第一篇：論行政訴訟法的評估和修正

論行政訴訟法的評估和修正

羅天 行政管理08200800030096

【摘要】：本文主要對我國的行政訴訟法進行評估，分析其獲得的成果，并通過分析該法在立法上及其在實施過程中出現(xiàn)的問題和缺陷，提出一系列修正和改善此法的方法。

【關(guān)鍵詞】：行政訴訟法 制度設計 實施過程

行政訴訟法是調(diào)整行政訴訟活動的法律規(guī)范系統(tǒng)，包括規(guī)定法院和訴訟參加人在行政訴訟過程中所進行的各種訴訟活動的規(guī)則，以及規(guī)范與此有關(guān)的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)則①。我國現(xiàn)行行政訴訟法是規(guī)范和調(diào)整我國行政訴訟關(guān)系的一部重要的和基本的成文法典，自1989年頒布、1990年實施以來，已有20年時間。應該說，在這20年間，行政訴訟法極大地推動了我國行政法治事業(yè)的發(fā)展，以及作為社會主義法治理念重要組成部分的依法行政理念的確立，極大地提高了中國的法治水平。

我國的行政訴訟法有豐碩的成果，具體表現(xiàn)在：一是有利于調(diào)節(jié)官民關(guān)系向好的方面發(fā)展，社會主義和諧社會離不開行政訴訟法的保障。構(gòu)建和諧社會，首先要保持穩(wěn)定，而在影響穩(wěn)定的諸多因素中，官民關(guān)系如何是關(guān)鍵。如果官民關(guān)系不協(xié)調(diào)，就談不上和諧。近幾年來不時出現(xiàn)的群體性事件就是官民關(guān)系惡化造成的。所以官民矛盾必須協(xié)調(diào)好，要有解決官民矛盾的機制和渠道，行政訴訟就是最好的解決方式，因為它第一次將“民告官”這樣一種法律制度固定下來，改變了長久以來人們“官貴民賤”這樣一種觀念，使得老百姓和政府能夠坐在同一個法庭的兩端，來接受法院的裁判。

二是行政訴訟法促使了一大批民主法制制度的健全和完善，推動了我國行政法治實踐的迅速和配套性發(fā)展, 以及作為社會主義法治理念重要組成部分的依法行政理念的確立。從行政訴訟法實施之后的國家賠償法開始，到后來的行政處罰法、行政復議法、行政許可法，這些法律的頒布實施和行政訴訟法的觀念影響和實踐需求都有一定的關(guān)聯(lián)。行政管理涉及到經(jīng)濟、社會生活的各個角落，實現(xiàn)依法行政，除了行政機關(guān)加強自我約束以外，加強外部監(jiān)督也是十分重要的。在監(jiān)督機制中，行政審判發(fā)揮著不可或缺的作用。行政訴訟法實施以來，行政機關(guān)行為越來越規(guī)范。

三是為救濟老百姓、公民、法人和其他組織權(quán)益方面，提供了一個重要的途徑。盡管很多人認為這個渠道不是直接的、最有效或者最完美的，但如果沒有行政訴訟法，也許會有更多的冤案發(fā)生，有更多的人上訪，或者有更多的社會不和諧的因素。所以，訴訟法為人們宣泄、為人們調(diào)整和政府的關(guān)系、為人們權(quán)利的保障和救濟提供了非常重要的一個渠道，公民的自由、尊嚴和利益通過該部法律得到了尊重和維護。

雖然行政訴訟法發(fā)揮了促進行政法制的重要作用，但是隨著國家行政法制的發(fā)展，行政訴訟法的許多規(guī)定已不適應社會法制生活的需要，特別是依法治國法治原則的確立和我國加入世貿(mào)組織后新的時代背景與法律環(huán)境的要求，其缺陷也① 姜明安：《行政法與行政訴訟法》，北京大學出版社，2010版，第451頁。

日見明顯。在這里，我們可以把行政訴訟法的缺陷分為兩個大類，一是行政訴訟法在立法上出現(xiàn)的問題，也就是其本身最初在制度設計上所存在的缺陷；二是行政訴訟法在實施過程中出現(xiàn)的問題。

一、行政訴訟法在制度設計上出現(xiàn)的問題，這可能是其在最初立法時疏忽的或沒有預見的。起訴條件的苛刻和受案范圍的狹窄，被認為是我國現(xiàn)行行政訴訟制度的一大缺陷——由于對具體行政行為性、原告適格、被告適格等的訴訟要件進行限制性規(guī)定，使得行政訴訟不能很好地實現(xiàn)其權(quán)利救濟功能②。比如行政訴訟受案范圍的標準是人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，導致了公民的政治權(quán)利、受教育權(quán)、文化權(quán)、勞動權(quán)等基本權(quán)利在遭受侵害時難以獲得司法救濟；我國公務員對行政機關(guān)的獎懲、任免等影響其權(quán)利義務的行為不服不能提起行政訴訟，由此排除了公務員權(quán)利受到侵害時獲得司法救濟的可能性，所以這類權(quán)利也得不到司法救濟。另外，從我國《行政訴訟法》第1條規(guī)定來看，糾紛解決是內(nèi)含在權(quán)利救濟和維護行政法治目的之中的，但權(quán)利救濟和維護行政法治這兩項目的的優(yōu)先地位并不明晰。就具體制度設計來看，我國行政訴訟確有監(jiān)督行政權(quán)的目的導向，從受案范圍到審理對象及裁判形式，基本都是以行政行為的合法性而不是以當事人的權(quán)利為核心展開的。但現(xiàn)行行政訴訟法所規(guī)定的狹窄的受案范圍和嚴格以權(quán)利侵害為基準的起訴資格，卻恰恰又偏向的是權(quán)利救濟目標。權(quán)利救濟和維持行政法治兩種目的沒能在制度設計上實現(xiàn)完好的結(jié)合，反而暴露出二者之間內(nèi)在的緊張，一定程度上造成了行政訴訟制度運行不暢?！?/p>

二、行政訴訟法在實施過程中出現(xiàn)的問題。

表現(xiàn)之一在于憲政體系的不完善，尤其是行政法治體系自身的不穩(wěn)定性已經(jīng)導致了行政訴訟法規(guī)范的實效大打折扣。這可以從我國現(xiàn)在的行政訴訟審理難度大、判決質(zhì)量低和執(zhí)行難等一系列現(xiàn)實問題中就可以看出。自行政訴訟法頒布實行以來，該法的關(guān)鍵內(nèi)容實際上就處于被不斷修改的實際狀態(tài)中，例如很多地方以變通的方式回避行政訴訟法中禁止行政調(diào)解的規(guī)定，以各種名義使得原告與被告通過和解來結(jié)案。而最高法院在2000年的司法解釋更是以明確適用的規(guī)則來對行政訴訟法規(guī)范進行了修改，成為法院判案的真正依據(jù)。

表現(xiàn)之二在行政部門權(quán)力的利益化傾向嚴重，使得司法權(quán)威削減。行政訴訟的立法理念從憲政意義上說，是“以法的形式確認了國家、社會與個人的界別與對峙，把司法權(quán)樹立為行政權(quán)的一種對峙力量，從而使行政法治成為現(xiàn)實的原則?！雹鄣捎谖覈姓块T的權(quán)力高度集中，往往以威懾力的形式展示于公眾，形成壓迫感，這就表現(xiàn)在行政部門權(quán)力的利益化傾向上。其惡果之一，就是司法權(quán)威的嚴重削弱，直接破壞了司法公正的社會效應，從而導致起訴、審理、執(zhí)行中的一系列現(xiàn)實問題。有些時候，越是政府的不合法利益或不合理利益，越是牽涉到其實際的、直接的好處。因此，被訴行政機關(guān)時時會存在著希望事先同司法機關(guān)進行溝通、協(xié)調(diào)，從而維護其臉面和利益的需求，這樣的狀況如不加約束，顯然不利于客觀公正地實施行政訴訟法。

表現(xiàn)之三在解決行政糾紛、處理社會矛盾的有效性不高。我國的人口十三億，近年的平均行政訴訟案件受案數(shù)只有十萬，而相比較行政法治先進的法國，人口雖然只有六千多萬，但是受案數(shù)卻多達二十萬④。就算是這樣，在我國許多地方還存在上訴率高、申訴率高、上訪率高和行政機關(guān)敗訴率低的狀況。較低的行政②

③ 楊建順.“行政訴訟法修改的視點和方向”，《人民法院報》，2005年6月20日。陳端洪.“對峙：行政訴訟的憲政意義”，《中外法學》，1995年第4期。

④ 法國土倫大學行政法學教授米歇爾帕那在2006年西安“中法行政訴訟法學術(shù)研討會”上的發(fā)言稿。

訴訟案件并不代表我國的行政爭議數(shù)低，因為我國每年的信訪案件總數(shù)比行政訴訟案件多得多。

既然有問題出現(xiàn)，那么我們就應該尋求解決問題的方法。行政訴訟法不僅有自身固有的問題，在實施過程中遇到的立法時不曾想到的情況和現(xiàn)象，因此需要對行政訴訟法進行修正和完善，這樣才能保證行政訴訟法的效力真正落到實處，發(fā)揮其應有的作用。

針對行政訴訟法在立法中出現(xiàn)的問題，應該從以下幾點改善：

一、進一步擴大行政訴訟的受案范圍，最大限度地保護行政相對人的合法權(quán)益。首先，要將保護范圍從人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)擴展到憲法賦予公民的各項基本權(quán)利，充分體現(xiàn)國家尊重和保障人權(quán)的憲法原則；其次，將內(nèi)部行政行為納入受案范圍，使廣大公務員和其他公民在通過行政機關(guān)或者事業(yè)單位的內(nèi)部救濟渠道沒有效果的情況下能夠獲得最終的司法救濟。再次，將對長期以來被排除在行政訴訟受案范圍之外的的行政機關(guān)相互之間的職權(quán)爭議，包括同級行政機關(guān)之間的行政的爭議和各級政府之間的行政爭議納入行政訴訟的受案范圍。今后行政訴訟法修改可以考慮啟動司法審查機制，由人民法院在一定限度內(nèi)來裁決此種爭議。

二、行政訴訟功能的再定位。行政訴訟制度不僅是保障行政行為的直接相對人權(quán)利的救濟手段，還承擔著維護公法秩序的重要功能，因此要將行政訴訟制度的功能從保障個別公民權(quán)利的單一性，擴充至不僅對具體相對人權(quán)利提供救濟，也維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)，從而維護公共利益。行政訴訟的本質(zhì)是通過司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督來保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，維護是監(jiān)督的結(jié)果，而不是行政訴訟的目的。因此，應取消維護，突出保護，強化監(jiān)督，將我國行政訴訟的目的定位在保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)上，以實現(xiàn)行政訴訟的宗旨。對此，行政訴訟法可以具體作如下修改：首先具體行政行為的利害相關(guān)人可以作為原告提起訴訟，在原告資格上法律應適當放寬，使之包括受行政行為影響的個人或企業(yè)；其次增設公益行政訴訟，這是維護公共利益、實現(xiàn)行政訴訟目的的必然要求，當行政機關(guān)的違法行政行為侵害了社會公共利益時，公共訴訟的代表應由檢察機關(guān)承擔，即由國家檢察機關(guān)向人民法院提起行政公訴。

針對行政訴訟法在實施中出現(xiàn)的問題，應該通過如下措施進行修正：

一、國家應當確立行政訴訟法修改權(quán)的唯一性制度，不可以允許立法權(quán)以外的任何權(quán)力對行政訴訟法規(guī)范進行實質(zhì)性的修改，哪怕這種修改是出于良好動機或?qū)π姓鄬θ耸怯欣蘑?。因為這關(guān)涉憲政理念的堅持和行政法治體系的穩(wěn)定，我們?nèi)绻荒苁紫茸屝姓V訟法的規(guī)范得到社會的普遍認同和堅決貫徹，反過來又會導致憲政權(quán)威的削弱以及整個行政法治體系的失效。

二、改善行政司法環(huán)境，樹立兩項基本法治理念。通過行政訴訟切實保障公民合法權(quán)益，維護人民主權(quán)，公權(quán)不能違法或不合理侵犯私權(quán)，政府不能違法與民爭利，以及切實監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)、履行法定職責的觀念；樹立人民法院在行政訴訟活動中依法獨立行使行政審判權(quán)，不受任何個人或單位非法干涉，依法、客觀、公正、權(quán)威地處理行政爭議的觀念。

三、在行政訴訟類型化思考的基礎上，設計出行政訴訟和解制度、特殊情形下的起訴可以停止行政執(zhí)行制度、行政公益訴訟制度、行政檢察制度、行政與民事、刑事訴訟關(guān)聯(lián)制度，等等。與此同時，還要注重行政訴訟、行政復議制度同⑤ 關(guān)保英.“行政訴訟法修改的法律理念探討”，《社會科學戰(zhàn)線》，2008年第1期。

信訪制度的銜接。對待信訪制度，不能一概視其為法治的異化現(xiàn)象，簡單化地否定其在解決社會矛盾和行政爭議方面的功效，進而否定其制度價值。而是應該從信訪制度法治化的角度加以完善，細化行政訴訟、行政復議同信訪三種制度間的配置關(guān)系。在當前行政訴訟法和行政復議法尚未修改的情況下，一定要將行政訴訟和行政復議同國家和各地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展、穩(wěn)定的大局相聯(lián)系，以充分發(fā)揮兩項制度在解決社會矛盾，實現(xiàn)社會和諧與安寧方面的作用⑥。（6中國行政訴訟制度的發(fā)展與前沿問題探索）

四，改革審理程序，增設行政訴訟簡易程序，從而提高行政訴訟的效率。對不同案件的程序進行分流處理，對案情簡單、標的較小的行政訴訟案件，可以適用簡易程序，由審判員一人獨任審理，審理過程不必完全遵循普通程序的步驟，審限也應縮短。在普通程序中，法院不分法律與事實、是否屬于訴訟請求范圍，一律全面審查的做法也需要檢討。為了便于法院集中、高效的解決爭議，可以對案情簡單的案件直接進入開庭審理，比較復雜、爭議較大的案件，在開庭前交換并固定證據(jù)，形成爭點，雙方無爭議的事實法院不再審查，以便開庭時圍繞爭點集中辯論。

【參考文獻】

[1] 姜明安：《行政法與行政訴訟法》，北京大學出版社，2010版，第451頁。

[2] 楊建順“行政訴訟法修改的視點和方向”，《人民法院報》，2005年6月20日。

[3] 陳端洪“對峙：行政訴訟的憲政意義”，《中外法學》，1995年第4期。

[4] 關(guān)保英“行政訴訟法修改的法律理念探討”，《社會科學戰(zhàn)線》，2008年第1期。

[5] 楊寅“《行政訴訟法》的歷史貢獻和完善”，《法治論叢》，2010年1月第1期。⑥ 楊寅.“《行政訴訟法》的歷史貢獻和完善”，《法治論叢》，2010年1月第1期。

第二篇：行政法和行政訴訟法

作業(yè)2

一、問題：運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體？

鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權(quán)鄉(xiāng)人民政府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權(quán)力，能以自己的名義行使處罰權(quán)，能獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任，是行政行為的主體。

二、問題：運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。

本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。

三、問題：

1、北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

2、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務是否侵犯了行政權(quán)？

3、原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回？

答：

1、北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍通知，也未給田某辦理退學手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費等一系列行為，說明田某仍是在校大學生，成績合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學不履行法定職責，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的11條規(guī)定，應屬于行政訴訟案件。

2、沒有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第54條規(guī)定“被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行?！北景钢幸蟊本┛萍即髮W在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學士學位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權(quán)。

3、要求獲得行政賠償，應符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規(guī)定，即應屬于行政賠償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學位證、派遣證，不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償請求被駁回。

作業(yè)3

一、填空題

1、行政許可權(quán)的行使，應當以（行政相對方）申請為前提。2、行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的（組織）。

3、按照行政機關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可以分為（中央）行政機關(guān)和（地方）行政機關(guān)。、機關(guān)的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于（公務行為），具有平等有償特點的行為一般是（民事行為）。

5、從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個原則是：（民主原則）（效率原則）。

6、行政復議原則上采?。〞妫彶榈霓k法。

7、公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起（60）日內(nèi)提出行政復議。

8、行政賠償?shù)呢熑涡问绞牵〒p害賠償）。

9、（行政侵權(quán)行為）是構(gòu)成行政賠償責任的首要條件。

10、行政訴訟參與人包括（行政訴訟的當事人）和（訴訟代理人）。

11、當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上訴人）和（被上訴人）。

12、經(jīng)審查，人民法院認為起訴符合法定條件的，應當在（7）日內(nèi)立案，并通知原告。

13、人民法院在審理行政案件時，不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式。但是，（行政賠償）訴訟可以適用調(diào)解。

14、行政判決分為（維持判決）和（依法改判）。

二、選擇題

1、在行政法律關(guān)系雙方當事人中（AB）。

A行政相對方是不可少的 B必有一方是行政主體 C必有一方是國家行政機關(guān) D權(quán)利義務關(guān)系是平等的

2、下列各項中，不具有行政主體資格的是（D）。

A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府 B公安派出所 C街道辦事處 D公安局法制科

3、下列各項中，不屬于行政職權(quán)的是（D）。

A行政處罰權(quán) B行政復議權(quán) C行政指導權(quán) D行政審判權(quán)

4、甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同，但公安機關(guān)對甲裁決拘留，而對乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。

A 不同情況，相同處罰 B同等情況，不同處罰。C違法行為 D違反公正的程序。

5、李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任務中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務機關(guān)。

A縣辦公室 B縣公安局 C縣人民政府 D縣人事部門

6、對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由（AB）人民法院管轄。A被告所在地 B原告所在地 C公安機關(guān)所在地 D原告選擇

7、法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。

A與被告相類似 B與原告相類似 C 核心 D主導

8、行政訴訟第三人包括（ABD）。

A原告 B被告 C代理人 D第三人

9、行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有（BC）。

A人民法院 B訴訟參加人 C訴訟參與人 D人民檢察院

10、決定一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力，（A）。A當事人對人民法院的決定一律不準上訴

B當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級人民法院提起上訴。C當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起7日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。D當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。三、名詞解釋

1、行政法律事實。第8頁

2、資格許可。第90頁

3、要式行政行為。第70頁

4、行政不當。第195頁

四、簡答題

1、簡述行政法的法源的形式？第10頁

2、簡述行政許可的特征？第88頁

3、簡述一般行政監(jiān)督的主要方式？第184頁 五、論述題

1、論述行政主體的特征？第24頁

2、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系？第249頁

六、案例分析

問題：結(jié)合所學知識分析本案應以哪個機關(guān)為行政復議機關(guān)？

答：行政復議法第12條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請行政復議，也可以向省自考委申請行政復議。

作業(yè)４

一、填空題

1、行政職責是指行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔的（法定義務）。

2、行政職務的產(chǎn)生主要有四種程序：（選任）（委任）（調(diào)任）（聘任）。

3、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利）和（義務）表現(xiàn)出來的。

4、從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。

5、行政合同的締結(jié)方式主要有招標（拍賣）（邀請發(fā)價）（直接磋商）等方式。

6、根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為（財產(chǎn)）（行為）（人身）三種執(zhí)行方式。

7、行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。

8、申戒罰的具體形式有（警告）和（通報批評）。

9、行政賠償責任的歸責原則主要有：（過錯責任）原則；（危險責任）原則；違法責任原則。

二、選擇題

1、下列屬于行政行為的是（C）。

A某縣民政局建設辦公樓的行為 B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為 C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為

2、行政法的調(diào)整對象是（B）。

A行政關(guān)系 B行政法律關(guān)系 C外部行政關(guān)系 D行政管理關(guān)系

3、下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ACBD）。A法律 B地方性法規(guī) C行政法規(guī) D規(guī)章

4、（ABCD）有權(quán)制定地方性法規(guī)。A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會 B經(jīng)濟特區(qū)市的人大和人大常委會

C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會 D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會

5、行政訴訟撤銷判決有（A BD）等幾種形式。A判決全部撤銷 B判決部分撤銷

C判決撤銷不合法的主體資格 D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為

6、當事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間（A）。A不停止裁定的執(zhí)行 B停止裁定的執(zhí)行 C裁定執(zhí)行與否由當事人決定 D中止裁定的執(zhí)行

7、在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是（B）。

A委托訴訟代理人 B撤訴 C申請回避 D提出上訴

8、經(jīng)復議機關(guān)復議，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，（B）是被告。A原機關(guān)和復議機關(guān) B復議機關(guān) C申請回避 D提起上訴

9、作為一方當事人的行政機關(guān)被合并到另一個行政機關(guān)，屬于（A）。A行政法律關(guān)系主體的變更 B行政法律關(guān)系客體的變更 C行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更 D行政法律關(guān)系的消滅

10、《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規(guī)定：“對違反交通管理行為處罰的實施辦法，由國務院另行制定”，屬（D）。

A創(chuàng)制性立法 B授權(quán)性立法 C實施條例立法 D職權(quán)立法

三、名詞解釋

1、國家行政機關(guān)。第30頁

2、行政許可。第88頁

3、行政處罰。第150頁

4、行政訴訟。第265頁

四、簡答題

1、簡述劃分個人行為與機關(guān)行為的標準？第50頁

2、簡述被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別？第58頁

3、簡述行政訴訟原告的法律特征？第295頁

五、論述題

1、試論行政 行為的合法要件？第75頁

2、論行政主體承擔行政責任的方式？第196—197頁

六、案例分析

問題：結(jié)合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？ 答：工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的，而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突的。王某的行為與履行職責無關(guān)，王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突，是民事糾紛與王某所在單位無關(guān)。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關(guān)系，不是行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

第三篇：行政法和行政訴訟法答案

行政法和行政訴訟法答案

一、名詞解釋

行政許可——是指行政主體根據(jù)行政向?qū)Ψ降纳暾?，?jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。

公務員——是指在各級國家行政機關(guān)中依法行使國家行政權(quán)力，執(zhí)行國家公務，除工勤人員以外的工作人員。

非訴行政案件的執(zhí)行——是指公民、法人或其他組織既不向人民法院提起行政訴訟，又不履行行政機關(guān)作出的具體行政行為，行政機關(guān)向人民法院提出執(zhí)行申請，由民法院采取強制措施，是具體行政行為得以實現(xiàn)的制度。

即時強制——是指情況緊急，為了達到預期的行政目的，行政主體不以相對方不履行義務為前提，即對相對方的人身自由和財產(chǎn)予以強制的活動或制度。

二、填空題1、2、3、4、5、6、7、準備階段 實施審計階段 處理階段 恢復原狀 返還財產(chǎn) 行政合法性、行政合理性、1989、4、4、1990、10、1 普通法院 職權(quán)立法 授權(quán)立法 行政拘留、勞動教養(yǎng)

8、行政機關(guān)救濟、司法機關(guān)救濟

三、簡答題

1、我國行政訴訟的特征

1、行政案件由人民法院受理和審理。

2、人民法院審理的行政案件只限于就行政機關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。

3、行政復議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序。

4、行政案件的審理方式原則上為開庭審理。

2、我國行政機關(guān)設置應遵循的原則

1、適應需要原則。

2、精簡原則。

3、高效率原則。

4、依法設置原則

3、行政訴訟中可以合并審理的情況

1、兩上以上的行政機關(guān)分別依據(jù)不同的法律、法規(guī)同一事實作出具體行政行為，公民、法人、其他組織不服想同一法院提起訴訟的。

2、行政機關(guān)就同樣的事實，對若干人分別作出行政處理決定，被處理的人不服，分別起訴到同一人民法院的，3、在訴訟過程中，被告對原告作出新的具體行政行為，原告不服向同一人民法院起訴的。

4、人民法院認為可以合并審理的其他情況。

四、論述題

行政處罰的概念（3分）

行政處罰是指行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或者其他組織給予行政制裁的具體行政行為。

行政處罰的特征（6分）

（1）行政處罰是以對違法新為人的懲罰為目的，不是一實現(xiàn)義務為目的。

（2）行政處罰適用主體的特定性。行政處罰的適用主體是行政居官或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

（3）行政處罰對象的特定性。被處罰的對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織。

行政處罰的原則（9分）

1、行政處罰法定原則。

2、行政處罰公正、公開原則。

3、處罰與違反行為相適應原則。

4、處罰和教育相結(jié)合的原則。

5、不免除民事責任、不取代刑事責任原則。

6、救濟原則。

五、案例分析

(1)本案應由B市人民法院管轄，根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。(6分)

(2)B市公安局的行為是違法的，因為公安局扣車的行為目的是為了追回木材款，但發(fā)出的卻是交通違章處罰決定書，這屬于濫用職權(quán)的行為。(6分)

(3)人民法院應當判決撤銷公安局的該具體行政行為。(6分)

第四篇：論法律評估

資產(chǎn)評估是很多人都知道的。詳細了解法律評估的人就不是很多了。其實，法律評估的應用范圍比資產(chǎn)評估還要廣，其重要性也不亞于資產(chǎn)評估。這是因為，對于一個法制國家來說，在法人和自然人的全部行為中,以法律來規(guī)范的行為的比例是很大的。在法制比較完備的國家和地區(qū)，一般說來，自然人和法人的行為可以說是有法可依的。從另外的一個角度來說，在這樣的地方，法律法規(guī)比較復雜，數(shù)量也比較多。因此，人們在處理自己的事務時請教律師是很正常的。他們處理一個比較復雜的事務時請律師從法律的角度進行全面的考察，也即進行事先的法律評估，也是很常見的。據(jù)我所知，雅虎并購臺灣奇摩，日本NTT DoCoMo收購臺灣和訊電訊部分股權(quán)，臺灣大哥大和泛亞電信并購，香港中華電力公司公司收購中國大陸的國華電力公司部分股份就都進行過法律評估。

我國正在實現(xiàn)依法治國。法律的數(shù)量和完善程度，是以往任何歷史時期都不能相比的。但是，由于種種原因，人們在想到法律的時候往往是在糾紛已經(jīng)出現(xiàn)甚至訴訟已經(jīng)開始的時候。這是我國公民法律意識水平較低的一種表現(xiàn)。我們認為，要依法行事，要保護自己的合法權(quán)益需要用法律進行預測，特別是對于關(guān)系到重大利益的行為，事先從法律的角度進行全面考察，即法律評估，是十分必要的。但是，當前一般沒有這樣作。比如國有企業(yè)，因為較多的行政干預，以行政命令的方式支配企業(yè)的資源配置，當事人對于那些關(guān)系到根本利益的重大行為，事先沒有能夠從法律的角度進行全面考察，使當事人陷入糾紛，蒙受了損失，是經(jīng)常見到的。因此提倡對重大法律行為事先進行法律評估，是十分必要的。

一、什么是法律評估。

什么是法律評估？法律評估是律師受當事人的委托運用現(xiàn)行法律對某一項目進行全面研究并提出結(jié)論性意見的一種咨詢活動。我們給出的這個定義包含了以下一些含義。

第一，法律評估是由律師進行的。

法律評估是由律師進行的，不是由企業(yè)法律顧問、行政上級領導機關(guān)進行的。這里的律師，是指作為社會中介組織律師事務所成員的律師，是依據(jù)律師法的規(guī)定①參加一個律師事務所的執(zhí)業(yè)律師。依照律師法的規(guī)定②，律師接受當事人的委托，實際上是在律師事務所接受當事人的委托之后，由事務所指派、并經(jīng)當事人同意，由承辦律師進行的法律評估。這樣，當事人的評估請求首先是對律師事務所提出的。律師事務所對當事人承擔責任。實際上，律師事務所在完成法律評估任務時，往往要充分運用事務所全體律師集體的力量為當事人提供服務。從這點來說，法律評估和訴訟代理在形成委托關(guān)系的前提方面是有一些區(qū)別的。大家知道，從我國的現(xiàn)狀來看，訴訟當事人出于對某個律師的信任而非出于對律師事務所的信任尋求法律服務是比較常見的。而法律評估，一般是委托人基于對律師事務所的信任尋求法律服務，委托人是著眼于律師事務所的團隊力量選擇受托人。

進行法律評估的主體（律師事務所和其所指派的律師）是特殊主體。由律師事務所指派的律師進行法律評估因其屬于社會中介組織，具有超脫性，可以運用法律知識客觀地對委托事項進行評價。同時，因其具備國家認可的法律知識水平，能夠保證法律評估質(zhì)量上的可靠性。

第二，法律評估是對某一項目進行的。

法律評估的對象一般是一個綜合性的比較復雜的項目。法律評估是對項目的整體涉及到的全部法律關(guān)系進行評估。它可能涉及到很多的法律關(guān)系，具有很強的綜合性。同時，它又要對項目的各個組成部分的具體的法律關(guān)系進行的分析，要具體回答委托項目中包含的各種法律關(guān)系的一切相關(guān)問題。因此法律評估又具有細致性和深入性。

比如企業(yè)的分立、合并（含并購）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)等等，就是比較復雜的項目。這些項目中不僅包括了財產(chǎn)的處理，還涉及到對職工權(quán)利的改變，涉及到相鄰關(guān)系的改變，涉及到行政許可的特種權(quán)利由誰來繼受、義務由誰來履行等一系列的問題。又比如，美國前總統(tǒng)克林頓在處理和萊溫斯基的緋聞時，就專門請教律師進行過法律評估。因為一個國家的總統(tǒng)是沒有私人事務的。他的一舉一動都會對國家，對他代表的執(zhí)政黨，在許多方面產(chǎn)生很大的影響。當然是一個很復雜的問題。有的資料表明，在局部戰(zhàn)爭的決策上，一些國家的最高領導人也聘請律師進行法律評估。

個人的事務同樣是可以進行法律評估的。比如個人的投資行為、婚姻問題（結(jié)婚和離婚）、遺囑、繼承問題，等等。不過，如果評估的項目不是很復雜，一般的法律咨詢也是能夠滿足當事人的要求的。但是，如果是社會名流，個人事務往往也是十分復雜的。這些事務可能涉及到大額的結(jié)構(gòu)復雜的財產(chǎn)、社會聲望、信譽、復雜的歷史背景及復雜的人際關(guān)系等等許多方面的法律問題。在這種情況下進行法律評估當然是很有必要的。

一般而言，委托人委托的項目是以自己為中心的項目。這就是說，權(quán)利義務的主體之一是委托人自己。如果要求律師針對僅以他人為權(quán)利義務主體的各項法律關(guān)系進行調(diào)查、評估，就變成了資信調(diào)查或者其他類型的調(diào)查，不是我們所說的法律評估了。

第三，法律評估是律師運用自己的專業(yè)知識，基于自己對現(xiàn)行法律的理解來進行的。

這里所說的法律是廣義的法律，包括了法律法規(guī)和其他強制性行為規(guī)范。依照律師法的規(guī)定③，律師執(zhí)業(yè)必須遵守法律。當然了，律師在為當事人進行法律評估時也應該遵守法律。這不僅是律師本人的行為應該合法，主要是律師在進行判斷時要依照現(xiàn)行有效的法律。律師必須排除個人的情緒、情感、好惡，不能一廂情愿，不能對當事人投其所好。律師在進行法律評估時自己的行為合法，包括了很多含義，其中含有以合法的手段和不能欺騙、蒙蔽當事人的意思。這是對律師本人的基本要求，是對主觀心態(tài)的要求。另外，在服務中保持客觀冷靜實事求是，才能為當事人提供超脫的觀察和客觀的評價性意見。需知，委托人在尋求法律評估服務時，有相當多的人是因為情緒上的無助，他需要局外人客觀冷靜的分析。只有提出客觀中肯的意見，才是忠實于委托人。的或接受捐贈而取得的固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其它形態(tài)的資產(chǎn)?！苯邮茉u估的主體是：“國有資產(chǎn)占有單位包括：

（一）國家機關(guān)、軍隊、社會團體及其他占有國有資產(chǎn)的社會組織；

（二）國營企業(yè)、事業(yè)單位；

（三）各種形式的國內(nèi)聯(lián)營和股份經(jīng)營單位；

（四）中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)；

（五）占有國有資產(chǎn)的集體所有制單位；

（六）其它占有國有資產(chǎn)的單位?！痹u估人⑥是“資產(chǎn)評估公司、會計師事務所、審計事務所、財務咨詢公司等資產(chǎn)評估機構(gòu)，必須是經(jīng)工商行政管理部門注冊登記、具有法人資格、并持有國務院或省、自治區(qū)、直轄市（含計劃單列市）國有資產(chǎn)管理行政主管部門頒發(fā)的資產(chǎn)評估資格證書的單位”。

可以看出，進行資產(chǎn)評估的主體、評估的委托人、評估的范圍和目的均與法律評估有明顯的不同。

資產(chǎn)評估不能取代法律評估，最明顯的理由是委托人（自然人、法人和其他組織）涉及到的法律關(guān)系絕不僅僅是財產(chǎn)關(guān)系，各種復雜的法律關(guān)系不是都可以換算為金錢關(guān)系的。資產(chǎn)評估不負責對委托人涉及到的各種非金錢性質(zhì)的法律關(guān)系的評價，法律也沒有授權(quán)資產(chǎn)評估單位進行這種評價。如果需要進行評價，就只能由法律評估來完成。

例如：勞動合同關(guān)系、保密協(xié)議、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的使用的約定、相鄰關(guān)系、財產(chǎn)的他項權(quán)利。這些不能直接折算為財產(chǎn)，但是它影響財產(chǎn)的正常使用，影響財產(chǎn)效能的實現(xiàn)。又比如電力線路和通訊線路、各種建筑物構(gòu)筑物的交叉跨越距離，與相關(guān)單位簽定的通行協(xié)議，利用他人的排水渠道排放雨水，在他人建筑物、構(gòu)筑物上通過的許可，或許可他人通過，采光距離，排放熱量，氣體排放，污水排放，噪聲，建筑物外墻的利用，建筑小區(qū)和樓房的命名權(quán)、暫時閑置的土地依法允許種植的種植權(quán)，礦產(chǎn)開采區(qū)的復耕、林地植被的恢復等等，企業(yè)和房地產(chǎn)開發(fā)區(qū)的取水權(quán)，礦山的開采權(quán)，等等也是不能直接折算為金錢的。個人的學歷、學位、職稱、各種專業(yè)的從業(yè)資格、企業(yè)的資質(zhì)，更是無價的，但他直接影響到經(jīng)營行為和財產(chǎn)的取得能力，顯然這些也不屬于財產(chǎn)。上述的種種權(quán)利和義務，僅僅是現(xiàn)實生活中各種復雜的法律關(guān)系的極小的一小部分。可見，除資產(chǎn)評估所涉及的法律關(guān)系以外，其它的法律關(guān)系是繁多的。法律評估工作具有廣大的空間。

在法律評估和資產(chǎn)評估的直接關(guān)系方面，法律評估要利用資產(chǎn)評估的結(jié)果，并且，除委托人特別要求以外，一般沒有必要對資產(chǎn)評估的結(jié)論重新進行法律評估。但也不排除接受委托人對資產(chǎn)評估本身以及對資產(chǎn)評估的對象進行評估。因為，這些也屬于法律行為，也直接影響當事人的利益。如果資產(chǎn)評估不當，當事人是可以委托律師進行法律評估以弄清真像，進而保護自己的合法權(quán)益。比如，在進行了上述評估之后準備進行民事訴訟和行政訴訟，維護自己的利益。反之，資產(chǎn)評估則不具有審查法律評估的功能。

在法律評估和資產(chǎn)評估的強制性方面，兩者是有區(qū)別的。國有資產(chǎn)評估是國家保護其財產(chǎn)權(quán)益不受侵犯的措施。因此國家對資產(chǎn)評估的成果即相關(guān)的賬務處理、稅收處理均作出了強制性的規(guī)定。法律評估則不同。法律評估屬于咨詢性質(zhì)，企業(yè)有權(quán)依據(jù)法律的規(guī)定和當事人的約定處分自己財產(chǎn)和其他利益的權(quán)利。因此，法律評估在給出權(quán)利義務現(xiàn)狀的評價的同時，如果委托人需要，也只能提出處分權(quán)利的建設性的意見，致于委托人如何決策，是委托人的權(quán)力。國有資產(chǎn)評估是有法律法規(guī)規(guī)定的，帶有強制性；法律評估則是當事人自主決定的，屬于意思自治的范疇。如果當事人認為對于自己面臨的問題自己已經(jīng)有了有明確的看法，不進行法律評估是他的合法選擇，是他的權(quán)力。但是，在法定的條件下，國有資產(chǎn)的占有單位不進行資產(chǎn)評估將被認定為違法，相關(guān)的法律行為將被認定為無效⑦。

筆者認為，對于國有資產(chǎn)構(gòu)成的法人及國有資產(chǎn)參股的法人規(guī)定必須進行法律評估的一些具體情況，是必要的。例如，國有資產(chǎn)發(fā)生變動時（關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)），進行法律評估就是很有必要的，今后應該從立法上加以補充，以保護國家利益和人民利益。

（二）法律評估和審計的關(guān)系。

國家實行審計監(jiān)督制度?！皣鴦赵涸O立審計機關(guān)，對國務院各部門和地方各級政府的財政收支，對國家的財政金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務收支，進行審計監(jiān)督?！保ā吨腥A人民共和國憲法》第九十一條）“國務院和縣級以上地方人民政府設立審計機關(guān)?！保ā吨腥A人民共和國審計法》第二條）

審計是審計機關(guān)對國務院各部門和地方各級人民政府及其各部門的財政收支，國有的金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務收支，以及其他依照審計法應當接受審計的財政收支、財務收支進行的審計監(jiān)督。審計負責對財政收支或者財務收支的真實、合法和效益，依法進行審計監(jiān)督。為了保證黨政機關(guān)及其工作人員的廉潔，國家還制定了《縣級以下黨政領導干部任期經(jīng)濟責任審計暫行規(guī)定》和《國有企業(yè)及國有控股企業(yè)領導人員任期經(jīng)濟責任審計暫行規(guī)定》，對黨政領導干部進行專門的審計監(jiān)督。

顯然，審計涉及到的法律關(guān)系的范圍和法律評估相比，是單一得多了。因此，審計是不可能代替法律評估的。

如果評估的項目需要，法律評估可以利用審計的成果。除非委托人要求，法律評估一般不重新進行審計項目的評估。

（三）法律評估和行政審查的關(guān)系。

行政監(jiān)管涉及的方面很多。有些是經(jīng)當事人發(fā)動之后國家行政管理機關(guān)才進行監(jiān)督檢查，如商標侵權(quán)案件之類⑧。有的是法律規(guī)定行政管理機關(guān)必須主動進行監(jiān)督檢查，如果因檢查不力，出現(xiàn)疏漏，行政管理機關(guān)要承擔失職錯誤的法律責任。這類規(guī)定，如《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護條例》⑨第五十七條的規(guī)定和《金融機構(gòu)撤銷條例》第三十一條的規(guī)定⑩。此外還有對自然人、法人資格、資質(zhì)類申請的審查和授予。

對自然人、法人資格、資質(zhì)類申請的審查，其內(nèi)容一般是單一的。具備法定條件的，即認為合法?；旧蠜]有綜合性的審查。

法人的民事行為能力由其合法的章程和行政許可規(guī)定。比如建筑施工企業(yè)的資質(zhì)，就是如此。行政管理機關(guān)首先要批準法人的活動范圍。如，企業(yè)的經(jīng)營范圍。在核準的經(jīng)營范圍內(nèi)，企業(yè)法人具有相應的民事行為能力，可以進行經(jīng)營活動。然后，相關(guān)的行政管理機關(guān)還要審查其具備的具體的能力水平，以決定其資

質(zhì)的等級。企業(yè)只有在資質(zhì)等級符合規(guī)定的條件下，才可以承擔相應的施工工作。超過資質(zhì)等級的承攬，是違法的。其他行政許可一般是在企業(yè)設立之前現(xiàn)行取得，然后才能在工商管理機關(guān)申請營業(yè)執(zhí)照。

一般而言，在具有完全民事行為能力的自然人之間，民事行為能力是相同的。但是在從事某些經(jīng)營性活動時，同樣要有相應的資格條件。比如，具有會計師資格的人才能擔任會計工作⑩?，F(xiàn)在，這類的資格要求是越來越多了。

法律評估應該對項目中涉及到的行政許可和資格資質(zhì)進行重點的檢查。因為這涉及到行為主體身份是否適格。無論是委托人或是委托人的相對人，主體身份適格問題往往決定了權(quán)利享有和義務的承擔。換言之，在以權(quán)利義務為評估內(nèi)容的法律評估中，不能不考慮相關(guān)的主體身份問題。沒有法律規(guī)定的主體身份，就談不到這種主體所具有的權(quán)利和義務。在法律評估中，要注意行政許可的時效。行政許可多規(guī)定了年檢制度和有效期間。例如，依法取得土地使用權(quán)的土地閑置不能超過兩年；依法取得的取水許可，不能無故連續(xù)兩年不取水，等等。超過了規(guī)定的期限，行政許可權(quán)就自動喪失。

在一般情況下，法律評估著重檢查主體身份是否具備相應的證書并且是否有效。只有委托人認為需要審查證書的取得是否合法時，才對取得證書的合法行進性調(diào)研評估。

致于對其他行政審查是否列入評估范圍，則視委托項目的需要而定。

總之，行政審查和法律評估是完全不同的，沒有替代關(guān)系。

法律評估在我國剛剛興起，筆者相信，隨著公民法律意識水平的提高和市場經(jīng)濟的充分發(fā)展，法律評估會得到廣泛的重視和應用。

作者：高宏道（律師、高級工程師）聯(lián)系電話：010-62952232/86010594；手機1302003061

4Email：lawg240@sina.com、lawg240@126.com

①《中華人民共和國律師法》第二條：“本法所稱的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員?！?/p>

②第二十三條：“律師承辦業(yè)務，由律師事務所統(tǒng)一接受委托，與委托人簽訂書面委托合同”

③第三條：“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律?！?/p>

《中華人民共和國合同法》第三百五十九條：“技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應當支付。

技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的，應當承擔減收或者免收報酬等違約責任。

⑤技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔，但當事人另有約定的除外?！?/p>

⑥《國有資產(chǎn)評估辦法實施細則》第十五條：“《辦法》第九條所說的資產(chǎn)評估公司、會計師事務所、審計事務所、財務咨詢公司等資產(chǎn)評估機構(gòu)，必須是經(jīng)工商行政管理部門注冊登記、具有法人資格、并持有國務院或省、自治區(qū)、直轄市（含計劃單列市）國有資產(chǎn)管理行政主管部門頒發(fā)的資產(chǎn)評估資格證書的單位。只有同時具備上述條件的單位才能從事國有資產(chǎn)評估業(yè)務?！?/p>

⑦《國有資產(chǎn)評估辦法實施細則》第十條：“對于應當進行資產(chǎn)評估的情形沒有進行評估，或者沒有按照《辦法》及本細則的規(guī)定立項、確認，該經(jīng)濟行為無效?！?/p>

律師執(zhí)業(yè)必須以事實為根據(jù)，以法律為準繩。

⑧《中華人民共和國商標法》第三十九條：“有本法第三十八條所列侵犯注冊商標專用權(quán)行為之一的，被侵權(quán)人可以向縣級以上工商行政管理部門要求處理，有關(guān)工商行政管理部門有權(quán)責令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，賠償被侵權(quán)人的損失，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失。侵犯注冊商標專用權(quán)，未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理部門可以處以罰款。當事人對工商行政管理部門責令停止侵權(quán)行為、罰款的處理決定不服的，可以在收到通知十五天內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不履行的，由有關(guān)工商行政管理部門申請人民法院強制執(zhí)行。

對侵犯注冊商標專用權(quán)的，被侵權(quán)人也可以直接向人民法院起訴?！?/p>

⑨《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護條例》

第四十七條：“縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門應當依照本條例的規(guī)定和國家有關(guān)職業(yè)衛(wèi)生要求，依據(jù)職責劃分，對作業(yè)場所使用有毒物品作業(yè)及職業(yè)中毒危害檢測、評價活動進行監(jiān)督檢查。”

第四十九條：“衛(wèi)生行政部門應當監(jiān)督用人單位嚴格執(zhí)行有關(guān)職業(yè)衛(wèi)生規(guī)范。

衛(wèi)生行政部門應當依照本條例的規(guī)定對使用有毒物品作業(yè)場所的職業(yè)衛(wèi)生防護設備、設施的防護性能進行定期檢驗和不定期的抽查；發(fā)現(xiàn)職業(yè)衛(wèi)生防護設備、設施存在隱患時，應當責令用人單位立即消除隱患；消除隱患期間，應當責令其停止作業(yè)?！?/p>

第五十七條：“衛(wèi)生行政部門的工作人員有下列行為之一，導致職業(yè)中毒事故發(fā)生的，依照刑法關(guān)于濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；造成職業(yè)中毒危害但尚未導致職業(yè)中毒事故發(fā)生，不夠刑事處罰的，根據(jù)不同情節(jié)，依法給予降級、撤職或者開除的行政處分：

（一）對不符合本條例規(guī)定條件的涉及使用有毒物品作業(yè)事項，予以批準的；

（二）發(fā)現(xiàn)用人單位擅自從事使用有毒物品作業(yè)，不予取締的；

（三）對依法取得批準的用人單位不履行監(jiān)督檢查職責，發(fā)現(xiàn)其不再具備本條例規(guī)定的條件而不撤銷原批準或者發(fā)現(xiàn)違反本條例的其他行為不予查處的；

（四）發(fā)現(xiàn)用人單位存在職業(yè)中毒危害，可能造成職業(yè)中毒事故，不及時依法采取控制措施的?！?/p>

⑩《金融機構(gòu)撤銷條例》第三十一條：“中國人民銀行的工作人員違法審批金融機構(gòu)，對金融機構(gòu)不依法實施監(jiān)督管理、不依法查處違法行為，情節(jié)嚴重、導致金融機構(gòu)被撤銷的，依照刑法關(guān)于濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪或

者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，給予記大過、降級或者撤職的行政處分?！?/p>

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第五篇：行政訴訟法

《行政訴訟法》期末作業(yè)

1.結(jié)合實際，論述行政訴訟的理論基礎

（1）法治理論。與人權(quán)理論并行、且為一個國家法律制度充分保障人權(quán)提供規(guī)范性原則的是法治理論。法治是一個其內(nèi)涵在歷史上不斷衍變的概念，而且，不同國家或地區(qū)甚至同一國家或地區(qū)的不同學者，對法治具體內(nèi)涵的概括也有差異。但是，古希臘先賢亞里斯多德所提法治的兩個基本要素，還是得到普遍的認同：

（2）人權(quán)理論。人權(quán)，雖然是一個舶來于西方世界的概念，但這絲毫不影響人權(quán)保障作為人類各種制度普遍追求的理想所具有的吸引力。同樣來自西方的馬克思主義理論，確實曾經(jīng)對早期自詡弘揚人權(quán)的資本主義制度如何導致人的異化進行過批評，可其目標也是希望實現(xiàn)人的真正解放。

（3）權(quán)力分立與制衡，并不是為了分工而分工、為了制衡而制衡，其實際上是人權(quán)保障、法治實現(xiàn)的前提之一?？梢栽O想，在行政法層面上，沒有立法機關(guān)制定法律，沒有立法機關(guān)和司法機關(guān)監(jiān)督行政機關(guān)實施法律的情況，又何以保證行政機關(guān)依法行政、盡可能少地侵犯個人和組織的合法權(quán)益，何以保證受到違法行政侵權(quán)的個人和組織獲得充分的救濟。我國憲法在規(guī)定立法機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)以及其他機關(guān)的權(quán)限時，實際上就隱含了權(quán)力分立和制衡的理念。行政訴訟制度則是將此理念進一步具體化，這也可以從行政訴訟法第1條所謂“監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán)”之立法宗旨窺知。

2.請你評價一下我國現(xiàn)行立法關(guān)于行政訴訟受案范圍的規(guī)定

行政訴訟受案范圍是指人民法院受理行政訴訟案件，處理行政爭議的范圍，它又稱為人民法院主管范圍。就人民法院而言，它是指對行政機關(guān)的哪些行政行為擁有司法審查權(quán)；就行政機關(guān)而言，它是指行政機關(guān)的哪些行政行為將受到人民法院的監(jiān)督；就公民、法人和其他組織而言，它是指對行政機關(guān)的哪些行政行為不服時可以向人民法院起訴。

現(xiàn)行行政訴訟受案范圍規(guī)定的不足：

第一，受案標準不適當。受案標準是行政訴訟案件能否被受理的判斷依據(jù)。受案標準決定著受案范圍，不同的受案標準劃定的受案范圍是不同的。一個較高 的受案標準對應的是一個相對狹小的受案范圍，相反一個較為寬泛的受案標準對應的就是一個相對寬廣的受案范圍。根據(jù)《行政訴訟法》第12條第3項的規(guī)定，人民法院不受理因行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲任免等決定不服提起的訴訟?！督忉尅返?條對此解釋為，“對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定是指行政機關(guān)做出的涉及該行政機關(guān)公務員權(quán)利義務的決定。”《行政訴訟法》和《若干解釋》將內(nèi)部行政行為排除在受案范圍之外，使行政機關(guān)工作人員喪失了司法救濟的權(quán)利和機會。這樣做的弊端也很明顯。

第二，立法體例混亂。對行政訴訟受案范圍的立法體例問題學界有三種說法。第一種是列舉式，列舉式又分為肯定列舉式和否定列舉式?？隙信e式是從立法上采用正面肯定方式明確列舉行政相對人可以提起訴訟的案件范圍，否定列舉式是從反面排除行政相對人不可以提起訴訟的案件范圍。列舉式的優(yōu)點在于使行政訴訟受案范圍邊界明確，用以指導審判實踐的實用性非常強。然而由于成文法固有的不周延性，也使得列舉式的缺點非常明顯，即該方式不能窮盡所有可訴行政行為和不可訴行政行為。

第三，可訴行政行為范圍過窄。我國《行政訴訟法》未對“具體行政行為”作出定義，而《若干解釋》也沒有對抽象行政行為是否屬于可訴行政行為予以明確。人民法院只受理對具體行政行為不服所提起的行政訴訟，一般情況下對具體行政行為以外的其他行政行為提起的訴訟法院不予受理，在現(xiàn)代社會，受教育權(quán)、政治權(quán)利、勞動權(quán)和文化權(quán)等對公民而言與人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)同等重要，離開這些權(quán)利，公民的生存與全面發(fā)展就會面臨巨大的威脅。

3．請你寫一篇關(guān)于本班本次模擬法庭的心得體會

進入大學這近三年的時間里，我們專業(yè)陸相繼學習了《政治學》、《法學概論》、《法理原學》、《憲法》、《經(jīng)濟法》﹑《民法總論學》﹑《行政法和行政訴訟法》﹑《民事訴訟法》和《婚姻法》，我們對法學已經(jīng)有了一個系統(tǒng)的學習，法學的基礎理論素養(yǎng)也已基本形成，但是距離法律實踐還是有一定的差距，甚至可以說是理論與實際脫節(jié)。為了更深入的學習法學這一專業(yè)，做到法學理論與法學實踐相結(jié)合，上兩個星期，我們09級思想政治教育全體同學在老師的指導之下進行了一次法學知識大演練：舉辦模擬法庭。這也算是我們進入大學兩年多來，學習法律知識的一次大總結(jié)。這次模擬法庭，我們以北京科技大學拒發(fā)田勇畢業(yè)證一

案作為案例，我們運用這近三年來學過的有關(guān)知識具體的制定了法庭實施計劃，認真做了庭審前的準備工作，進行了細致的人員分工和會場的布置。為使得整個模擬法庭的程序合法、執(zhí)法嚴謹，保證法庭審保證法庭審理的莊嚴神圣，在正式飾演前我們進行了一次又一次的演練。值得欣慰的是，我們的模擬法庭實踐得很好，可以說是一次成功的法律實踐。

本次模擬法庭取得了巨大的收益，通過實踐，我們增強了運用法學理論和法律知識分析問題、解決問題的基本能力，思想上提高了創(chuàng)新意識，通過本次庭審實踐，我初步掌握了審案的大致過程，對法律法規(guī)的應用有了較為深刻的認識，也充分體會到理論與實踐相結(jié)合的重要性。對于自己兩年多來學習法律知識的成果進行了一次實地檢驗。這對今后的學習方法和學習方向有巨大的指導意義。在汲取法律知識時，要從法理入手，從應用著眼，做到有的放矢，不能成為只了解相關(guān)法條的辭典式的知法者。在自己學習歷程中都取得了相當大的成績。我將在這一片屬于我們的天空中揮灑辛勤的汗水，為校園明天繪出一幅美好的藍圖。我相信校園的明天會更加美好！