第一篇：股權(quán)質(zhì)押法律風(fēng)險防范[推薦]

案例三：股權(quán)質(zhì)押合同

主要法律問題：

（1）股權(quán)質(zhì)押標的物的限制

（2）股權(quán)質(zhì)押的設(shè)立

（3）股權(quán)質(zhì)押的風(fēng)險

基本案情：

A公司和B公司共同出資設(shè)立了大華有限責(zé)任公司。大華公司注冊資本200萬元人民幣，A公司和B公司分別出資70％和30％。2002年6月大華公司為購買原材料向銀行申請貸款，并提出由A公司以其持有的大華公司70％的股份作為質(zhì)押。銀行分別與大華公司和A公司簽訂了借款合同和質(zhì)押合同，并向大華公司提供了100萬元的借款。雙方對股份出質(zhì)在股東名冊上作了記錄。2003年6月借款合同到期，大華公司無力償還本息。銀行要求A公司承擔(dān)責(zé)任。由于大華公司虧損導(dǎo)致其企業(yè)價值下降，A公司質(zhì)押的股份也嚴重貶值。銀行起訴要求確認質(zhì)押合同無效，要求A公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本所為A公司的代理人。

法理分析和訴訟策略：

1、股權(quán)質(zhì)押包括有限責(zé)任公司的股份質(zhì)押、股份有限公司的股票質(zhì)押和外商投資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押。對股權(quán)質(zhì)押標的物的唯一

限制是股權(quán)必須是可以依法轉(zhuǎn)讓的。因此，本案中A公司以其持有的大華公司70％的股權(quán)提供質(zhì)押擔(dān)保是合法的，銀行要求確認質(zhì)押合同無效是沒有依據(jù)。

2、對不同性質(zhì)的股權(quán)，設(shè)立股權(quán)質(zhì)押的程序和要求是不一樣的。股份有限公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)適用公司法關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。上市公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記后生效。以其他公司的股份出質(zhì)的在出質(zhì)記載于股東名冊后生效。辦理根據(jù)公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，可以認為：（1）股東向作為債權(quán)人的同一公司的其他股東以股權(quán)設(shè)質(zhì)，不受限制；（2）股東向同一公司股東以外的債權(quán)人以股權(quán)出質(zhì)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，而且該同意必須以書面形式即股東會決議的形式作出；（3）如過半數(shù)的股東不同意，又不購買該出質(zhì)的股權(quán)，應(yīng)視為同意出質(zhì)。同時，以有限責(zé)任公司的股權(quán)出質(zhì)在形式上需要滿足以下幾個條件：（1）簽訂書面的質(zhì)押合同；（2）經(jīng)有限責(zé)任公司股東會同意后，將股權(quán)出質(zhì)記載在股東名冊上。根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》，以有限責(zé)任公司的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載在股東名冊之日起生效。記載需要具備：質(zhì)權(quán)人的姓名或名稱、住所、出質(zhì)的出資額或股份數(shù)以及出質(zhì)期限等。本案中A公司以大華公司股權(quán)出質(zhì)，已經(jīng)記載在股東名冊上，股權(quán)質(zhì)押是有效的。

本案經(jīng)法院審理，一二審均支持了本所觀點，銀行要求確認質(zhì)押合同無效的請求沒有得到支持。

法律風(fēng)險防范：

實踐中，以股權(quán)出質(zhì)成為企業(yè)融資的一種重要途徑，但應(yīng)該注意的是，股權(quán)質(zhì)押與其他擔(dān)保方式相比，法律風(fēng)險是比較大的。有限責(zé)任公司的股權(quán)是一種權(quán)利，不像抵押和動產(chǎn)質(zhì)押的標的，是實在的“物”。質(zhì)押權(quán)的實現(xiàn)，很大程度取決于被質(zhì)押的公司的“含金量”；而且，股份質(zhì)押后，公司可以通過將財產(chǎn)抵押給他人、不予年檢、歇業(yè)、投資高風(fēng)險項目、大量增加經(jīng)營負債等方式，降低公司的價值，使質(zhì)權(quán)難以實現(xiàn)。因此，債權(quán)人在接受股權(quán)出質(zhì)時應(yīng)注意以下問題：

1、嚴格審查出質(zhì)人的資格。新公司法出臺后，有限責(zé)任公司在出資范圍、出資期限、股權(quán)出質(zhì)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面與舊公司法有了重大變化，公司本身的自治范圍擴大，因此，嚴格審查出質(zhì)人出資情況、公司章程對股權(quán)出質(zhì)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定等都成為簽訂股權(quán)質(zhì)押合同的前提。

2、審查股權(quán)出質(zhì)的合法性。首先，《公司法》和《關(guān)于外商投資企業(yè)股權(quán)變更的若干規(guī)定》都嚴格禁止股東或投資者將其擁有的股權(quán)質(zhì)押給本公司。其次，對股份有限公司而言，發(fā)起人股份和公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有公司的股份在法律上都有一定的限制轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，因此，在股份限制轉(zhuǎn)讓期間，該部分股份是不能設(shè)定質(zhì)押的。對外商投資企業(yè)而言，其股權(quán)出質(zhì)必須經(jīng)全體股東一致同

意，未經(jīng)一致同意則不能出質(zhì)；并且，其股權(quán)出質(zhì)范圍只能是投資者實際繳付的出資。

3、應(yīng)合理評估股權(quán)價值。從上述案例就可以看出，對股權(quán)價值的合理評估成為質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的一個重要因素。質(zhì)押合同簽訂之前，債權(quán)人就應(yīng)當對質(zhì)押股權(quán)進行全面調(diào)查和合理評估，正確判斷出質(zhì)股權(quán)的擔(dān)保價值，特別對公司的或有債務(wù)應(yīng)有充分的認識和判斷。另一方面，本案中直接以持有的債務(wù)人股權(quán)作為質(zhì)押并不能增強對債權(quán)的擔(dān)保，因為債務(wù)人本身就以公司的全部法人財產(chǎn)權(quán)對債權(quán)人提供了一種償債保證，而股權(quán)的價值也依賴于公司法人財產(chǎn)的盈利。對債權(quán)人而言，股權(quán)的價值并不能超出公司法人財產(chǎn)的價值，因此，以債務(wù)人股權(quán)提供質(zhì)押并不能增加對債權(quán)的擔(dān)保，這種股權(quán)出質(zhì)對債權(quán)人而言是沒有價值的（當然債權(quán)人以投資和并購為目的的除外）。

4、完善質(zhì)押合同。股權(quán)出質(zhì)過程中，僅僅只限制了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。但質(zhì)押人可以通過增加負債、對外借款、抵押或低價轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)等各種形式實質(zhì)性損害債權(quán)人的利益。因此，債權(quán)人為保護自身權(quán)益，應(yīng)在質(zhì)押合同中增加對質(zhì)押人行使股權(quán)的監(jiān)管，甚至對公司的重大財產(chǎn)處置和重大負債行為都應(yīng)作出嚴格限制。

5、及時辦理審批手續(xù)。以上市公司股票出質(zhì)的，應(yīng)向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效；以外商投資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押的，應(yīng)經(jīng)審批機關(guān)批準、登記機關(guān)備案，質(zhì)押合同自審批機關(guān)批準之日生效。

第二篇：股權(quán)質(zhì)押風(fēng)險分析

股權(quán)質(zhì)押是由出質(zhì)人以其持有的公司股權(quán)為標的而設(shè)定的一種權(quán)利質(zhì)押，出質(zhì)人可以是作為融資一方的債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的第三人，作為出質(zhì)物的股權(quán)包括股份有限公司股權(quán)和有限責(zé)任公司股權(quán)。股權(quán)質(zhì)押貸款是指借款人以其持有的股份有限公司或有限責(zé)任公司的股權(quán)作為質(zhì)押擔(dān)保，銀行據(jù)此提供貸款的融資業(yè)務(wù)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步建立和完善，隨著商業(yè)信用的票據(jù)化，資產(chǎn)的證券化以及相應(yīng)的票據(jù)和證券市場的迅速發(fā)展，股權(quán)逐漸成為物質(zhì)財產(chǎn)的異化形態(tài)，由于這些權(quán)利具有確實有效和便捷融通的特點，從而使權(quán)利質(zhì)押不但成為可能，而且在市場經(jīng)濟中日益發(fā)揮著越來越重要的作用。股權(quán)質(zhì)押貸款在我國現(xiàn)有法制體系內(nèi)是可行的，作為一種新興而又潛力巨大的融資方式、不僅符合國家鼓勵企業(yè)快速發(fā)展的政策導(dǎo)向，為企業(yè)拓寬了融資的渠道，逐漸成為管理層收購再融資的重要手段，也給銀行帶來了巨大的資金運作和效益空間，促使資金能在更加廣闊的空間進行優(yōu)化配置，對盤活整個國民經(jīng)濟的存量資產(chǎn)也會起到積極的作用。

但是，股權(quán)不具有物質(zhì)承載性和可真實占有性，它只是根據(jù)法律而設(shè)的一種無形權(quán)利，因而在股權(quán)質(zhì)押貸款的操作過程中存在著大量風(fēng)險，這些可能直接影響質(zhì)權(quán)的效力，最終使得質(zhì)押的目的難以或不能實現(xiàn)，不能充分保護質(zhì)權(quán)人利益。本文將針對股權(quán)質(zhì)押貸款的風(fēng)險進行分析，并提出相應(yīng)的防范措施。

一、股票質(zhì)押貸款的風(fēng)險分析

1.質(zhì)押物選擇的風(fēng)險目前國內(nèi)對股權(quán)質(zhì)押，在政策上還沒有完全放開。作為出質(zhì)物的股權(quán)包括股份有限公司流通股和非流通股股權(quán)以及有限責(zé)任公司的股權(quán)。上市股份公司法人股由于企業(yè)運作相對規(guī)范、信息透明度高、市場監(jiān)管嚴格，并且在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上有法定的登記機構(gòu)，成為業(yè)界普遍接受的擔(dān)保品。而非上市企業(yè)的股權(quán)，由于信息的不對稱以及缺少合理的質(zhì)押登記機構(gòu)，從而加大了法律維權(quán)的難度。而商業(yè)銀行以股權(quán)質(zhì)押發(fā)放的貸款中，大多數(shù)質(zhì)押物標的為非上市公司的股權(quán)，在進行資產(chǎn)保全時容易產(chǎn)生法律糾葛，從而影響到債權(quán)的順利實現(xiàn)。

2.質(zhì)押物價值波動的風(fēng)險股權(quán)之所以可用于質(zhì)押最根本還是源于股權(quán)的財產(chǎn)性、價值性。但與一般質(zhì)押物價值預(yù)見性強的特點不同的是，股權(quán)質(zhì)押貸款的質(zhì)押標的價格極其不穩(wěn)定，在實際操作中的股權(quán)價格由于受市場的供求狀況、市場利率的高低等因素影響，波動性很大。另外，股票質(zhì)押后企業(yè)發(fā)生的對外擔(dān)保行為，以及當質(zhì)押標的所在企業(yè)為借款人的關(guān)聯(lián)企業(yè)時，借款人的經(jīng)濟行為、質(zhì)押標的所在企業(yè)自身的經(jīng)營狀況等都會影響股權(quán)價格。所以說，股權(quán)價值本身是一個不穩(wěn)定的預(yù)期值，經(jīng)常處在變化中，因而使得股權(quán)質(zhì)押的擔(dān)保力度較難把握。對質(zhì)權(quán)人而言，預(yù)期價值常常會與實際狀況相違背，使得質(zhì)權(quán)人承擔(dān)著債權(quán)得不到充足擔(dān)保的風(fēng)險。

3.股權(quán)質(zhì)押公示方法缺乏安全性我國法律以登記作為股權(quán)質(zhì)押合同生效要件的規(guī)定，看似嚴格但缺乏安全性。《擔(dān)保法若干問題的解釋》第103條第2款規(guī)定：“以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效?！鄙鲜泄玖魍ü煞葙|(zhì)押主要發(fā)生于證券公司與商業(yè)銀行之間，雙方除了要簽訂質(zhì)押貸款合同外，還應(yīng)共同到證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記。上市公司非流通股份質(zhì)押主要發(fā)生于股份有限公司與銀行或其他金融機構(gòu)之間，雙方之間股權(quán)質(zhì)押關(guān)系的發(fā)生同樣除了有書面合同之外，還需向證券登記機構(gòu)辦理質(zhì)押登記。證券登記結(jié)算機構(gòu)的登記雖然是一種公示方法，但并不是任何一個人都可以查詢證券登記結(jié)算系統(tǒng)的登記記錄，所以這種公示方法是有局限性的。另外，由于質(zhì)押登記并非凍結(jié)，出質(zhì)人在出質(zhì)后仍可能將股票轉(zhuǎn)讓，其對質(zhì)權(quán)人和受讓人的權(quán)利保障將大大降低。對于非上市公司和有限責(zé)任公司的股權(quán)出質(zhì)，《擔(dān)保法若干問題的解釋》103條第3款規(guī)定：“質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。”這既沒有向中介機構(gòu)或有關(guān)管理部門辦理出質(zhì)登記，也沒有要求出質(zhì)人向社會公眾披露信息，銀行對質(zhì)押登記后的非法變更也就難以監(jiān)管，而且發(fā)生訴訟時舉證困難。若出質(zhì)人違背誠信原則，私自將登記事項予以刪改，然后將該股權(quán)非法轉(zhuǎn)讓或重新質(zhì)押，就會嚴重威脅質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)。

4.質(zhì)押物處置時的價值實現(xiàn)風(fēng)險《擔(dān)保法》規(guī)定質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)可采用三種方式：與出質(zhì)人協(xié)議以折價的方式取得出質(zhì)股權(quán)、依法拍賣出質(zhì)股權(quán)、依法變賣出質(zhì)股權(quán)。其中折價清償需要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人在債權(quán)已到清償期后訂立折價協(xié)議，而不能預(yù)先約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，出質(zhì)股權(quán)直接歸質(zhì)權(quán)人擁有，因此質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的效果與事后談判的能力息息相關(guān)。如果雙方無法達成折價協(xié)議，由于質(zhì)權(quán)人并不占有質(zhì)物，就不能采取直接拍賣或者直接變賣的方式行使質(zhì)權(quán)，于是只有通過向法院提起訴訟的方式來實現(xiàn)，這樣做的效果一般較差。另外，質(zhì)權(quán)實現(xiàn)時所牽涉的法律問題繁多，比如：股東優(yōu)先購買、政府部門審批結(jié)果等種種銀行不可控制的干擾都會影響到股權(quán)最終能否實現(xiàn)與最終實現(xiàn)的效果。

由于我國實行嚴格的金融分業(yè)經(jīng)營制度，《商業(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動產(chǎn)或者股權(quán)，應(yīng)當自取得之日起二年內(nèi)予以處分，由于我國的股權(quán)轉(zhuǎn)讓二級市場還不成熟，商業(yè)銀行在處置質(zhì)押股權(quán)時會受到限制而有可能達不到最佳的償付效果。

二、股票質(zhì)押貸款的風(fēng)險防范措施

為進一步推動和完善股權(quán)質(zhì)押貸款方式，改善銀行資金運用效率和信貸資產(chǎn)質(zhì)量，提高股份制企業(yè)融資渠道和經(jīng)濟效益，建議從以下幾個方面加以改善：

1.謹慎選擇質(zhì)押物在目前對股權(quán)質(zhì)押還沒有具體的指引性法律條文的情況下，銀行在考慮發(fā)放股權(quán)質(zhì)押貸款時應(yīng)持審慎態(tài)度，特別對以非上市公司股權(quán)辦理質(zhì)押的申請更應(yīng)慎重。建議采用流通性、保值性強的標的作為擔(dān)保物，股權(quán)質(zhì)押只作為補充擔(dān)保來發(fā)放貸款。質(zhì)物的選擇應(yīng)以業(yè)績優(yōu)良，流通股本規(guī)模適度、流動性較好為原則。由于上市公司非流通股的股權(quán)具有登記規(guī)范、產(chǎn)權(quán)清晰、變現(xiàn)性強等特點，對貸款銀行而言具有較高的擔(dān)保價值，因此，使用和接受這一擔(dān)保措施對借貸雙方都是一個不錯的選擇。但為維護債權(quán)行權(quán)益，銀行不應(yīng)接受下列上市公司非流通股股權(quán)作為質(zhì)押貸款質(zhì)物：(1)PT、ST類上市公司；(2)前6個月流通股的股價波動幅度超過200％的上市公司；(3)可流通股股份過度集中的上市公司；(4)被證券交易所停牌或摘牌的上市公司；(5)流通股被證券交易所特別處理的上市公司。

2.認真核實股權(quán)質(zhì)押的合法性為防止因質(zhì)押無效而無法轉(zhuǎn)讓股權(quán)以至銀行喪失債權(quán)實現(xiàn)的權(quán)利，應(yīng)認真核實股權(quán)質(zhì)押的合法性。我國《證券法》、《擔(dān)保法》、《公司法》的有關(guān)規(guī)定如下：

(1)出質(zhì)人對質(zhì)押的股權(quán)應(yīng)擁有完全的所有權(quán)，與股權(quán)所屬上市公司不存在任何債權(quán)債務(wù)糾紛，并且上市公司章程中沒有相關(guān)限制股份轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押的條款。

(2)出質(zhì)人如果是持有上市公司5％以上(含5％)股權(quán)的股東，其進行股權(quán)質(zhì)押，需提交上市公司董事會出具的已獲知該事項的確認函?！豆痉ā返?47條第2款還規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份，在其任職期間內(nèi)不得出質(zhì)?！?/p>

(3)按照《財政部關(guān)于上市公司國有股質(zhì)押有關(guān)問題的通知》，質(zhì)押股權(quán)如果是國家股或國有法人股，需提交國有資產(chǎn)管理部門或其他有權(quán)部門出具的同意質(zhì)押批準文件；國有股東授權(quán)代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押；用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該公司國有股總額的50％；質(zhì)押股權(quán)如果是金融類上市公司的國家股、國有法人股、法人股，需同時提交中國人民銀行、中國證監(jiān)會等主管部門出具的同意質(zhì)押批準文件。

(4)質(zhì)押股權(quán)如果是發(fā)起人法人股，則需提供上市公司已注冊成立三年(含三年)以上的書面證明文件(如公司設(shè)立批文、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等)。

(5)有限責(zé)任公司的股權(quán)可向公司的其他股東出質(zhì)；但如果向公司股東以外的第三人出質(zhì)，應(yīng)征得全體股東過半數(shù)同意，否則質(zhì)押無效。

(6)嚴格審查股權(quán)取得的途徑，對于通過轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)還應(yīng)審查轉(zhuǎn)讓是否合法、合規(guī)，出質(zhì)人是否按照轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定足額支付了轉(zhuǎn)讓價款。

(7)為保證股權(quán)質(zhì)押的合法有效，銀行應(yīng)要求借款人將《貸款合同》、《股權(quán)質(zhì)押合同》等文件向原股份公司審批機關(guān)(經(jīng)貿(mào)委)提交股權(quán)質(zhì)押申請，經(jīng)貿(mào)委批準申請后，將同意股權(quán)質(zhì)押的批復(fù)文件及董事會同意股權(quán)質(zhì)押的決議等文件向同級國家工商管理部門報送備案登記。以防止股權(quán)被再次質(zhì)押或轉(zhuǎn)讓。為穩(wěn)妥起見，銀行在放款之前還應(yīng)聘請法律部門專業(yè)人員對所有法律文書的各項條款進行合規(guī)性審查，無法律障礙后，通過股權(quán)所屬地公證處予以公證、以便最大限度地保障銀行債權(quán)。

3.準確確定出銀行和企業(yè)都能接受的股權(quán)質(zhì)押價值怎樣確定出銀行和企業(yè)都能接受的股權(quán)質(zhì)押價值，是上市公司非流通股股權(quán)質(zhì)押的一個關(guān)鍵問題，這也是目前制約非流通股質(zhì)押推行的難點。從目前看，對上市公司非流通股股權(quán)價值評估的依據(jù)可以有：每股凈資產(chǎn)調(diào)整法、市價調(diào)整法和收益法等。市價調(diào)整法是通過對非流通股股權(quán)的歷史交易價格的時間因素修正、市場變化因素修正、個別因素修正等一系列調(diào)整，最終確定評估價值。這是一種簡單的評估方法，可以在一定時期內(nèi)客觀地反映市場現(xiàn)實價格，評估結(jié)果易于被各方面理解和接受。但目前我國還沒有一個規(guī)范的法人股拍賣市場，因此限制了這種方法的應(yīng)用范圍。收益法是從企業(yè)持有上市公司股權(quán)是為了獲利這一角度出發(fā)進行評估，其結(jié)果比較真實地反映了股權(quán)的內(nèi)在價值，但評估時由于受我國目前的股票市場不規(guī)范、法人治理結(jié)構(gòu)缺陷和上市公司違規(guī)操作等因素的影響，現(xiàn)階段這一方法的實用性受到一定限制。目前在實踐中實用性、可操作性較強的評估方法是每股凈資產(chǎn)調(diào)整法，這一方法是選擇“每股凈資產(chǎn)”這樣一個能夠反映上市公司非流通股股權(quán)內(nèi)在價值的參數(shù)，通過對它的一系列調(diào)整和修正，得出核定后的每股凈資產(chǎn)和質(zhì)押股權(quán)評估值。如果存在上市公司擬增發(fā)新股、配股等情況，應(yīng)根據(jù)具體情況予以相應(yīng)調(diào)整。

4.加強對質(zhì)押物的價值監(jiān)控基于股權(quán)價值波動性強的特點，股權(quán)質(zhì)押貸款應(yīng)以短期貸款為主，質(zhì)押率應(yīng)控制在50％左右。對中長期股權(quán)質(zhì)押貸款，每年應(yīng)對質(zhì)押物價值重新評估。銀行應(yīng)配備相應(yīng)的專業(yè)人員，密切注意借款人和股份所在公司的動態(tài)，對增加或減少注冊資本、資產(chǎn)重組、分立變更等影響質(zhì)押物價格的重大經(jīng)營事項及時作出正確判斷。涉及上市公司股權(quán)的，要跟蹤證券市場行情，分析質(zhì)押股票的風(fēng)險和價值，設(shè)置警戒線，切實防范風(fēng)險。對非上市公司的股權(quán)質(zhì)押，銀行每月應(yīng)對企業(yè)提供的會計報表及貸款卡信息進行監(jiān)測。監(jiān)控的重點在于質(zhì)押股權(quán)所在企業(yè)的經(jīng)營情況、財務(wù)狀況或有負債情況，及時發(fā)現(xiàn)影響質(zhì)押股權(quán)價值實現(xiàn)的潛在風(fēng)險。若股權(quán)價值跌價巨大或出現(xiàn)直接影響銀行債權(quán)實現(xiàn)的重大事項，應(yīng)及時采取有效保全措施維護銀行合法權(quán)益，比如借款合同中應(yīng)明確規(guī)定質(zhì)押權(quán)價值在合同期內(nèi)變動超過預(yù)定幅度時，可據(jù)實重新作價；對中長期貸款，應(yīng)定立質(zhì)押物價值“一年一定”條款，明確跌價至警戒線以下時提供其他有效擔(dān)?；蛱崆笆栈刭J款的具體方案。

現(xiàn)有的股權(quán)質(zhì)押貸款制度雖然制定了風(fēng)險防范機制，如《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》規(guī)定的警戒線和平倉線等機制，有助于對股權(quán)質(zhì)押風(fēng)險的控制，但由于該辦法僅適用于對上市公司的流通股股票質(zhì)押，因而無法對其他類型的股權(quán)質(zhì)押進行規(guī)范，給予全面的法律保護。建議以現(xiàn)行的擔(dān)保法律制度為依據(jù)，制定一個統(tǒng)一適用于所有股權(quán)質(zhì)押的《銀行發(fā)放股權(quán)質(zhì)押貸款風(fēng)險管理辦法》，對股權(quán)價值變動的風(fēng)險控制問題做出全面的規(guī)定，確保交易的安全。

5.完善合同條款，加強對設(shè)質(zhì)行為的管理，保障銀行的權(quán)益由于銀行對質(zhì)押登記后的非法變更難以監(jiān)管，而且發(fā)生訴訟時舉證困難，所以應(yīng)在事前完善合同條款，約束出質(zhì)人的經(jīng)濟行為。如：在出質(zhì)人義務(wù)中應(yīng)明確，在合同有效期內(nèi)，未經(jīng)銀行書面同意，出質(zhì)人不得將出質(zhì)權(quán)利饋贈、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處分。另外應(yīng)該與出質(zhì)股權(quán)所在公司簽訂協(xié)議，在質(zhì)押期間發(fā)生對外擔(dān)保等可能影響到質(zhì)權(quán)人權(quán)益的行為時，應(yīng)事先征得債權(quán)銀行的書面同意；對發(fā)生承包、租賃、股份制改造等可能影響質(zhì)押權(quán)利實現(xiàn)的行為之前應(yīng)書面告知債權(quán)銀行，并確保質(zhì)押權(quán)利不受損害；針對銀行不能參與企業(yè)經(jīng)營的規(guī)定，應(yīng)在合同中要求質(zhì)押標的所在企業(yè)每月向債權(quán)銀行提供財務(wù)報表等資料及配合銀行對質(zhì)押物進行監(jiān)控。

我國股權(quán)質(zhì)押的生效以登記公示為要件，可這種方法使質(zhì)權(quán)人無法占有股權(quán)憑證，對質(zhì)權(quán)人極為不利。由于紙質(zhì)股票和出資證明書的存在，許多國家的法律規(guī)定，股權(quán)質(zhì)押的生效以書面合同、設(shè)質(zhì)背書以及股權(quán)憑證的交付為要件，若此．質(zhì)權(quán)人便享有留置股票和出資證明書的權(quán)利，使出質(zhì)人客觀上失去了將股票再次設(shè)質(zhì)的可能性。對此，新的《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》已經(jīng)做出了有益的改進嘗試，該辦法第18條規(guī)定：“貸款人在發(fā)放股票質(zhì)押貸款前，應(yīng)在證券交易所開設(shè)股票質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)特別席位，專門保管和處分作為質(zhì)物的股票?！苯ㄗh《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》也做適當修正，使質(zhì)權(quán)人享有股權(quán)留置權(quán)，給出質(zhì)人一定的心理壓力，促使其履行債務(wù)，保護質(zhì)權(quán)人的利益。

6.積極穩(wěn)妥地推進股權(quán)轉(zhuǎn)讓二級市場的發(fā)展隨著我國股份制經(jīng)濟的快速發(fā)展，以民營企業(yè)和高科技企業(yè)為主的中小企業(yè)越來越多地開始采用股權(quán)融資。建議國家有關(guān)部門盡快出臺扶持企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓二級市場的政策，構(gòu)建和完善市場體系，增加企業(yè)股權(quán)的流動性和變現(xiàn)渠道。允許各地設(shè)立和完善產(chǎn)權(quán)(股權(quán))市場和拍賣行，明確企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓流動程序，在公司審批和登記管理部門的統(tǒng)一監(jiān)管下推動企業(yè)股權(quán)的正常轉(zhuǎn)讓與流動。在短期內(nèi)，建議建立類似于滬深股市的國有產(chǎn)權(quán)公開交易市場并使國有產(chǎn)權(quán)交易統(tǒng)一于滬深股市，形成公開的競價機制，消除市場之間的人為分割，培育更多的中介機構(gòu)參與競爭。長期內(nèi)，可以考慮在完善國有產(chǎn)權(quán)拍賣市場的基礎(chǔ)上建立全國統(tǒng)一的企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易市場，專門進行大宗企業(yè)股權(quán)交易。若借款人不能如期償還銀行貸款，質(zhì)權(quán)銀行可將質(zhì)押股權(quán)通過上述交易市場進行正常的轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)，以彌補債權(quán)，為銀行順利拓展股權(quán)質(zhì)押貸款這一信貸新業(yè)務(wù)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。

綜上所述，股權(quán)質(zhì)押貸款在我國現(xiàn)有法制體系內(nèi)是可行的，對企業(yè)和商業(yè)銀行來說，股權(quán)質(zhì)押更具有特殊的意義。但源于其本身的特點，在操作過程中存在著大量風(fēng)險。所以，設(shè)質(zhì)雙方當事人，尤其是質(zhì)權(quán)人如果能充分認識股權(quán)質(zhì)押的風(fēng)險性，在具體設(shè)質(zhì)過程中就能自動有效地保護自己的合法權(quán)益不受侵害。否則，一旦疏漏，往往會前功盡棄，無法實現(xiàn)債權(quán)，即使提起訴訟也無濟于事。

一、股權(quán)質(zhì)押貸款的借款人應(yīng)嚴格按照貸款合同使用資金，確保到期還本付息。

二、質(zhì)押貸款的股權(quán)價值有明顯減少的可能，足以危害貸款人權(quán)利的，貸款人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，貸款人可以將質(zhì)押的股權(quán)拍賣或變賣，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣或變賣或變賣所得價款用于提前清償所擔(dān)保的貸款債務(wù)或者向股權(quán)出質(zhì)登記機構(gòu)提存。

三、貸款合同履行期屆滿借款人歸還貸款的，或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的貸款債務(wù)的，貸款人應(yīng)在借款人(出質(zhì)人)歸還貸款之日起10日內(nèi)書面通知股權(quán)出質(zhì)登記機構(gòu)將質(zhì)押股權(quán)返還給出質(zhì)人，并注銷出質(zhì)登記。

四、股權(quán)質(zhì)押貸款未能按期歸還的，貸款人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押股權(quán)折價還貸，也可以依法拍賣或變賣質(zhì)押股權(quán)。

五、依法拍賣或變賣質(zhì)押股權(quán)所得的價款，在扣除拍賣或變賣的費用和扣繳應(yīng)繳稅金后，貸款人有優(yōu)先受償權(quán)，剩余款項交還出質(zhì)人，不足部分由借款人清償。

六、貸款人依法拍賣或變賣所質(zhì)押的股權(quán)，應(yīng)委托股權(quán)交易部門辦理。貸款人在依法拍賣或變賣有限責(zé)任公司的質(zhì)押股權(quán)時，在同等條件下，公司其他股東對該股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)。

第三篇：股權(quán)質(zhì)押典當業(yè)務(wù)流程及風(fēng)險防范

股權(quán)質(zhì)押典當業(yè)務(wù)流程及風(fēng)險防范

權(quán)利質(zhì)押，是指以所有權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)為標的物而設(shè)定的質(zhì)押。權(quán)利質(zhì)押主要以債權(quán)、股東權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利作為標的物。質(zhì)押以其標的物為標準，可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押，股權(quán)質(zhì)押就屬于權(quán)利質(zhì)押的一種。目前，這已經(jīng)成為一種流行的典當質(zhì)押方式。

財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押特別是股權(quán)質(zhì)押作為典當業(yè)務(wù)的一種創(chuàng)新模式，為中小企業(yè)融資開辟了一條新的途徑，在典當業(yè)務(wù)中所占比例越來越大。這種新型的典當業(yè)務(wù)模式不僅進一步推進了現(xiàn)代典當行業(yè)的發(fā)展，而且也提升了典當行業(yè)客戶群體的質(zhì)量，同時也提高了對典當行業(yè)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)要求。

2008年9月，國家工商行政管理總局發(fā)布了《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》，2008年9月沈陽市工商行政管理局發(fā)布《沈陽市工商行政管理局股權(quán)出質(zhì)登記辦法管理實施細則》，為股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)規(guī)范操作提供了依據(jù)，同時，《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》這些法律文件也對為財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押業(yè)務(wù)進行了規(guī)定，是我們業(yè)務(wù)操作的準繩。

一、基本概念

㈠、股權(quán)質(zhì)押的含義

1、股權(quán)出質(zhì)，是指出質(zhì)人以其所擁有的公司股權(quán)作為標的，通過訂立書面出質(zhì)合同，將股權(quán)出質(zhì)給質(zhì)權(quán)人，用以擔(dān)保債務(wù)履行和債權(quán)實現(xiàn)的行為；

2、債務(wù)人或者第三人為了擔(dān)保債務(wù)履行，以有權(quán)處分并可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)出質(zhì)給債權(quán)人，其中，債權(quán)關(guān)系中的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)關(guān)系中的債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人；

3、質(zhì)押以其標的物為標準，可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押，股權(quán)質(zhì)押就屬于權(quán)利質(zhì)押的一種。

㈡、股權(quán)質(zhì)押的標的物

1、股權(quán)質(zhì)押的標的物，就是股權(quán)。

2、股權(quán)是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務(wù)并在公司中享受財產(chǎn)利益的，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。

3、一種權(quán)利要成為質(zhì)押的標的物，必須滿足兩個最基本的要件：一是具有財產(chǎn)性，二是具有可轉(zhuǎn)讓性。

4、股權(quán)兼具該兩種屬性，因而，在質(zhì)押關(guān)系中，是一種適格的質(zhì)。

㈢、質(zhì)押標的物股權(quán)的表現(xiàn)形式

1、有限責(zé)任公司--出資額--股東出資證明書（非流通證券）--出資份額轉(zhuǎn)讓

2、股份有限公司--股份—股票（可流通）--股份（股票轉(zhuǎn)讓）

二、股權(quán)質(zhì)押操作流程

咨詢申請—--客戶基本資料核實—--企業(yè)實地考察—--確定當金及綜合費率—--內(nèi)部審批—--簽訂當票、質(zhì)押借款合同及質(zhì)押擔(dān)保合同—--辦理股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記—--取得股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記通知書--發(fā)放當金—--貸后監(jiān)管--還款、辦理股權(quán)出質(zhì)注銷登記

三、股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)操作要點及風(fēng)控分析

㈠、出質(zhì)股權(quán)所在公司的相關(guān)分析

1、適合辦理股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)的企業(yè)類型

⑴、適合辦理股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)的企業(yè)類型為有限責(zé)任公司及股份有限公司。依據(jù)《公司法》設(shè)立的公司的股權(quán)屬于出質(zhì)的范圍。

⑵、已獲得銀行貸款、有良好的信用記錄

⑶、企業(yè)具有一定規(guī)模且生產(chǎn)經(jīng)營時間較長

⑷、生產(chǎn)型實體企業(yè)

2、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定

《公司法》第72條：

⑴、股東向作為債權(quán)人的同一公司中的其他股東以股權(quán)設(shè)質(zhì)，不受限制；

⑵、股東向同一公司股東以外的債權(quán)人以股權(quán)設(shè)質(zhì)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，以書面形式即股東會議決議的形式作成；

⑶、在第(2)情形中，如果過半數(shù)的股東不同意，又不購買該出質(zhì)的股權(quán)，則視為同意出質(zhì)。必須作成股東會決議，并且應(yīng)股東會議中明確限定其他股東行使購買權(quán)的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質(zhì)

3、股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定

《公司法》第142條：

發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

《公司法》第143條：

公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的4、外資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定

外資企業(yè)股權(quán)出質(zhì)適用于法律法規(guī)對于內(nèi)資企業(yè)股權(quán)出質(zhì)的相關(guān)規(guī)定。但是，應(yīng)當注意，外資企業(yè)股權(quán)出質(zhì)的，要先經(jīng)過外經(jīng)局及外管局的批準。

5、股權(quán)出質(zhì)涉及國有資產(chǎn)

需要國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門或國有企業(yè)主管部門同意股權(quán)出質(zhì)的批準本文件。

6、核查股權(quán)所在公司的公司章程

⑴、股東構(gòu)成⑵、公司章程中對股東權(quán)利的相關(guān)規(guī)定、是否存在禁止性規(guī)定

㈡、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況分析

股權(quán)質(zhì)押典當業(yè)務(wù)與房產(chǎn)抵押典當業(yè)務(wù)相比，屬于一種軟抵押，股權(quán)這種擔(dān)保相對于房產(chǎn)擔(dān)保，不易控制，價值衡量也不直接，因此在操作股權(quán)質(zhì)押典當項目是要特別注重企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營情況、財務(wù)情況特別是現(xiàn)金流情況及還款來源的考察

1、考察企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況

⑴、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動是否正常

⑵、核實企業(yè)供貨合同或訂單

2、企業(yè)財務(wù)狀況分析

⑴、財務(wù)報表分析

①、企業(yè)提供近兩年的審計報告及近期財務(wù)報表，核實企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、負債情況

②、核實企業(yè)所有者權(quán)益是如何形成的。所有者權(quán)益是判斷股權(quán)價值的一個考察指標，所有者權(quán)益是企業(yè)由股東投入及由股東投入所創(chuàng)造價值的一個體現(xiàn)

③、判斷企業(yè)的盈利能力、償債能力

⑵、核實企業(yè)的銀行對賬單及個人銀行卡流水單，考察企業(yè)每個月是否有比較穩(wěn)定的現(xiàn)金流水

⑶、企業(yè)貸款卡信用記錄查詢

⑷、企業(yè)納稅情況調(diào)查

㈢、出質(zhì)股東情況分析

一個公司的組成可以由另一個公司投資而成，也可以由自然人投資而成，或者可以由公司和自然人共同出資組成，因此股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)中就出現(xiàn)了出質(zhì)人可能是公司也可能是自然人的情況，對于不同性質(zhì)的出質(zhì)人來說，所需要考察的內(nèi)容也是不同的。

1、出質(zhì)人為公司（即股東為一個公司）

⑴、《公司法》規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔(dān)保的總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

⑵、這里需要注意的是，如果借款企業(yè)的股東是公司的話，除了借款企業(yè)本身出具同意企業(yè)借款的股東會決議之外，股東（公司）的出資股東提供一個關(guān)于同意股東公司提供對外擔(dān)保的股東會決議

2、出質(zhì)人為自然人

出質(zhì)人為自然人的情況相比較來看，比較簡單，但需要注意的是，股東為自然人的話，辦理出質(zhì)登記時，自然人股東必須本人親自到工商局辦理登記，簽字、蓋章，不得授權(quán)。

四、股權(quán)出質(zhì)登記的相關(guān)問題

1、股權(quán)出質(zhì)登記的部門

有限責(zé)任公司—工商行政管理部門

非上市公司—工商行政管理部門

非上市公司（中國證券登記計算有限責(zé)任公司登記的）---中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司

上市公司—中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司

2、股權(quán)出質(zhì)登記的性質(zhì)及效力

《物權(quán)法》第226條：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！惫蓹?quán)出質(zhì)登記的直接效力是質(zhì)權(quán)的設(shè)立。與動產(chǎn)質(zhì)權(quán)設(shè)立的生效要件相區(qū)別。

3、辦理股權(quán)出質(zhì)登記的程序

⑴、股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記所需資料

①、申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》；

②、記載有出質(zhì)人姓名（名稱）及出資額的有限責(zé)任公司股東名冊復(fù)印件（加蓋公司印章）

③、出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件（出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章）

④、質(zhì)權(quán)合同、股東會決議

⑤、指定代表或者共同委托代理人辦理的，應(yīng)提交授權(quán)委托書及申請人指定代表或者共同委托代理人的證明。

⑵、審核通過，領(lǐng)取股權(quán)出質(zhì)審理登記通知書（每方各一份）

4、項目結(jié)束后，企業(yè)還款，還應(yīng)辦理股權(quán)出質(zhì)注銷登記，提供雙方結(jié)清還款證明，領(lǐng)取股權(quán)出質(zhì)注銷登記通知書

五、股權(quán)質(zhì)押的其他相關(guān)問題

1、質(zhì)押股權(quán)必須為實繳出資

2、出質(zhì)股權(quán)所在公司為有限責(zé)任公司的，股東姓名或者名稱及出資額已在公司登記機關(guān)登記

3、出質(zhì)股權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)

4、出質(zhì)股權(quán)為有限責(zé)任公司的，公司章程對所要出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無禁止性規(guī)定

以上就是股權(quán)質(zhì)押典當項目操作流程及風(fēng)險防控的詳細信息，襄陽市民在進行以上業(yè)務(wù)操作過程中一定要注意相關(guān)細節(jié)問題，在實現(xiàn)快速融資的同時還能保證業(yè)務(wù)的安全性。

（原標題：股權(quán)質(zhì)押典當項目操作流程及風(fēng)險防控）

第四篇：保證金質(zhì)押的法律風(fēng)險及防范[定稿]

保證金質(zhì)押的法律風(fēng)險及防范

隨著金融創(chuàng)新的不斷深化，商業(yè)銀行產(chǎn)品中涉及保證金的業(yè)務(wù)越來越多，保證金在金融領(lǐng)域被廣泛應(yīng)用。

但是，實踐中，由于不規(guī)范的操作方式及法律性質(zhì)上的模糊認識，這種保證金質(zhì)押擔(dān)保性質(zhì)時常受到法院的質(zhì)疑，有的法院認為司法解釋未涉及的保證金即屬于法律不予保護的保證金，賬戶內(nèi)的資金仍屬于客戶自有資金，不屬于質(zhì)押，應(yīng)當可以扣劃;有的法院以賬戶資金不固定而否認保證金的質(zhì)押性質(zhì);還有的法院以賬戶戶名仍為債務(wù)人而認為該賬戶資金與債務(wù)人其他賬戶資金并無區(qū)別。從而使保證金面臨被法院強制扣劃的風(fēng)險，導(dǎo)致保證金被查封、凍結(jié)甚至扣劃的現(xiàn)象時有發(fā)生，保證金的安全性和業(yè)務(wù)保障能力被打折扣，這就給商業(yè)銀行辦理保證金貸款帶來了一些負面影響，增加了商業(yè)銀行金融業(yè)務(wù)的信用風(fēng)險，同時也增加了商業(yè)銀行正常業(yè)務(wù)秩序的不確定性，因此商業(yè)銀行有必要弄清楚擔(dān)保公司在我行存入的保證金的法律性質(zhì)，以便做好風(fēng)險防范及應(yīng)對措施。

關(guān)于保證金的現(xiàn)行法律依據(jù)

遍查現(xiàn)行法律法規(guī)關(guān)于對保證金的相關(guān)依據(jù)，目前階段，我國相關(guān)成文規(guī)定對保證金質(zhì)押性質(zhì)的認可還只是個別確認，如《關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》《關(guān)于凍結(jié)、劃撥證券或期貨交易所證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券經(jīng)營或期貨經(jīng)紀機構(gòu)清算賬戶資金等問題的通知》《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》等等，均只是針對個別或特別的保證金的法律性質(zhì)做出了規(guī)定，尚不存在全面、系統(tǒng)規(guī)定各類保證金法律性質(zhì)與法律效力的司法解釋或類似文件，而相關(guān)司法解釋涉及的保證金類型還限于信用證、銀行承兌匯票等常規(guī)業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

保證金質(zhì)押的設(shè)立

目前被認為是保證金設(shè)立的法律依據(jù)是《擔(dān)保法司法解釋》第85 條：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償”。結(jié)合《物權(quán)法》第210條：“設(shè)立質(zhì)權(quán)，當事人應(yīng)當采取書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同”的規(guī)定，要使保證金具備質(zhì)押的法律屬性，則必須具備兩個質(zhì)押權(quán)成立的法律要件：

一是形式要件，即應(yīng)簽訂書面的質(zhì)押合同;

二是實質(zhì)要件，即質(zhì)押物“特定化”和“移交質(zhì)權(quán)人占有”，其實質(zhì)要件除了“質(zhì)押物移交質(zhì)權(quán)人占有”外，還應(yīng)該有另一個條件“特定化”，其形式為“特戶”。

對于以上保證金設(shè)立的形式要件，規(guī)定明確，就是簽訂《保證金質(zhì)押合同》。但是，對于實質(zhì)要件中的“特定化”，法律并未明確予以給出，從實際中來看，這里的“特定化”至少包含三層意思：

一是保證金賬戶要專門化、特定化，這個賬戶是專門用來存放保證金的，嚴禁與一般賬戶混同。但是此處的“特定化”應(yīng)與“固定化”區(qū)別開來，是兩個不同的概念，“特定化”即與其他金錢相區(qū)別，只要進入該保證金賬戶內(nèi)的多筆保證金能夠與其擔(dān)保的主債權(quán)一一對應(yīng)，則由于金錢始終在特戶之中，仍然應(yīng)當認定該賬戶符合特定化的要求。

二是保證金要對應(yīng)每一筆具體的業(yè)務(wù)，應(yīng)注明每筆保證金擔(dān)保的業(yè)務(wù)的具體金額、期限、范圍及種類。

三是保證金賬戶中的資金不得挪作它用，必須予以凍結(jié)，如果可以隨時挪用，那也就不存在“特定化”的特征了。

以貴陽農(nóng)商行為例，從實踐操作情況來看，擔(dān)保公司存入貴陽農(nóng)商行的資格保證金均是該行同意與擔(dān)保公司合作后，與其簽訂《擔(dān)保合作協(xié)議》，擔(dān)保公司將其注冊資金10%的款項存入該行的2511科目賬戶，但并未與銀行簽訂《保證金質(zhì)押擔(dān)保合同》，也未予以凍結(jié)，因此，擔(dān)保公司存入的資格保證金并不具備保證金質(zhì)押的法律特征，被法院查封、凍結(jié)的可能性極大，極為不利于保障該行債權(quán)的清償及不良貸款控制。

另外，貴陽農(nóng)商行在收取擔(dān)保公司針對每一筆業(yè)務(wù)存入的業(yè)務(wù)保證金時，也并未與擔(dān)保公司簽訂《保證金質(zhì)押合同》，未明確每筆業(yè)務(wù)保證金所擔(dān)保的具體債權(quán)、債權(quán)金額及其交付方式等事項從而使保證金特定化，在保證金質(zhì)押設(shè)立的形式要件及實質(zhì)要件上嚴重缺失，存在因不具備保證金質(zhì)押而喪失優(yōu)先受償?shù)木薮蟮姆娠L(fēng)險。

保證金質(zhì)押面臨的法律風(fēng)險

一方面保證金屬于金錢，在物類上屬于種類物;另一方面，相關(guān)法律法規(guī)并沒有明確保證金質(zhì)押的操作程序，質(zhì)權(quán)人難以準確把握將保證金質(zhì)押的法律程序，從而導(dǎo)致在適用上認識不一，可能發(fā)生爭議甚至出現(xiàn)糾紛。因此，保證金質(zhì)押貸款在商業(yè)銀行日常經(jīng)營中，常見的保證金風(fēng)險問題有如下幾種：

(一)保證金未交付的風(fēng)險

(二)保證金未特定化的風(fēng)險

(三)保證金被強制執(zhí)行的風(fēng)險

(四)保證金被列入破產(chǎn)財產(chǎn)后的風(fēng)險

(五)保證金被認定為流質(zhì)的風(fēng)險

(六)保證金被認定為違反物權(quán)法定的風(fēng)險

以上幾種風(fēng)險的出現(xiàn)，可能導(dǎo)致保證金被法律查封、凍結(jié)及扣劃，從而喪失擔(dān)保的預(yù)期價值。

保證金法律風(fēng)險的防范措施

司法實踐中法院對保證金賬戶的法律性質(zhì)存在一定的不同認識，而各類保證金賬戶的對抗效力也需要正式的法律文件予以全面確認。在考慮如何防范保證金擔(dān)保所面臨的法律風(fēng)險時，銀行不僅要考慮如何避免被法院查封、凍結(jié)，還應(yīng)考慮到存款問題，因為保證金是銀行重要的存款來源。而且還要考慮到如何盡快的用保證金清償擔(dān)保公司在銀行擔(dān)保的不良貸款。為此，個人建議可以從以下措施來完善銀行在保證金擔(dān)保方面的風(fēng)險防范：

(一)將保證金質(zhì)押轉(zhuǎn)換為單位定期存單質(zhì)押。

我國《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》均明確規(guī)定了存款單為合法的質(zhì)押物，通過該種方式設(shè)立權(quán)利質(zhì)權(quán)符合擔(dān)保物權(quán)的各項條件和要求，由此銀行對質(zhì)押存款單項下金錢財產(chǎn)直接享有排他性的物權(quán)。單位定期存單是存款單的一種類型，以它為基礎(chǔ)的質(zhì)押業(yè)務(wù)已經(jīng)很成熟，相關(guān)的操作程序、法律性質(zhì)、法律關(guān)系也非常明確。因此，定期存單質(zhì)押業(yè)務(wù)不會出現(xiàn)保證金質(zhì)押所存在的法律瑕疵和可能的爭議糾紛，將保證金轉(zhuǎn)換為單位定期存單質(zhì)押是規(guī)避保證金質(zhì)押法律風(fēng)險的一種有效方式。

(二)簽訂保證金質(zhì)押合同,完善形式要件

《物權(quán)法》與《擔(dān)保法》均要求質(zhì)押合同必須以書面形式訂立，故質(zhì)押合同屬于要式合同，不符合書面形式要求的口頭質(zhì)押合同不生效力。因此在辦理其為債權(quán)人的保證金業(yè)務(wù)時，一定要與客戶簽訂保證金質(zhì)押合同,并且明確約定保證金質(zhì)押擔(dān)保的債務(wù)的金額、期限及范圍等，并詳細約定銀行對保證金的優(yōu)先受償權(quán)，在既完善形式要件的同時也在完善著“特定化”規(guī)定。

(三)規(guī)范保證金賬戶管理，使保證金賬戶特定化

要完善保證金制度，減少保證金質(zhì)押擔(dān)保業(yè)務(wù)的風(fēng)險,除了簽訂保證金質(zhì)押擔(dān)保合同使其符合保證金質(zhì)押的形式要件之外,更為重要的是要使其符合實質(zhì)要件,既使保證金具備“特定化”特征。首先，做到“?？顚Ｓ谩?保證金賬戶特用、專用，使保證金質(zhì)押擔(dān)保符合“特定化”要求，嚴禁保證金與客戶一般結(jié)算資金混同。其次，建立保證金管理臺帳，書面記載每筆保證金的存入時間、金額、存入理由及對應(yīng)的主債權(quán)，使每筆保證金變動與主債權(quán)一一對應(yīng)，并對保證金進行凍結(jié)，不得隨意挪用。最后，加強保證金質(zhì)押擔(dān)保的檔案管理，做好保證金賬戶資料、保證金質(zhì)押協(xié)議、保證金財務(wù)憑證等書面證據(jù)的留存保管工作，以便在法院進行凍結(jié)和扣劃的執(zhí)行中合理舉證。

(三)以銀行名義開設(shè)保證金賬戶，明確占有公示

在將保證金收妥至銀行以自身名義設(shè)立的內(nèi)部賬戶內(nèi)，以區(qū)別于普通存款賬戶，并在相關(guān)的協(xié)議條款、登記記錄、賬戶信息中明確賬戶資金的專用性。通過上述操作，可形成兩項優(yōu)勢：一是由于保證金資金所有權(quán)已轉(zhuǎn)移，將保證金與客戶的其他存款資金相區(qū)分后，法院等司法機構(gòu)既無法查詢到交存人有該筆資金，也無法對已歸屬銀行的資金進行查封、凍結(jié)或扣劃，避免了司法扣劃風(fēng)險;二是當交存人進入破產(chǎn)程序時，由于該保證金資金不屬于交存人債權(quán)，在資金轉(zhuǎn)移超過一年的情況下，可避免被列入破產(chǎn)財產(chǎn)，即便是可能因為涉及“無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”而被人民法院撤銷,也可以通過行使抵銷權(quán)來扣劃保證金,保障銀行的債權(quán)。通過上述操作，對于銀行來說有兩大好處：一是避免因法院對保證金凍結(jié)造成銀行不及時償還到期貸款，造成不良，因為如果就算是享有優(yōu)先受償權(quán)，因法院審案期限較長，不能及時扣劃保證金償還貸款，也會影響到銀行的不良考核;二是便于銀行行使抵銷權(quán)，將保證金存入以銀行名義開設(shè)的賬戶，就是銀行對存款人負債，便于債權(quán)債務(wù)的抵銷。

(四)在保證金質(zhì)押合同中明確約定抵銷權(quán)。

從保證金質(zhì)押合同的通常內(nèi)容可知，無論是債務(wù)人，還是第三人提供保證金，當事人雙方均已約定在債務(wù)人(被擔(dān)保人)違約時，銀行可無條件劃扣保證金賬戶內(nèi)的資金，這是銀行抵銷權(quán)行使最為核心的內(nèi)容，而且沒有違背《物權(quán)法》中流質(zhì)押的規(guī)定。保證金的使用受到限制恰恰是設(shè)立該項債務(wù)時雙方為抵銷所設(shè)立的條件，屬于法律所允許的意思自治范圍，在債務(wù)人提供保證金的情況下，債務(wù)人與債權(quán)人互負債務(wù)的條件具備。另外，根據(jù)《合同法》第83條的規(guī)定及《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條的規(guī)定，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓或破產(chǎn)的情況下，抵銷可對抗一般債權(quán)人，實現(xiàn)優(yōu)先受償。而對于人民法院凍結(jié)、扣劃的問題，因?qū)嵸|(zhì)上對抗的仍是一般債權(quán)人，故銀行仍可主張抵銷。

保證金在相關(guān)業(yè)務(wù)中為授信人提供增信，為交易對手緩釋風(fēng)險，也為諸多交易平臺增加了一道風(fēng)險防火墻，在商業(yè)銀行業(yè)務(wù)中被視為一種重要的擔(dān)保措施，對防范信用風(fēng)險、維護正常的金融秩序起到了重要作用，因而，保證金成為了商業(yè)銀行降低相關(guān)業(yè)務(wù)風(fēng)險的重要手段，也成為廣大公司及個人客戶獲取相應(yīng)金融服務(wù)的重要要件。但是，由于缺少明確的法律依據(jù)而致使操作層面對保證金質(zhì)押的性質(zhì)與風(fēng)險產(chǎn)生模糊認識，加之銀行自身管理中的種種不規(guī)范做法更增加了保證金質(zhì)押的法律風(fēng)險，故而銀行應(yīng)對保證金相關(guān)業(yè)務(wù)做出更加詳細的法律防范措施十分必要。(貴陽農(nóng)商行 汪子龍)

第五篇：股權(quán)質(zhì)押的法律意義

關(guān)于股權(quán)質(zhì)押的一些法律問題

一、股權(quán)質(zhì)押的法律概念辨析

（一）股權(quán)的法律概念

我國《公司法》確立的有限責(zé)任公司和股份有限公司是市場經(jīng)濟條件下的現(xiàn)代企業(yè)組織形式，其發(fā)揮作用的重要基石是獨立法人人格和股東有限責(zé)任。公司是由一定的商業(yè)投資人共同投入資本而成立，它包含了人的聚合與資本聚合（一般認為有限責(zé)任公司是人合和資合的結(jié)合體，股份有限公司主要體現(xiàn)為資合的性質(zhì)）。公司獨立人格和投資人經(jīng)營風(fēng)險有限性的確定，決定了公司必須具有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)并獨立承擔(dān)責(zé)任。股東雖然喪失了對出資財產(chǎn)的所有權(quán)，但可以獲得另外一種權(quán)利----股權(quán)。

《公司法》126條規(guī)定，股份有限責(zé)任公司的資本劃分為股份，股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；《公司法》32條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書，證明股東的出資份額；《擔(dān)保法》78條規(guī)定，以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。由此可見，我國法律意義上的股權(quán)，是指股份有限責(zé)任公司的股票和有限責(zé)任公司股東的股份（即出資證明書）。

（二）股權(quán)質(zhì)押的含義

我國《物權(quán)法》為股權(quán)質(zhì)押提供了明確的法律依據(jù)：公司股份或股票依法可以質(zhì)押。因此，所謂股權(quán)質(zhì)押，就是指公司股東將其所擁有的依法可以轉(zhuǎn)讓的股票或出資證明書，按照法律規(guī)定辦理出質(zhì)手續(xù)，以其擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的擔(dān)保方式。在股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保法律關(guān)系中，股權(quán)被稱為質(zhì)押物，提供股權(quán)方為出質(zhì)人，接受股權(quán)質(zhì)押方為質(zhì)權(quán)人。

（三）股權(quán)質(zhì)押和一般質(zhì)押的區(qū)別

我國《物權(quán)法》第208條規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保；大部分權(quán)利質(zhì)押也是以將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人為質(zhì)權(quán)生效的要件。由此可見，一般質(zhì)押是采用“移交占有生效說”；而與此不同，股權(quán)質(zhì)押和抵押權(quán)類似，是采用“登記公示生效說”。事實上，移交占有生效和登記公示生效的本質(zhì)目的相同，都是為了凍結(jié)質(zhì)物或抵押物的非法轉(zhuǎn)讓，以保護質(zhì)權(quán)人和抵押權(quán)人的合法權(quán)益。

二、股權(quán)質(zhì)押合法有效的必備法定要件

（一）股權(quán)需具有可轉(zhuǎn)讓性

某種財產(chǎn)權(quán)利要成為質(zhì)押的標的物，必須具備一個最基本的要件：可轉(zhuǎn)讓性。股權(quán)是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務(wù)并在公司中享受財產(chǎn)利益的，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。正是由于兼?zhèn)湄敭a(chǎn)性和可轉(zhuǎn)讓性，股權(quán)才可以作為一種適格的質(zhì)押物。因此，在判斷某公司股權(quán)是否可以質(zhì)押時，我們首先要看其是否可以依法轉(zhuǎn)讓。

（二）必須簽定書面股權(quán)質(zhì)押合同

我國《物權(quán)法》第210條規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票或者有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當訂立書面質(zhì)押合同。由此可見，簽定書面質(zhì)押合同是股權(quán)質(zhì)押生效不可或缺的法定要件。

以股票質(zhì)押，質(zhì)押合同應(yīng)當包括擔(dān)保的主債權(quán)的種類、數(shù)額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、出質(zhì)股票的名稱、種類、數(shù)額、質(zhì)押擔(dān)保的范圍、股票、權(quán)利證書移交的時間、當事人需要約定的其他事項。以有限責(zé)任公司股東的出資額（股份）質(zhì)押，質(zhì)押合同應(yīng)當包括：被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、出質(zhì)股份的名稱、所代表的出資額、質(zhì)押擔(dān)保的范圍、出資證明書的編號和核發(fā)日期、出質(zhì)人和債權(quán)人的姓名（個人）或者名稱（法人）及住所。

（三）必須辦理出質(zhì)登記

根據(jù)《公司法》第二百二十六條規(guī)定：以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

基金份額、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)所得的價款，應(yīng)當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

股權(quán)的出質(zhì)分為股票出質(zhì)和出資額（股份）出質(zhì)兩種。以股份有限公司的股票出質(zhì)，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在訂立書面質(zhì)押合同后，應(yīng)當?shù)阶C券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記。目前，我國上市公司的股票統(tǒng)一托管于上海中央證券登記結(jié)算公司或深圳證券登記結(jié)算公司。非上市股份有限公司的股票托管于各地的證券登記結(jié)算部門。將有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)，則應(yīng)當記載于本公司的股東名冊，并到工商行政管理部門辦理股權(quán)質(zhì)押登記手續(xù)。

（四）禁止預(yù)設(shè)流質(zhì)條款

在股權(quán)質(zhì)押合同中預(yù)設(shè)流質(zhì)條款，是指質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人在質(zhì)押合同中約定，債權(quán)未實現(xiàn)時，出質(zhì)的股權(quán)自動轉(zhuǎn)讓給質(zhì)權(quán)人。由于質(zhì)物的價值有時會大于被擔(dān)保的債權(quán)，因此如果允許流質(zhì)，很有可能會造成質(zhì)權(quán)人乘出質(zhì)人之危而侵害出質(zhì)人合法利益的結(jié)果。為了維護出質(zhì)人的應(yīng)有權(quán)益，各國法律均有關(guān)于禁止流質(zhì)的規(guī)定。我國擔(dān)保法律制度對流質(zhì)的禁止性規(guī)定體現(xiàn)在《物權(quán)法》第211條中，即出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有。

三、不同類型公司股權(quán)質(zhì)押的規(guī)定

（一）有限責(zé)任公司

根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。

根據(jù)《公司法》72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）股份有限公司

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》規(guī)定：以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用《中華人民共和國公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第一百三十八條 股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。

第一百三十九條 股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。

第一百四十條 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第一百四十一條 無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

特定持有人股份轉(zhuǎn)讓的限制：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

四、股權(quán)質(zhì)押生效后的法律效力

股權(quán)質(zhì)押的法律效力是指股權(quán)質(zhì)押生效后，質(zhì)權(quán)人依法享有的權(quán)利。依照我國現(xiàn)行擔(dān)保法律制度的規(guī)定，股權(quán)質(zhì)押的法律效力主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）質(zhì)權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)

股權(quán)質(zhì)押法律關(guān)系中的質(zhì)權(quán)人在其質(zhì)權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)清償期屆滿而未獲清償時，可以依法行使質(zhì)權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》219條和220條的規(guī)定，股權(quán)質(zhì)押法律關(guān)系中的質(zhì)權(quán)人可以通過與出質(zhì)人協(xié)議以股權(quán)折價或依法拍賣、變賣股權(quán)的方式行使質(zhì)權(quán)，并從股權(quán)的處分價款中優(yōu)先受償。

應(yīng)當注意的是，質(zhì)物折價或拍賣、變賣后，其價款如超過質(zhì)押合同約定的擔(dān)保范圍，超出部分歸出質(zhì)人所有；如有不足，出質(zhì)人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，不足部分作為普通債務(wù)由債務(wù)人承擔(dān)。

（二）質(zhì)權(quán)人享有收取孳息權(quán)

《物權(quán)法》213條規(guī)定，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息，孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用。質(zhì)押合同另有規(guī)定的，按照約定。由此可以得出這樣一個結(jié)論：在沒有質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人沒有特別約定的情況下，質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物所生的孳息。需要注意的是，質(zhì)權(quán)人在收取孳息時并不當然取得孳息的所有權(quán)，而是僅就孳息取得質(zhì)權(quán)，孳息是作為質(zhì)物的一部分而成為債權(quán)的擔(dān)保。

（三）質(zhì)權(quán)人享有禁止出質(zhì)人違法轉(zhuǎn)讓已設(shè)質(zhì)股票權(quán)

《物權(quán)法》226條規(guī)定，股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價款應(yīng)當向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。

股權(quán)質(zhì)押采用的是登記公示生效制度，并不發(fā)生質(zhì)物——股票，移交質(zhì)權(quán)人占有的情況。因此，為了防止出質(zhì)人隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，侵犯質(zhì)權(quán)人所享有的擔(dān)保利益，法律作了如此規(guī)定。在出質(zhì)人沒有取得質(zhì)權(quán)人書面同意的情況下，試圖非法轉(zhuǎn)讓股票時，股票設(shè)質(zhì)的證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當有義務(wù)不予辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

（四）質(zhì)權(quán)人享有對股權(quán)的物上代位權(quán)

根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十六條規(guī)定 因不能歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的事由可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損或者價值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保；出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務(wù)或者提存。

如果質(zhì)物損害或者價值明顯減少的“可能”不足以危害質(zhì)權(quán)人的權(quán)利的，則質(zhì)權(quán)人不能要求出質(zhì)人另行提供相應(yīng)的擔(dān)保。因此，根據(jù)我國《民事訴訟法》所規(guī)定的“誰主張誰舉證”的原則，當出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人就上述“可能”有爭議并訴諸法院時，應(yīng)當由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任。

此外，由于股權(quán)的價值具有很大的波動性，作為質(zhì)權(quán)人，應(yīng)當密切注意出質(zhì)人所設(shè)質(zhì)股權(quán)的價值變化。一旦出現(xiàn)股權(quán)的價值具有明顯減少的情況，應(yīng)當立即要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)?；虿扇∑渌鄳?yīng)的措施。

附：公司股權(quán)登記程序（僅供參考）

風(fēng)險監(jiān)控部

二0一0年六月二十六日

公司股權(quán)質(zhì)押登記程序

適用法律：《中華人民共和國公司法》

《中華人民共和國物權(quán)法》

《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》

條件：

（1）申請出質(zhì)的股權(quán)應(yīng)當是依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)的股權(quán)；

（2）質(zhì)押雙方簽定了質(zhì)押合同；

（3）質(zhì)押合同的出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人共同提出申請；

（4）或者質(zhì)權(quán)合同被依法確認無效或者被撤銷，由出質(zhì)人或者質(zhì)權(quán)人單方提出申請。

公司股權(quán)質(zhì)押登記設(shè)立所需要提交的材料

（1）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》；

（2）經(jīng)辦人身份證明（復(fù)印件1份）；

（3）指定代表或者共同委托代理人證明；

（4）記載有出質(zhì)人姓名（名稱）及其出資額的有限責(zé)任公司股東名冊復(fù)印件或者股權(quán)托管機構(gòu)出具的非上市股份公司股東名冊（股權(quán)質(zhì)押專用）

（5）質(zhì)權(quán)合同；

（6）出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件；

（7）以外商投資的公司的股權(quán)出質(zhì)的，提交審批機關(guān)審批文件；

（8）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

公司股權(quán)質(zhì)押變更登記設(shè)立所需要提交的材料

（1）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)變更登記申請書》；

（2）經(jīng)辦人身份證明；

（3）指定代表或者共同委托代理人證明；

（4）有關(guān)登記事項變更的證明文件。屬于出質(zhì)股權(quán)數(shù)額變更的，提交質(zhì)

權(quán)合同修正案或者補充合同；屬于出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人姓名（名稱）或者出質(zhì)股權(quán)所在公司名稱更改的，提交姓名或者名稱更改的證明文件和更改后的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件；

（5）以外商投資的公司的股權(quán)出質(zhì)的，提交審批機關(guān)審批文件；

（6）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

公司股權(quán)質(zhì)押注銷登記設(shè)立所需要提交的材料

（1）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)注銷登記申請書》；

（2）經(jīng)辦人身份證明；

（3）指定代表或者共同委托代理人證明。

公司股權(quán)質(zhì)押撤銷登記設(shè)立所需要提交的材料

（1）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)撤銷登記申請書》；

（2）質(zhì)權(quán)合同被依法確認無效或者被撤銷的法律文件；

（3）經(jīng)辦人身份證明；

（4）指定代表或者共同委托代理人證明