第一篇:電子證據(jù)的取證程序應(yīng)嚴格規(guī)范
電子證據(jù)的取證程序應(yīng)嚴格規(guī)范
電子證據(jù)的取證規(guī)則、取證方式都有別于傳統(tǒng)證據(jù),需要通過特定的技術(shù)手段進行分析和獲取,因此在電子證據(jù)的取證過程中應(yīng)當(dāng)注意規(guī)范取證流程,遵循一定的原則和方法。
1.證據(jù)現(xiàn)場的保護。取證人員進入現(xiàn)場后,應(yīng)迅速封鎖整個計算機區(qū)域,將人、機、物品之間進行物理隔離;保護好計算機日志,對數(shù)據(jù)進行備份,切斷遠程控制;封存現(xiàn)場的信息系統(tǒng)、各種可能涉及到的磁介質(zhì)、內(nèi)部人員使用的工作記錄、程序備份和數(shù)據(jù)備份;提取涉案計算機硬盤、移動磁介質(zhì)、光盤等,特別應(yīng)注意對當(dāng)事人隨身攜帶的存儲介質(zhì)的提取。
2.證據(jù)的提取和固定。提取和固定電子證據(jù)時,一個重要的原則就是確保對目標(biāo)計算機中的原始數(shù)據(jù)不產(chǎn)生任何改動和破壞,只有這樣,才能保證電子證據(jù)的真實性、完整性和安全性。在取證過程中,應(yīng)在對案件有關(guān)的計算機中的數(shù)據(jù)和資料不進行任何改動或損壞的前提下進行備份,記錄備份的時間、地點、數(shù)據(jù)來源、提取過程、使用方法、備份人及見證人名單并簽名。
3.證據(jù)的分析。應(yīng)當(dāng)注意的是,所有的檢查和分析工作應(yīng)該在備份件上進行,以保證原始證據(jù)的可靠性和可信性。對電子證據(jù)進行數(shù)據(jù)分析,必須考慮計算機的類型,采用的操作系統(tǒng),是否有隱藏的分區(qū),有無可疑外設(shè),有無遠程控制、木馬程序及當(dāng)前計算機系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。對數(shù)據(jù)進行全面的分析,還應(yīng)該注意檢查所有的日志文件,對在該系統(tǒng)上使用過的用戶操作時間以及操作記錄進行登記,查看可能進入或使用過該機器系統(tǒng)的可疑程序。
第二篇:稅務(wù)稽查電子證據(jù)現(xiàn)場取證流程
稅務(wù)稽查電子證據(jù)現(xiàn)場取證流程
電子證據(jù)現(xiàn)場取證就是在案件現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)、提取和封存與案件相關(guān)的電子證據(jù)及其他證據(jù)。現(xiàn)場取證必須保證及時性、真實性、完整性和合法性,即保證現(xiàn)場保護及時,保證電子證據(jù)的真實和完整,保證電子取證程序和過程的合法。電子證據(jù)包括可用作證據(jù)的計算機數(shù)據(jù)、存儲媒介和電子設(shè)備。電子證據(jù)現(xiàn)場取證包括:①取證準(zhǔn)備;②現(xiàn)場保護;③現(xiàn)場檢查;④電子證據(jù)的提取和封存。
1、取證準(zhǔn)備
取證準(zhǔn)備是指為電子取證工作做好組織、人員和設(shè)備上的準(zhǔn)備,制定周密、詳細的取證行動方案,嚴格按取證行動方案執(zhí)行,以確保取證工作的順利進行。
①擬定周密、細致的《協(xié)助檢查方案》
首先電子取證人員根據(jù)檢查部門檢查任務(wù)的要求,通過調(diào)閱被查對象的相關(guān)資料,初步了解被查對象的生產(chǎn)經(jīng)營狀況和財務(wù)會計制度,重點了解其信息化程度和會計電算化水平,有可能可先到企業(yè)經(jīng)營所在地進行現(xiàn)場摸查,為擬定《協(xié)助檢查方案》提供可靠依據(jù)。
②落實技術(shù)檢查人員職責(zé)
一般情況下,檢查小組應(yīng)指派兩名以上稽查人員負責(zé)電子證據(jù)取證工作。對重大或者特別重大的案件,可由上級稽查局直接組織指揮電子證據(jù)取證工作。負責(zé)電子取證的稽查人員應(yīng)具備電子取證的專業(yè)知識和技能,能夠熟練地操作計算機設(shè)備,熟悉會計電算化軟件的基本原理和操作流程。在缺乏電子取證技術(shù)人員或者對電子取證技術(shù)要求較高的情況下,可臨時聘請稅務(wù)局內(nèi)部信息技術(shù)人員或外部技術(shù)專家進行現(xiàn)場指導(dǎo)。
③準(zhǔn)備取證設(shè)備
檢查小組應(yīng)根據(jù)實際需要配備足夠數(shù)量的筆記本電腦、移動存儲設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)連接線、光盤刻錄機、可刻錄光盤、封存包裝物等電子取證裝備。具備條件的檢查小組還應(yīng)攜帶攝影機和相機,對現(xiàn)場狀況以及現(xiàn)場檢查、提取電子數(shù)據(jù)、封存物品文件的關(guān)鍵步驟進行錄像和拍照,并將錄像帶和照片編號封存。
④分配工作任務(wù),明確工作重點
對每個檢查人員進行明確分工和落實檢查重點,每個檢查人員根據(jù)工作部署,掌握自己重點監(jiān)控的檢查環(huán)節(jié)和檢查工作。
2、現(xiàn)場保護
現(xiàn)場保護的目的是防止電子數(shù)據(jù)被刪除、修改或轉(zhuǎn)移,保證電子證據(jù)的完整性和真實性。
①到達檢查現(xiàn)場后,電子取證人員應(yīng)立即要求現(xiàn)場人員停止操作計算機,重點對財務(wù)部門主管、會計、出納使用的計算機和數(shù)據(jù)庫服務(wù)器實施監(jiān)控。
②要防止現(xiàn)場人員將筆記本電腦、移動硬盤、U盤、軟盤等可作移動存儲用途的設(shè)備帶離現(xiàn)場。對正在使用的移動存儲設(shè)備,要求停止使用并保護好其中存儲的電子數(shù)據(jù)。
③通過現(xiàn)場詢問、觀察網(wǎng)線布置、計算機網(wǎng)絡(luò)設(shè)置和已安裝程序等方式判斷企業(yè)網(wǎng)絡(luò)運行方式,重點查找數(shù)據(jù)庫服務(wù)器,如發(fā)現(xiàn)要求立即斷開網(wǎng)絡(luò)連接,并用查賬軟件進行數(shù)據(jù)抽取。對因正常生產(chǎn)經(jīng)營需要確實不能斷開網(wǎng)絡(luò)連接的服務(wù)器則需實時監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)和其中存儲的電子數(shù)據(jù),防止企業(yè)人員從客戶端進行數(shù)據(jù)的刪除、修改和轉(zhuǎn)移操作。
3、現(xiàn)場檢查
現(xiàn)場檢查是指在檢查現(xiàn)場實施電子數(shù)據(jù)檢查,以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場存留的與案件有關(guān)的電子證據(jù)和其它相關(guān)證據(jù)。
①電子數(shù)據(jù)現(xiàn)場檢查的重點是通技術(shù)手段對存儲在被查對象計算機內(nèi)的Office、WPS等辦公軟件文檔,以及管理信息系統(tǒng)、會計電算化軟件等存儲的業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)和財務(wù)數(shù)據(jù)進行檢查,從中發(fā)現(xiàn)有價值的電子數(shù)據(jù)。
②稽查人員向被查對象出示《稅務(wù)檢查通知書》并由企業(yè)簽收《送達回證》后,電子取證人員才能對被查對象的電子數(shù)據(jù)實施現(xiàn)場檢查。
③電子數(shù)據(jù)的現(xiàn)場檢查必須有被查對象的人員在場并取得被查對象技術(shù)人員的協(xié)助。
④對放置在被查對象生產(chǎn)經(jīng)營場所的計算機、存儲媒介和電子設(shè)備,稽查人員有權(quán)要求進行檢查。被查對象無正當(dāng)理由拒絕接受檢查的,可按《征管法》第七十條的相關(guān)規(guī)定處理。
⑤稽查人員進入被查對象計算機系統(tǒng)進行檢查時,有責(zé)任保證被查對象計算機系統(tǒng)的安全性,并保守被查對象的商業(yè)秘密。
⑥稽查人員進入被查對象計算機系統(tǒng)進行檢查的過程中,要防止對被檢對象的計算機硬盤進行寫操作。若確需進行寫操作,須由被查對象工作人員協(xié)助進行。
⑦對現(xiàn)場檢查的關(guān)鍵步驟,特別是涉及到數(shù)據(jù)格式的轉(zhuǎn)換和統(tǒng)計分析等加工過程,應(yīng)錄像并及時記錄在《現(xiàn)場檢查筆錄》中。
4、電子證據(jù)的提取和封存
①對可作為證據(jù)使用的電子數(shù)據(jù)、存儲媒介和電子設(shè)備應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場提取和封存。
②電子證據(jù)的提取和封存過程必須有被查對象財務(wù)負責(zé)人在場并當(dāng)場進行確認。
③原則上提取原始電子數(shù)據(jù)用作電子證據(jù),原始數(shù)據(jù)確需轉(zhuǎn)換后方可進行分析的,應(yīng)由被查對象技術(shù)人員進行轉(zhuǎn)換并簽名確認。提取的原始電子數(shù)據(jù)在現(xiàn)場即刻進行封存,以作為后續(xù)檢查的備案電子證據(jù)。
④對于封存的電子數(shù)據(jù),應(yīng)當(dāng)在封存前現(xiàn)場制作備份。對于封存的其他電子證據(jù),盡可能在封存前現(xiàn)場制作備份,以便檢查人員的后續(xù)分析。⑤對在檢查中發(fā)現(xiàn)的對案件性質(zhì)有重大影響的電子數(shù)據(jù)可在現(xiàn)場直接打印成紙質(zhì)文件,由被查對象負責(zé)人簽名并加蓋被查對象公章后封存。
⑥若被查對象電子數(shù)據(jù)龐大、不可能在現(xiàn)場打印的情況下,如會計電算化軟件和管理信息系統(tǒng)中包含的數(shù)據(jù)庫文件等,應(yīng)分或分多個系統(tǒng)導(dǎo)出數(shù)據(jù)到存儲介質(zhì),可采取直接復(fù)制數(shù)據(jù)到光盤或其他移動存貯設(shè)備的形式封存(最好復(fù)制到多個存儲媒介和電子設(shè)備中)。復(fù)制時一定要存儲雙備份,其中一份由被查對象的當(dāng)事人現(xiàn)場用信封之類的物件將存有數(shù)據(jù)的存儲介質(zhì)進行四周封簽(簽字蓋章),在簽字蓋章的同時,要求被查對象的當(dāng)事人在封裝存儲介質(zhì)的包裝物件的封口處標(biāo)注“本包裝(包裝物名稱)內(nèi)封存的存儲介質(zhì)(存儲介質(zhì)名稱)所存儲的數(shù)據(jù)是從我單位電腦(具體電腦名稱)上復(fù)制的,是真實的,是未經(jīng)改動的數(shù)據(jù)。”的字樣,并標(biāo)注日期及簽字蓋章,以備以后作為訴訟的證據(jù)。
⑦封存的電子設(shè)備和存儲媒介應(yīng)當(dāng)保證在不解除封存狀態(tài)的情況下,無法使用和啟動。
以上操作過程建議最好當(dāng)場錄像,封存的存儲介質(zhì)要求在被查對象的當(dāng)事人在場的情況下請兩名以上的見證人予以證明 “簽封完整、是未經(jīng)改動的數(shù)據(jù)”,并標(biāo)注日期及簽字蓋章,以備查驗。
被查對象對封存電子證據(jù)不進行確認的,應(yīng)當(dāng)進行錄像及公證。⑧封存前后應(yīng)當(dāng)拍攝被封存電子設(shè)備和存儲媒介的照片,照片應(yīng)當(dāng)從各個角度反映被封存電子設(shè)備和存儲媒介封存前后的狀況。企業(yè)自行在封條上注明封存電子證據(jù)清單,保證數(shù)據(jù)的真實性,由被查對象技術(shù)人員、負責(zé)人在封條右下角簽名,并在封條右下角和騎縫處加蓋被查對象公章。
⑨封存電子證據(jù)完畢,應(yīng)該及時制作《電子取證工作記錄》。(《電子取證工作記錄》由《現(xiàn)場檢查筆錄》、《封存電子證據(jù)清單》、《電子取證照片清單》等內(nèi)容組成)
⑩將加封和未加封備份的存儲介質(zhì)都帶回稅務(wù)局后,先將封存的存儲介質(zhì)歸檔保存,即時填寫《電子取證封存數(shù)據(jù)移交臺帳》交由檢查部門存檔保存,待檢查結(jié)案后,檢查部門一并移交審理部門,根據(jù)稅務(wù)局聲像檔案管理和機要保密工作規(guī)程,按保管期限,將其歸類、排列、編號,編制包括電子取證材料的事由、時間、地點、人物、背景、操作者等情況的說明,編制電子取證檔案的卷內(nèi)目錄和案卷目錄,歸檔完后移交本單位的檔案管理部門。
第三篇:嚴格基本建設(shè)程序 推進工程規(guī)范建設(shè)
[建設(shè)工程基本建設(shè)程序講義]
嚴格基本建設(shè)程序
推進工程規(guī)范建設(shè)
各位領(lǐng)導(dǎo)、同志們,大家好!
一直以來,嚴格履行基本建設(shè)程序,保證工程質(zhì)量安全是加強建設(shè)工程管理的重要內(nèi)容,是做好項目建設(shè)的原則和標(biāo)準(zhǔn)。今天,我就建設(shè)工程的基本建設(shè)程序、主要管理制度等方面與大家共同學(xué)習(xí),以期對進一步推進建設(shè)工程規(guī)范建設(shè)有所幫助。
一、建設(shè)工程基本建設(shè)程序
(一)基本建設(shè)程序
基本建設(shè)程序是指一項建設(shè)工程從設(shè)想、提出到?jīng)Q策,經(jīng)過設(shè)計、施工,直至投產(chǎn)或交付使用的整個過程中應(yīng)當(dāng)遵守的內(nèi)在規(guī)律?;窘ㄔO(shè)程序的主要階段是:項目決策階段,設(shè)計工作階段,建設(shè)準(zhǔn)備階段,建設(shè)實施階段和竣工驗收階段。
基本建設(shè)程序流程圖
[建設(shè)工程基本建設(shè)程序講義]
我縣基本建設(shè)項目由建設(shè)單位按基本建設(shè)程序?qū)㈨椖糠蛛A段報經(jīng)縣、州級發(fā)改部門同意后,逐級上報省發(fā)改委審批。
二、建設(shè)工程主要管理制度
按照我國有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,在工程建設(shè)中,應(yīng)當(dāng)實行項目決策咨詢制、項目法人責(zé)任制、工程招標(biāo)投標(biāo)制、建設(shè)工程監(jiān)理制、合同管理制等主要制度。這些制度共同構(gòu)成了建設(shè)工程管理制度體系。
(一)項目決策咨詢制
項目決策階段各項技術(shù)經(jīng)濟決策,對項目的工程造價有重大影響,特別是建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的確定、建設(shè)地點的選擇、工藝的評選、設(shè)備選用等,直接關(guān)系到工程造價的高低。因此項目決策階段一定要堅持項目決策咨詢制,在詳細調(diào)查摸底的基礎(chǔ)上,充分聽取社會各界的意見建議,進行詳細的項目技術(shù)、經(jīng)濟方案論證,確保項目決策的正確性,避免決策失誤。
(二)項目法人責(zé)任制
為了建立投資約束機制,規(guī)范建設(shè)單位的行為,建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)實行項目法人責(zé)任制,即由項目法人對項目的策劃、資金籌措、[建設(shè)工程基本建設(shè)程序講義]
建設(shè)工程監(jiān)理是指具有相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位受工程項目建設(shè)單位的委托,依據(jù)國家有關(guān)工程建設(shè)的法律、法規(guī),經(jīng)建設(shè)主管部門批準(zhǔn)的工程項目建設(shè)文件、建設(shè)委托監(jiān)理合同,對工程建設(shè)實施的專業(yè)化管理。建設(shè)工程監(jiān)理的主要方法是規(guī)劃、控制、協(xié)調(diào),主要任務(wù)是控制建設(shè)工程的投資、進度和質(zhì)量,最終應(yīng)當(dāng)達到的基本目的是協(xié)助建設(shè)單位在計劃的目標(biāo)內(nèi)將建設(shè)工程建成投入使用。
建設(shè)工程監(jiān)理實行總監(jiān)理工程師負責(zé)制,項目監(jiān)理機構(gòu)的組成人員主要包括總監(jiān)理工程師、總監(jiān)理工程師代表、專業(yè)監(jiān)理工程師和監(jiān)理員。其中總監(jiān)理工程師、總監(jiān)理工程師代表、專業(yè)監(jiān)理工程師必須為國家注冊監(jiān)理工程師。
(五)合同管理制
合同管理制的基本內(nèi)容是:建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工、材料設(shè)備采購和建設(shè)工程監(jiān)理都要依法訂立合同。各類合同都要有明確的質(zhì)量要求、履約擔(dān)保和違約處罰條款。違約方要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
三、存在的問題和對策建議
近年來,隨著我縣經(jīng)濟和社會的全面發(fā)展,基本建設(shè)領(lǐng)域投資快速增長,建設(shè)項目明顯增多,對改善基礎(chǔ)設(shè)施條件,為全縣經(jīng)濟社會發(fā)展起到了重要的促進作用。但從實際情況來看,在項目建設(shè)中,一些項目單位未嚴格執(zhí)行基本建設(shè)程序,存在“先上車、后買票”或“邊上車、邊買票”逃避監(jiān)管、不按相關(guān)法規(guī)要求及時報建審批(備案)就擅自開工建設(shè)、不履行法定義務(wù)和責(zé)任等問題,事后又要求予以確認、幫助解決項目建設(shè)中和建成后遇到的困難和問題。這種行為,造成了拖欠工程款、拖欠農(nóng)民工工資,甚至發(fā)生工程質(zhì)量安全事故等一系列問題,嚴重影響了社會穩(wěn)定和社會和諧。
(一)存在的主要問題
[建設(shè)工程基本建設(shè)程序講義]
地方財政的承受能力。完善項目配套資金機制,根據(jù)地方可用財力情況,規(guī)定比例安排項目配套資金,強化配套資金的統(tǒng)籌,規(guī)范配套資金的管理,防止因地方配套資金不到位。
以上是我在學(xué)習(xí)過程中的一點體會,供大家參考,不妥之處請批評指正。
第四篇:嚴格依法取證 杜絕瑕疵案件
嚴格依法取證 杜絕瑕疵案件
孫平
證據(jù)質(zhì)量是案件的生命線,是決定案件成敗的大事。下面結(jié)合辦案實際并依據(jù)有關(guān)法律法規(guī),就嚴格依法取證,杜絕瑕疵案件對收集證據(jù)談一下我個人的想法,如有不妥敬請大家諒解。
一、證據(jù)的特征
目前,我國還沒有統(tǒng)一的證據(jù)法典,但有證據(jù)制度。刑訴法第四十二條規(guī)定:證明案件真實情況的一切事實,都是證據(jù)。有下列七種:
1、物證、書證;
2、證人證言;
3、被害人陳述;
4、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;
5、鑒定結(jié)論;
6、勘驗、檢查筆錄;
7、視聽資料。
證據(jù)的三個特征:
1、客觀性。又稱真實性。是指訴訟證據(jù)是客觀存在的事實,而不是人們主觀猜測和虛假的東西。是本質(zhì)特征。包括兩方面的含義。一是證據(jù)本質(zhì)是事實。有兩種基本形式:一種是諸如物品、痕跡、文件等客觀存在的事實;一種是被人們感知并載入記憶的事實。二是證據(jù)是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而客觀存在的事實。這就要求證據(jù)應(yīng)當(dāng)是對案件事實的客觀反映和真實描述。也決定了那些虛幻或虛假的情況,一切主觀的東西,都必須排除在訴訟證據(jù)之外。所以在取證時必須認真負責(zé),不能馬虎。
2、關(guān)聯(lián)性。是指訴訟證據(jù)與案件待證事實之間存在客觀聯(lián)系。證據(jù)是伴隨著案件的發(fā)生過程形成的,它們之間有的是直接聯(lián)系,有的是間接聯(lián)系,有的是因果聯(lián)系,有的是非因果聯(lián)系,有的是必然聯(lián)系,有的是非必然聯(lián)系,有的是肯定性聯(lián)系,有的是否定性聯(lián)系,有的是時間上的聯(lián)系,有的是空間上的聯(lián)系。
3、合法性。是指證據(jù)必須是按照法律的要求和法定程序而取得的事實材料。其一,訴訟證據(jù)的提供、收集和審查必須符 合法定的程序要求。非法取得的證據(jù),在證據(jù)理論和訴訟理論上,嚴格講是不應(yīng)該具有證據(jù)效力的,更不得作為定案的依據(jù),即是證據(jù)具有客觀性和關(guān)聯(lián)性也不能作為證據(jù)使用。英美法系尤其看重這一點。如采取刑訊逼供取得的證據(jù),即使是真實的,法庭也不予采信,但可通過更換辦案人重新依法調(diào)取來彌補。
二、證據(jù)采集方面問題(主要是言詞證據(jù))
(證人證言;被害人陳述;犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解)
1、在制作詢問或訊問筆錄中應(yīng)糾正的問題。
1、在詢問人欄目只寫一個偵查人員的名字,違反刑訴法○第九十一條的規(guī)定:訊問犯罪嫌疑人必須有人民檢察院或者公安機關(guān)的偵查人員負責(zé)進行。訊問的時候,偵查人員不得少于二人。
2、筆錄時間、地點、訊問人等內(nèi)容是事后補上的。并且○補記筆跡與正文筆跡不同;有的補記內(nèi)容與正文內(nèi)容墨水顏色也不同;顯然不是同一時間所書寫,也不是一次形成的筆錄,有的同志認為這不算什么,但辯護人主張一份筆錄出現(xiàn)兩種筆跡和兩種墨色,證據(jù)有做假之嫌;在同一時間段詢問,有數(shù)份筆錄的記錄人為不同的偵查人員姓名,筆跡卻系同一人書寫等等,這些問題恰恰被辯護人鉆了空子。他可以說:只有一位訊問人,取證程序不合法;要求法庭不予采信,這會使公訴人十分被動,也不好辯駁。
3、筆誤問題。有的把當(dāng)事人的姓名寫錯,張冠李戴,有○的因為大兵團作戰(zhàn),取證量大,多份材料中存在矛盾或者筆誤,司法人員可以理解,但辯護人卻不替我們著想,這些問題又會成為辯護人攻擊的靶子。如提捕書中的錯別字現(xiàn)象。(贓物寫成臟物等)很不嚴肅。這些證據(jù)制作規(guī)范,符合法定程序,內(nèi)容真實,卻因筆誤而影響了它的使用,就好比一塊美玉,卻有一點瑕疵,不能說不是遺憾。如果是重要內(nèi)容,那就不是遺憾問題了,而會導(dǎo)致整份材料的作廢,失之分毫,差之千里。也會因此帶來不必要的麻煩。
4、相關(guān)日期要記錄準(zhǔn)確。如在辦理發(fā)生在道前街與南大○街路口處的龔兆旗故意傷害(致死)案時,在給被害人近親屬送達詢問通知書時,在寫12月時,用的是小寫(阿拉伯?dāng)?shù)字),因馬虎大意,書寫字跡療草,寫2時鋼筆隨意上提,仔細看2寫成了8,這下可捅馬蜂窩了,被害人張五姣的妹妹等人,說辦案不認真,哪有一年有18個月的,找當(dāng)時的劉秀章檢察長控告,并寫成材料反映到公安部,我本人除給當(dāng)事人說了不少好話,還寫了檢查才算過關(guān),雖說這與案件事實無關(guān),可領(lǐng)導(dǎo)認為你辦案不認真,對工作不負責(zé),引來不必要的麻煩,也算案件的瑕疵吧!就是到了現(xiàn)在,也記憶猶新。如果是重要日期,如書寫不規(guī)范,或2、8不分,1、7不分,致使證據(jù)不能被法庭采信。往往成為辯護人的突破口,可以說一招不慎,滿盤皆輸。
2、證據(jù)的梳理問題。
案件偵破后,需要把所調(diào)取的全部證據(jù)進行整理,剔除不真實的材料,也就是去偽存真完善證據(jù)的過程。
由于刑事案件的特殊性,特別是犯罪嫌疑人在偵查人員沒有確鑿的證據(jù)時,往往拒不供述,有時一些證人礙于人情關(guān)系或者其他因素,不能客觀作證,反反復(fù)復(fù)的詢問,隨案情的進展,其也從抗拒到繳械投降,最后才作實陳述。這就涉及到對同一當(dāng)事人調(diào)取了多份材料的問題。從形式上看都一樣,均是按法定程序調(diào)取的,但內(nèi)容卻不相同,有的相互對立,存在兩種可能性,從刑事邏輯學(xué)上看,應(yīng)該用矛盾律來排除,如犯罪嫌疑人在第一份材料中供述沒有實施某種犯罪行為,在第二份材料中供述實施了某種犯罪行為,顯然這兩份供述只有一個是真實,另一個必然是假的。因為不存在第三種狀態(tài)。如果超過兩種可能性,那就需要用排中律解決。在司法實踐中,有的作法是把所有的證據(jù)材料不進行梳理,隨案移送,一是增加了工作量,另外辯護人會利用當(dāng)事人多份陳述之間的矛盾,用不真實的陳述辯駁真實的陳述。需要澄清一點,對證據(jù)進行認真梳理,去偽存真,完善證據(jù)體系的過程,并不妨礙調(diào)取當(dāng)事人無罪或者罪輕的證據(jù)。這是兩個概念,如果有人認為這樣做,是 3 把對當(dāng)事人無罪或者罪輕的證據(jù)剔除過程,那是偷換概念。
3、筆錄字跡工整問題。
就目前看,五指化辦公雖然是我們的追求目標(biāo),但實際實施其來,困難重重,因此,偵查人員用筆制作筆錄還是主流。一份筆錄字跡工整、清楚,使人閱后有賞心悅目之感,反之,筆錄字跡療草,一句話,一個字的去揣摸一陣子,才弄明白,影響時間還在其次,重要的是會引發(fā)歧義,產(chǎn)生不必要的矛盾。
4、關(guān)于司法人員為被害人或者證人時的問題。
實踐中,特別是公安人員在執(zhí)行公務(wù)中遭受侵害,如果立案偵查,必然以被害人或證人的身份出現(xiàn),如果因辦案警力不足,上述人員又從事偵查工作,又指控、作證,就具有雙重身份,這就違反刑訴法的規(guī)定,所調(diào)取證據(jù)不能采信。因為辦理本案的司法人員等不得同時為證人、被害人。
三、證據(jù)的及時固定、視聽資料的應(yīng)用問題
也就是時間性問題,有些證據(jù),案發(fā)后應(yīng)及時調(diào)取、固定。如時過境遷,則難以或者不能調(diào)取,以至于案件久拖不決。
1、特別是物證、書證的收信和固定。如強奸案,應(yīng)注意收集犯罪嫌疑人實施暴力的證據(jù),如被害人身上的傷痕、對作案現(xiàn)場進行勘查、拍照,收集犯罪嫌疑人作案的物證精瘢、毛發(fā)等。因為物證是以實體物的存在,以其自身的性質(zhì)、特征、形狀對案件發(fā)揮證明作用,比言詞證據(jù)更穩(wěn)定、更客觀。稱之啞吧證據(jù),證據(jù)之王。如辦理的王某某強奸案。案發(fā)后,王不承認實施了強奸行為。恰好被害人多了個心眼,將留有精瘢的褲衩提供給公安機關(guān),經(jīng)公安部脫氧核糖核酸(即DNA)鑒定,認定系王的精癍,鎖定真兇。此時,王又辯稱系通奸,現(xiàn)場勘查證實,在被害人居住的北屋門栓上有用銳器撥劃痕,又否定其虛假的供述。最后法院判處其有期徒刑8年。王沒有上訴。
2、言詞證據(jù)如不及時調(diào)取,易失真。
言詞證據(jù)是保留在人們頭腦中的有關(guān)案件的各信息,通過語言形式反映出來發(fā)揮證明作用的。是人們對其所感知的信息的回憶、表述。極易受到主客觀因素的影響,還可能受到他人 的干擾。具有易變性、不穩(wěn)定性。一主觀因素。及時取證盡可能避免不利因素。對犯罪嫌疑人來說其心理防線尚未形成或者不牢固,容易突破。對證人來說人情因素尚未介入。能客觀公正作證。二是客觀因素。證人對事實的回憶,如時間久遠,記憶信息可能丟失,其回憶可能是支離破碎的,從而降低了證言的證明力。
3、視聽資料-制服翻供的有力武器。
是以錄音、錄像、電子計算機或其他高科技設(shè)備所存儲的信息證明案件真實情況的資料。是現(xiàn)代高科技發(fā)展的重要產(chǎn)物和先進成果。其具有其他證據(jù)難以比擬的特性和證明優(yōu)勢。目前,受實際情況限制,科技強警是一種口號,追求目標(biāo)。如所有案件都刻意去追求高、精、尖的刑事科學(xué)偵查手段,財力、物力有限,有難度。在一定時期內(nèi)言詞證據(jù)仍然挑大梁。鑒于言詞證據(jù)的易變性,特別是犯罪嫌疑人、被告人當(dāng)庭翻供,特別是直接證據(jù)少,靠間接證據(jù)定案的,如果有罪供述不能被采信,宣判無罪你無話可說,視聽資料作用就體現(xiàn)出來了。對一些重大案件,對犯罪嫌疑人供述制作錄像,當(dāng)庭播放,被告人當(dāng)時的悔罪表現(xiàn),形象的表現(xiàn)出來,其所辯解的有罪供述是刑訊逼供造成的就不攻自破,促使法官采信其有罪供述。當(dāng)然,視聽資料不可能是萬能的,一旦被篡改、變造,有時可能更難以被識破,難于恢復(fù)。如不是一次錄制的錄像資料,辯護人可以說有變造的可能來否定其證明力,辦案中應(yīng)避免這一點,制作視聽資料時,一次完成,不剪輯,不給他人以口實。
四、取證問題
1、取證的內(nèi)容。應(yīng)圍繞犯罪構(gòu)成去訊問、詢問。具體來說就是“七何”要素。全面地收集證據(jù),是查明案件真實情況的基礎(chǔ)和十分重要的要求,就刑事案件來說,只有全面收集證據(jù),才能查明犯罪發(fā)生的時間、地點、動機、目的、手段、方法、過程、危害結(jié)果、嫌疑人。這就是七何要素(何人、何動機目的、何時、何地、何種手段、何種犯罪行為、何種危害后果),制作筆錄應(yīng)圍繞這七方面去詢問。通過辦案,我個人認為在七 何要素中,作的不足的動機和目的的詢問。動機屬于心理因素,是一種內(nèi)心沖動,驅(qū)使行為人產(chǎn)生實施某種行為的一種內(nèi)動力。目的是行為人通過某種行為所追求的目標(biāo)。動機是否卑劣影響量刑,而目的有時決定定罪。如因家貧無法生活,去盜竊,同為了享樂從事非法活動去盜竊,社會危害性不同,后者相對于前者處刑應(yīng)重。只有直接故意的犯罪才有犯罪目的,且有的犯罪目的是犯罪的構(gòu)成要件,這種情況下犯罪動機和目的的詢問,從證據(jù)材料中體現(xiàn)尤顯重要。
2、詢問技巧。詢問方式有開門見山、旁敲側(cè)擊等方式。因人因案而異。力戒指供、誘供之嫌。如有一個強奸案。犯罪嫌疑人到案后不承認,又無其他證據(jù)印證。偵查人員精心設(shè)計訊問方案。問:你把某女孩子搞苦了?這個訊問十分高明,采用的模糊語言,讓對方無法知道我方的意圖。如果我方直接問你強奸了某女孩了嗎?(開門見山)對方則警覺起來,采取對策,不易突破。采用迂回方式則麻痹對方,使之在不經(jīng)意之間暴露、露出馬腳。事實也正是這樣。該嫌疑犯回答:誰干那事?現(xiàn)在找個小姐也花不了多少錢。這一回答說明其知道某女孩被強奸一事,其有重大嫌疑。否則,怎么會知道該女孩被奸一事。事后,偵查人員從此打開缺口,本案告破。
3、制作法律文書中應(yīng)注意使用中性語言。受過去專政影響,在法律文書用詞有專政傾向。目前,應(yīng)使用中性語言。不帶傾向性。避免出現(xiàn)“經(jīng)連夜突審、強大攻勢”等詞語。如我在辦理韓某盜竊一案就有體會,辯護人庭審時提出:偵破報告中寫到經(jīng)連夜突審的詞語。因為犯罪嫌疑人是下午傳喚到偵查機關(guān)的,辯護人說程序違法,一次傳喚超過12小時,有刑訊嫌疑,要求法庭對當(dāng)天所錄取的犯罪嫌疑人供述不予采信。如果注意用詞,就不會出現(xiàn)這種情況。
第五篇:電子證據(jù)認證案例
電子證據(jù)相關(guān)案例
[案情]
2003年7月19日,甲工具制造有限公司(以下簡稱甲公司)與乙電子商務(wù)有限公司(以下簡稱乙公司)簽訂電子商務(wù)服務(wù)合同1 份,約定:乙公司為甲公司安裝其擁有自主版權(quán)的IteMS20001.0版國際貿(mào)易電子商務(wù)系統(tǒng)軟件1套,在安裝后1年之內(nèi)最少為甲公司提供5個有效國際商務(wù)渠道。乙公司對甲公司利用其軟件與商情獲得的成交業(yè)務(wù),按不同情形收取費用,最高不超過50萬元。如果在1年之內(nèi),乙公司未能完成提供有效國際商務(wù)渠道的義務(wù),則無條件退還甲公司首期付款5萬元并支付違約金。合同簽訂后,乙公司在甲公司處安裝了軟件平臺,并代甲公司操作該系統(tǒng)。2004年10月,甲公司以乙公司違約,未能提供有效國際商務(wù)渠道為由起訴至法院,要求解除合同,返還已付款項并支付違約金。乙公司在舉證期限內(nèi)提供了海外客戶對甲公司產(chǎn)品詢盤的4份電子郵件(打印文件),以此證明乙公司為甲公司建立的交易平臺已取得業(yè)務(wù)進展,至于最終沒有能夠成交,是由于甲公司提供給外商的樣品不符合要求。
[判決]
一審法院認為,電子郵件的資料為只讀文件,除網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商外,一般外人很難更改,遂認定了電子郵件證據(jù)的效力。
甲公司不服判決并上訴。
二審法院認為,乙公司提供的電子郵件只是打印件,對乙公司將該電子郵件從計算機上提取的過程是否客觀和真實無法確認,而乙公司又拒絕當(dāng)庭用儲存該電子郵件的計算機通過互聯(lián)網(wǎng)現(xiàn)場演示,故否認了4份電子郵件的證據(jù)效力。