第一篇：保險訴訟案件引發(fā)的思考

保險訴訟案件引發(fā)的思考

摘自2012年5月3日《中國保險報》第7版

保險公司作為風險防范和社會保障體系的重要組成部分，在當今經(jīng)濟社會扮演著重要的角色，在服務社會、服務保險客戶的同時也面臨著糾紛。隨著保險客戶法律意識不斷增強，通過訴訟解決的案件呈現(xiàn)持續(xù)增長的態(tài)勢，保險公司越來越頻繁地站在了被告席上。然而在大量的訴訟案件中，保險公司勝訴的比例比較低，使其陷入敗訴的困局，對保險公司的信譽和經(jīng)營發(fā)展產(chǎn)生了一定的負面影響。

本文就當前保險訴訟案件的現(xiàn)狀、顯現(xiàn)出的問題以及如何應對，談談個人的看法。保險訴訟案件的現(xiàn)狀

（一）訴訟案件居高不下。近年來，財險公司的訴訟案件數(shù)量超過壽險公司，其中因理賠產(chǎn)生的涉訴案件占比大。

（二）訴訟案件主要集中在車險業(yè)務。占到全部涉訴案件的95%以上。訴訟焦點多數(shù)是理賠金額糾紛。

（三）隨著保戶維權意識的增強，訴訟案件有增無減，尤其是《道路交通安全法》和交強險實施后，保險公司被追加為被告的案件也明顯增加。

（四）勝訴案件較少。保險公司完全勝訴的案件所占比例較低，參與訴訟的結果大多體現(xiàn)在最終賠償金額上有所降低。

保險訴訟案件顯現(xiàn)出的問題

（一）保險公司法制工作比較薄弱，基本局限于應對訴訟案件。主要表現(xiàn)在利用法律法規(guī)指導業(yè)務各環(huán)節(jié)工作的意識不到位，同時業(yè)務操作環(huán)節(jié)內控規(guī)制不到位，承保人員缺乏法律意識，理賠人員的專業(yè)技術能力不強，都為日后訴訟埋下隱患。比如，在簽訂保險合同時的不規(guī)范，代替客戶在投保單確認欄簽字，確認保險公司已經(jīng)履行了對責任免除條款等的告知義務，一旦發(fā)生保險合同糾紛或理賠糾紛時，將直接導致保險公司處于不利地位或承擔敗訴的后果。

（二）保險公司在出現(xiàn)理賠爭議時，不重視通過協(xié)商調解來解決，而是簡單地把爭議推向法律訴訟程序。大量的訴訟案件不僅損害了保險公司的聲譽，也增加了經(jīng)營成本。

（三）訴訟環(huán)境的不利也使保險公司承擔了本不應承擔的賠付責任，擴大了保險責任，從而增加了賠付成本。保險公司被列為強勢一方，“保護弱者”這個不成文的原則，往往形成訴訟環(huán)節(jié)的思維定式，致使保險公司處于不利位置。

保險訴訟案件引發(fā)的思考

筆者認為，保險公司要從目前訴訟案件的困局中解放出來，變被動為主動，就必須多管齊下，內外并舉，從“強化內部管控”和“加強外部溝通”兩方面著手，從多環(huán)節(jié)、多方面采取各種行之有效的手段，加大力度全面提升服務能力和水平，切實提高承保、理賠和訴訟質量。

（一）保險公司應通過加強內部管控有效減少保險糾紛和訴訟案件的發(fā)生。一是提高承保業(yè)務質量，加強對業(yè)務員的培訓，嚴格執(zhí)行承保實務操作規(guī)程，完善保險合同手續(xù)，重視保險合同的簽訂工作，嚴格保險合同的審核，從源頭上預防糾紛的發(fā)生。二是提高理賠效率和服務水平，理賠是與保戶利益最直接、糾紛最集中的關鍵環(huán)節(jié)，要進一步完善服務標準，豐富服務內涵，贏得保戶滿意。三是做好業(yè)務流程控制，規(guī)范業(yè)務操作，準確、及時、全面地識別和評估運營流程各環(huán)節(jié)的風險點，建立完善權責清晰、分工明確、獎罰分明、執(zhí)行有力的流程控制體系。四是強化隊伍建設，通過加強誠信教育，規(guī)范從業(yè)行為，提升隊伍素質，建設一支遵守職業(yè)道德，業(yè)務素質高，技術能力強的人才隊伍，切實提升理賠質量，減少訴訟案件的發(fā)生。

（二）保險公司要建立預防和應對機制，提高全員法律意識，同時培養(yǎng)一支素質過硬、經(jīng)驗豐富的法律工作人員隊伍。一是加強對理賠案件處理的監(jiān)督考核，嚴防人為操控導致的拖賠惜賠、無理拒賠，有效利用調解手段解決問題。二是加強保險工作各環(huán)節(jié)矛盾糾紛的排查和化解，妥善處理信訪投訴，注意歸納整理訴訟中發(fā)現(xiàn)的有規(guī)律的、重點的、多發(fā)的問題，從源頭上查找發(fā)生訴訟的原因，研究制定辦法，杜絕同類案件發(fā)生。三是建立訴訟應對機制，理順保險公司內部流程，積極應訴，針對不同類型訴訟案件，從證據(jù)收集到參與庭審，做好切實可行的分類解決方案，提高訴訟質量和水平。

（三）認真做好應訴工作。應訴工作是保險公司處理訴訟案件的核心環(huán)節(jié)，在應訴過程中應注意做好幾方面的工作：一是在接到法院傳票后，要充分了解訴訟案情，結合庭審地的法律環(huán)境、同類案件的判決等情況來確定抗辯重點，同時要認真收集相關材料和證據(jù)，在規(guī)定時間內遞交答辯狀；二是在開庭時要遵守庭審紀律，仔細質證對方的證據(jù)，靈活運用法律知識，全面陳述自己的意見；三是在收到判決書后，及時對判決情況進行分析研究，決定上訴的要及時遞交上訴狀，當事人各方都不上訴時，應及時履行法院判決并支付賠款，避免受到處罰。

（四）積極主動與法官加強溝通。法官的判決是訴訟案件工作成敗的最終體現(xiàn)，充分溝通還可以減少法律上“保護弱者”原則給保險公司帶來的不利影響。特別是一些不能出庭的案件，溝通工作顯得更為重要，要積極與法官提前溝通，溝通的主要內容包括適用法律、保險條款、賠償計算等方面，還可以向法官提供保險理論教材的相關內容及類似案件的法院判決

書等資料，讓法官了解和接受保險公司的主張和見解，消除對保險公司的誤解，在庭審中做出合理判決，從而改變訴訟中的不利局面。

（五）高度重視輿論宣傳和監(jiān)督。加強與新聞媒體的溝通，積極引導新聞媒體站在公平、公正的立場上客觀報道保險糾紛和訴訟案件，特別要加強對保險公司正當維權行為的宣傳報道，培養(yǎng)消費者理性維權意識。同時通過服務創(chuàng)新，全面提高服務水平，提升公眾滿意度，樹立誠實守信的社會形象。

綜上所述，筆者針對當前保險訴訟案件中的一些問題，保險公司應如何加強內部管控減少訴訟案件的發(fā)生，以及發(fā)生訴訟案件以后如何應對發(fā)表的個人之見，若有不妥，愿與保險同仁商榷。

第二篇：一起私了案件引發(fā)的思考

前不久，筆者接觸了一起案件。

一天夜里，某村幾個男青年酒后竄入鄰村一家雜貨店。當時已是深夜，店主已關門休息，這幾個青年將店主用電線捆綁后，又踢又打，并搶走店中錢物。他們走后，店主掙脫捆綁，向村長報告了這件事。當時，店主與這幾個青年互不相識。村長經(jīng)過調查，確定此事系鄰村幾個青年所為，于是他們通過某村的村長，與這幾個青年的家長達成協(xié)議，由家長們拿錢賠償?shù)曛鞯膿p失，私下了結這件事。后來，這幾個青年又因聚眾斗毆，故意傷害他人身體被公安機關刑事拘留，此案告發(fā)。

目前，在我國民間，私了現(xiàn)象十分普遍。一般老百姓有了糾紛往往是通過這種方式解決。筆者曾在公共汽車站向一些過往旅客提出“假如你與他人發(fā)生糾紛，你要怎樣解決？”這一問題?；卮饚缀醵际恰爱斎皇亲孕薪鉀Q，實在解決不了，找居委會或派出所”；而據(jù)有關部門統(tǒng)計，我國刑事案件以私了方式解決的，達到了30％，而民事、經(jīng)濟案件的私了率則更高。我國的民事訴訟法第十三條規(guī)定了“當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利與訴訟權利?！钡?，我們應當注意到，這一規(guī)定是指民事訴訟法律規(guī)定，是專門對民事糾紛而言的。因此，對于絕大多數(shù)的刑事案件（除少數(shù)自訴案件外），則不能以“私了”方式解決。在刑事案件中，犯罪分子損害的是國家、社會、集體和人民的利益，破壞社會管理秩序，必須依法論處。任何人都不得以各種方式、理由幫助犯罪分子逃避應承擔的法律責任?？墒?，為什么在我國，形形色色的“私了”現(xiàn)象仍然層出不窮，屢見不鮮呢？我想，這個現(xiàn)象的原因應當是多方面的。

首先，與我國千百年的傳統(tǒng)思想密切相關。我國有許多古話，比如“民不舉，官不究”、“大事化小，小事化了”、“息事寧人”、“家丑不可外揚”等等。這些無一不在反映著大多數(shù)人的心態(tài)。在日常生活中，人與人之間，發(fā)生一些矛盾與磨擦是在所難免的。在一般情況下，大家坐下來，心平氣和地化解矛盾，也是極為正常的。但是這種方法有時卻被用在幫助觸犯不法分子逃避法律制裁，不可不說是一種遺憾?？v觀“私了”事件的類型，我們不難發(fā)現(xiàn)，最常見的一類是涉及隱私方面，如男女關系方面的隱私的“私了”。受害者怕擴大影響，造成下半生的困擾，只能忍氣吞聲，犯罪者借機逃避了法律的制裁。另一類卻是受害者的權益受到侵犯后，不向司法機關求助，反而用一些非常的手段，私下了結，有時甚至造成了更為嚴重的罪行。筆者接觸過幾例故意傷害罪、投毒罪的犯罪分子就是因為本身權益受侵害后，不尋求有效途徑幫助，而采取其它手段，伺機報復，將自己由可憐的受害者變?yōu)榭杀姆缸锓肿印?/p>

其次，是根深蒂固地存在于自封建社會以來，人們腦中的“人治”思想。公元前２２１年，這個第三者，在當?shù)赝禽^為德高望重的長者。象在本案中的某村村長等人。這類人集調解、見證于一身，通過他的調停，受害人得到了某些補償，害人者逃避了法律的制裁。表面上看來，這是個皆大歡喜的結局，可是一旦受害者一方反悔，或害人者覺得這樣的懲罰不足為戒而繼續(xù)為惡，就將造成非常嚴重的后果。例如本案中的那幾個青年人，如果在第一次的犯罪中就受到一定的刑事處罰，得到教訓，或許他們就不會再犯下后來的罪行。由此可見，以“私了”方式解決糾紛，存在無數(shù)隱患，有時不但不能解決問題，反而是在姑息養(yǎng)奸，助長罪惡。

無論采取哪一種“私了”，我們都不難看出，之所以會采用“私了”方法解決糾紛，最根本的原因還是在于公民們對國家法律的無知與漠視！我國制定法律的最基本任務是保護公民的合法權益，懲治犯罪?？墒怯行┕?，當他們的合法權益和人身權利被侵害時，不尋求司法保護，通過司法途徑解決，而是通過“私了”，求助于“第三者”。這些當事人，無疑是將法律賦予自己的權利與義務棄之不顧，足可見其何等無知！充當“第三者”的人，儼然將自己擁有的權勢凌駕于法律之上，可見其對國家法律又是何等的漠視！我們決不能允許這類事件一而再，再而三地發(fā)生，否則，犯罪分子逍遙法外，法律將失去威嚴。這類事件，也將成為我國社會主義走向“法治”的一大障礙。

十五大把依法治國作為建設有中國特色的社會主義政治的基本目標，把依法治國提升到黨領導人民治理國家的基本方略的高度。因此，從群眾入手，加強普法教育，提高全民知法守法用法的水平，加大審判與執(zhí)法力度已成為當務之急。今年，最高人民法院提出了“審判質量年”、“執(zhí)行年”、“爭創(chuàng)人民滿意法院、法官”三大活動，反映了我們法院系統(tǒng)對于建立和加強法律機制的決心。只有這樣，才能使群眾在根本上接受“法治”的觀念，消除對司法機關的不信任感，當權益受到侵害時，能及時求助于司法部門，不再通過“私了”解決問題，而將尋求司法保護作為第一選擇。

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第三篇：三起物業(yè)費“打折”案件引發(fā)的思考

三起物業(yè)費“打折”案件引發(fā)的思考

案例一：

日照一小區(qū)的業(yè)主劉某，自2005年入住該小區(qū)以來，一直未交納物業(yè)服務費。今年１月，物業(yè)公司將其告上法庭，要求其給付所拖欠的全額物業(yè)服務費10444元。但劉某辯稱，雙方未簽訂書面的物業(yè)管理合同，物業(yè)公司也沒有提供相應的物業(yè)服務，并且由于物業(yè)公司管理上存在問題，導致劉某及其他幾戶業(yè)主室內被盜，所以自己拒絕交納物業(yè)服務費。

法院經(jīng)審理認為，劉某入住小區(qū)后，并未重新選聘物業(yè)管理企業(yè)，應視為接受了物業(yè)公司的管理，雙方形成物業(yè)管理合同關系，劉某應交納物業(yè)服務費。但作為物業(yè)管理企業(yè)，物業(yè)公司應提供與其資質相適應的服務，維護小區(qū)內業(yè)主的人身、財產(chǎn)安全。由于其管理存在不足，導致小區(qū)內發(fā)生盜竊事件，因此應酌情減免劉某該交納的物業(yè)服務費。據(jù)此法院判決劉某給付物業(yè)公司物業(yè)服務費6000元。

案例二：

2003年4月，楊女士等人購買了豐臺區(qū)某小區(qū)的房屋，并與小區(qū)的開發(fā)公司簽訂了《前期物業(yè)管理服務協(xié)議》。2004年7月1日，開發(fā)公司與某物業(yè)公司簽訂《物業(yè)管理委托合同》，委托其對小區(qū)實行物業(yè)管理服務。該合同對物業(yè)管理服務的標準作了約定，其中包括小區(qū)整體形象安全舒適，環(huán)境衛(wèi)生干凈、利落，保潔工作高標準、高質量、無死角，房屋的公共樓梯、扶手、走廊、地下室等部位保持清潔，無隨意堆放雜物和被占用現(xiàn)象，花草樹木長勢良好、無病蟲災、無死枝、無死株和干枝，達到四季常青、三季有花。當年，物業(yè)公司進駐小區(qū)進行物業(yè)管理服務。之后，楊女士等人只向物業(yè)公司交納了2003年4月3日以前的物業(yè)服務費1240元，但此后至今的6950元物業(yè)服務費一直未付。于是，物業(yè)公司起訴到法院要求楊女士立即交納拖欠的物業(yè)服務費。

豐臺法院經(jīng)審理后認為，自2002年物業(yè)公司向業(yè)主提供了物業(yè)管理服務，且楊女士等人也實際享受到了物業(yè)公司提供的服務，故應當支付物業(yè)服務費。根據(jù)楊女士等人提供的照片及物業(yè)管理滿意度調查問卷，可以認定該小區(qū)存在著部分公共設施不整潔且損壞、樹木枯黃、草地光禿、草地上留有糞便、停車秩序混亂等問題，物業(yè)公司提供的物業(yè)管理服務存有一定的瑕疵，故應當對其訴求的物業(yè)服務費予以一定比例的扣減，扣減的比例根據(jù)物業(yè)服務的實際情況確定為30%。

案例三：

秦某，系上海某小區(qū)的一名業(yè)主，而上海某物業(yè)管理有限公司是該小區(qū)的物業(yè)服務公司。2005年1月1日該物業(yè)管理有限公司與該小區(qū)業(yè)主大會簽訂了《物業(yè)管理服務合同》。2005年6月1日，該物業(yè)公司依據(jù)《物業(yè)管理服務合同》開始對該小區(qū)實施物業(yè)管理?！段飿I(yè)管理服務合同》約定，委托管理期限為：自2005年6月1日起至2009年5月31日。該合同約定：商品房的物業(yè)服務費為每平方米每月1.40元；合同還約定：“對業(yè)主和物業(yè)使用人逾期交納物業(yè)服務費的，從逾期之日起按應繳費用千分之三加收滯納金?！北桓鎻?009年1月起至2009年5月未支付物業(yè)服務費計人民幣980.70元，故該物業(yè)公司向法院提起訴訟。秦某認為，該物業(yè)管理有限公司在對小區(qū)實施物業(yè)管理過程中存在服務質量瑕疵，如有賬目不清等問題，并且就此事宜與該物業(yè)公司及有關房地局信訪部門進行了交涉。此外，該物業(yè)公司在物業(yè)管理期間存在拖欠公共部位的電費，致供電部門多次發(fā)函通知停電。因此，秦某決定暫緩繳納物業(yè)服務費。

法院認為，該物業(yè)管理服務有限公司是該小區(qū)的物業(yè)管理服務公司，已按照其與該小區(qū)業(yè)主大會簽訂的《物業(yè)管理服務合同》履行了物業(yè)管理職責，秦某作為該小區(qū)的一名業(yè)主也接受了該物業(yè)管理服務有限公司的物業(yè)管理服務，應當按照合同約定向該物業(yè)管理有限公司支付相應的物業(yè)服務費。對于該物業(yè)公司在物業(yè)管理過程中如有賬目不清等問題，可以由全體業(yè)主選舉出的業(yè)主大會提出訴訟，而不能借此作為拒付物業(yè)服務費的理由。此外，該物業(yè)管理服務公司在管理過程中并未受到相關行政機關的處罰，因此無法認定其物業(yè)服務存在重大瑕疵。該物業(yè)公司對拖欠該小區(qū)公共部位的電費，負有一定的管理責任。法院最后認為，根據(jù)原告已經(jīng)履行的物業(yè)管理服務以及其在諸如未繳納公共部位電費以及相關部門的信訪處理意見書中涉及的物業(yè)管理方面存在的問題，對秦某應當支付的物業(yè)服務費酌情予以減少，減少比例為0.3%。

幾點思考：

物業(yè)服務費打折的事實與法律依據(jù)分析

法院裁判案件“以事實為依據(jù)，以法院為準繩”，對這類案件法院的事實依據(jù)和法律依據(jù)分別是什么，在此我們一一分析，以助讀者更好地理解法院的判決。

從事實方面講，三起案件無一例外地認定物業(yè)服務公司服務不到位，有瑕疵，但在認定的證據(jù)方面有一定的差別。案例一中法院認定物業(yè)管理服務不到位主要是“小區(qū)有多起失竊案件”，故認定物業(yè)服務公司在管理方面有不足。案例二主要是根據(jù)業(yè)委會與開發(fā)商的《前期物業(yè)管理服務合同》中服務標準的約定，主要是保潔和綠化，物業(yè)服務公司未達到合同約定的標準，故法院認定物業(yè)公司服務不到位，法院認定的證據(jù)主要是一些保潔、綠化的照片，還有業(yè)主的滿意度調查問卷。案例三中法院認定的證據(jù)主要是物業(yè)公司拖欠公共部位的電費和房地產(chǎn)主管部門對管理瑕疵（房地辦對服務不到位的情況有一個書面的材料，認定了物業(yè)公司服務不到位）的認定。從法院認定的證據(jù)看，物業(yè)服務公司如果想避免服務費打折的情況，提供全面的、符合合同約定的服務是最為關鍵的因素。

從法律上講，業(yè)委會代表業(yè)主委托或開發(fā)商委托物業(yè)服務公司為小區(qū)提供物業(yè)管理服務，雙方是合同關系。按照《合同法》第一百零七條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。故一審法院認定物業(yè)公司服務不到位，就有權裁判物業(yè)服務費打折，以此方式讓物業(yè)公司承擔違約責任。對于這一法律問題，2009年5月1日生效的《最高人民法院關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定更為明確：“ 物業(yè)服務企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務，業(yè)主請求物業(yè)服務企業(yè)承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任的，人民法院應予支持?！彼詮哪壳暗姆梢罁?jù)講，法院判決物業(yè)管理費打折有法律依據(jù)。

物業(yè)管理公司在簽約與履約中應注意的問題

不管是開發(fā)商委托，還是業(yè)主委員會代表業(yè)主委托，均要與物業(yè)服務公司簽訂《（前期）物業(yè)服務合同》?，F(xiàn)在的合同大都是示范文本，大部分物業(yè)服務企業(yè)認為基本不需要改動，直接簽約就好了。這一做法往往會將物業(yè)服務企業(yè)在合同的履行過程中置于不利的地位。那么，簽約中到底應注意什么問題呢？筆者認為應注意兩個方面的問題：一是合同中物業(yè)服務公司的義務條款應約定清楚，標準明確，量力而行。合同中有部分內容為“委托管理服務事項”，這部分一般是規(guī)定物業(yè)服務公司的義務，其應當明確具體，比如說應明確車輛管理不是車輛保管、保潔的具體部位等等。這一部分不能有“兜底”條款，就是不能在明確服務范圍的基礎上，再約定“其它公共部位、公共設施的管理”，因為這樣約定就意味所有公共部位、公共設施出了問題都可以找物業(yè)公司。所以，在約定這部分內容時，物業(yè)公司應量力而行，做不到就不應寫進合同，否則，完不成就是違約。二是關于物業(yè)公司是否服務到位，可以在合同中明確物業(yè)服務公司的服務是否達到了合同約定，應以多數(shù)業(yè)主的書面意見或業(yè)主大會的意見為準，不能以個別業(yè)主的陳述為準。

在履行合同過程中，物業(yè)服務公司的內部管理制度應與實際提供服務的能力相適應，做不到就不要建立相關制度。按照《最高人民法院關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定：“物業(yè)服務企業(yè)公開作出的服務承諾及制定的服務細則，應當認定為物業(yè)服務合同的組成部分。”可見，物業(yè)服務公司的內部管理制度如果不能執(zhí)行到位的話，也視為合同約定部分的內容不能完成，也存在對業(yè)主違約，進而可能會造成物業(yè)服務費“打折”的情況。在提供物業(yè)管理服務時，物業(yè)公司還應注意一個問題，就是服務的具體內容應該落實到書面記錄上，比如說維修要有記錄、保安巡邏要有記錄、清潔衛(wèi)生要有記錄等等。

一旦小區(qū)發(fā)生物業(yè)服務費打折的判決，其對物業(yè)公司管理的負面影響是非常大的，甚至面臨已交費業(yè)主退費的風險，所以，物業(yè)公司應盡最大努力避免出現(xiàn)這樣的情況。如果從審判過程看，法院對案件傾向于打折的，物業(yè)公司應采取調解結案的訴訟技巧，因為，調解結案不管打折與否，對今后的再訴訟的案件是都沒有影響的。

物業(yè)服務費“打折”案件的理論討論

從目前司法實踐看，物業(yè)服務費“打折”的情況是非常少見的，由于物業(yè)管理行為的特殊性，收費“打折”短期內也不可能成為普遍現(xiàn)象。值得注意的是，法院不輕易判決物業(yè)服務費“打折”，根本原因在于其并沒有足夠的理論支撐其判決。針對法院的這類判決，有三點疑問供各位讀者討論：

個別業(yè)主提出物業(yè)服務不到位，法院是否應當采信？物業(yè)管理服務是一種“群體消費”，是物業(yè)服務企業(yè)面對全體業(yè)主提供的服務，受益者是全體業(yè)主，其不能等同于家庭請“保姆”或是一對一的“管家”。保姆干活不好，可以扣工資，是這個家庭說了算，但由于物業(yè)服務消費的特點，不能說個別業(yè)主說物業(yè)服務不到位，法院就作認定。認定物業(yè)服務是否達到合同的約定，應當以大部分業(yè)主的意見為準，案例二中楊女士提供的調查問卷如果超過小區(qū)半數(shù)以上業(yè)主均認為物業(yè)服務不達合同約定標準，法院認定物業(yè)服務不到位是沒問題的，故案例一中的證據(jù)就顯得相對粗糙。所以，筆者認為，物業(yè)管理服務是特殊的群體消費，個別業(yè)主有意見認為物業(yè)服務不到位是正常的，處理這一類案件的關鍵應以大部分業(yè)主的意見為準，結合物業(yè)管理的具體情況進行認定。

法院直接裁量物業(yè)費打折是否合理？三個案件中，都涉及到物業(yè)管理不到位，但打折的幅度完全不一樣，比如說，案例二法院打了七折，案例三法院打了九點七折。對于這一問題，筆者認為，在一定條件下法院認定物業(yè)服務不到位是可以的，但定量的問題——服務不到位該扣多少錢，法院實際上是無法裁決的也無權利直接裁決，原因在于法院沒有專業(yè)能力來確定打折的幅度。從事法律職業(yè)的人都知道，在司法鑒定中的一類鑒定稱司法審價，比如說工程量是多少要審價，維修需要多少費用要審價，因為這些問題法院都沒有能力來定量，所以，筆者認為法院在認定物業(yè)服務不到位的基礎上，應當具體請第三方——審價機構來認定物業(yè)費的打折幅度。

在酬金制收費模式下，法院判令打折是否合適？物業(yè)服務收費模式有兩種：包干制和酬金制。所謂包干制，指的是業(yè)主向物業(yè)管理企業(yè)支付固定物業(yè)服務費用，盈余或者虧損均由物業(yè)管理企業(yè)享有或者承擔。實行包干制的，物業(yè)服務費用的構成包括物業(yè)服務成本、額定稅費和物業(yè)管理企業(yè)的利潤。所謂酬金制，指的是在預收的物業(yè)服務資金中，按約定比例或者約定數(shù)額，提取酬金支付給物業(yè)管理企業(yè)，其余全部用于物業(yè)服務合同約定的支出，結余或者不足均由業(yè)主享有或者承擔。在物業(yè)服務實行酬金制收費的情況下，收取的物業(yè)管理費屬于代收代付性質，是全體業(yè)主的財產(chǎn)，這種情況下，法院判令打折就會與酬金制收費模式產(chǎn)生矛盾，充其量法院只能裁定減少物業(yè)公司的酬金，而不能減少業(yè)主的物業(yè)服務費用。

第四篇：案件訴訟指引

二十一類案件的舉證指引

一、醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單，社團法人登記證等。

3、當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

4、當事人為醫(yī)療糾紛中死者親屬的，應提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明（包括戶口卡、當?shù)嘏沙鏊C明等）。

（二）證明雙方當事人民事法律關系成立的證據(jù)，如門診、住院病歷、醫(yī)療費發(fā)票等。

（三）證明損害的事實發(fā)生的證據(jù)。

1、醫(yī)生診斷證明或傷殘證明；

2、醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定報告或相關的醫(yī)學文獻資料、醫(yī)療專家意見。

（四）因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。

（五）有具體訴訟請求的，應提交訴訟請求金額的計算清單。

二、勞動合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單，社團法人登記證等。

3、當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明雙方當事人民事法律關系成立的證據(jù)，如勞動合同、工資單等。

（三）在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。

（四）應當提交仲裁裁決書、送達回證、不予受理通知書等證明具體訴訟請求已經(jīng)仲裁，非經(jīng)過仲裁處理的訴訟請求法院不予受理。

三、道路交通事故損害賠償糾紛案件舉證指引

（一）道路交通事故損害賠償糾紛案件應以交警部門已經(jīng)向當事人出具道路交通事故損害賠償調解終結書和道路交通事故損害賠償責任認定書為前提。

（二）證明當事人主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

3、當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

4、當事人為道路交通損害賠償糾紛中死者親屬的，應提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明。

5、提交肇事車輛、受損車輛的所有人、實際支配人、駕駛人的證明及其相互關系的證明（行駛證、駕駛證等）。

6、提交肇事車輛、受損車輛購買當年第三者強制責任險的證明。

（三）證明雙方當事人民事法律關系成立的證據(jù)

1、提供交警部門出具的道路交通事故損害賠償調解終結書。

2、提供交警部門出具的道路交通事故損害賠償責任認定書。

（四）要求賠償事項的證據(jù)

1、人身受損的，提交醫(yī)院出具的疾病證明書、出院證明書、轉院證明書、鑒定部門出具的法醫(yī)報告、醫(yī)療費發(fā)票、傷者誤工工資證明（包括傷者與其單位簽訂的勞動合同、工資單、扣發(fā)工資證明）、護理人員的工資證明（護理人員有單位的提供單位勞動合同、工資單、扣發(fā)工資證明，沒有單位的如個體工商戶等提供收入證明）、殘疾用具價格證明、供養(yǎng)人的基本情況證明、交通費住宿發(fā)票等等。

2、財物受損的，提交財物損失的評估報告，維修發(fā)票。

3、提供訴訟請求中具體金額的計算方法和清單。

四、名譽權糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單，社團法人登記證等。

3、當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明侵權事實存在的證據(jù)

1、被告侮辱或誹謗原告的證據(jù)，如有侮辱性語言或與事實不符的文章、大、小字報、公開信件等。

2、文章內容涉及到的事實真相的證據(jù)，如學歷證明等。

（三）證明侵權事實與損害后果之間具有因果關系的證據(jù)，如單位處分等。

（四）被告就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任，被告應提供其所發(fā)表的文章等沒有侮辱性語言或內容與事實相符的證據(jù)。

（五）有具體訴訟請求的，應提交訴訟請求金額的計算清單。

五、產(chǎn)品責任糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單，社團法人登記證等。

3、當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

4、當事人為產(chǎn)品責任糾紛中死者親屬的，應提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明。

（二）證明雙方當事人民事法律關系成立的證據(jù)

原告因使用被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品而所受到的損失，如病歷、被損毀物品的購物發(fā)票等。

（三）被告應當承擔民事責任的證據(jù)

1、致使原告人身、財產(chǎn)受到損害的是被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品的證據(jù)，如購物發(fā)票等。

2、質檢部門就被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品的性能所做的鑒定結論等。

（四）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任。

（五）有具體訴訟請求的，應提交訴訟請求金額的計算清單。

六、離婚糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告）的訴訟主體資格的證據(jù)

1、證明原、被告是夫妻關系的證據(jù)，如結婚證、婚姻關系證明書、戶口簿以及身份證。

2、如涉及構成事實婚姻的，應提交居委會或村委會出具的證明。

3、證明被告下落不明的，應提交被告住所地或經(jīng)常居住地村委會或公安機關的證明。

（二）證明婚姻關系破裂的證據(jù)

1、如涉及家庭暴力，應提交法醫(yī)鑒定，提出證人。

2、如涉及吸毒、賭博行為的，應提交居委會或村委會或公安機關出具的證明；涉及行政處罰、刑事犯罪的，應提交有關處罰決定或判決書。

3、如涉及有重婚行為或有配偶與他人同居的，應提交上述行為相關的結婚證、子女出生證、居住證明、相片或居委會、村委會、公安機關出具的證明等證據(jù)。

因重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員引起離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。

（三）證明由一方撫養(yǎng)子女為宜的證據(jù)

1、證明一方經(jīng)濟狀況良好的，應提交工資單或其它合法收入的證明，或提交有關居住情況的證據(jù)。

2、如涉及10周歲以上未成年子女的，應提交子女本人愿跟隨父或跟母生活的相關證據(jù)。

（四）證明婚姻關系存續(xù)期間有共同財產(chǎn)的證據(jù)

1、證明有房產(chǎn)的，應提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。

2、證明有銀行存款并申請法院調查的，應提交銀行帳號；證明有股票并申請法院調查的，應提交股東代碼、資金帳號；證明有車輛的，應提交行駛證、車牌號。

3、證明對方在公司擁有股權的，應提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。

4、證明一方有債權債務的，除提交借據(jù)以外，必須有相關的證據(jù)佐證。

5、證明夫妻雙方財產(chǎn)有約定的，必須提交協(xié)議書等相關的證據(jù)。

6、如申請法院調查取證但不能提供以上線索的，依法駁回申請。

（五）有具體的訴訟請求金額的，應提交訴訟請求金額的計算清單。

七、繼承糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、證明當事人是合法繼承人的，應提交結婚證、戶口本、身份證或公安機關、村委會、居委會等有關部門出具的證明。

2、當事人為無行為能力、限制行為能力或精神病人的，還應提交監(jiān)護人的身份證明資料，如身份證或戶口本。

（二）證明法定繼承或遺囑繼承法律關系成立的證據(jù)

1、證明法定繼承法律關系成立的證據(jù)

（1）被繼承人死亡證明書。

（2）證明是被繼承人養(yǎng)子女的，應提交收養(yǎng)關系證明書。

（3）證明是繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人的，或證明是繼承人以外的對被承人扶養(yǎng)較多的人的，應提交居委會、村委會或被繼承人單位出具相關的證明。（4）被繼承人的其他法定繼承人也應當作為共同原告參加訴訟。其他法定繼承人已死亡或者放棄繼承權利的，應當提供相應證明。

2、遺囑繼承的，除應提交被繼承人死亡證明書外，應提出如下證據(jù)：

（1）公證遺囑的，應提交公證機關的公證書。

（2）代書遺囑的，應提交代書遺囑書并提供兩個以上無利害關系的在場見證人。

（3）自書遺囑的，應提交由遺囑人親筆書寫、簽名并注明年月日的自書遺書。

（4）以錄音形式立遺囑的，除提應有關錄音帶外，應提供兩個以上無利害關系在場見證人。

（5）口頭遺囑的，應提供兩個以上無利害關系在場見證人。

（三）證明被繼承人財產(chǎn)范圍的證據(jù)

1、證明有房產(chǎn)的，應提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。

2、證明有銀行存款并申請法院調查的，應提交銀行賬號；證明有股票并申請法院調查的，應提交股東代碼、資金帳號；證明有車輛的，應提交行駛證、車牌號。

3、證明被繼承人在公司擁有股權的，應提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。

4、證明被繼承人有債權債務的，除提交借據(jù)以外，必須有相關的證據(jù)佐證。

（四）有具體的訴訟請求金額的，應提交訴訟請求金額的計算清單

八、房屋拆遷合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本；

2、當事人為法人或其它經(jīng)濟組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團法人登記證等。

3、法人或其它經(jīng)濟組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明房屋拆過法律關系成立的證據(jù)

被拆遷人應提交的證據(jù)

1、被拆除房屋的所有權證；

2、證明被拆除房屋的結構、房屋的性質（住宅、辦公或商鋪）、房屋的建筑面積等證據(jù)；

3、當被拆房屋所有權證上記載的所有人和主張權利的被拆遷人不同時，還須提交證明被拆遷人對于被拆除房屋享有接受賠償安置權利的證據(jù)（包括親屬關系證明、繼承權公證書、放棄權利聲明等等）；

4、證明房屋被拆除的時間的證據(jù)；

5、已經(jīng)達成拆遷賠償協(xié)議的，還應提交拆遷賠償協(xié)議；

6、經(jīng)過房屋拆遷主管部門裁決的，還應提交裁決書。

拆遷人應提交的證據(jù)

1、拆除房屋許可證；

2、房屋拆遷公告；

3、原地新建建筑物的《建設工程規(guī)劃許可證》及工程竣工驗收證明；

4、房屋被拆除前的面積查丈報告；

5、房屋拆遷賠償協(xié)議；

6、向被拆遷人支付現(xiàn)金賠償金、過渡期安置補助費、房屋搬遷費、電話遷移費等費用的憑證；

7、提供過渡期臨時用房給被拆遷人的證據(jù)；

8、用以安置被拆遷人的房屋平面圖、建筑面積竣工查丈報告等。

（三）當事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應提交詳細的計算清單。

九、商品房預售合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體適格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等；

2、當事人為法人或其他經(jīng)濟組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團法人登記證等；

3、法人或其他經(jīng)濟組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應提交變更登記的資料。

（二）證明房屋買賣法律關系成立及合同履行情況的證據(jù)（普遍適用于各種商品房預售合同糾紛案件）

1、房地產(chǎn)買賣合同；

2、房地產(chǎn)銷售許可證；

3、購房方支付房款的收據(jù)或發(fā)票。購房方以按揭（抵押）貸款方式支付房款的，還應提供按揭（抵押）貸款合同、借款借據(jù)、分期支付按揭款的清單等；

4、房屋竣工驗收情況的證明；

5、房屋交接時間的證明。

（三）當事人還應針對具體的訴訟請求提交僅適用于某類案件的證據(jù)

因開發(fā)商逾期交房，購房方要求解除《房地產(chǎn)買賣合同》、支付逾期交房違約金及賠償損失的

1、購房方受到損失的證據(jù)；

2、售房方以施工期間遇到不可抗力為由提了抗辯的，應提供氣象、地震、消防等相關部門出具的證明資料等。

因開發(fā)商延期辦理《房地產(chǎn)證》，購房方要求支付延期辦證違約金的

1、售房方通知購房方辦理產(chǎn)權轉移登記和辦理《房地產(chǎn)證》的證明；

2、售房方已辦理房地產(chǎn)初始登記的證明；

3、房地產(chǎn)證或產(chǎn)權轉移登記的電腦查詢單。

（四）當事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應提交詳細的計算清單。

十、房屋租賃合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人主體適格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等；

2、當事人為法人或其他經(jīng)濟組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團法人登記證等；

3、法人或其他經(jīng)濟組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應提交變更登記的資料。

（二）證明房屋租賃法律關系成立的證據(jù)

1、證明房屋有合法產(chǎn)權來源的證據(jù)；

2、房屋租賃合同。

3、屬于房屋轉租的，應提交轉租關系合法的證據(jù)（如原出租人同意轉租的書面證明）；

（三）證明房屋租賃合同履行情況的證據(jù)

1、證明出租人是否已將房屋交付承租人使用及交付時房屋狀況的證據(jù)；

2、承租人履行合同情況的證據(jù)，如交付定金（或保證金或押金）、租金、管理費、水電費等費用的發(fā)票或收據(jù)等。

3、當事人要求對租賃房屋內的裝修資產(chǎn)進行評估鑒定的，應在《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定的期限內向法庭提出申請。

（四）當事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應提交詳細的計算清單。

十一、民間借貸糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

3、當事人名稱在訴爭的法律關系發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明借款關系存在的證據(jù)

借款合同、借款協(xié)議、借條、欠條、還款承諾書等。

（三）證明已償還借款的證據(jù)

收條或各次還本付息的付款憑證。

（四）訴訟請求金額的計算依據(jù)

提供訴訟請求中關于要求計付本金及利息數(shù)額的計算清單，包括本金余額的計算清單、利息金額的計算清單等。

十二、金融機構借款合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

3、當事人名稱在訴爭的法律事實發(fā)生后曾發(fā)生變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明借款合同關系及相關擔保合同關系成立的證據(jù)

1、借款合同關系成立的證據(jù)，如借款合同。

2、以抵押方式提供擔保的，應提交抵押合同、抵押物的權屬證明、抵押物登記情況的證據(jù)； 以保證方式提供擔保的，應提交保證合同或保證函等證據(jù)；

以質押方式提供擔保的，應提交質押合同、質押動產(chǎn)或質押權利憑證交付的證據(jù)，以依法應進行出質登記的財產(chǎn)權利出質的，還應提交出質登記的證據(jù)。

（三）證明合同履行情況的證據(jù)

1、證明貸款人履行合同情況的證據(jù)即已向借款人提供合同項下借款的憑證，如借款借據(jù)等。

2、證明借款人履行合同情況的證據(jù)即各次還本付息的付款憑證，如銀行進帳單、現(xiàn)金繳款單等。

（四）訴訟請求金額的計算依據(jù)及計算明細

1、提供訴訟請求中關于要求計付本金和利息數(shù)額的計算清算，包括：1）借款人還本付息情況的明細清單、2）本金余額的計算清單、3）利息金額的計算清單（應注明計息時段及適用的利率標準）。

2、對支持訴訟請求的約定和法定依據(jù)作出說明。

十三、債務糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

3、當事人名稱在訴爭的法律關系發(fā)生后曾有變更的，應提交變更登記資料。

（二）證明買賣關系存在的證據(jù)

1、《購銷合同》、《供貨協(xié)議》；

2、訂（定）貨單；

3、證明口頭協(xié)議成立和生效的證據(jù)，如證人證言、實際履行憑證。

（三）證明協(xié)議履行情況的證據(jù)

1、交、收貨憑證：交貨單、送貨單、提貨單、收貨單、入庫單、運單；

2、證明尚欠貨款的憑證：結算清單、欠條、還款計劃、還款承諾書，其它能證明欠貨款事實的信函等。

3、收貨方提出質量異議的證據(jù)：信函、證人證言、有關單位的證明、檢驗報告書、客戶投訴、退貨及索償?shù)淖C據(jù)。

（四）當事人訴訟請求的計算清單，并注明計算方法、依據(jù)等。

十四、買賣合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告或第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證、戶口簿、暫住證等；

2、當事人為法人或其它經(jīng)濟組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照執(zhí)照副本、工商登記機關出具的工商注冊資料、社團法人登記證等；

3、當事人在訟爭的法律事實發(fā)生后曾有名稱變更或分立、合并的，應提交變更登記資料。

（二）證明買賣合同關系及從屬的擔保合同關系成立的證據(jù)

1、買賣合同；

2、訂（定）貨單；

3、證明邀約、承諾生效的信函、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等）；

4、證明口頭合同成立和生效的證據(jù)，如證人證言、實際履行憑證等；

5、證明擔保合同關系的保證合同、抵押合同、質押合同、定金合同或交付定金的憑證、保函等。

（三）證明合同履行情況的證據(jù)

1、交、收貨憑證：交貨單、送貨單、提貨單、收貨單、入庫單、倉單、運單等；

2、貨款收支憑證：收據(jù)、銀行付款憑證、發(fā)票等；

3、證明拖欠貨款的證據(jù)：結算清單、欠條、還款計劃還款承諾書、能證明欠貨款事實的信函等；

4、收貨方提出質量異議的信函、證人證言、有關單位的證明、檢驗報告、客戶投訴、退貨和索償?shù)淖C據(jù)；

5、合同約定向第三人履行或第三人履行的，則提交第三人關于合同履行情況的證明及相應憑證。

（四）當事人訴訟請求的計算清單，并注明計算方法、公式、依據(jù)等。

十五、股權轉讓侵權糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告或第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當事人為法人或其他組織的，應提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團法人登記證等；

3、當事人名稱在法律關系成立后有變更的，應提交登記機關出具的變更證明。

（二）證明股權轉讓合同成立的證據(jù)

1、股東同意轉讓股權（出資）的證據(jù)；

2、當事人簽訂的股權轉讓合同、補充協(xié)議、公司章程等；

（三）證明股權轉讓合同履行情況的證據(jù)

1、資產(chǎn)評估報告、驗資報告等；

2、出讓或接收股權（出資）的證據(jù)，如給付、接收轉讓股款，公司出具的出資證明書、股東名冊，出讓方將公司的管理權轉移給受讓方的證據(jù)等；

3、工商部門辦理股權變更登記的資料；

（四）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、支持訴訟請求的有關計算方法及計算清單，如本金、利息、違約金、賠償金的計算清單；

2、當事人認為應當向法庭提交的其他證據(jù)。

十六、股票交易糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當事人為法人或其他組織的，應提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團法人登記證等；

3、當事人名稱在法律關系成立后有變更的，應提交登記機關出具的變更證明。

（二）證明股票買賣合同或侵權關系成立的證據(jù)

1、合同（如開戶協(xié)議、股票買賣委托書等）；

2、股東卡；

3、電腦打印的交易清單（包括股票交易清單、資金變化清單等）；

4、保證金存入單及提取單；

5、銀行存折或現(xiàn)金存入單（用于股票保證金的）；

6、發(fā)生侵權事實的證據(jù)（如平倉、劃款、盜賣等）；

7、其他證據(jù)（如融資協(xié)議、投資理財協(xié)議、合作協(xié)議等）。

（三）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、法律依據(jù)或當事人協(xié)議約定的依據(jù)；

2、訴訟請求的計算方法及計算清單，如要求賠償損失數(shù)額的計算方法與結果，返還股票的種類及分紅派息、增配股情況等。

十七、建設工程施工合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當事人為自然人的，應提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當事人為法人或其他組織的，應提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團法人登記證等；

3、當事人名稱在建設工程法律關系成立后有變更的，應提交登記機關出具的變更證明。

（二）證明建設工程合同關系成立的證據(jù)

1、建設工程施工合同；

2、增減工程量的補充合同或備忘錄、現(xiàn)場工程簽證單等；

（三）證明建設工程合同履行情況的證據(jù)

1、工程預、決算報告；

2、支付工程款的付（收）款憑證；

3、當事人對工程量、工程質量共同確認的證據(jù)，如工程驗收、結算憑證，質檢報告等；

（四）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、支持訴訟請求的計算方法及計算清單，如本金、利息、違約金、賠償金的計算清單；

2、當事人認為應當向法庭提交的其他證據(jù)。

十八、民事、行政案件申請再審舉證指引

（一）由本院作出已發(fā)生法律效力且生效后未滿二年的法律文書。

（二）證明申請再審人是合格的申請再審主體的證據(jù)及雙方當事人的聯(lián)系地址或聯(lián)系方式。

（三）證明申請再審符合下列情形之一的證據(jù)：

證明是足以推翻原判決、裁定的“新證據(jù)”?！靶伦C據(jù)”是指：

1、判決后才出現(xiàn)的足以證明原判決、裁定依據(jù)的主要證據(jù)是偽造或變造的；

2、申請再審人在判決生效后獲得了以前不知道的為對方當事人故意隱瞞的足以影響對申請再審有利的判決結果的證據(jù)；

3、申請再審人在判決生效后獲得了其在原訴訟期間客觀上確實無法提供，且該證據(jù)足以影響對申請再審人有利的判決結果的證據(jù)。

證明原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的證據(jù)?！爸饕C據(jù)不足”是指：

1、證明當事人主體資格的證據(jù)不足；

2、證明案件事實存在或法律關系的證據(jù)不足；

3、證明當事人承擔法律責任的證據(jù)不足；

4、認定案件主要事實的間接證據(jù)不能形成完整的證據(jù)鏈。

證明原判決、裁定適用法律確有錯誤的證據(jù)。

“適用法律確有錯誤”是指：

1、適用法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)以及參照部門規(guī)章有錯誤，并影響判決結果；

2、適用了錯誤的法律條文并影響判決結果。

證明人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的證據(jù)?！斑`反法定程序”是指：

1、審判組織的組成不合法；

2、證據(jù)取得不合法或主要證據(jù)未經(jīng)質證；

3、遺漏應當參加訴訟的當事人；

4、參加訴訟的代理人未經(jīng)合法代理并處分了當事人的訴訟權利；

5、剝奪或限制當事人法定訴訟權利；

6、未按規(guī)定送達，即缺席審理并作出對受送達人不利判決；

7、依法應當公開開庭審理而未公開開庭審理；

8、明顯違反受理案件管轄規(guī)定；

9、其它嚴重違反法定程序情況。

證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的證據(jù)。

證明原判決、裁定依據(jù)的事實被變更或撤銷的證據(jù)。

1、以另一判決、裁定為定案依據(jù)，而該判決、裁定被依法變更或撤銷的；

2、以仲裁機關作出的裁決為定案依據(jù)，而該裁決被依法變更或撤銷的；

3、以國家行政機關的具體行政行為為定案依據(jù)，而該行政行為被依法變更或撤銷的。

證明就同一法律事實或同一法律關系出現(xiàn)了兩個以上互相矛盾的生效判決的證據(jù)。

證明調解違反自愿原則或調解協(xié)議內容違反法律的證據(jù)。

1、簽訂調解協(xié)議和簽收調解書是受脅迫的；

2、調解協(xié)議內容違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定或損害國家、集體、第三人的利益。

十九、刑事案件申訴舉證指引

（一）由羅湖區(qū)人民法院作出已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書。

（二）證明申訴人是合格的申訴主體的證據(jù)及申訴人的聯(lián)系地址或聯(lián)系方式。

（三）證明申訴要求重新審判符合下列情形之一的證據(jù)：

證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤的“新證據(jù)”。

“新證據(jù)”是指審判時未收集到的足以影響定罪量刑的證據(jù)。

證明據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的證據(jù)。

“據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分”是指：

1、作為原判決、裁定依據(jù)的主要證據(jù)是虛假的；

2、認定案件主要事實的間接證據(jù)不能形成完整的證據(jù)鏈；

3、未被采信的證據(jù)足以推翻原定罪量刑的；

4、證明作為原判決、裁定主要定案依據(jù)的國家行政機關的具體行為被依法變更或撤銷的證據(jù)。

“證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾”是指：

1、據(jù)以認定被告人或被告單位主體資格的證據(jù)相矛盾；

2、據(jù)以認定案件事實存在的證據(jù)相矛盾；

3、據(jù)以認定被告人或被告單位行為性質的證據(jù)相矛盾。

證明原判決、裁定適用法律確有錯誤的證據(jù)。

“適用法律確有錯誤”是指：

1、引用法律條文錯誤；

2、適用了失效的法律；

3、違反法律關于溯及力的規(guī)定。

證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的證據(jù)。

證明審判程序不合法，影響案件公正判決、裁定的證據(jù)。

“程序不合法”是指：

1、審判組織不合法的；

2、證據(jù)取得不合法或主要證據(jù)未經(jīng)質證的；

3、剝奪或者限制當事人法定訴訟權利的；

4、依法應當公開開庭審理而沒有公開開庭審理的；

5、其它嚴重違反法定程序情況的。

二十、當事人申訴和申請再審須知

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、最高人民法院的有關司法解釋和深圳市中級人民法院《關于申訴和申請再審的若干規(guī)定》，結合本院的審判實踐，就當事人向本院提出申訴和申請再審的有關事項，告知如下：

（一）刑事案件申訴的期限從判決生效之日起至被告人刑罰結束之日后兩年。

民事、行政案件申請再審應當在判決、裁定或民事調解書發(fā)生法律效力后兩年內提出。

（二）當事人向本院申訴或申請再審的案件，應當是本院作出生效裁判的案件。

（三）具有下列情形之一的，可以提出申訴和申請再審：

1、原審違反法定程序，可能影響案件正確裁判的；

2、有新的證據(jù)，足以推翻原判決的；

3、據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的；

4、原裁判認定事實的主要證據(jù)不足的；

5、原裁判依據(jù)的主要事實被變更或撤銷的；

6、同一法律事實或相同法律關系在實體處理上出現(xiàn)了兩個以上互相矛盾生效判決的；

7、原裁判適用法律、法規(guī)確有錯誤且足以影響裁判公正的；

8、原裁判損害國家、集體或第三人利益的；

9、有證據(jù)證明調解違反自愿原則或調解協(xié)議內容違反法律規(guī)定的；

10、有證據(jù)證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

（四）除第三條規(guī)定的情形外，當事人可以就未能合法參與審判事由提起申訴或申請再審：

1、應當為原審被告人指定辯護人卻未指定的；

2、辯護人未合法獲得辯護權或者代理人未合法獲得代理權，而生效裁判是在此辯護權或者代理權的基礎上作出的；

3、刑事案件剝奪原審被告人辯護權的；

4、未經(jīng)合法傳喚或者所作傳喚無效，以致當事人或者其代理人未能出庭參加訴訟而作出生效判決的；

5、未能合法送達一審裁判文書而致當事人喪失上訴權的。

（五）申訴或申請再審有下列情形之一的，不予受理：

1、申請主體不合格的；

2、申請超過期限的；

3、裁判未發(fā)生法律效力的；

4、本院或上一級人民法院已經(jīng)基于該申請人的申請駁回申訴或再審申請的，或已經(jīng)依照審判監(jiān)督程序再審過的；

5、一審判決后當事人未上訴而申請再審的，但第四條第（四）、（五）項所列情形除外；

6、依照督促程序、公示催告程序處理的；

7、依照特別程序審理的選民資格案件；

8、本院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決或駁回不予執(zhí)行仲裁裁決申請的；

9、本院判決、調解解除婚姻關系和確定撫養(yǎng)關系的；

10、本院作出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定；

11、依照有關法律、司法解釋規(guī)定其他不能申訴或申請再審的，（六）提出申訴或申請再審，應當直接向本院提交下列材料：

1、申訴書或再審申請書正本一式三份，并按原審其他當事人的人數(shù)提供副本；

2、證明申訴人或申請再審人是合格申請主體的材料；

3、申訴或申請再審所不服的生效法律文書；

4、在法定期間內申訴或申請再審的證據(jù)；

5、與申訴或申請再審理由有關的證據(jù)；

6、申訴人、申請再審人以及被申請再審人的聯(lián)系地址和聯(lián)系電話；

7、委托代理人的授權委托書。

（七）申訴書或再審申請書應當由申訴人或申請再審人簽名或蓋章并載有以下內容：

1、當事人名稱及其基本情況；

2、申訴或申請再審所依據(jù)的生效法律文書的名稱、案號、該法律文書生效的時間，以及該法律文書的主要內容；

3、有具體的申訴或申請再審的請求、事實和理由；

4、以新證據(jù)申訴或申請再審的還應當說明原審未提出該證據(jù)的原因、新證據(jù)的來源、獲得新證據(jù)的時間，以及新證據(jù)足以推翻原裁判的理由。

（八）申訴或申請再審的請求和理由在案件受理后不得變更或增加。

（九）當事人就同一案件只能向本院提出一次申訴或申請再審。

當事人對駁回申訴或申請再審仍不服的，可在接到駁回通知書之日起兩個月內向深圳市中級人民法院提出申訴和申請再審。

（十）申訴或申請再審人在本院審查受理案件期間可以撤回申請。撤回申請的，不得再以相同理由或請求事項提出申訴或申請再審。

（十一）當事人申訴或申請再審的，由本院立案庭立案后移交審判監(jiān)督庭處理。

二

十一、行政訴訟舉證指引

（一）原告及第三人舉證范圍、舉證期限及逾期提供證據(jù)的法律后果

1、公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應當提供其符合起訴條件的相應的證據(jù)材料。

單獨提起行政賠償訴訟的，應在起訴前已向賠償義務機關申請賠償，在起訴時須提供賠償義務機關已先行處理或逾期不予賠償?shù)淖C據(jù)材料。

2、在起訴被告不作為的案件中，原告應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：（1）被告應當依職權主動履行法定職責的；（2）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

3、在行政賠償訴訟中，原告應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

4、對上述1、2、3條規(guī)定之外的事項，原告及第三人也可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。

5、除起訴時必須具備的證據(jù)材料應在起訴時提供外，原告及第三人應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當事由申請延期提供證據(jù)的，應在前款規(guī)定的期限內提出。

無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為沒有證據(jù)。

（二）被告舉證范圍、舉證期限及逾期提供證據(jù)的法律后果

6、被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當在收到起訴狀副本之日起十日內，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由，不能在前款規(guī)定的期限內提供證據(jù)的，應當在收到起訴狀副本之日起十日內向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。

被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。

7、在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，被告方可補充相應的證據(jù)。

8、被告認為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔舉證責任。

（三）證據(jù)要求

9、當事人向人民法院提供書證的，應當符合下列要求：

（1）提供書證的原件，原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復印件、照片、節(jié)錄本；

（2）提供由有關部門保管的書證原件的復制件、影印件或者抄錄件的，應當注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；

（3）提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術資料、科技文獻等書證的，應當附有說明材料。

10、當事人向人民法院提供物證的，應當符合下列要求：

（1）提供原物。提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)；

（2）原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一部分。

11、當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應當符合下列要求：

（1）提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復制件；

（2）注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等；

（3）聲音資料應當附有該聲音內容的文字記錄。

12、當事人向人民法院提供證人證言的，應當符合下列要求：

（1）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；（2）有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章等方式證明；

（3）注明出具日期；

（4）附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。

13、被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結論，應當說明分析過程。

14、被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。

15、當事人向人民法院提供的在中華人民共和國領域外形成的證據(jù)，應當說明來源，經(jīng)所在國公證機關證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人提供的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內形成的證據(jù)，應當辦理相關證明手續(xù)。

16、當事人向人民法院提供外文書證或者外國語視聽資料的，應當附有由具有翻譯資質的機構翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構蓋章或者翻譯人員簽名。

17、證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，提供人應當作出明確標注，并向法庭說明，法庭予以審查確認。

18、當事人應當對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。

（四）其他

19、當事人申請證人出庭作證、調取證據(jù)、保全證據(jù)的，應當在舉證期限屆滿前提出申請。

20、法律、法規(guī)及司法解釋有不同規(guī)定的，從其規(guī)定

第五篇：訴訟案件補充協(xié)議

訴訟案件補充協(xié)議

甲方：

乙方：

為了強化訴訟案件的過程管理，切實維護案件委托人和訴訟代理人正當合法的權利，經(jīng)甲乙雙方共同協(xié)商，簽定如下補充協(xié)議：

1、甲乙雙方本著相互信任的基本原則，根據(jù)案件的不同情況，分別采取全權代理和一般代理的兩種委托方式，由甲方管理人員在委托書上注明，乙方派遣的代理人員不得越權代理訴訟案件。

2、在切實維護甲方的合法權益的前提下，鼓勵乙方對訴訟案件采取庭外調解和庭內調解的方式結案，如果調解結果有利于甲方的，甲方可適當增加委托代理費（金額另定）。

3、甲方要為乙方提供必要的工作便利，及時提供甲方現(xiàn)有的訴訟證據(jù)材料給乙方，及時結算代理費。

4、乙方代理人員在接到法院的起訴書、傳票和甲方的委托書時，必須認真查明法院的開庭時間，及時與訴訟法院相關部門或承辦法官取得聯(lián)系，安排時間準時出庭。如遇個別特別簡單或只有交強險無責賠付不需要出庭的案件，必須經(jīng)過分公司法律部的同意才可以不出庭。

5、乙方代理人員在接到法院的起訴書、傳票和甲方的委托書時，要認真熟悉案件，積極準備答辯意見和搜集相關訴訟所需要的證據(jù)材料，查看其投保情況，是否進行了交強險的墊付，是否有商業(yè)險拒賠的情況，并聯(lián)系訴訟當事人各方，有沒有庭外調解的可能等等；做到庭前充分準備，庭審中積極應對。

6、乙方代理人員在調解案件前，要主動與甲方經(jīng)理室案件管理人員進行溝通，共同協(xié)商案件調解的基本原則和賠償費用的底線，調解結案后要寫出調解報告附在調解書后面。

7、乙方代理人員在開庭完后要及時向甲方公司領導匯報開庭的具體情況，預測可能的結果及判決后應當采取的措施，如有特殊案例，還要及時上報市分公司法律部，尋求法律部的支持和幫助。

8、如有上訴案件，乙方代理人員必須在上訴期內按照甲方的意見提交上訴狀，積極準備二審的答辯意見和搜集新的證據(jù)材料。

9、責任追究：

（1）、由于乙方委派的訴訟人員疏忽大意，違反本協(xié)議4—8條的約定，給甲方造成損失的，首先扣除本案的訴訟代理費，視情節(jié)給予適當?shù)慕?jīng)濟處罰。

（2）、乙方委派的訴訟人員不顧甲方上級法律部門工作人員一再督促，甲方工作人員和領導的多次提醒，拒不履行

委托代理人的職責，給甲方造成重大經(jīng)濟損失或社會影響的，除扣除本案件的訴訟代理費外，視其損失金額大小處以（損失金額：如）1—10%的罰款。

（3）、乙方委派的訴訟人員與訴訟主體的對方或者保險的被保險人私下交易、相互勾結損害甲方的利益，給甲方造成重大經(jīng)濟損失或社會影響的，除扣除本案件的訴訟代理費外，由乙方全額賠償甲方的經(jīng)濟損失。涉嫌保險詐騙的，甲方保留向公安機關報案件的權利。

10、本協(xié)議自簽定之日起執(zhí)行；未盡事宜雙方協(xié)商解決。本協(xié)議一式三份，甲方法律部門一份，甲乙雙方各執(zhí)一份。