第一篇：略論現(xiàn)行離婚過錯賠償責任之構(gòu)成

略論現(xiàn)行離婚過錯賠償責任之構(gòu)成發(fā)布日期：2011-05-13文章來源：互聯(lián)網(wǎng)

新的《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定了離婚過錯損害賠償責任。此后，最高法

院在相關(guān)司法解釋中又作了進一步解釋。離婚損害賠償?shù)乃痉▽嵺`至今已有數(shù)年，但在適用四十六條及相關(guān)解釋以判定離婚過錯損害賠償責任之構(gòu)成時仍有一些問題值得探討?！痘橐龇ā返谒氖鶙l及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋㈠》第一條、第二條、第二十八、二十九、三十條，對離婚損害賠償責任作了規(guī)定，其中既有實體性規(guī)定亦有程序性規(guī)定。依據(jù)這些規(guī)定，我們可以勾畫出當前司法實踐中通行的離婚損害賠償責任的構(gòu)成要件。

㈠離婚過錯損害賠償責任的權(quán)利人和義務人僅為夫妻雙方，其他人既不能作為權(quán)利人也不能作為義務人?！督忉將濉返诙艞l規(guī)定：“承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶?！薄暗谌摺辈⒉皇琴r償主體。《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求賠償：??。”由此可見，賠償責任的權(quán)利主體和義務主體僅限于離婚訴訟中的夫妻雙方，有過錯方為賠償義務人；無過錯方為權(quán)利人?！芭渑肌?、“夫妻”都是指合法婚姻中的男女雙方，無效婚姻、同居關(guān)系的當事人不能成為離婚過錯損害賠償責任當事人。在一方提起離婚并提出損害賠償，另一方或者第三方主張婚姻無效時，如果婚姻被確認無效，則要求損害賠償?shù)恼埱髴枰择g回。同樣，一方申請撤銷婚姻的訴訟中，亦不能主張損害賠償。但被法律認可的事實婚姻效力與合法婚姻等同，離婚時可成為離婚過錯損害賠償責任的主體。可見，有無“過錯”是決定是權(quán)利人還是義務人之關(guān)鍵。但“過錯”對權(quán)利人和義務人卻有不同意義：有“過錯”方是賠償義務人，其“過錯”情形在《婚姻法》四十六條有列舉，在《解釋㈠》中又有進一步明確；但無過錯方的權(quán)利人中的“過錯”內(nèi)容則既無法條規(guī)定，亦無司法解釋。那么，無過錯方的“過錯”又應當是指什么呢？筆者傾向于認為二者的范圍應當相同。在一方有四十六條列舉的情形而另一方?jīng)]有時，沒有的一方即為無“過錯方”；即便他（她）有其他過錯（如懶惰、賭博等），他（她）仍屬于“無過錯方”，有資格或成為權(quán)利主體。因為在婚姻關(guān)系中，絕對沒有過錯是不存在的，如果有法定過錯情節(jié)的一方可以對方具有非法定過錯之外的過錯為由來推卸責任的話，那婚姻法四十六條就將形同虛設。

㈡有法定過錯情形。這是離婚過錯賠償責任有別于普通民事賠償責任的一大特征。一方必須有四十六條列舉的四種情形式之一，即⒈重婚；⒉有配偶者與他人同居；⒊實施家庭暴力；⒋虐待、遺棄家庭成員。其中重婚與實施家庭暴力內(nèi)涵比較明確，較少歧義，司法實踐亦不難掌握?！芭c他人同居”《解釋㈠》第二條釋義為：“是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地的共同居住”。何謂持續(xù)？就是在時間上有連續(xù)性，在次數(shù)上有一定的規(guī)律性，如在3個月內(nèi)，基本兩天或三天同居一次。同居的穩(wěn)定性通常表現(xiàn)為有共同的居住場所。共同居住通常理解為“共同過夜”，但筆者認為這種理解過于狹窄，如中午一同居住、晚上住到半夜又回家的情況均應列入共同居住的范圍。

㈢過錯與離婚有因果關(guān)系，即一方的過錯行為是導致離婚的原因。婚姻法四十六條規(guī)定的四種情形，都是嚴重傷害夫妻感情、違背夫妻互相忠實義務的行為，均屬法定離婚事由，通常情況下，另一方可以理所當然將其作為離婚理由，同樣，亦可將其歸結(jié)為導致離婚的原因。但現(xiàn)實中的婚姻是紛繁復雜的，有的人可能明知對方與異性同居仍與其結(jié)婚，或明知一方與異性同居而聽之任之；而一方提起離婚的動機也可能千差萬別，在某些案件中，雖然一方有四十六條之情形，但另一方要求離婚則可能另有所圖，因此，要確定導致離婚的原因并非易事。筆者認為，婚姻法第四十六條規(guī)定的情形屬法定的嚴重過錯行為，司法實踐中，只要一方有其中情形之一的，另一方也將其作為離婚理由，或在答辯中陳述其為導致離婚原因的，即可推定過錯行為是導致離婚的原因，除非過錯方能提出反證，證明確為其他原因才導致離婚。

㈣關(guān)于損害后果問題。在一般侵權(quán)責任的構(gòu)成中，有損害后果是必備要件，而且舉證責任由受害方承擔（指證明有損害后果的舉證責任）。離婚過錯損害賠償包括了物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩方面，在物質(zhì)損害賠償方面，主張權(quán)利一方應當證明損失的存在，并應當證實損失的數(shù)額。其構(gòu)成要件與一般侵權(quán)無異。涉及精神損害的，《解釋㈠》二十八條規(guī)定適用最高法《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題解釋》的有關(guān)規(guī)定。筆者認為，在確定賠償數(shù)額等方面參照此規(guī)定是完全可行的，但在確定損害結(jié)果問題上應當采用推定原則，因為婚姻是以感情為基礎的倫理結(jié)合，一方的嚴重過錯導致離婚，對無過錯方造成的精神傷害無庸置疑，無需舉證。當然，受害一方可以舉證以證實損害的具體程度。

㈤程序性要求。依《解釋㈠》二十九條、三十條的規(guī)定，離婚損害賠償還有程序性要求。⒈必須在一方提起離婚訴訟的情況下才能提出，婚姻關(guān)系存續(xù)期間不得單獨提出；⒉在訴訟中無過錯方為被告，而被告既不同意離婚也不主張損害賠償，法院判決離婚后一年之內(nèi)，無過錯方可以提起損害賠償。

在離婚過錯賠償責任問題上，還有兩點需要注意探討。一是損害賠償與夫妻財產(chǎn)分割問題。由于大多數(shù)夫妻仍然采用共同財產(chǎn)制，離婚時需要進行財產(chǎn)分割。《婚姻法》第三十九條規(guī)定財產(chǎn)分割要“根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”，并沒有規(guī)定有過錯方要少分財產(chǎn)，這表明，由于有了離婚過錯賠償制度，在離婚財產(chǎn)分割問題上已不再考慮過錯問題，不能既在分割財產(chǎn)時判決過錯方少分財產(chǎn)，又同時再判決損害賠償。

第二篇：離婚過錯賠償案例

離婚過錯賠償案例

與他人同居，判了離婚還要承擔精神損害賠償

【基本案情】原告：陳景慧，女。被告：劉佳峰，男。原告訴稱：我與劉佳峰于1990年4月登記結(jié)婚，婚后生一子劉明明，現(xiàn)年11歲。自2001年4月以來，因被告與第三人有外遇并與其同居，致使夫妻感情破裂。被告的這種行為給我造成了嚴重傷害，故要求與被告離婚，撫養(yǎng)子女，要求被告負擔子女撫養(yǎng)費，家庭財產(chǎn)本著照顧無過錯方原則予以分割，同時要求被告給予過錯賠償金5000元。被告辯稱：陳景慧提出離婚，我同意。我要求撫養(yǎng)子女，由原告負擔子女撫養(yǎng)費。原告訴我與第三人有外遇…… 重婚風險加大——起訴離婚，反被法院追究重婚罪

【基本案情】原告：姚國亮，男。被告：蔣瑞珍，女。原告訴稱：原、被告于1984年9月結(jié)婚，1987年4月，生一女姚敏。1991年左右夫妻關(guān)系開始惡化，被告常為小事大吵大鬧。1996年由于夫妻感情不和，天天吵架，就搬出另住，但每月付給被告生活費及孩子撫養(yǎng)費，現(xiàn)夫妻分居多年，感情已破裂，故要求：（1）離婚（2）女兒由原告撫養(yǎng)，不要求被告承擔撫養(yǎng)費（3）家庭財產(chǎn)，雙方協(xié)商解決。被告辯稱：原告訴稱不實，原、被告婚姻基礎和婚后近十年感情都很好，婚后生育一女，但…… 毀損財產(chǎn)要賠，家里的東西可不是砸了就算了

【基本案情】原告：梁三俊，男。被告：原慧蓮，女。原告訴稱：1996年12月5日，我與原慧蓮結(jié)婚，婚后生一女梁佩琴，現(xiàn)四歲，隨我生活。夫妻共同生活期間，雙方常因家庭瑣事發(fā)生爭吵。1999年農(nóng)歷3月19日晚，被告與我發(fā)生矛盾，一氣之下，用家中剪刀和刀片將家中電器、家具、灶具、衣物等予以不同程度的毀壞，并將家中存放的30條公主煙、7條桂花煙和1條蝴蝶泉煙全部搗爛。當晚她就離家出走。事后，我于5月9日向公安局報案，被告對毀壞家中財物的事實全部予以承認。公安局委托物…… 離婚案例：家庭暴力——王某某訴李某某離婚糾紛案

王某某訴李某某離婚糾紛案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】上訴人（原審原告）：王某某，女。被上訴人（原審被告）：李某某，男。原告與被告于1989年自由戀愛，1990年1月自愿登記結(jié)婚（雙方均系再婚），1993年生育一子。2000年7月因被告經(jīng)常以工作忙為由不回家居住，原告對被告在外的交往產(chǎn)生懷疑，雙方約定如被告晚上12時至凌晨7時不回家居住，每1小時支付空床費10。元，事后由于被告不回家居住，雙方常發(fā)生打架糾紛，被告共計向原告出具了欠其空床費4000元的欠條。2004年2月15原告被被告打傷后到某某醫(yī)院治療…… 離婚案例：家庭暴力——周玉玲訴卞維光離婚案

周玉玲訴卞維光離婚案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】原告：周玉玲，女。委托代理人：周鳳賢。被告：卞維光，男。1999年底，原告周玉玲與被告卞維光在一起工作時認識，后自由戀愛2000年10月30日，雙方登記結(jié)婚婚后雙方住在原告的父母家。2001年10月12日，原告周玉玲生育一女兒取名卞××?；楹笥捎陔p方都認為對方有外遇，且原告認為被告對其冷漠，經(jīng)常外出賭博，雙方產(chǎn)生矛盾。2003年12月底，被告將女兒帶回老家其母親處撫養(yǎng)。2004年1月1日下午，被告發(fā)現(xiàn)原告與一個男人經(jīng)常通電話就打了原告幾個耳光并拿走…… 離婚案例：家庭暴力——楊召亮訴何照娟離婚案

楊召亮訴何照娟離婚案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】原告：楊召亮，男。被告：何照娟，女。委托代理人：胡孝林、葉妝。1996年11月份，原告楊召亮與被告何照娟相互認識。1999年11月11日，雙方登記結(jié)婚。2000年10月9日生育女兒楊只只?；楹笤鏃钫倭僚c被告何照娟沒有共同財產(chǎn)。被告生育小孩后，雙方因家庭瑣事爭吵不斷，有幾次原告楊召亮還使用暴力毆打被告何照娟。2003年7月6日起原告楊召亮與被告何照娟雙方分居生活。原告楊召亮訴稱：雙方結(jié)婚以來經(jīng)常因一些家庭瑣事多次爭吵，也多次調(diào)和未果，以…… 離婚案例：家庭暴力——鄧某某訴陸某某離婚糾紛案

鄧某某訴陸某某離婚糾紛案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】原告：鄧某某，男。被告：陸某某，女。原、被告自由戀愛后于1987年1月登記結(jié)婚，1988年6月24日婚生一女鄧×。原、被告婚后常因生活瑣事發(fā)生矛盾。原告于2001年11月29日到法院起訴，要求與被告離婚。被告同意離婚。原、被告都認為婚前財產(chǎn)已無法分清。共同財產(chǎn)有：509平方米住房1套（產(chǎn)權(quán)比例為100％竣工時間為1991年1月1日）、29英寸日立牌彩色電視機一臺、春蘭牌柜式空調(diào)機一臺。原、被告對有3輛摩托車已丟失2輛無異議。另1輛雅馬哈150摩托車，價值…… 離婚案例：家庭暴力——謝少英訴馮磷東離婚案

謝少英訴馮磷東離婚案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】上訴人（原審被告）馮磷東，男。被上訴人（原審原告）謝少英，女。原告謝少英與被告馮磷東于1993年結(jié)婚后一直未生育?；楹箅p方常為生活瑣事發(fā)生矛盾，進而影響夫妻關(guān)系，被告多次毆打原告，導致夫妻感情徹底破裂。其中2001年9月20日對原告毆打構(gòu)成輕傷（第八肋骨骨折錯位），10月24日，原告向派出所控告，在派出所調(diào)解下，被告向原告承認了錯誤，雙方并在派出所主持下達成了治安案件調(diào)解協(xié)議書，其中約定：

一、經(jīng)雙方協(xié)商同意，馮磷東愿意把23棟706房的房……

離婚案例：家庭暴力——趙靜與王允離婚案

趙靜與王允離婚案——一方對另一方實施家庭暴力【案情】原告（反訴被告）：趙靜，女。被告（反訴原告）：王允，男。原、被告在2002年初認識后自由戀愛，雙方于2002年11月12日辦理結(jié)婚登記手續(xù)?；楹箅p方未有生育。雙方性格不合，常常因一些小事發(fā)生爭吵。2003年5月7日凌晨2時許，原告因懷疑被告在外面有外遇，乘被告睡覺之機用剪刀將被告的下身剪傷，后被告被送往醫(yī)院住院搶救治療，共花醫(yī)療費601522元，術(shù)后被告性功能曾出現(xiàn)異常。5月11日被告要求出院，出院診斷為：陰莖損傷、陰莖刀割傷。出事當天，原告被傳喚到…… 離婚過錯賠償案例：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方有第三者，離婚時屬于有過錯方——劉某某訴湛某某離婚糾紛案

劉某某訴湛某某離婚糾紛案——在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方有第三者，離婚時屬于有過錯方【案情】原告：劉某某，男。被告：湛某某，女。原告劉某某與被告湛某某1993年經(jīng)人介紹相識，并于1996年農(nóng)歷10月6日按習俗舉行了結(jié)婚儀式，后在鄉(xiāng)人民政府辦理了結(jié)婚登記?；楹笤⒈桓娓星檩^好，于1997年6月13日生一男孩劉×，現(xiàn)隨被告湛某某及原告原養(yǎng)父母親生活。1997年，原告劉某某的原養(yǎng)父劉大春，出資6000元為劉某某購置了一輛吉普車。劉某某經(jīng)營出租車業(yè)務。1998年，劉某某將吉普車賣掉，劉大春又以自己的名義之在市農(nóng)…… 離婚過錯賠償案例：男方因受欺騙共同撫養(yǎng)了女方與他人生育的非婚生子女的，有權(quán)要求賠償——倪某某訴高某某離婚糾紛上訴案

倪某某訴高某某離婚糾紛上訴案——男方因受欺騙共同撫養(yǎng)了女方與他人生育的非婚生子女的，有權(quán)要求賠償【案情】上訴人（原審原告）：倪某某，男。上訴人（原審被告）：高某某，女。原審法院認為：倪某某、高某某婚后感情一般，后因倪某某猜疑高某某，引發(fā)雙方矛盾，2000年雙方曾協(xié)議離婚，夫妻感情已出現(xiàn)裂痕，倪某某堅持要求離婚，高某某也認為難以共同生活，同意離婚，故雙方夫妻感情確已破裂，應準予離婚。高某某所生女孩倪×，根據(jù)鑒定結(jié)論，由高某某撫養(yǎng)為妥。倪某某要求退還撫養(yǎng)費，因倪×系雙方在共同生活期……

第三篇：離婚過錯賠償?shù)某绦蚴鞘裁?/a>

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離婚過錯賠償?shù)某绦蚴鞘裁?/p>

在離婚訴訟中，因過錯方的行為導致夫妻離婚時，過錯方應對無過錯方給予民事賠償。離婚過錯賠償由無過錯方提出，那么無過錯方提出離婚過錯賠償?shù)某绦蚴鞘裁?？無過錯方作為原告提起的，必須在離婚訴訟的同時提出；無過錯方作為被告的，可以在離婚后一年內(nèi)單獨提起訴訟。下面由贏了網(wǎng)的小編在本文詳細介紹。

一、誰可以提出離婚過錯賠償

《婚姻法》第四十六條規(guī)定，離婚過錯損害賠償?shù)恼埱笾黧w是無過錯方。因為無過錯方是受害人，其對分割人即過錯方因過錯給自己造成的經(jīng)濟損失和精神損失當然有權(quán)主張權(quán)利。

婚姻法司法解釋(一)第二十九條規(guī)定，承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。顯然，第三者不能成為損害賠償責任的主體，這是因為，第三者不是離婚訴訟當事人。

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二、提出離婚過錯賠償?shù)某绦?/p>

婚姻法司法解釋(一)第二十九條、第三十條規(guī)定，符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提起損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

可見，提出離婚過錯損害賠償請求的程序是很嚴格的。同時，對于人民法院判決不準離婚的案件，當事人提出的損害賠償請求，依法也是不會得到支持的。

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相關(guān)法條鏈接

婚姻法

第四十六條 有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

(一)重婚的；

(二)有配偶者與他人同居的；

(三)實施家庭暴力的；

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

婚姻法司法解釋(一)

第二十九條 承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。

人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 條提出的損害賠償請求，不予支持。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

第三十條 人民法院受理離婚案件時，應當將婚姻法第四十六條等規(guī)定中當事人的有關(guān)權(quán)利義務，書面告知當事人。在適用婚姻法第四十六條時，應當區(qū)分以下不同情況：

(一)符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

(二)符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

(三)無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

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第四篇：婚姻法難點解析：離婚的過錯賠償

婚姻法難點解析：離婚的過錯賠償

1、離婚時，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾?/p>

（1）重婚的；

（2）有配偶這與他人同居的；

（3）實施家庭暴力的；

（4）虐待、遺棄家庭成員的。

應當明確的是，這四項無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾闻c應準予離婚的前兩種情形完全相同。

2、離婚過錯賠償?shù)脑V訟問題

（1）無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

（2）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

（3）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人在離婚后1年內(nèi)；另行起訴。

（4）人民法院不準離婚的案件，對于當事人的損害賠償請求，不予支持。

（5）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

（6）當事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)1年后提出的，不予支持。

第五篇：公證賠償責任過錯的認定及賠償范圍的思考

【摘 要】隨著2006年公證法的實施，公證行業(yè)的發(fā)展進入到一個嶄新的發(fā)展階段，當事人找公證處咨詢的事項越來越多，公證人自身素質(zhì)也在不斷提升。我們在羨慕法國公證處獨一無二的地位的同時，也在欣喜地看著中國的公證業(yè)在推動市場經(jīng)濟有序發(fā)展的過程中逐步起到的舉足輕重的作用。但公證作為未來20、30年富有朝氣的行業(yè)也面臨著一些問題，急需公證業(yè)進行體制改革，自我發(fā)展。文章選取體制改革中的一個小點――賠償責任的問題，進行探討，以期盡綿薄之力為公證體制改革提點想法。

【關(guān)鍵詞】公證賠償責任；故意；過失

公證制度是一種古老的制度，起源于古羅馬，按其歷史淵源，可分為大陸法系的拉丁公證制度與普通法系的英美公證制度。我國于2003年3月加入國際拉丁公證聯(lián)盟。2006年3月1日，我國公證法正式實施，揭開了我國公證法的新篇章。近年來，公證業(yè)在推動市場經(jīng)濟的有序發(fā)展，減少訴訟預防糾紛中發(fā)揮了重大的作用。與此同時，公證處當被告被訴至法庭的案件也隨之增多。在被訴的案件中相當一部分是不法分子提供虛假材料或冒名頂替騙取公證書損害第三方的合法權(quán)益導致公證處被訴至法庭要求賠償損失的案件。而法院在處理此案時大相徑庭，或承擔全部責任，或承擔補充責任或不承擔責任，而且關(guān)于公證賠償責任的確定及應承擔多少責任，目前的研究并不完善，大多只是對公證賠償體制的研討，例如借鑒法國的公證責任保險等，而對于最源頭的公證處應不應該承擔責任則沒有細致完善的研究。本文試從我國公證法的現(xiàn)有規(guī)定著手，逐步分析，思考借鑒大陸法系的拉丁公證和臺灣地區(qū)的特有規(guī)定，最后提出關(guān)于我國公證賠償責任的幾點建議。

一、案例分析

2010年年初，張大爺和楊大媽將北京市方圓公證處和自己的兒子“小張”告上北京市東城人民法院。訴由是小張為了變賣父母的房產(chǎn)伙同“假父母”從方圓公證處騙取委托出售房產(chǎn)的公證書后將房屋賣出，致使親生父母流落街頭。北京市東城法院經(jīng)審理判決方圓公證處賠償張大爺、楊大媽120萬元的損失。在庭審中，北京市方圓公證處代理人王晶辯稱：公證處是按照《公證程序規(guī)則》的要求，全面履行了各項公證審查、辦證程序，并不存在任何過錯。即便是公證處在委托公證證明中，對人證相符審查環(huán)節(jié)出現(xiàn)失誤，但并不是導致二老房產(chǎn)出售損失的直接原因，其兒子小張的故意欺詐及持委托公證書出售房產(chǎn)的行為才是導致房產(chǎn)損失的直接原因，應該由小張承擔相應的民事責任。并且在辦理公證過程中，小張拿的是全部原件，公證員經(jīng)過核對后才開具的公證處，所以我們也是受害者，我們認為應該先走刑事程序，找到小張本人，再走民事程序，看賠償究竟應該是由誰承擔責任。法院經(jīng)審理后認為，經(jīng)過相關(guān)司法鑒定，張大爺和楊大媽并未在《公證申請表》原件背面申請人簽名部位及委托書中的委托人落款處簽字，而公證處在向小張出具委托公證書的審查辦理階段存在重大過錯，與二老所有房屋被出售存在直接關(guān)系，造成了重大的經(jīng)濟損失，遂判決方圓公證處賠償120萬余元的損失。

那北京市方圓公證處是否存在重大過錯呢？這是上述案件審理的重點也是本文以此引出的切合點。根據(jù)2006年3月1日實施的《中華人民共和國公證法》第43條第1款的規(guī)定：公證機構(gòu)及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關(guān)系人造成損失的，由公證機構(gòu)承擔相應的賠償責任；公證機構(gòu)賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。據(jù)此可以看出法條中的兩個重要的點：（1）“過錯”，（2）“相應”。下面對著重分析對這兩點進行分析。

二、過錯責任與相應賠償

過錯又分為故意和過失兩種，現(xiàn)行民法實踐中，追究違法行為人的責任時，一般不區(qū)分故意和過失，只要具備過錯即可承擔責任，這也是為什么公證處被告上法庭總承擔敗訴的原因之一。但是，公證是特別法，區(qū)分故意和過失這兩種心態(tài)是非常有意義的。而且兩種心態(tài)帶來的結(jié)果也是截然不同的。

法國是公證事業(yè)的鼻祖，也是各國公證業(yè)發(fā)展最為完善的國家。在法國，沒有專門的法律條文專門規(guī)定公證人的民事責任，法院是依照《法國民法典》第1382條“因自己的錯誤而對他人造成損害的一方必須承擔賠償責任”規(guī)定的原則處理此類案件?！板e誤”二字的含義與我國的“過錯”是一致的，但是法國又規(guī)定了更完善的“公證人民事責任的減少與消除制度”。即如果損害不都是由公證人錯誤引起的或不完全是公證人的錯誤，就會出現(xiàn)公證人民事責任的減少和消除，這些情況的裁定取決于四個因素：（1）當事人本身擁有該領域法律知識的多少；（2）當事人在公證業(yè)務中是否同時咨詢另一個公證人的時候；（3）公證人參與合同談判或起草的程度；（4）當事人是否自己存在錯誤。法國雖然沒有區(qū)分故意和過失，但公證人民事責任的減少與消除制度對于公證人在抗辯的時候也提供了依據(jù)。相較而言，德國及臺灣的規(guī)定則更具體，更有特色。如，《德國聯(lián)邦公證員法》第19條第1款規(guī)定：“如果一個公證員因為故意或過失違背了他對另一人所負有的職業(yè)業(yè)務，則他需對由此所造成的損害進行賠償。如果公證員確因過失所致職業(yè)業(yè)務的違背，則他進只在被損害人不可能從其他途徑獲取賠償?shù)那闆r下被要求進行賠償?！迸_灣公證法沿襲借鑒了德國公證法的規(guī)定，第68條規(guī)定“民間之公證人因故意違反職務上的義務，致他人之權(quán)利受損害者，負賠償責任。因其過失者，以被害人不能依他項方法受賠償時為限，負其責任?！庇纱丝梢缘贸鲞@樣的結(jié)論：故意者，承擔連帶責任；過失者承擔補充責任。

此次的判決不僅讓北京市方圓公證處產(chǎn)生上訴的舉動，而且令全國公證處岌岌可危。怎么做才能讓自己不陷于訴訟的泥沼中？現(xiàn)在案件已經(jīng)發(fā)生，我們要做的根據(jù)案件中出現(xiàn)的問題完善我國的公證體制，建設有中國特色的公證賠償責任體制，讓類似的事情別再發(fā)生。

三、公證賠償責任的完善

（一）區(qū)分故意與過失，明確責任承擔

《公證程序規(guī)則》第66條第2款的規(guī)定“因當事人的過錯撤銷公證書的，收取的公證費不予退還?！贝藯l明確了當事人存在過錯的情形下，公證費的問題，由此我們可以擴大適用到公證處面臨賠償時的解決辦法，如果純屬當事人的過錯，則公證處不賠償任何費用，若屬公證處與當事人過錯兼而有之，則按照過錯程度比例賠償。

再者，可以借鑒德國與臺灣的特色規(guī)定，公證處過失時的補充賠償責任，或法國減輕、免除責任制度（詳見上文的規(guī)定）。2006年9月20日上海市高級人民法院關(guān)于涉及公證民事訴訟若干問題的解答中第四條“判定公證機構(gòu)的賠償責任可根據(jù)當事人或利害關(guān)系人的損失大小、公證機構(gòu)及其公證員的過錯程度，結(jié)合公證行為發(fā)生時當?shù)毓C審查的行業(yè)標準等其他因素綜合判定?！保谖鍡l“因當事人提供虛假材料，故意隱瞞真實情況，導致公證機構(gòu)作出錯誤公證文書的，經(jīng)審查，如果公證機構(gòu)已經(jīng)盡到充分的審查、核實義務，仍無法避免錯誤出現(xiàn)的，公證申請人應當承擔全部賠償責任，公證機構(gòu)不需要承擔責任。因當事人提供虛假材料，故意隱瞞真實情況，同時，公證機構(gòu)在審查、核實中也存在過失，導致錯誤發(fā)生的??”上海市的這兩條規(guī)定明確如何判定公證機構(gòu)的過錯及其賠償責任、范圍，與德、臺灣規(guī)定趨同，對公正責任進行了細化，未來公證法可以朝這個方向發(fā)展。

（二）加強公證人自身素質(zhì)的提高及硬件設施的完備

建立獎懲機制，督促公證員盡職盡責，嚴格按照法律程序?qū)徍瞬牧希诂F(xiàn)有技術(shù)達到的條件下，盡量做到實質(zhì)審查，對每個證據(jù)的來源的真實性與合法性進行嚴格把控。在與當事人訪談過程中有條件的盡量錄音錄像，以防在以后的訴訟中面臨證據(jù)提供時可以作為呈堂證據(jù)。當然，硬件設施方面，在現(xiàn)有的資金可以達到的水平上，公證處應拿出更多的資金投資購買現(xiàn)金技術(shù)識別器等高端防偽的設備，類似身份證的案件堅決杜絕。公證行業(yè)不應該讓純屬技術(shù)的問題難倒，否則這個小小的瑕疵會帶給公證業(yè)帶來無窮無盡的麻煩。政府部門在此問題上也也應該高度重視，特別是行政編制的公證處，其自身業(yè)務量少，主要靠財政撥款，公證處可能用于購置高端防偽設備的資金緊缺，對此，政府部門應積極助之。

四、結(jié)語

現(xiàn)有《公證法》對公證賠償責任中“過錯”的規(guī)定，過于模糊，沒有區(qū)分故意與過失兩種不同的心態(tài)，使得涉及公證處當被告的案件越來越多，判決公證處賠償?shù)陌讣才c日俱增。公證書作為一項在法院可以不予質(zhì)證便予認證的證據(jù)，證明力可想而知，只要存在過錯，利害關(guān)系人便可以告之法庭，公證書就得審查，雙方就得辯論，浪費了人力物力，造成公證處公正權(quán)威的劇減，也阻礙了公證行業(yè)快速向前發(fā)展。