第一篇：侵占罪研究

侵 占 罪 研 究

摘要：侵占罪是我國97新刑法中增設(shè)的新罪名, 對于侵占罪學(xué)術(shù)界爭議頗多。侵占罪作為告訴才處理的一種犯罪，在刑法分則中可謂“小罪名”，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，侵占罪的發(fā)生越來越多，侵占的方式也多種多樣，其重要性不容忽視，但刑法對侵占罪的立法卻不盡完善。本文將對侵占罪的犯罪構(gòu)成、與其它罪的區(qū)別、罪與非罪的認(rèn)定及現(xiàn)實中存在的問題等進(jìn)行論述，并就侵占罪相應(yīng)問題提出自己的觀點和建議，以期待侵占罪的日益完善。關(guān)鍵詞：侵占罪；犯罪構(gòu)成；建議

引言：侵占罪，由于是97刑法的新罪名，當(dāng)時的立法完全是粗線條的，考慮不是特別周全，而現(xiàn)實生活中的侵占行為多種多樣，且不斷地發(fā)展變化，致使現(xiàn)有的規(guī)定難以適應(yīng)實際的需要，在司法實踐中出現(xiàn)了很多困惑。隨著時間的推移，侵占罪在立法上的不完善越來越凸顯，對侵占罪進(jìn)行深入細(xì)致的研究，對于完善侵占罪的立法具有一定的現(xiàn)實意義。本文擬就侵占罪的相關(guān)問題予以探討，以期有利于推進(jìn)理論研究和司法實務(wù)的不斷深入。

一、侵占罪概述

《刑法》第270條第一款的規(guī)定中并沒有使用“侵占”一詞，因而在確定侵占罪的概念前，有必要對“侵占”一詞進(jìn)行分析?！冬F(xiàn)代漢語詞典》關(guān)于“侵占”的解釋是“非法占有別人的財產(chǎn)”。《憲法》第12條規(guī)定：“禁止任何組織或個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產(chǎn)”。二者均是從廣義上給侵占下的定義，所指的是侵犯財產(chǎn)，涵蓋了盜竊、詐騙、貪污、搶奪等各種財產(chǎn)犯罪。而刑法中的侵占罪是從狹義上理解的，它是指侵占本人業(yè)已合法持有的他人財產(chǎn)的一種犯罪行為方式。

侵占罪是指行為人將自己代為收藏、保管的他人財物占為己有，拒不退還，或者將他人的遺忘物或埋藏物非法占為己有，拒不交出，數(shù)額較大的行為。[1]這種表述符合刑法的規(guī)定，既明確揭示了侵占罪的主觀特征、客觀特征和對象特征，又在相對程度上體現(xiàn)了侵占罪的主體特征和客體特征，因而是比較科學(xué)的。

二、侵占罪的犯罪構(gòu)成

(一)侵占罪的主體

本罪的主體是一般主體,即任何達(dá)到法定年齡,具有刑事責(zé)任能力的自然人,既可以是國家工作人員,也可以是國家公民,但已構(gòu)成貪污罪或職務(wù)侵占罪除外。《刑法》第270 條并未明確規(guī)定本罪的主體是特殊主體,所以,筆者認(rèn)為,侵占罪的主體是一般主體而不是特殊主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力的

人都可以成為侵占罪的主體。在我國司法實踐中主要是指年滿16周歲,具有刑事責(zé)任能力,能夠辨別自己的行為性質(zhì),能夠獨立承擔(dān)刑事責(zé)任的人。

（二）侵占罪的主觀方面

侵占罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成, 并且具有明顯的直接故意, 過失不構(gòu)成本罪, 另外還需具有非法占有他人財物的目的。

1、侵占之故意

侵占之故意指明知自己的行為侵犯他人所有權(quán), 并決意為之, 它包括以下兩方面的內(nèi)容，一是認(rèn)識要素, 行為人只要對其行為的性質(zhì)具有認(rèn)識, 即構(gòu)成侵占罪故意的認(rèn)識要素。二是意志因素, 指行為人決意違反其返還占有的義務(wù), 拒不實施返還財產(chǎn)行為的心理態(tài)度。

2、侵占之目的

侵占罪的主觀要件除了侵占之故意外, 還必須具有非法占有目的?！?非法占有的目的” 指意圖永久排斥所有人的所有權(quán)而使自己具有類似于所有人的地位以便對之利用或處分。如果行為人沒有非法占為己有的目的, 只是因某種原因一時不能退還引起糾紛的, 不構(gòu)成本罪。

(三)侵占罪的客體

侵占罪的客體除私有財產(chǎn)所有權(quán)之外，同時還包括共有財產(chǎn)的所有權(quán)。從實踐來看，一般公民侵占的他人財產(chǎn)，并不僅限于私有財產(chǎn)，也存在侵占公有財產(chǎn)或公私合營混合經(jīng)濟(jì)實體的財產(chǎn)的情況。故這里的“他人”不僅指自然人，也包括法人或其他組織，如國家機(jī)關(guān)、公有制企業(yè)事業(yè)單位等。而且，行為人與“他人”在財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)方面應(yīng)該是平等的，即雙方限于民事法律關(guān)系的主體，否則，只可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪或貪污罪。侵占罪的客體不宜簡單地概括為公私財物所有權(quán)，而應(yīng)稱之為他人財物的所有權(quán)較為準(zhǔn)確和科學(xué)。

(四)侵占罪的客觀方面

侵占罪在客觀上表現(xiàn)為將代為保管的他人財物或?qū)⑺说倪z忘物、埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還或拒不交出的行為?？陀^上必需同時具備三個要件:一是非法占為己有。即通常所謂的侵占，侵占罪的一個顯著特點就是行為人首先以合法的方式(如委托關(guān)系、租賃關(guān)系、無因管理、擔(dān)保關(guān)系等)持有他人的財物，然后非法將該財物轉(zhuǎn)為己有,拒不退還。所以變合法持有為非法占有他人的財物是侵占罪的本質(zhì)所在;二是數(shù)額較大。關(guān)于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),在有關(guān)的司法解釋未出臺之前,可參照最高人民法院1995 年12 月25 日發(fā)[ 1995 ]23 號《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件使用法律若干問題的解釋》第2 條關(guān)于侵占公司、企業(yè)財物的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,即侵占數(shù)額達(dá)到5000 元至2 2

萬元的,屬于“數(shù)額較大”,達(dá)到10 萬元以上的,屬于“數(shù)額巨大”;三是拒不退還或交出。筆者認(rèn)為,應(yīng)包括以下幾種情形:(1)當(dāng)保管物的委托人,遺忘物的遺忘者,埋藏物的埋藏者或他們的代理人、繼承人向侵占行為人明確提出交還主張,并且舉出證據(jù)證明該物屬于其合法所有時,行為人無視證據(jù),公然加以明確拒絕的,即應(yīng)認(rèn)定拒不退還或拒不交出。

(2)當(dāng)保管物的委托人,遺忘物的遺忘者,埋藏物的埋藏者或他們的代理人、繼承人向侵占行為人明確提出交還主張,并且舉出證據(jù)證明該物屬于其合法所有時,行為人將該財物予以藏匿,而謊稱財物被盜或以各種借口拒不賠償,經(jīng)查證屬實,應(yīng)認(rèn)定為拒不退還或拒不交出。

(3)當(dāng)保管物的委托人,遺忘物的遺忘者,埋藏物的埋藏者或他們的代理人、繼承人向侵占行為人明確提出交還主張之前,行為人以非法占有為目的,已經(jīng)將該財物予以變賣的,雖然沒有出現(xiàn)公然拒絕權(quán)利人請求的情節(jié),也應(yīng)認(rèn)定為拒不 退還或拒不交出。

(4)如果保管物的受委托人,保管人以非法占有為目的,指使第三人將保管物予以“盜竊”或“勾結(jié)第三人直接將保管物予以私分的,卻謊稱財物被盜雖沒有公然拒絕權(quán)利人請求的情節(jié),也應(yīng)認(rèn)定為拒不退還或拒不交出。

(5)如果行為人在財產(chǎn)所有人提出交還主張時,雖承認(rèn)權(quán)利人的主張或權(quán)利,但在其后又擅自處理了該財產(chǎn),致使無法實際交還的,也應(yīng)認(rèn)定為拒不退還或拒不交出。[2]

三、侵占罪的立法缺陷和現(xiàn)實中出現(xiàn)的問題

侵占罪盡管是一種古老的犯罪行為, 但在我國刑法中卻是一個新鮮的罪名, 1997年修訂《刑法》增設(shè)侵占罪后, 經(jīng)過一段時間的司法實踐, 立法上的缺陷逐漸暴露出來。筆者認(rèn)為, 至少在以下幾個方面, 我國刑法關(guān)于侵占罪的規(guī)定應(yīng)予以完善。

1、關(guān)于“遺忘物”規(guī)定的不合理性。遺忘物是侵占罪的法定犯罪對象之一, 然而作為一個刑法上的概念, 遺忘物與民法中的遺失物是否同一？遺失物可否成為侵占罪的犯罪對象？這些問題一直困擾著我國刑法理論界和實務(wù)界。

2、其他同類犯罪對象的立法缺失問題。我國刑法第270條第2款關(guān)于侵占罪犯罪對象的立法, 除了前述有關(guān)“遺忘物”規(guī)定的不合理性之外, 還存在著其他同類犯罪對象立法缺失的問題, 如漂流物、隱藏物、失散的飼養(yǎng)動物等。

3、“代為保管”的認(rèn)定存在模糊性。依照我國刑法的規(guī)定, 對他人財物先行代為保管是構(gòu)成侵占罪的基礎(chǔ)和前提,且大多數(shù)學(xué)者將代為保管的本質(zhì)理解為合法持有。但現(xiàn)實中“代為保管”的認(rèn)定存在著爭議。

4、“拒不退還或拒不交出”的時間認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題。在探討“拒不退還或拒不交出”的時間認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題之前, 首先需要明確的是“拒不退還或拒不交出”在侵占罪構(gòu)成中的地位問題, 即“拒不退還或拒不交出”是否為侵占罪犯罪構(gòu)成的客觀要件？對此學(xué)界有不同觀點?！熬懿煌诉€或拒不交出”的時間認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題也存在不少爭議。

四、完善侵占罪的立法建議

本文擬結(jié)合前文的分析，對侵占罪以后的立法提出下列建議：

（一）將刑法第270條第一款“代為保管”改為“自己事實上占有”。我國《刑法》第270條第1款規(guī)定，普通侵占罪的對象必須是“代為保管的他人財物”，也就是說行為人占有他人財物的原因只能是“代為保管”。這樣理解從各國的規(guī)定和刑法解釋論上講顯然是不合適的，只有從廣義上理解才合乎法理。有人認(rèn)為，這里的“代為保管”是基于委托、信任關(guān)系擁有的對他人財物的持有、管理；[3]38也有人認(rèn)為“代為保管”并不以存在為限，還包括基于租賃、借用關(guān)系、擔(dān)保、無因管理等合同關(guān)系或其他關(guān)系而形成的對他人財物的管理狀態(tài)。[4]但是將該罪的適用條件作擴(kuò)大化的理解，在實際使用時就會出現(xiàn)不利于被告人的結(jié)果，是有違罪刑法定原則的。為此，有必要在修改刑法時把‘代為保管”改為“自己事實占有”。

（二）擴(kuò)大侵占對象的范圍

漂流物、遺失物、他人錯誤交付之物以及其它脫離他人持有之物，和遺忘物、埋藏物一樣，都是他人享有所有權(quán)的財物，都是基于某種事實而為行為人偶然持有的財物。刑法僅僅將遺忘物、埋藏物規(guī)定為侵占罪的對象，而將漂流物、遺失物、他人錯誤交付之物以及其它脫離他人持有之物排除于侵占罪的對象范圍之外，并沒有什么理由。對于行為人侵占自己已持有的這些財物，也應(yīng)當(dāng)作為侵占罪的對象處理。至于其法定刑的設(shè)置筆者以為可以比照侵占他人委托物的行為從輕處罰。因為持有脫離他人持有的財物多屬偶然情況，在實踐中也較少發(fā)生，對其規(guī)定較輕的刑罰即足以實現(xiàn)有效地懲治和防范犯罪的刑罰目的。

（三）明確“拒不退還”或“拒不交出”的認(rèn)定時間

侵占罪的成立必須具備“拒不退還”或“拒不交出”的情節(jié)，而對于此情節(jié)的認(rèn)定，在司法實踐中存在較大的爭議，如不明確“拒不退還”或“拒不交出”的最后認(rèn)定時問，則將對該罪的處理帶來極大的負(fù)面影響。建議最高人民法院對于此情節(jié)的認(rèn)定作出明確的司法解釋。筆者以為，因為侵占罪的訴訟形式既可以是公訴也可以是自訴，那么侵占罪的訴訟形式的不同，必然會影響作為侵占罪成立的必要的情節(jié)要件一一拒不退還的時間認(rèn)定。建議：自訴形式的侵占罪中的“拒 4

不退還或交出”的認(rèn)定時間界限應(yīng)在第一審判決前；公訴形式的侵占罪中“拒不退還或交出”的認(rèn)定時間界限應(yīng)在檢察機(jī)關(guān)提起公訴之前。

侵占罪在實踐中也出現(xiàn)了諸多難以解決的問題, 反映了該罪在立法方面存在的諸多缺陷, 其中既有立法技術(shù)上的問題, 也有認(rèn)識上的考慮不周,針對這些問題, 筆者在借鑒國外相關(guān)立法并適當(dāng)參考我國學(xué)者以往研究成果的基礎(chǔ)上, 提出了一系列修改完善的建議, 期望能有益于侵占罪立法及理論研究的進(jìn)一步深入, 最終有利于司法實踐。

參考文獻(xiàn)：

[1] 張明楷.刑法學(xué).北京:法律出版社.2003.[2] 武敏.論侵占罪的犯罪構(gòu)成及法律界定.新鄉(xiāng)教育學(xué)院學(xué)報,2006(2).[3]胡康生.中華人民共和國刑法釋義.北京:法律出版社.1997.[4]王作富.略論侵占罪的幾個問題.法學(xué)雜志.1998(1).

第二篇：職務(wù)侵占罪與貪污罪比較研究

職務(wù)侵占罪與貪污罪比較研究

內(nèi)容摘要

職務(wù)侵占罪與貪污罪是司法實踐中的多發(fā)犯罪。司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，經(jīng)常會遇到難以認(rèn)定的問題。本文擬對這二者在主體、客體和客觀方面作了比較研究，打破了舊思維，指出了二者最大的區(qū)別是主體的不同，并對職務(wù)侵占罪與貪污罪法條之間的關(guān)系進(jìn)行了闡述，希望對實務(wù)有所裨益。

前言

全國人大常委會《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》增設(shè)了以“公司、企業(yè)人員”為主體的侵占罪，同時規(guī)定公司、企業(yè)中的國家工作人員利用職務(wù)上的便利侵占本單位財物的，以貪污罪定罪處罰，實際上把貪污罪的主體縮小了。由此開始，貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限問題，就成為刑法理論與實務(wù)的熱點難點問題之一。修訂后的我國刑法第二百七十一條第一款擴(kuò)大了職務(wù)侵占罪的主體范圍，規(guī)定“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為已有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。同時，在同條第二款規(guī)定：“國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)或者其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰?！痹谒痉▽嵺`中，貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限問題，繼續(xù)成為爭論的焦點。

從目前刑法理論著作和實踐操作的情況看，職務(wù)侵占罪與貪污罪的區(qū)別本人從以幾個方面作了比較研究：

一、職務(wù)職務(wù)侵占罪與貪污罪的主體比較

（一）貪污罪的主體

根據(jù)刑法第382條以及第93條之規(guī)定：貪污罪的主體包括這樣幾種類型：

1、2、國家機(jī)關(guān)工作人員。即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。準(zhǔn)國家工作人員。

（1）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；

（2）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托，管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員；（3）其他依照法律從事公務(wù)的的人員；

3、受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托，管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。

從法律的規(guī)定可以看出：貪污罪主體具有二個基本特征：一是貪污罪主體所屬單位的性質(zhì)必須是國家或國有的，或者是國家機(jī)關(guān)或國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體的工作人員，或者由上述國家（或國有）單位委托或派出的人員。二是貪污罪的主體必須是從事公務(wù)的人員，而不包括從事勞務(wù)的人員。只有同時具備上述二個條件，才可能成為貪污罪的主體。

（二）職務(wù)侵占罪的主體

職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件的主體也是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位的人員。但不包括國有公司、企業(yè)或其他國有單位中人事公務(wù)的人員，以及國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)或其他單位從事公務(wù)的人員。

司法實踐中，對于本罪主體的認(rèn)定需要注意以下幾個問題。如何理解“其他單位的人員”具體含義?！捌渌麊挝坏娜藛T”主要包括兩類人員，一類是集體單位的人員，如村民委員會委員，另一類是群眾性組織的人員，如居民委員會、民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院等等。

考慮到職務(wù)侵占罪與貪污罪在犯罪構(gòu)成要件方面的聯(lián)系和區(qū)別，二者的犯罪主體在某種意義上具有一定的對立性，因此不妨采取反面排除的法則，即凡是不符合貪污罪主體的有關(guān)單位的人員，即《刑法》第九十三條規(guī)定的國家工作人員和《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定的“受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”以外的有關(guān)單位的人員，均可成為職務(wù)侵占罪的主體，難以歸屬到“公司、企業(yè)”里面去的，可以歸類到“其他單位的人員”。這種反面排除的法則，司法實踐中比較容易應(yīng)用。

貪污罪的主體是國家工作人員和受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，而職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位中排除上述兩類人員的，其他人員。以主體身份作為標(biāo)準(zhǔn)，貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)分的原則是：國家工作人員(即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員)，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，其他依照法律從事公務(wù)的人員，以及 2 雖非國家工作人員，但受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利非法侵占本單位財物的，一律以貪污罪定罪處罰；其他情況下的利用職務(wù)上的便利非法侵占本單位財物(不論財產(chǎn)性質(zhì)如何)的行為，依照刑法第二百七十一條第一款規(guī)定的職務(wù)侵占罪定罪處罰。例如，國家機(jī)關(guān)，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，人民團(tuán)體中不具有國家工作人員身份(包括以國家工作人員論)又未受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的一般勞務(wù)人員，即使利用自己的職務(wù)便利條件非法占有本單位的公有財物，也不能以貪污罪論處。

二、職務(wù)侵占罪與貪污罪的客體的比較

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財產(chǎn)非法占為已有，數(shù)額較大的行為。其侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。而貪污罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)權(quán)。貪污的對象是公共財產(chǎn)。兩罪的客體是不同的。所謂“公共財產(chǎn)”是指刑法第91條規(guī)定的下列財：(1)國有財產(chǎn)；(2)勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；(3)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)；(4)在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。

(一)職務(wù)侵占罪與貪污罪的客體區(qū)別

1、我國《刑法》分則對犯罪類型的分類是以犯罪客體為劃分標(biāo)準(zhǔn)，將各種犯罪加以分類排列的。把職務(wù)侵占罪歸為第五章的侵犯財產(chǎn)罪之中，把貪污罪歸納入第八章貪污賄賂罪之中，以區(qū)別兩罪的犯罪客體不同。

2、貪污罪的犯罪行為所指向的對象是公有財產(chǎn)，所以該罪的犯罪行為也就理所當(dāng)然地侵犯了國有財產(chǎn)所有權(quán)。貪污罪的犯罪主體負(fù)有遵守國家對國家工作人員廉潔自律的要求的法定義務(wù)，其侵占公有財產(chǎn)恰恰違反了國家的廉政制度。所以說貪污罪的犯罪客體是公有財產(chǎn)所有權(quán)和國家廉政制度，屬復(fù)雜客體。

3、職務(wù)侵占罪的犯罪行為指向的對象是非公有的公司、企業(yè)、以及其他單位的財產(chǎn)，貪污罪的犯罪指向的則是公有財產(chǎn)，顯然職務(wù)侵占與貪污罪的犯罪對象不同，也就決定了兩罪的犯罪客體的不同。

3(二)對二者犯罪對象發(fā)展的研究

在我國理論界存在著兩種觀點。一是“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”，是指符合第三百八十二條規(guī)定的“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的”，定貪污罪；不符合第三百八十二條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件但符合第二百七十一條第一款的，定職務(wù)侵占罪，即貪污罪的犯罪對象仍限于公共財產(chǎn)。二是“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指“構(gòu)成貪污罪”，即無論財產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪，并且認(rèn)為，貪污罪的犯罪對象是已經(jīng)由單一的公共財產(chǎn)擴(kuò)大到公私財產(chǎn)的范疇了。

貪污罪的對象是公共財物，而職務(wù)侵占罪的對象是非公共財物。關(guān)于貪污罪的對象，僅限于公共財物，在本人看來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會的進(jìn)步已不適應(yīng)形勢的需要。從刑法第三百八十二條第一款、第二款的規(guī)定來看，刑法明確規(guī)定的貪污罪的對象，無疑是 “公共財物”。刑法第三百八十二條是貪污罪罪狀的標(biāo)準(zhǔn)，既然刑法第三百八十二條明文規(guī)定貪污罪的對象只能是公共財物，那么就不得有所突破，否則違背罪刑法定。但是，從刑法其他有關(guān)貪污罪的罪刑規(guī)范來看，貪污罪的對象實際上并不僅限于公共財物。按照刑法第二百七十一條第二款、刑法第一百八十三條第二款的規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有單位中從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物構(gòu)成貪污罪的，顯然其貪污的財物就包括非公共財物。

比如，在股份制企業(yè)中，被國有公司委派來從事管理工作的人，利用職務(wù)上的便利非法占有股份制企業(yè)的財物，占有多少就是貪污多少，不可能說非法占有的企業(yè)財物中國有財產(chǎn)占多少，才算貪污多少。由此看來，要解決立法與實踐相脫節(jié)的問題，刑法第三百八十二條第一款對貪污罪的對象有必要進(jìn)行修改補充，以使其規(guī)定與第二百七十一條第一款等條款的規(guī)定相協(xié)調(diào)。這也是本人的一點看法。

三、職務(wù)侵占罪與貪污罪的客觀方面的比較

職務(wù)侵占罪的客觀行為是利用職務(wù)上的便利將本單位財物非法占為已有，而貪污罪的客觀行為是利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有財物。所謂“利用職務(wù)上的便利”，是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有得條件，具體表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件；所謂“侵吞”，4 是指利用職務(wù)上的便利，將自己控制下的公共財物非法據(jù)為已有；所謂“竊取”，是指利用職務(wù)上的便利，將自己合法主管、管理、經(jīng)手的公共財物，以秘密竊取的方法據(jù)為已有的行為，即通常所說監(jiān)守自盜；所謂“騙取”，是指利用職務(wù)上的便利，以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的欺騙手段，非法占有公共財物的行為；所謂“其他手段”，是指侵吞、竊取、騙取以外的其他利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財物的行為。

侵占一詞本意是行為人出于不法的取得意圖，侵占自己持有的他人財產(chǎn)的行為。我們刑法二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中侵占一詞與國外的侵占意義并不完全相同。職務(wù)侵占罪的中的侵占按照立法精神，應(yīng)以不合法占有為前提，即不僅包括先合法持有、后非法占有單位財物的行為，也包括竊取、騙取、侵吞等非法占為已有的行為。侵占的手段既包括利用職務(wù)便利合法持有的單位財物非法占為已有，也包括利用職務(wù)之便竊取單位財物，以涂改賬目、偽造單據(jù)等方法騙取單位財物，在經(jīng)手單位財物過程中應(yīng)上交而不上交的侵吞行為等。

隨著社會的發(fā)展，許多學(xué)者指出，貪污罪與職務(wù)侵占罪的客觀行為沒有什么區(qū)別，兩者都是利用職務(wù)上的便利，都是非法占有財物。而且，兩罪中 “利用職務(wù)上的便利”之“職務(wù)”，指的都是管理性的活動。至于貪污條文中非法占有財物的方法列舉了 “侵吞、竊取、騙取”等，而職務(wù)侵占罪條文中 只用了“非法侵占”，只是立法用語的字面的差異，實質(zhì)上相同。職務(wù)侵占罪的侵占與貪污無異，實際上是公司、企業(yè)人員貪污罪。

四、職務(wù)侵占罪與貪污罪法條之間的關(guān)系

不少學(xué)者認(rèn)為，職務(wù)侵占罪的主體是除國家工作人員以外的在公司、企業(yè)或其他單位主管、經(jīng)手、管理本單位財物的人員，不具有從事公務(wù)的特征。還有不少學(xué)者認(rèn)為，職務(wù)侵占罪只發(fā)生在非國有單位里。不過本人認(rèn)為，這樣的觀點是不妥當(dāng)?shù)摹膹V義上講職務(wù)侵占的主體包括所有公司、企業(yè)或其他單位的成員，無論是否從事公務(wù)；職務(wù)侵占罪與貪污罪是法條競合的關(guān)系。

首先，對第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪進(jìn)行文理解釋，就不能排除國家工作人員成為其主體。眾所周知，刑法解釋方法可分為兩大類：文理解釋和論理解釋。文理解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋的主要是語詞的含義、語法、標(biāo)點及標(biāo)題。如果文理解釋的結(jié)論 5 合理，則沒有必要采取論理解釋方法；如果文理解釋的結(jié)論不合理或產(chǎn)生多種結(jié)論，則必須進(jìn)行論理解釋。論理解釋是指不拘泥于刑法條文的字面意思，而是從條文的內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系及條文間的相互聯(lián)系上，探求立法的意圖、闡明立法的精神所在的解釋方法。具體而言，第二百七十一條第一款規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。采用文理解釋方法，主體是公司、企業(yè)或其他單位人員，并不排除國家工作人員，“單位”也不排除國有單位，財物包括公私財物。而第三百八十二條第一款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪”。因此，第二百七十一條與第三百八十二條是普通法與特別法、全部法與部分法的關(guān)系。這樣的解釋并無不合理之處，因此，不必在職務(wù)侵占罪的主體中明確排除國家工作人員，也不能限定為非國有單位。

其次，第二百七十一條與第三百八十二條是法條競合的關(guān)系。所謂法條競合，是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個法條之間的邏輯關(guān)系看，只能適用其中一個法條，當(dāng)然排除運用其他法條的情況。從事實上看，數(shù)個法條可以因犯罪主體、對象、目的、手段或危害結(jié)果形成競合。職務(wù)侵占罪與貪污罪則同時因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為職務(wù)侵占罪的主體可以包括貪污罪的主體(國家工作人員)，職務(wù)侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象。國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務(wù)侵占罪的規(guī)定，是獨立競合，適用特別法優(yōu)于普通法的原則即以貪污罪定罪，但當(dāng)屬于以下幾種情形之下的，犯罪行為的內(nèi)容已超出外延窄的罪名概念(貪污罪)的，屬于包容競合，適用全部法優(yōu)于部分法的原則，即以職務(wù)侵占罪定罪處罰。具體而言，這些情形有：

(1)非國有公司、企業(yè)或其他單位中的非國家工作人員包括董事、監(jiān)事、負(fù)責(zé)人、職工、工人利用職務(wù)之便非法占有本單位財物，數(shù)額較大的。

(2)國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中的非國家工作人員即不從事公務(wù)，只從事勞務(wù)的一般工人等非法占有單位財物，數(shù)額較大的。職務(wù)就是工作中所擔(dān)任的事情?！??利用職務(wù)上的便利??”為由，將一般從事勞務(wù)的工人等排除在職務(wù)侵占罪主體之外。如果一般工人利用工作便利，侵占本單位財物，被 6 定為盜竊罪的話，將會導(dǎo)致罪與罪之間刑罰的不協(xié)調(diào)，因為盜竊罪比職務(wù)侵占罪的處罰要重。

(3)國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位中的國家工作人員利用職務(wù)之便侵占非公共財物的情形下，也以職務(wù)侵占罪論處。

第三篇：侵占罪范文

侵占罪

馬永順律師推薦 來源:未知 作者:admin

一、概念及其構(gòu)成侵占罪，是指以非法占有為目的，將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。

（一）客體要件

本罪所侵害的客體是他人財物的所有權(quán)。

本罪的犯罪對象為他人的交給自己保管的財物、遺忘物和埋藏物。所謂他人的交給自己保管的財物即代為保管的他人財物，是指通過他人委托或依照契約或有關(guān)規(guī)定而為他人收藏、管理的財物，所謂他人的遺忘物，是指出于自己的本意，本應(yīng)帶走卻因遺忘沒有帶走的財物，如買東西將物品忘在柜臺上，到他人家里玩將東西遺忘在人家家里，乘坐出租車把財物遺忘在車?yán)锏?。?yīng)當(dāng)提出，遺忘物不等于遺失物。后者是失主丟失的財物，失去對財物的控制時間相對較長，一般也不知道丟失的時間和地點，拾撿者一般不知道也難以找到丟失之人。而遺忘物，則是剛剛、暫時遺忘之物，遺忘者對之失去的控制時間相對較短，一般會很快回想起來遺忘的時間與地點，回來尋找，而拾揀者一般也知道遺忘者是誰。遺忘物也不同于遺棄物，后者則是所有人或保管者不再需要而基于自己的意志加以處分而拋棄的財物。所謂埋藏物，是指為隱藏而埋于地下之物，如埋在自己院子里的錢財、埋在墳?zāi)怪械闹閷毜取Ｂ癫匚锊煌诘叵碌奈奈?，后者年代久遠(yuǎn)，具有歷史、文化、科學(xué)、藝術(shù)價值，一般應(yīng)屬于國家所有?？傊?，無論是代為保管之物還是遺忘物以及埋藏物都必須是他人的財物。所謂他人，在這里僅指公民個人，不包括國家或單位。國家、單位之物基于委托或其他原因而由他人代管的，行為人如果非法占為己有，則應(yīng)構(gòu)成貪污罪或者職務(wù)侵占罪，他人遺忘的財物，財物的所有權(quán)雖然可能是國家或單位的，但遺忘行為僅是個人行為，其應(yīng)對遺忘之物承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，從本質(zhì)上講，仍屬于遺忘者個人之物。至于埋藏物，國家和單位一般不會為了隱藏而埋于地，因此，不會存在本罪意義上的埋藏物。至于這些財物的表現(xiàn)形式，則可多種多樣，既可以是動產(chǎn)，又可以是不動產(chǎn)；既可以是有形物，又可以是無形物；既可以是合法之物，又可以是違禁品、贓物；等等。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為將他人的交由自己代為保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。

1、要有通過正當(dāng)、善意、合法的手段，持有他人財物的行為。這是構(gòu)成本罪的重要前提，也是本罪區(qū)別于其他犯罪的重要特征。如果不是通過正當(dāng)、善意、合法的手段持有該財物即持有該財物就具有非法性，則不可能構(gòu)成本罪。合法持有，其形式多種多樣，如接受他人的饋贈，通過合法交易等，但本罪的合法持有，根據(jù)刑法的規(guī)定，僅包括以下三種情況：（1）代為保管，既包括受他人委托，代為收藏、管理其財物，如寄存、委托暫時照看，又包括未受委托因無因管理而代為保管他人的財物；既包括依照有關(guān)規(guī)定而由其托管的財物，如無行為能力的未成年人、精神病人的財物依法應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代為保管，又包括依照某種契約如借貸、租賃、委托、寄托、運送、合伙、抵押等而持有代為保管，但因職務(wù)或工作上的關(guān)系代為保管本單位的財物的，不屬于本罪的代為保管。行為人如果將財物非法占有的不是構(gòu)成本罪，而是構(gòu)成貪污罪或職務(wù)侵占罪。（2）拾撿他人的遺忘物。（3）發(fā)掘得到他人的埋藏物，但這種發(fā)掘得到不能屬于非法。其一般應(yīng)出于善意偶然得到，如果其本身非法，如盜掘他人埋在墳?zāi)怪械呢斘铮蛎髦藢⒛澄锫裣露室獗I掘得到，就不是構(gòu)成本罪，這時構(gòu)成犯罪，也應(yīng)以盜竊罪論處。

2、必須是將他人的財物非法占為己有，拒不交還的行為。所謂占為己有，是指應(yīng)當(dāng)將他人交為自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物當(dāng)成自己的財物，以所有人自居，擅自加以處分、使用和收益。有的是將財物出售、贈與他人，有的是出租、消費、充抵債務(wù)、設(shè)定抵押加以使用，但不能包括故意毀壞這種處分。具有后者這種行為，應(yīng)以故意毀壞財物罪治罪科刑。所謂拒不交還，是指依法、依約而當(dāng)將他人的財物退回而拒不退回，如財物所有人明確提出交還并舉有證據(jù)證明屬及所有，行為人仍視而不見，明確表示不予舊還；或者雖然表示歸還，但事后又擅自處分致使實際無法交還；或者采用諸如謊稱財物被盜、丟失等欺騙手段而拒不歸還；或者攜帶財物逃離他鄉(xiāng)而拒不歸還；或者已經(jīng)非法處分而拒不追回或者賠償?shù)牡鹊?，?dāng)然，行為人如果最終還是交出或者退還了財物，或者是在他人明確提出主張交還前處理了財物事后已作了或答應(yīng)賠償?shù)?，甚至是在他人提出主張后還擅自處分財物但又作了賠償?shù)模鹊?，就不?yīng)以本罪論處。

（三）主體要件

本罪的主體為一般主體，凡年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，即明知屬于他人交與自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物而仍非法占為己有。過失不能構(gòu)成本罪。構(gòu)成本罪還必須具有非法占有的目的。僅有故意而無非法占有之目的，如故意毀壞所代管的他人財物、遺忘物或者埋藏物，或者要求他人償付因代管等支出的費用而遲延交還的或者因不小心毀壞或丟失的等，就不能以本罪論處，二、認(rèn)定

（一）本罪與盜竊罪的界限

侵占罪與盜竊罪同屬侵犯財產(chǎn)罪，其主體都是一般主體。其區(qū)別主要表現(xiàn)在：盜竊罪是秘密竊取公私財物的行為，在盜竊時，財物并不在行為人控制之下：而侵占罪則是行為人侵占物主委托管理的財物，其實施侵占行為時，被侵占之物當(dāng)時已在他的實際控制之下。

（二）本罪與貪污罪的界限

兩罪的區(qū)別是：

1、犯罪對象不同，貪污罪只限于公共財產(chǎn)，且不能是不動產(chǎn)而侵占罪不僅可以是公共財物，還可以是私人財物，且包括不動產(chǎn)；

2、犯罪主體不同。侵占罪的主體是一般主體，只要是代為保管他人財物且對其加以侵占的人，均可成為本罪的主體。貪污罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。

3、犯罪客觀方面表現(xiàn)不同。貪污罪表現(xiàn)為行為人必須利用職務(wù)上的便利，即利用自已職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的經(jīng)手管理公共財物的便利條件。而侵占罪中行為人是否利用職務(wù)上的便利，并不影響該罪的成立。

三、處罰

犯本罪的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。

本罪告訴的才處理。

第四篇：職務(wù)侵占罪

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職務(wù)侵占罪

一、概念

職務(wù)侵占罪(刑法第270條)，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

二、犯罪構(gòu)成(一)客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。

職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(包括人民幣、外幣、有價證券等)，而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項等的權(quán)力;(2)依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限;(3)依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財產(chǎn)的權(quán)力;出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋?quán)利;一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、有法律問題，上法律快車http://004km.cn

私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。

3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度

如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應(yīng)依照本法第382,383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

三、認(rèn)定

(一)本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權(quán)，并 有法律問題，上法律快車http://004km.cn

具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

(二)具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理

對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪;如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪;如果主犯的身份是國家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

(三)本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物;而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小;而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

(四)本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員;而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財物;而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

(五)本罪與侵占罪的界狠

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1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體;而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立;而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。

4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權(quán);而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權(quán)。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

四、處罰

犯本罪的，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條第一款 保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

[相關(guān)法律]

《公司法》》第一百一十四條第一款 董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財產(chǎn)，由公司給予處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

《合伙企業(yè)法》第六十八條 合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，責(zé)令將該利益和財產(chǎn)退還合伙企業(yè);給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

[司法解釋] 有法律問題，上法律快車http://004km.cn

最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發(fā)[1995]23號)

二、根據(jù)《決定》第十條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財物，數(shù)額較大 的，構(gòu)成侵占罪。

《決定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財物的行為。

實施《決定》第十條規(guī)定的行為，侵占公司、企業(yè)財物五千元至二萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”;侵占公司、企業(yè)財物十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”。

四、根據(jù)《決定》第十二條規(guī)定，國家工作人員實施《決定》第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為，構(gòu)成犯罪的，依照《全國人民代 表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》處罰。

《決定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人吊身份的人員。

五、《決定》第十四條所說的“有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工”，是指有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)中非國家工作人員的職工。

六、各高級人民法院可以根據(jù)本地實際情況，按照本解釋規(guī)定的受賄、侵占、挪用的定罪數(shù)額幅度，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)并報最高人民法院備案。

最高人民法院《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法上有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)》(1999.6.25 法釋[1999]12號)

四川省高級人民法院：

你院川高法[1998]224號《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利侵吞公共財物如何定性的問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

對村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。

最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪 幾個問題的解釋》(2000.6.30 法釋[2000]15號)

為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為 己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

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第五篇：職務(wù)侵占罪

職務(wù)侵占罪

上傳時間：2011-12-29 職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

（一）客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。

職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項等的權(quán)力；（2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；（3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。

3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。

（三）主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應(yīng)依照本法第382，383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

二、認(rèn)定

（一）本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理 對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是國家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

（三）本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較??；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

（四）本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

（五）本罪與侵占罪的界狠

1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。

4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權(quán)；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權(quán)。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

三、處罰

犯本罪的，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。