第一篇：侵占罪之對(duì)象的探討

淺析侵占罪之對(duì)象

[摘要]：侵占罪是新刑法中增設(shè)的新罪名，它是財(cái)產(chǎn)犯罪中最具特色的罪名。侵占罪為“告訴才處理”，訴訟程序的啟動(dòng)、進(jìn)展均取決于“告訴人”。侵占罪的設(shè)立，彌補(bǔ)了我國原有刑法中關(guān)于財(cái)產(chǎn)犯罪立法的不足，標(biāo)志著我國刑法對(duì)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)又向前 進(jìn)了一步。正確認(rèn)定侵占罪，首先要解決侵占罪的對(duì)象問題，它是侵占罪構(gòu)成與否的首要條件，涉及到罪與非罪的界定問題。目前，理論界對(duì)侵占罪的研究較多，但仍有許多問題沒有得到解決，實(shí)踐界在具體個(gè)案的處理中也存在不少分歧。所以，我認(rèn)為有必要對(duì)侵占罪的對(duì)象進(jìn)行研究和探討，為司法實(shí)踐提供一些建議.[關(guān)鍵詞]：侵占罪；條件；對(duì)象

一、對(duì)象的概述

（一）概念

犯罪對(duì)象是指犯罪行為對(duì)之施加影響的具體人或物，它或者是社會(huì)關(guān)系的主體，或者是社會(huì)關(guān)系的物質(zhì)表現(xiàn)。犯罪對(duì)象中具體的物是犯罪直接客體的物質(zhì)表現(xiàn)，犯罪對(duì)象中具體的人是刑法所保護(hù)的特定社會(huì)關(guān)系的主體。在存在有犯罪對(duì)象的犯罪中，犯罪行為正是通過對(duì)犯罪對(duì)象的影響，使其背后體現(xiàn)的犯罪直接客體受到侵害的。侵占罪中，行為人也正是通過對(duì)犯罪對(duì)象的影響，使其背后體現(xiàn)的犯罪直接客體受到侵害的。侵占罪中，行為人也正是通過對(duì)他人代管物、遺忘物、埋藏物的作用來侵害公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

（二）特點(diǎn)

侵占罪的對(duì)象與其他財(cái)產(chǎn)犯罪的對(duì)象相比較而言，具有以下特點(diǎn)：

1、侵占罪的對(duì)象具有特定性

一般來說，犯罪對(duì)象不是犯罪構(gòu)成的要件，但在侵占罪中，《刑法》第270條明文規(guī)定了“代為保管的他人財(cái)物、他人的遺忘物、他人的埋藏物”為本罪的特定對(duì)象，犯罪對(duì)象成為構(gòu)成侵占罪的必要要件。由此可見，在刑法限定上述三類對(duì)象為侵占罪對(duì)象的前提下，是否具備定的特殊對(duì)象，直接關(guān)系到對(duì)侵占罪的正確定性，更確切地說，是否具備侵占罪的犯罪對(duì)象是罪與非罪的界限，如果行為人侵占的是他人的遺棄物、漂流物，就不能構(gòu)成犯罪。

從刑法第270條第1、2款的規(guī)定，我們不難看出，無論是代為保管的他人財(cái)物，還是他人的遺忘物或埋藏物，就行為人（持有人而言，均是“他人財(cái)物”。

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頁 那么，對(duì)“他人財(cái)物如何理解，理論界也實(shí)踐界均產(chǎn)生了兩種不同觀點(diǎn)，一種意見認(rèn)為“他人財(cái)物”是指公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，另一種意見認(rèn)為“他人財(cái)物”是指公私財(cái)產(chǎn)，即不僅為私人所有的財(cái)物，還包括公共財(cái)物和國有財(cái)物。

首先，從詞義上看，他人財(cái)物中的“他人”應(yīng)該理解為相對(duì)于本人而言的其他自然人。因此，他人財(cái)物只能指公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。再則，從侵占罪的訴訟方式上看，本罪為告訴才處理的自訴案件，而自訴案件的基本特點(diǎn)為犯罪行為侵害的是公民的個(gè)人利益，法律允許這類案件的當(dāng)事人自由處分自己的訴訟權(quán)利。如果犯罪行為侵害了國家利益、公共利益，就只能有檢查機(jī)關(guān)代表國家提起訴訟—公訴，不能適用自訴。如果將本罪所侵犯的他人財(cái)物理解為包括為國有、公共財(cái)物在內(nèi)的公私財(cái)物，又將本罪的訴訟程序限定為“告訴才處理”，二者之顯然有不可調(diào)和的矛盾。所以，從本罪第3款明確所規(guī)定的“本條罪，告訴的才處理”來看，它已將犯罪行為所侵犯的他人財(cái)物限定為公民個(gè)人財(cái)物，將國家或公共財(cái)物排斥在本罪之外。綜上，本罪中的他人財(cái)物從立法本意看來，應(yīng)該是、而且只能是私有財(cái)產(chǎn)。

2、侵占罪的對(duì)象具有的先行持有性

犯罪對(duì)象不僅是構(gòu)成侵占罪的必備條件，而且行為人是否先行持有犯罪對(duì)象是區(qū)分此罪與彼罪的界限。如果行為人在實(shí)施犯罪之前未合法地取得財(cái)物，在實(shí)施犯罪后才占有了財(cái)物，則應(yīng)構(gòu)成其他財(cái)產(chǎn)犯罪。從中可見，先行持有對(duì)定罪具有重要性，也就是說，行為先行持有他人財(cái)物是侵占罪成立的先行條件，是區(qū)別于其他財(cái)產(chǎn)犯罪的關(guān)鍵所在，是侵占罪對(duì)象的特點(diǎn)之一。

先行持有的“持有”，是對(duì)物之支配、控制關(guān)系。持有是人的一種行為，任何行為都是在人的意識(shí)支配下作出的，持有也不例外。要認(rèn)定人對(duì)物的持有、支配關(guān)系，首先，應(yīng)以人具有持有、支配意識(shí)為必要；其次，持有必須是合法的，即是公民依據(jù)合法原因取得對(duì)他人財(cái)物的實(shí)際控制，如果行為人持有他人財(cái)物一開始就是非法的，就不具有刑法上的持有內(nèi)涵，不可能構(gòu)成侵占罪。但對(duì)于合法持有，有人認(rèn)為只要沒有使用犯罪的手段持有他人財(cái)物的，都為合法持有。這種觀點(diǎn)將持有的性質(zhì)在分為合法持有與犯罪持有二類的基礎(chǔ)上進(jìn)行論述，它不能囊括所有的持有行為性質(zhì)。[1]確切地說，對(duì)任何一種行為的性質(zhì)評(píng)價(jià)，是在合法行為還是不合法行為即非法行為的基礎(chǔ)上作出的，在非法行為中又包括了違法行為

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頁 和犯罪行為，持“合法持有行為為非犯罪持有行為”這種觀點(diǎn)的學(xué)者，將違法行為排斥在行為性質(zhì)的價(jià)值評(píng)判之外。所以，我認(rèn)為對(duì)合法持有的理解，應(yīng)為沒有使用非法的手段即違法與犯罪的手段而持有他人財(cái)物的行為。

3、侵占罪的對(duì)象具有有形性

侵占罪的對(duì)象與其他財(cái)產(chǎn)犯罪相比，具有有形性。電力、煤氣、天然氣、通訊資源等無形財(cái)物均可以成為盜竊罪的對(duì)象，但不能成為侵占罪的對(duì)象。電力、煤氣等無形物是采用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)手段生產(chǎn)出來的，具有相當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)價(jià)值，能夠滿足人類的物質(zhì)文化生活需要，它具有財(cái)物的屬性，應(yīng)當(dāng)將其視為財(cái)物的一種，這已經(jīng)得到了立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的認(rèn)可，所以它可以成為一些侵犯財(cái)產(chǎn)罪的對(duì)象（如盜竊罪）[2]。但由于無形物本身所具有的看不見、摸不著特質(zhì)，它不可能成為行為人保管的對(duì)象，也絕對(duì)不可能成為所有人遺忘、埋藏的對(duì)象。從無形物的這種性質(zhì)、狀態(tài)不難看出，它不具有侵占罪犯罪對(duì)象所要求的具有保管性、退還性的特性。只有在物具有保管性的情況下，它才可能成為行為人代為保管的對(duì)象，以及行為人所持有的他人遺忘、埋藏對(duì)象。既然無形物不具有保管性，那么它也必然不具有退還性，而侵占罪是在行為人保管他人財(cái)物不退還和持有他人遺忘物、埋藏物不交出的情況下成立的。若物本身不具有可退還性，就不能滿足構(gòu)成侵占罪的必備條件之一“拒不退還”、“拒不交出“。綜上，無形物既不具有保管性，又不具備可退還性，決定了它不可能成為侵占罪的犯罪對(duì)象，它只可能成為其他犯罪的對(duì)象。

二、侵占罪對(duì)象的類型

侵占罪的犯罪對(duì)象，根據(jù)刑法第270條的規(guī)定，共包括兩類：一類是行為人代為保管的他人財(cái)物；另一類是行為人持有的他人遺忘物或埋藏物。

（一）代為保管物

要正確理解行為保管物，首先要界定代為保管的形式，而對(duì)代為保管的形式則存在二種不同的觀點(diǎn)—狹義說與廣義說。二種學(xué)說的分歧點(diǎn)就在于，代為保管是僅限與財(cái)物所有人、占有人主動(dòng)委托行為人保管的他人財(cái)物，還是同時(shí)也包括行為人未經(jīng)委托而自行保管的他人財(cái)物。狹義說主張對(duì)保管做嚴(yán)格的限制解釋，最具代表性的論述為“代為保管是接受他人委托暫時(shí)代起保管”，它將代為保管

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頁 視為以看護(hù)為特征的一種行為方式。廣義說中最具代表性的論述為“代為保管，主要是指基于委托合同關(guān)系，或者根據(jù)事實(shí)上的管理，以及習(xí)慣而成立的委托、信任關(guān)系所擁有的對(duì)他人財(cái)物的持有管理”。它將代為保管視為一種非所有的管理關(guān)系。

廣義說的觀點(diǎn)是正確的，不管行為人是否經(jīng)財(cái)物所有人、占有人的主動(dòng)委托而保管他人財(cái)物，均可視為刑法第270條第1款所稱的“代為保管”。理由在于：刑法上的保管是包括人對(duì)物事實(shí)上的支配關(guān)系，如果將一部分未經(jīng)委托而自行保管他人財(cái)物的行為排除在“代為保管”的行為外，也就意味著將對(duì)侵犯這部分的他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為置于刑法調(diào)控之外，不利于財(cái)產(chǎn)權(quán)的平等保護(hù)。

在理解了“代為保管”的形式之后，我們有必要對(duì)“代為保管”的內(nèi)涵作一分析。代為保管包含二層含義：一是保管，二是代為。所謂保管，一般是制為防止所有權(quán)人以外的人對(duì)財(cái)物的損害而設(shè)置的管理行為，這是基于所有權(quán)的排他性而產(chǎn)生的。一般來說，行為人為履行保管義務(wù)，從所有人處獲得的僅為占有權(quán)，那么，代為保管中的保管是否僅限于對(duì)他人財(cái)物的單純管理，不享有其他權(quán)能呢？在民法理論上，所有權(quán)包括占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能。如果代為保管人在對(duì)保管物享有占有權(quán)能的情況下不享有其他權(quán)能，就會(huì)將代為保管陷入單純看護(hù)的境地，既不利于對(duì)他人所有權(quán)的保護(hù)，也不利于他人對(duì)財(cái)物所有權(quán)能的充分行使。如果在不減損代管理物價(jià)值和不轉(zhuǎn)移代管物所有權(quán)的前提下，代管人對(duì)代管物進(jìn)行合理的使用、收益，如出租于他人使用等，亦不違背設(shè)立代為保管的初衷[3]。代為的“代”指代替、代理，代為則表明保管財(cái)物的不是所有權(quán)人本人，而是基于所有權(quán)人的委托或客觀存在的事實(shí)等，而為所有權(quán)人管理財(cái)物的人。

（二）遺忘物與埋藏物

對(duì)于遺忘物，理論上有不同的理解。有人認(rèn)為，遺忘物不同于遺失物，遺忘物是指財(cái)物的所有人或持有人有意識(shí)地將所持財(cái)物放在某處。二者的主要區(qū)別在于，前者一經(jīng)回憶一般都能知道財(cái)物遺忘在何處，因而一般較容易找回，而后者一般不知道失落何處，因而不易找回。有人認(rèn)為，遺忘物與遺失物沒有區(qū)別，是指非出于放棄占有的意思，偶然喪失占有之動(dòng)產(chǎn)，且在拾得之際該動(dòng)產(chǎn)并不為任何人實(shí)際占有。因?yàn)槎呷舨煌?，則遺失物能得到民法的保護(hù)，而遺忘物卻得不

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頁 到民法的保護(hù)，并且將二者的區(qū)分標(biāo)志定位在失主是否有意放置、是否知道遺忘于何處，進(jìn)而將罪與非罪的決定權(quán)歸于失主對(duì)財(cái)物的主觀狀態(tài)，而不取決于行為人本身的主觀惡性及客觀危害。還有人認(rèn)為，遺忘物在廣義上應(yīng)包括遺忘物，提出遺忘物是一個(gè)復(fù)義詞組，涵蓋了遺失或忘記之意。

遺“忘”物與遺“失”物從詞義上看不完全等同，必竟還是有一定區(qū)別的，遺忘是指忘記，遺失是指由于疏忽而失掉“東西”，遺忘只有忘記之意，遺失則側(cè)重于失掉之意；遺失物通常是指非由于所有人或占有人的意思而偶然失去占有的動(dòng)產(chǎn)；臺(tái)灣學(xué)者林山田同樣認(rèn)為二者有區(qū)別，遺失物是指本人無拋棄意思，而偶然喪失其持有之物，與明知遺忘于特定地之遺忘物不同。從立法變化上看，在修訂1979年刑法過程中，也曾有關(guān)于侵占遺失物犯罪的規(guī)定，但在以后的刑法修改草稿中，再也沒有“遺失物”，統(tǒng)一換成了“遺忘物”。由此可見，立法對(duì)于二者并沒有混用，還是注意其區(qū)別的。

遺忘物、遺失物二者之間具有不同的特性，主要表現(xiàn)在（1）遺忘物是物主有意識(shí)地放置，而遺失物則是無意識(shí)的丟失；（2）遺忘物被遺置于特定的場所，能夠被該場所主人或管理人員發(fā)現(xiàn)，而遺失物則別丟失于公共活動(dòng)空間，能夠被途徑該處的公眾發(fā)現(xiàn)；（3）遺忘物能夠被物主回憶起遺置的處所，及時(shí)采取措施便能迅速恢復(fù)對(duì)該物的控制，即到遺置處找尋，并向特定人提出返還請(qǐng)求。而遺失物的失主通常難以回憶起自己財(cái)物的確切失落地點(diǎn)，只能到不確定的經(jīng)歷之處找尋，向不特定的人詢問。遺忘與遺失的差異，也決定了遺忘物不能包含遺失物。

對(duì)于埋藏物，理論界分歧意見更多。第一種意見認(rèn)為，埋藏物是指為隱藏而埋于地下的財(cái)物；第二種意見認(rèn)為，埋藏物是指埋在地下的財(cái)物；第三種意見認(rèn)為，埋藏物是指埋藏于地下的所有人不明的財(cái)物；第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，埋藏物是指埋藏于地下或他物之中的財(cái)物；第五種觀點(diǎn)認(rèn)為，埋藏物是指為人在對(duì)地面、水面及其他地方進(jìn)行挖掘時(shí)，偶然發(fā)現(xiàn)他人或者為了保守私人秘密、或者為了增加物品的效用、或者為了其他目的而有意埋藏隱蔽的物品；第六種觀點(diǎn)認(rèn)為，埋藏物是指埋藏于地下、水中或他物之中的難以為人所發(fā)現(xiàn)的物。從這些觀點(diǎn)爭議中，我們不難發(fā)現(xiàn)，爭議集中在是否以所有人的埋藏意志來決定埋藏物的成立以及埋藏物與隱藏物的關(guān)系。

首先，我們從埋藏?zé)o的成立是否應(yīng)由所有人的埋藏意志所決定來作一分析。

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頁 第一、五種觀點(diǎn)是依據(jù)所有人是否具有埋藏之意志的主觀態(tài)度來決定是否為埋藏物的，即為隱而藏之物為埋藏物，反之，則不是。筆者認(rèn)為法律上的埋藏物僅指發(fā)現(xiàn)時(shí)的狀態(tài)，不含有所有人的主觀因素，不能依該物是否為所有人當(dāng)時(shí)故意埋藏來判斷是否為埋藏物。第三種觀點(diǎn)將埋藏物限于所有人不明的財(cái)物，顯屬不妥。如前所述，埋藏物是指發(fā)現(xiàn)時(shí)的狀態(tài)，不含有行為人的主觀因素，它從不依行為人的主觀為判斷標(biāo)準(zhǔn)，但是否能成為侵占罪的對(duì)象，則應(yīng)對(duì)所有人進(jìn)行分析，如果所有人不名的，該埋藏物歸國家所有，不屬于刑法的調(diào)整范圍。因?yàn)楸咀锏摹案嬖V才處理”這一點(diǎn)，表明了本罪主要在于保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)是公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，如指歸國家所有的的埋藏物，則由誰來行使告訴權(quán)呢？所以對(duì)第三種意見所提出的這類情況，只能又其他法律、法規(guī)加以規(guī)范。第二種意見是較為妥當(dāng)?shù)摹．?dāng)然能成為侵占罪犯罪對(duì)象的埋藏物，最終只能是有明確所有人的那些物品[4]。

其次，我們從埋藏物與隱藏物的關(guān)系上作一分析。第四、五、六種觀點(diǎn)認(rèn)為埋藏物包含隱藏物；第一、二、三種觀點(diǎn)均認(rèn)為埋藏物與隱藏物不同。我認(rèn)為二者之間是有區(qū)別的，但無區(qū)分必要。《現(xiàn)代漢語詞典》中的埋藏指藏于土地，隱藏指藏起來不讓發(fā)現(xiàn)，顯然隱藏的外延大于埋藏。但《法學(xué)詞典》中的埋藏物指長期埋于不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)之中知其所有人的物。從中可見，對(duì)藏的處所均為“存在于土地或他物中”的底墑、地下兩種狀態(tài)。所以從學(xué)理上看，認(rèn)為埋藏物包含隱藏物的觀點(diǎn)是對(duì)埋藏物的廣義理解，認(rèn)為埋藏物不同于隱藏物的觀點(diǎn)則是對(duì)埋藏物的狹義解釋，二者雖在字義上有一定區(qū)別，但無實(shí)際意義，如侵占地下的物與侵占藏于樹洞中的物沒有什么質(zhì)的區(qū)別。

遺忘物、埋藏物除了與代管物一樣僅有占有權(quán)外，還具有與代管物所不同的共同特點(diǎn)：（1）行為人與所有人之間一般不明確。因?yàn)樾袨槭腔谂既坏脑虬l(fā)現(xiàn)遺忘物、埋藏物的，所以，對(duì)所有人是誰一般來說是不明確的，同樣物的所有人對(duì)于誰是行為人，一開始往往也是不明確的。（2）行為人與所有人之間無約定關(guān)系。正是基于偶然原因使得行為人持有了遺忘物、埋藏物。（3）遺忘物、埋藏物須為動(dòng)產(chǎn)。對(duì)于遺忘的物品和埋藏于地下、他物中的物品來說，只能是動(dòng)產(chǎn)，不可能是不動(dòng)產(chǎn)，因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)是不能移動(dòng)的，不可能被所有人遺忘、埋藏的對(duì)象。代管物則不同，它可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)，如房子等。

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三、相關(guān)對(duì)象分析

在代管物、遺忘物、埋藏物明文規(guī)定為犯罪對(duì)象的情況下，有必要對(duì)這些物品的性質(zhì)、屬性作進(jìn)一步的權(quán)定，以明確罪與非罪、此罪與彼罪的界限。下面就擇一些在理論界、實(shí)踐界爭議比較大的物品作些分析探討。

（一）不法財(cái)物能否成為侵占罪的犯罪對(duì)象

不法財(cái)物包括贓物、違禁品、從事違法活動(dòng)的物，對(duì)于這些財(cái)物能否成為侵占罪的犯罪對(duì)象，爭議比較大。下面，筆者依次談一下自己的理解和觀點(diǎn)。

1、贓物

贓物是指通過非法手段取得的財(cái)物。行為人將所代管的贓物占為己有，能否成為侵占罪的犯罪對(duì)象，有肯定說與否定說二種不同意見。持肯定說的觀點(diǎn)認(rèn)為，贓物并非無主財(cái)產(chǎn)，原所有人對(duì)之仍具有所有權(quán)，且公民所有的財(cái)產(chǎn)無論合法與否，都受刑法保護(hù)，這并意味著保護(hù)犯罪人非法取財(cái)?shù)男袨椋潜Ｗo(hù)所有社會(huì)財(cái)富不受非法侵犯。否定說則認(rèn)為，因?yàn)樾袨槿伺c犯罪人之間的關(guān)系在民法上是無效的，犯罪人對(duì)所委托的贓物無所有權(quán)，行為人侵占贓物只能構(gòu)成他罪，不能構(gòu)成侵占罪。

在委托保管中，保管人（行為人）與委托人（所有人）之間的關(guān)系是明確的，只有在保管人拒不返還委托人所委托財(cái)物的情況下，才構(gòu)成侵占罪。而在贓物的委托保管中，關(guān)系明確的只是行為人與犯罪人之間，而非行為人與所有人之間，行為人拒不返還的，只是犯罪人所委托贓物，而非所有人所委托財(cái)物。如果按肯定說所認(rèn)為的，可以構(gòu)成侵占罪，但委托人（犯罪人）又沒有返還請(qǐng)求權(quán)，那么由誰來行使告訴權(quán)呢？所有人能夠行使侵占罪的告訴權(quán)嗎？顯然不能行使，也不可能行使。因?yàn)樾袨槿伺c所有人之間不存在委托保管關(guān)系，而且在犯罪人的行為未被偵破前，所有人不可能知道犯罪人，進(jìn)而也不可能知道犯罪人已將所有人的財(cái)物委托其他人代管。如果一旦犯罪人的犯罪行為得以查獲，那么根據(jù)刑法第64條的規(guī)定，犯罪所得應(yīng)予以追繳或責(zé)令退賠。所以，對(duì)犯罪人將所有贓物委托他人代管也應(yīng)予以追繳，由國家強(qiáng)制力來保證贓物所有人的權(quán)利不受損害。綜上，贓物不可能成為侵占罪的犯罪對(duì)象。

2、違禁品

違禁品是指國家規(guī)定不準(zhǔn)私自制造、銷售、購買、使用、持有、儲(chǔ)存、運(yùn)輸?shù)奈锲?。我國?guī)定的違禁品有武器、彈藥、爆炸物品、劇毒物品、麻醉劑、放射物品等，對(duì)于違禁品能否成為侵占罪的對(duì)象也存在截然不同的二種觀

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頁 點(diǎn)。持肯定說的觀點(diǎn)認(rèn)為，違禁品本身具有某種特定的地下（黑色）價(jià)值，且其具有合法的所有人即國家。否定說則認(rèn)為，違禁品沒有價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，不能成為侵占罪的對(duì)象[5]。

否定說的觀點(diǎn)是正確的，但其論點(diǎn)還不充分。第一、違禁品是禁止流通的物品，不能流通交換，不具有交換價(jià)值。據(jù)此，無法體現(xiàn)其本身的價(jià)值，進(jìn)而無法衡量侵占的數(shù)額；第二、違禁品應(yīng)依法收歸國有國家是違禁品的最終所有人。但本罪為告訴才處理，即由被害人及其法定代理人向法院控告犯罪人及其罪行，并要求追究其刑事責(zé)任的行為。所以，侵占罪的成立需被害人提起訴訟，而在侵占違禁品的情況下，沒有提起訴訟的適格主體，國家不可能作為自訴案件的被害人提起自訴，它提起的只能是公訴；第三、侵占違禁品往往構(gòu)成犯罪。因?yàn)樾谭▽?duì)持有、保管、使用違禁品，往往有相應(yīng)的罪名，如毒品犯罪、涉槍支彈藥犯罪等等。對(duì)于不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)由其他法律、法規(guī)加以調(diào)整。

3、違法活動(dòng)物

對(duì)于從事違法活動(dòng)的物能否成為侵占罪的對(duì)象，也存在肯定說與否定說之爭?？隙ㄕf認(rèn)為，民法雖然規(guī)定因不法原因而為給付者，不能請(qǐng)求返還，此系債權(quán)關(guān)系，而非所有權(quán)得失之物權(quán)關(guān)系，支付人雖有不法行為，對(duì)其給付之物縱然未能行使請(qǐng)求返還，但取得持有之受托人并不因之而取得所有權(quán)，受托人易持有為所有，自可成為本罪之行為主體；否定說認(rèn)為，委托人已失去所有權(quán)，也沒有其他權(quán)利，受托人不負(fù)返還義務(wù)，因此受托人擅自占有該物，也不構(gòu)成侵占罪。

在不法原因的委托下（如為行賄物委托他人保管并代為行賄），從事違法活動(dòng)的物依法應(yīng)追繳并收歸國有，委托人不享有返還請(qǐng)求權(quán)。當(dāng)然，行為人也并不據(jù)此獲得了該物的所有權(quán)，該物的所有權(quán)應(yīng)屬于國家。在我國，侵占罪為告訴才處理。如前所述，這種情況下，就不存在行使告訴的適格主體，所以，不能將此類物品最為侵占罪的犯罪對(duì)象。但行為人這種侵吞他人所個(gè)付的、為了進(jìn)行違法活動(dòng)的財(cái)物的行為，并非會(huì)產(chǎn)生如肯定說的學(xué)者們所擔(dān)心的后果——逍遙法外。因?yàn)椋@類接受犯罪之委托的行為本身就是一種共犯行為，二者之間共謀策劃犯罪，是一種犯罪預(yù)備行為，依法與委托者構(gòu)成共同犯罪，追究刑事責(zé)任。

（二）商業(yè)秘密型財(cái)產(chǎn)能否成為侵占罪的犯罪對(duì)象

商業(yè)秘密是指所有不為公眾所悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有使用性，第 8

頁 并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，它是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要組成部分。有觀點(diǎn)認(rèn)為，這類財(cái)產(chǎn)可以成為侵占罪的對(duì)象。因?yàn)榧夹g(shù)秘密、技術(shù)資料等這些財(cái)物的載體本身可能并不值錢，但由于這些資料中凝聚著大量物化勞動(dòng)以及潛在價(jià)值，因而一旦受到侵占，比然造成大量的財(cái)產(chǎn)損失；認(rèn)為不構(gòu)成侵占罪犯罪對(duì)象的觀點(diǎn)則提出，作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的無形財(cái)產(chǎn)，例如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、以及商業(yè)秘密等，除其有形的載體以外，是很難想象成為侵占的對(duì)象。

對(duì)此，筆者贊同否定論的觀點(diǎn)。首先，從所有人是否喪失所有權(quán)來分析。技術(shù)圖紙等是技術(shù)秘密的物質(zhì)表現(xiàn)形式，它是財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的載體，而非財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的本身，如果行為人侵占了這類有形的技術(shù)秘密載體，也并不意味著權(quán)利所有人喪失對(duì)這些商業(yè)秘密的所有權(quán)。行為人在獲取上述財(cái)物后，原所有人仍可以對(duì)該物進(jìn)行占有、使用、收益、處分，即仍擁有該財(cái)物的權(quán)利，而侵占罪是侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪，若不構(gòu)成對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的侵犯，則不能成為侵占罪。其次，從技術(shù)圖紙是否具有可計(jì)算的價(jià)值方面分析。技術(shù)秘密與其他財(cái)物不同，它是智力勞動(dòng)的成果，它也花費(fèi)了一定的經(jīng)濟(jì)效益，但它只是所有人可望得到的財(cái)產(chǎn)利益，而非現(xiàn)實(shí)既得的財(cái)產(chǎn)利益，商業(yè)秘密在進(jìn)入流通領(lǐng)域或被實(shí)際利用之前，要計(jì)算其實(shí)際價(jià)值是很困難的。而侵占罪一般來說是要衡量其犯罪數(shù)額的，由于侵占技術(shù)秘密所體現(xiàn)的只是將來的可得利益，非現(xiàn)在的既得利益，而可得利益又處于一種不確定的變化狀態(tài)中，故從這一層面看，技術(shù)秘密等難以成為侵占罪的犯罪對(duì)象。最后，從新刑法增設(shè)侵犯商業(yè)秘密罪的意圖來分析。侵犯商業(yè)秘密的犯罪，從本質(zhì)上講，它直接侵犯了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，而不是財(cái)產(chǎn)權(quán)利，故將之論以侵犯財(cái)產(chǎn)罪并不妥當(dāng)，這不利于市場經(jīng)濟(jì)條件下對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)全面、系統(tǒng)的刑法特別保護(hù)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，科學(xué)技術(shù)的認(rèn)識(shí)與利用，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和繁榮起到了巨大的推動(dòng)作用，“科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力”已由人們所廣為認(rèn)識(shí)。大力發(fā)展科學(xué)技術(shù)并加強(qiáng)對(duì)科學(xué)技術(shù)成果的保護(hù)，是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，也是全社會(huì)的共識(shí)。由于科學(xué)成果（商業(yè)秘密等）具有不同于一般財(cái)產(chǎn)的特殊性，故對(duì)其應(yīng)實(shí)行不同與一般財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的特殊保護(hù)。新刑法已否定了以前技術(shù)秘密等行為侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的對(duì)象，因此，技術(shù)圖紙等商業(yè)秘密已不可能再成為侵占罪的犯罪對(duì)象。

第 9

頁

注

釋：

[1].劉志偉《侵占罪研究》，《刑法論叢》，法律出版社，1999年第37頁 [2].趙秉志《侵犯財(cái)產(chǎn)罪》，中國人民公安大學(xué)出版社，1999年第74頁 [3].孫向陽《論侵占罪》，《河北法學(xué)》200年第3期

[4] 鄧 斌 《侵占罪幾個(gè)問題的探討》《法制與社會(huì)發(fā)展》1999年第4期 [5] 馬新文《侵占罪之侵犯對(duì)象芻議》《鐵道部鄭州公安管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2000年第2期

參考文獻(xiàn)：

[1].劉志偉《侵占罪研究》，《刑法論叢》，法律出版社，1999年 [2].趙秉志《侵犯財(cái)產(chǎn)罪》，中國人民公安大學(xué)出版社，1999年

[3].孫向陽《論侵占罪》，《河北法學(xué)》200年第3期 [4] 鄧 斌 《侵占罪幾個(gè)問題的探討》《法制與社會(huì)發(fā)展》1999年第4期

[5] 馬新文《侵占罪之侵犯對(duì)象芻議》《鐵道部鄭州公安管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2000年第2期

第 10

頁

第二篇：職務(wù)侵占罪的對(duì)象是什么

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職務(wù)侵占罪的對(duì)象是什么

職務(wù)侵占的主體應(yīng)該是有有職務(wù)的自然人，職務(wù)侵犯的表現(xiàn)形式是以職務(wù)便利對(duì)公司的利益進(jìn)行侵害，那么職務(wù)侵占的對(duì)象是誰？職務(wù)侵占是怎樣認(rèn)定的？是怎樣量刑的，贏了網(wǎng)小編通過你的問題帶來了以下的法律知識(shí)，希望對(duì)你有幫助。

職務(wù)侵占罪的對(duì)象

客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的法律咨詢s.yingle.com

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有限責(zé)任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊(cè)資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運(yùn)輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會(huì)團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。

職務(wù)侵占罪侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(cái)(包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等)，而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財(cái)物的形態(tài)而言，犯罪對(duì)象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等?？陀^要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個(gè)方面：

一、必須是利用自己的職務(wù)上的便利

所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條件。職

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權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)等的權(quán)力;(2)依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限;(3)依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對(duì)己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財(cái)產(chǎn)的權(quán)力;出納利用經(jīng)手、管理錢財(cái)?shù)臋?quán)利;一般職工利用單位暫時(shí)將財(cái)物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。

二、必須有侵占的行為

本單位財(cái)物，是指單位依法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財(cái)物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財(cái)產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價(jià)出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，法律咨詢s.yingle.com

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又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對(duì)本單位財(cái)物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財(cái)會(huì)人員故意將某筆收款不入賬，但未來得及結(jié)賬就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。

三、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪

至于數(shù)額較大的起點(diǎn)數(shù)額，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2016年4月18日聯(lián)合發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條，刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對(duì)應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。第一條 貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑

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或者拘役，并處罰金。第二條 貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

根據(jù)上述規(guī)定，職務(wù)侵占六萬元以上一百萬元以下為數(shù)額較大;一百萬元以上為數(shù)額巨大。主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財(cái)物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財(cái)物的，應(yīng)依照

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本法第382，383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對(duì)本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

職務(wù)侵權(quán)的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，客觀表現(xiàn)在是利用自己的職務(wù)上的便利進(jìn)行犯罪的，并且有侵占的行為，必須達(dá)到數(shù)額較大的程度，缺一不可，以上就是對(duì)你提出的問題的回答，你可以咨詢贏了網(wǎng)的律師。

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第三篇：職務(wù)侵占罪與貪污罪之辨析

職務(wù)侵占罪與貪污罪之辨析

新聞日期： 2008年04月17日 15:33:42

案例1 2004年10月至11月期間，張某利用其擔(dān)任某鐵路局工務(wù)段線路工長管理廢舊軌料的職務(wù)便利，伙同付某等人，先后三次從領(lǐng)工區(qū)存放在此處的廢舊鋼軌處盜走39噸，并由付某等人將鋼軌予以銷贓，后得款人民幣90 000元。

案例2 2005年7月下旬，高某利用其監(jiān)管某鐵路局工務(wù)段京廣線高架安裝工程安全、質(zhì)量和施工材料的職務(wù)之便，與負(fù)責(zé)施工的李某預(yù)謀取后，通過虛報(bào)數(shù)字的方法從領(lǐng)料庫多領(lǐng)施工用60型鋼軌9根，計(jì)5.6噸，共計(jì)價(jià)值16744元。后高某與李某將廢鋼軌銷臟，獲贓款共計(jì)13 300元。

兩起案件中的被告人張某、高某均是鐵路職工，都利用職務(wù)上的便利將舊鋼軌非法占為己有，但是在定性上張某的行為是職務(wù)侵占罪，而高某卻按照貪污罪做出了處理。因此，兩起案件中對(duì)被告人張某、高某的不同處理，涉及到如何正確認(rèn)識(shí)職務(wù)侵占罪與貪污罪的區(qū)別。我國《刑法》第382條規(guī)定, 所謂貪污罪,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。根據(jù)我國《刑法》第271條的規(guī)定,所謂職務(wù)侵占罪是指公司企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位的財(cái)物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。雖然兩罪在主觀上都有非法占有財(cái)物的目的,在客觀上都有利用職務(wù)上的便利進(jìn)行侵占的行為,但也有嚴(yán)格的區(qū)別:

一、職務(wù)侵占罪和貪污罪的犯罪對(duì)象不同：

從世界范圍看，關(guān)于貪污犯罪的對(duì)象，各國和各地區(qū)規(guī)定不一。有的規(guī)定為財(cái)產(chǎn)，如法國刑法典規(guī)定為公私款、物品、武器、器材、軍需等，巴基斯坦《1927年防止腐敗法》、印度《1947年防止腐敗法》和《1988年防止腐敗法》均規(guī)定為任何財(cái)產(chǎn)；有的規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)，如前蘇聯(lián)刑法典規(guī)定為國家財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)，西班牙刑法典規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)，意大利刑法典規(guī)定為公款、其他動(dòng)產(chǎn)物品等。我國臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定貪污犯罪的對(duì)象除公共財(cái)物外，還包括私人財(cái)物、公債和其他不正當(dāng)利益。我國１９９７年新刑法頒布，由于２７１條第２款的規(guī)定，貪污罪的犯罪對(duì)象已經(jīng)由單一的“公共財(cái)物”擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)的范疇，統(tǒng)稱本單位財(cái)物，這是職務(wù)侵占罪和貪污罪之間對(duì)象的相同之處，但貪污罪的對(duì)象則不僅限于本單位財(cái)物。根據(jù)刑法３８２條第１款規(guī)定，貪污罪的對(duì)象是“公共財(cái)物”，依照刑法第９１條規(guī)定“本法所稱公共財(cái)產(chǎn)，是指下列財(cái)產(chǎn)：

（一）國有財(cái)產(chǎn)；

（二）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；

（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。

（四）“在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。”所以３８２條第１款所稱公共財(cái)物有四類（包括３８２條第２款）：國有財(cái)物、勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)物、用于公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)、以公共財(cái)物論的私人財(cái)物。根據(jù)刑法３９４條的規(guī)定，即“國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物的，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪論處?！庇捎诘冢常梗礂l是特別貪污罪的規(guī)定，“禮物”也就成為特定貪污罪的一種獨(dú)立的犯罪對(duì)象。根據(jù)刑法１８３條第２款規(guī)定“國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員”，利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，則按照貪污罪定罪處罰。這樣“保險(xiǎn)金也就成為貪污罪的獨(dú)立的一種對(duì)象物”。由此可見，貪污罪侵犯的對(duì)象是：公共財(cái)物、國有財(cái)物、本單位財(cái)物、禮品、保險(xiǎn)金，可見貪污罪的對(duì)象不僅是本單位財(cái)物，而職務(wù)侵占罪侵犯對(duì)象只有一種即單位財(cái)物。

二、犯罪主體不同

犯罪主體不同,雖均為特殊主體，但前者的犯罪主體是國家工作人員和以國家工作人員論的人員。即指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。而從事公務(wù)是刑法規(guī)定的國家工作人員的本質(zhì)特征，公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)，以及監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)的職責(zé)。實(shí)踐中，從事公務(wù)一般是指代表國家履行行政管理職責(zé)，或者代表國有單位對(duì)企業(yè)國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督、管理。在國有公司、企業(yè)中擔(dān)負(fù)組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督管理等項(xiàng)職責(zé)的人員，以及具體負(fù)責(zé)某項(xiàng)工作對(duì)國有資產(chǎn)負(fù)有合理使用、保值、增值等職責(zé)的人員，均屬于從事公務(wù)的人員。而后者的犯罪主體是公司、企業(yè)、或者其他單位的人員。包括三類身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)；二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人、其他一般職員和工人；三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。根據(jù)刑法的規(guī)定，貪污罪的主體分為以下幾類：

1、刑法第382條第1款和394條規(guī)定的國家工作人員。根據(jù)刑法第93條第1款的規(guī)定：國家工作人員是指在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

2、刑法93條第2款規(guī)定的是準(zhǔn)國家工作人員：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。刑法第271條第2款的規(guī)定、2000年4月29日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國刑法》第93條第2款規(guī)定都是準(zhǔn)國家工作人員。這幾類人員都不要求在國家機(jī)關(guān)工作，但也能構(gòu)成貪污罪。

3、刑法第382條第2款規(guī)定貪污罪的主體是受國有單位委托經(jīng)營管理國有財(cái)產(chǎn)的人員，被委托人可以是本單位的工作人員，也可以是其他單位的工作人員，既可以是國家工作人員，也可以是非國家工作人員，這屬于特別貪污罪的主體。

4、刑法第183條第2款規(guī)定：國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，以貪污罪論。在這里，國有保險(xiǎn)公司工作人員要比93條“國有公司中從事公務(wù)人員”的范圍要大，不要求從事公務(wù)。

職務(wù)侵占罪的主體只有一種人，即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，范圍要比貪污罪的主體要廣。也可以說一切單位中除去上面的四類人員外都是職務(wù)侵占罪的主體。根據(jù)刑法條文，可以看出，職務(wù)侵占與貪污罪的區(qū)別，實(shí)際上就在于主體的不同，在司法實(shí)踐中，究竟是按照職務(wù)侵占罪還是按照貪污罪定罪，應(yīng)當(dāng)將注意力和研究重點(diǎn)放在犯罪主體身份的把握上，分析、判斷主體實(shí)際從事的工作是否屬于公務(wù)性質(zhì)，以是否“從事公務(wù)”成為兩罪的本質(zhì)區(qū)別。以主體身份作為標(biāo)準(zhǔn)將職務(wù)侵占罪和貪污罪主體區(qū)分歸納為以下幾種：

（１）在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利非法占有國家機(jī)關(guān)財(cái)務(wù)的，是貪污罪；

（２）在國有公司、國有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)務(wù)的是貪污罪；

（３）受國有單位的委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)物的，是貪污罪；

（４）受委托管理經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員利用職務(wù)便利非法占有國有財(cái)務(wù)的，是貪污罪。但是在這些單位工作中沒有國家工作人員身份的其他人員，利用職務(wù)上的便利非法占有國有財(cái)物的，是職務(wù)侵占罪；

（５）國有保險(xiǎn)公司的工作人員，不管是否具有國家工作人員身份，只要利用職務(wù)上的便利，采取故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠的方式騙取國有保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)金的都是貪污罪；國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人自然也是貪污罪，除此以外其他情況下利用職務(wù)上的便利則為職務(wù)侵占罪。

（６）國家機(jī)關(guān)、國有公司、國有企業(yè)、國有事業(yè)單位、人民團(tuán)體中不具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)物，即使該財(cái)物屬于國有財(cái)物，也是職務(wù)侵占罪；

（７）非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中的不具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)物的，是職務(wù)侵占罪。

三、案例1與案例2中侵犯的犯罪對(duì)象均是單位財(cái)產(chǎn)。就案例1與案例2而言，貪污罪和職務(wù)侵占罪的犯罪主體和犯罪對(duì)象出現(xiàn)交叉和重疊。這個(gè)時(shí)候，如何區(qū)分職務(wù)侵占罪和貪污罪，尤其是公司、企業(yè)和其他單位中的工作人員侵吞本單位財(cái)產(chǎn)如何定性的問題，這就涉及到規(guī)定職務(wù)侵占罪與貪污罪條文中頻繁出現(xiàn)的一個(gè)概念“公務(wù)”。是否從事公務(wù)成為公司、企業(yè)或者其他單位工作人員構(gòu)成貪污罪或職務(wù)侵占罪的重要區(qū)別。公務(wù)不同于勞務(wù)，公務(wù)具有職權(quán)性質(zhì)，而勞務(wù)一般不具有職權(quán)內(nèi)容，判斷國有企業(yè)中的人員是否從事公務(wù)，主要看對(duì)國有財(cái)務(wù)是否具有一定的管理支配權(quán)。那什么是從事公務(wù)？法律上沒有一個(gè)明確具體的規(guī)定，按照筆者的理解，從事公務(wù)應(yīng)當(dāng)是指代表國家利益進(jìn)行的管理各種事務(wù)的活動(dòng)。它具有兩方面的特點(diǎn)：一是具有管理性，即對(duì)各種事務(wù)進(jìn)行管理。這里的事務(wù)比較廣泛，既可以是社會(huì)事務(wù)，也可以是集體事務(wù)，甚至是個(gè)人事務(wù)（如離婚訴訟，一旦被納入國家管理活動(dòng)的范圍即變?yōu)閲沂聞?wù)）。二是國家利益性，即這種活動(dòng)是從國家利益出發(fā)，以國家的名義進(jìn)行的，它體現(xiàn)的不是某個(gè)個(gè)人、集體、團(tuán)體的利益，而是國家的利益。換句話說，“公務(wù)”的本質(zhì)就是國家利益代表性和管理性，它所管理的對(duì)象是各種事務(wù)。因此，在國有公司、企業(yè)或其他國有單位中，代表國家利益進(jìn)行經(jīng)營管理活動(dòng)的工作人員，侵吞本單位財(cái)產(chǎn)的，以貪污罪論，而在國有公司、企業(yè)或其他國有單位中沒有行使經(jīng)營管理活動(dòng)的，即使他侵吞的是公共財(cái)產(chǎn)，也不能以貪污罪定，而應(yīng)以職務(wù)侵占罪論處。國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位代表國家利益，行使管理權(quán)的工作人員，侵吞的不論是公共財(cái)產(chǎn)還是非公共財(cái)產(chǎn)，都應(yīng)以貪污罪論。同時(shí)這里也涉及到另外的一個(gè)問題，即刑法382條第二款規(guī)定的：受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理，經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員?？梢钥隙ǖ氖?，這類人員不是國家工作人員。至于什么是受委托，在最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件中立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》里作了解釋：受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)，是指因承包、租賃、聘用等而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)。委托的內(nèi)容體現(xiàn)為“管理和經(jīng)營”。管理就是依其職務(wù)身份具有監(jiān)守或保管國有資產(chǎn)的法定人員或委托人員行使職權(quán)的活動(dòng)。經(jīng)營是指行為人在對(duì)國有資產(chǎn)具有管理職權(quán)的前提下，將國有資產(chǎn)投入市場，作為資本使其增值的商業(yè)活動(dòng)，標(biāo)志著對(duì)國有財(cái)物具有處分權(quán)，是管理活動(dòng)的延伸。因此，非國家機(jī)關(guān)工作人員因?yàn)槌邪?、租賃、聘用等原因?qū)胸?cái)產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)守、保管或者進(jìn)行處分的情況下，利用自己管理、保管、經(jīng)手的便利條件侵吞國有財(cái)產(chǎn)的，其行為構(gòu)成貪污罪。

通過上面的分析，可以看出，案例1中，被告人張林任工區(qū)線路工長，其職責(zé)是在領(lǐng)工區(qū)領(lǐng)工員的領(lǐng)導(dǎo)下，全面負(fù)責(zé)工區(qū)安全管理、生產(chǎn)管理及工區(qū)各項(xiàng)管理工作，其權(quán)限是有權(quán)對(duì)不按標(biāo)準(zhǔn)化作業(yè)和違紀(jì)的職工進(jìn)行批評(píng)教育，扣罰獎(jiǎng)金或上報(bào)領(lǐng)工區(qū)處理；有權(quán)對(duì)本工區(qū)職工，運(yùn)用經(jīng)濟(jì)責(zé)任制進(jìn)行考評(píng)，據(jù)此實(shí)行獎(jiǎng)金分配。其責(zé)任是對(duì)搞好工區(qū)管理負(fù)責(zé)。在發(fā)放舊鋼軌方面，由段保衛(wèi)人員、材料人員、工區(qū)人員三方共同監(jiān)督發(fā)放。廢舊鋼軌料由段統(tǒng)一管理，各工區(qū)僅有使用權(quán)而無調(diào)撥、發(fā)放權(quán)，存在本工區(qū)管理范圍內(nèi)的舊料由工區(qū)負(fù)責(zé)保管。被告人張林行使著工長管理本工區(qū)舊鋼軌的職責(zé)，但無權(quán)處置舊鋼軌。也就是說在處理舊鋼軌上，其不具有從事公務(wù)的性質(zhì)。故被告人張林的行為應(yīng)定職務(wù)侵占罪。案例2中，高某雖是一名普通的鐵路職工，根據(jù)某工務(wù)段和主管副段長程某具的情況說明，高某受工務(wù)段委派負(fù)責(zé)南京廣K765-K773橋梁限高架安裝施工，其主要職責(zé)是施工安全、質(zhì)量監(jiān)督及材料領(lǐng)取使用監(jiān)管等工作，高某從事的是國有公司委派其管理國有公司財(cái)產(chǎn)的職務(wù)，應(yīng)按國家工作人員的身份認(rèn)定，其行為均已構(gòu)成貪污罪。（鄭州鐵路運(yùn)輸法院 姚黎輝 趙正國）

第四篇：貪污罪與職務(wù)侵占罪之辨析

內(nèi)容摘要本文從貪污罪與職務(wù)侵占罪的概述寫起，講了兩罪的含義、特征以及處罰程度；在客觀方面與主觀方面基本相同，均系故意犯罪，但犯罪主體不同，前者只能由國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員構(gòu)成；后者由公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員構(gòu)成。兩罪的犯罪客體與犯罪對(duì)象不同，前者侵犯的客體是復(fù)雜客體，即公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和國家的廉政制度，犯罪對(duì)象是公共財(cái)物；后者侵犯的客體是單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象是單位財(cái)物。犯罪客體與客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)的便利侵占財(cái)產(chǎn)的行為。本文對(duì)兩罪在實(shí)踐中容易混淆的問題進(jìn)行闡述和界定。

一、貪污罪與職務(wù)侵占罪的概述

（一）貪污罪 按照我國現(xiàn)行刑法的規(guī)定，貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)務(wù)的行為。本罪具有以下特征：

1、本罪的客體是復(fù)雜客體，即公共財(cái)務(wù)所有權(quán)和國家的廉政制度，犯罪對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)。根據(jù)刑法第91條的規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)包括國有財(cái)產(chǎn)；勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理，使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

2、本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職務(wù)上主管、管理，經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。

3、本罪的主體是特殊主體，只有國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者人民團(tuán)體委托，管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員才能構(gòu)成本罪。根據(jù)刑法典第93條的規(guī)定，國家工作人員具體包括以下四類人員：（1）國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。（2）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。（3）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。這是指依照法律規(guī)定選舉或者任命產(chǎn)生，從事其項(xiàng)公共事務(wù)的人員。此外，根據(jù)刑法第382條第2款的規(guī)定，受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、國有公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。

4、本罪的主觀方面是故意，并且以非法占有公共財(cái)物為目的。依照刑法第383條的規(guī)定，犯本罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

1、個(gè)人貪污數(shù)額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

2、個(gè)人貪污數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

3、個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以上10年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元的，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

4、個(gè)人貪污數(shù)額不滿5000元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。[!--empirenews.page--]

（二）職務(wù)侵占罪 按照我國現(xiàn)行刑法規(guī)定，職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)、或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。本罪具有如下特征：

1、侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。侵犯的對(duì)象是行為人所屬的公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物。

2、客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。具體所括三個(gè)方面：（1）行為人必須利用職務(wù)上的便利，即行為人利用其在本單位擔(dān)任的職務(wù)所形成的主管、管理或者經(jīng)手本單位財(cái)物的方便條件。如公司經(jīng)理利用其調(diào)配本單位財(cái)物的權(quán)利，財(cái)會(huì)人員利用其管理、經(jīng)手帳目、錢財(cái)?shù)姆矫娴?。如果行為人沒有利用職務(wù)上的便利，就不構(gòu)成本罪，即使利用工作上的便利，如利用自己因工作關(guān)系熟悉環(huán)境、了解情況、便于出入單位等方面的方便條件，也不構(gòu)成本罪。（2）必須將本單位財(cái)物非法占為已有。非法占有的方式有多種多樣。主要表現(xiàn)為盜竊、騙取、侵吞等。（3）侵占財(cái)物必須達(dá)到數(shù)額較大。

3、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，而且是在本單位擔(dān)任一定的職務(wù)而主管、管理或經(jīng)手財(cái)物的人員。根據(jù)刑法典第127條第2款的規(guī)定，本罪的主體只能是非國有公司、企業(yè)或者其他單位中的不具有國家工作人員身份的人員，這些單位中的國家工作人員侵占本單位財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。

4、主觀方現(xiàn)表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有本單位財(cái)物的目的。根據(jù)刑法典第271條第1款的規(guī)定，犯職務(wù)侵占罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

二、貪污罪與職務(wù)侵占罪的關(guān)系職務(wù)侵占罪在修訂前的刑法中沒有規(guī)定，1998年2月28日第八屆全國人大常委會(huì)第十二次通過的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第十條規(guī)定了侵占罪，修訂后的刑法對(duì)該條修改后規(guī)定為職務(wù)侵占罪，該罪與刑法第382條規(guī)定的貪污罪在客觀方面與主觀方面基本相同，均系故意犯罪，客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)的便利侵占財(cái)產(chǎn)的行為。兩罪也存在許多不同之處，下面試圖從犯罪客體即犯罪對(duì)象、犯罪主體，以及實(shí)踐中容易混淆的問題進(jìn)行闡述和界定。

（一）貪污罪的犯罪對(duì)象是否限于公共財(cái)產(chǎn)現(xiàn)行刑法第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的”構(gòu)成職務(wù)侵占罪，第2款規(guī)定：“國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員”有上述行為的，依照本法第382條、383條的規(guī)定定罪處罰。由于這里的“本單位財(cái)物”既可能是公共財(cái)產(chǎn)，如勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，也可能是國有與集體、個(gè)人、外資混合而成的混合型經(jīng)濟(jì)，還可能是私有財(cái)產(chǎn)。于是就產(chǎn)生了如下問題，即在“本單位財(cái)物”表現(xiàn)為純粹私有財(cái)產(chǎn)的情況下，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)及其他單位從事公務(wù)的人員將“本單位財(cái)物”非法占為已有的行為，究竟是以貪污罪定罪處罰還是以職務(wù)侵占罪處罰？貪污罪的犯罪對(duì)象是否限于公共財(cái)產(chǎn)？要解決上述問題，關(guān)鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”。[!--empirenews.page--]有人認(rèn)為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指構(gòu)成貪污罪，即無論財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪，并且認(rèn)為，貪污罪的犯罪對(duì)象是已經(jīng)由單一的公共財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)的范疇了。我認(rèn)為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指符合第382條規(guī)定的“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的”，定貪污罪；不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件但符合第271第1款的，定職務(wù)侵占罪，即貪污罪的犯罪對(duì)象限于公共財(cái)產(chǎn)。因?yàn)?，從刑法理論上看，由于刑法的?qiáng)制力最為強(qiáng)烈，刑法的適用解釋關(guān)系人的自由，財(cái)產(chǎn)以至生命等重大問題，因此刑法解釋必須符合謙抑性原則。所謂謙抑是指縮減或壓縮。謙抑性是指立法應(yīng)當(dāng)力求以最少的支出，少用甚至不用刑罰，獲取最大的社會(huì)效益，有效地預(yù)防和控制犯罪。謙抑性已成為現(xiàn)代刑法追求的價(jià)值目標(biāo)之一。謙抑主義表現(xiàn)在刑法解釋上面，就是指在定罪，適用刑罰的解釋中，要采用“緊縮”的態(tài)度，以控制處罰范圍和處罰程度。具體到現(xiàn)行刑法條文中第382條規(guī)定國家工作人員非法占有公共財(cái)產(chǎn)的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑；但對(duì)性質(zhì)近似的職務(wù)侵占罪，第271條規(guī)定[1][2]下一頁 公司、企業(yè)人員或其他單位的成員將本單位財(cái)物非法占為已有，最高法定刑僅為15年。由此可見，若將“依照貪污罪的規(guī)定處罰”理解為一律構(gòu)成貪污罪，可能會(huì)導(dǎo)致某些宜定為職務(wù)侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對(duì)被告人人權(quán)的保護(hù)，不利于體現(xiàn)刑法的謙抑性價(jià)值。因此，對(duì)“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”應(yīng)理解為符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，理應(yīng)以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，則不以貪污罪論處，即貪污罪的犯罪對(duì)象限于公共財(cái)產(chǎn)。

（二）貪污罪與職務(wù)侵占罪法條之間的關(guān)系有人認(rèn)為，職務(wù)侵占罪的主體是除國家工作人員以處的公司、企業(yè)或其他單位主管、經(jīng)手，管理本單位財(cái)物的人員，不具有從事公務(wù)的特征。還有人認(rèn)為，職務(wù)侵占罪只發(fā)生在非國有單位里。我認(rèn)為，職務(wù)侵占的主體包括所有公司、企業(yè)或其他單位的成員，無論是否從事公務(wù)，職務(wù)侵占罪與貪污罪是法條競合的關(guān)系。首先，對(duì)第271條規(guī)定的職務(wù)侵占罪進(jìn)行文理解釋，就不能排除國家工作人員成為其主體。眾所周知，刑法解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方法闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋主要是語詞的含義、語法、標(biāo)點(diǎn)及標(biāo)題。論理解釋是指不拘泥于刑法條文的字面意思，而是從條文的內(nèi)容，內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系及條文之間的相互聯(lián)系上，探求立法的意圖，闡明立法的精神所在的解釋方法。具體而言，第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的，”構(gòu)成職務(wù)侵占罪。采用文理解釋方法，主體是公司、企業(yè)或其他單位人員，并不排除國家工作人員，“單位”也不排除國有單位，財(cái)物包括公私財(cái)物。而第382條第1款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，”構(gòu)成貪污罪。因此，不必在職務(wù)侵占罪的主體中明確排除國家工作人員，也不能限定為非國有單位。其次，第271條與第382條是法條競合的關(guān)系。所謂法條競合，是指一個(gè)行為同時(shí)符合數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個(gè)法條之間的邏輯關(guān)系看，數(shù)個(gè)法條可以因犯罪主體、對(duì)象、目的、手段或危害結(jié)果形成競合。職務(wù)侵占罪與貪污罪則同時(shí)因犯罪主體、犯罪對(duì)象形成競合，因?yàn)槁殑?wù)侵占罪主體可以包括貪污罪的主體，職務(wù)侵占罪的對(duì)象也可以涵蓋貪污罪的對(duì)象。國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務(wù)侵占罪的規(guī)定，適用特別法優(yōu)于普通法的原則即從貪污罪定罪，但當(dāng)屬于以下幾種情形的，即以職務(wù)侵占罪定罪處罰，具體而言，這些情形有：（1）非國有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員包括董事、監(jiān)事、負(fù)責(zé)人、職工、工人利用職務(wù)之便非法占有本單位財(cái)物的，數(shù)額較大的。（2）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中非國家工作人員即不從事公務(wù)，只從事勞務(wù)的一般工人等非法占有單位財(cái)物，數(shù)額較大的。職務(wù)就是工作中所擔(dān)任的事情。利用職務(wù)上的主體之外，如果一般工人利用工作便利，侵占本單位財(cái)物被定為盜竊罪的話，將會(huì)導(dǎo)致罪與罪之間刑罰的不協(xié)調(diào)，因?yàn)楸I竊罪比職務(wù)侵占罪的處罰要重。（3）國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位中的國家工作人員利用職務(wù)之便侵占非公共財(cái)物的情形下，也以職務(wù)侵占罪論處。[!--empirenews.page--]

（三）如何從混合型經(jīng)濟(jì)中認(rèn)定公共財(cái)產(chǎn)如前所述，我們主張貪污罪的犯罪對(duì)象限于公共財(cái)產(chǎn)。我國刑法第91條規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)的范圍是：國有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)；在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論?，F(xiàn)行公司法規(guī)定了兩類公司，即有限責(zé)任公司和股份有限公司（均為混合型經(jīng)濟(jì)）。如何從混合型經(jīng)濟(jì)中正確認(rèn)定公共財(cái)產(chǎn)，要解決這個(gè)問題，對(duì)司法實(shí)踐中貪污罪和職務(wù)侵占罪的界定具有重要的意義：國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，侵吞本單位含有國有資產(chǎn)的混合型財(cái)產(chǎn)時(shí)，若該混合型財(cái)產(chǎn)被認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，無疑成立貪污罪，若被認(rèn)定為非公共財(cái)產(chǎn)，則成立職務(wù)侵占罪。我認(rèn)為，以國有、集體的股份或出資比例認(rèn)定公共財(cái)產(chǎn)，適用法律較困難。例如：當(dāng)國家工作人員利用職務(wù)之便侵犯了混合型財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)真正屬于公共財(cái)產(chǎn)的部分以貪污罪論處，對(duì)非公共財(cái)產(chǎn)部分則只能以職務(wù)侵占罪論處，從而將出現(xiàn)一人一行為定兩個(gè)罪的情形。以是否控股來劃定混合型經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，即國有、集體控股（控股51%以上為絕對(duì)控股，51%以下35%以上為相對(duì)控股）或投資比例占多數(shù)的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，應(yīng)全額認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，不控股或投資比例占少數(shù)的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，一律不認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)。要準(zhǔn)確界定混合型經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，必須符合以下幾個(gè)原則：第一，在看到刑法公平、正義的價(jià)值的同時(shí)，應(yīng)注重刑法的效益價(jià)值，從經(jīng)濟(jì)分析的角度看，刑法的效益價(jià)值是通過刑法的成本與收益的比例關(guān)系來體現(xiàn)的。刑法的效益可分幾種不同層次的表現(xiàn)類型：先是懲罰罪犯；其次是預(yù)防犯罪；最后是根本收益即通過刑法自身成本的投入，在實(shí)際取得懲罰罪犯、預(yù)防犯罪的效益基礎(chǔ)上，所實(shí)際獲得的政治效益、經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。根本效益是最高層次的效益，政治效益、經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)效益在總體上構(gòu)成刑法的根本效益。第二，應(yīng)體現(xiàn)現(xiàn)代刑法的基本原則之一———罪刑法定原則。從刑法理論上看，刑法解釋的原則，首先要求體現(xiàn)罪刑法定主義原則的精神，罪刑法定的基本含義是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。著重個(gè)人自由價(jià)值取向，體現(xiàn)了刑法的人權(quán)保障機(jī)能。既然在理論上以類推推定行為人無罪況且是得到認(rèn)可的，在法律規(guī)定不明確的情形下，作有利于被告人的解釋理應(yīng)是刑法法定原則的題中應(yīng)有之義。如前所述，第382條規(guī)定國家工作人員非法占有公共財(cái)產(chǎn)的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑,但對(duì)性質(zhì)近似的行為，即職務(wù)侵占罪第271條中規(guī)定公司、企業(yè)或其他單位人員，將本單位財(cái)物非法占為已有，最高法定刑僅為15年。由此可見，將含有公有資本的混合型經(jīng)濟(jì)一律認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，可能會(huì)導(dǎo)致某些宜為職務(wù)侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對(duì)被告人人權(quán)的保護(hù)，不利于貫徹罪刑法定精神。第三，應(yīng)有法律依據(jù)。刑法第91條規(guī)定，在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。因此“國有、集體控股或投資比例占多數(shù)的企業(yè)中的私有財(cái)產(chǎn)”可被認(rèn)為是在國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用中的財(cái)產(chǎn)，從而以公共財(cái)產(chǎn)論。[!--empirenews.page--]

三、結(jié)論綜上，本文從兩罪的幾點(diǎn)分析可以得出結(jié)論，即一是貪污罪與職務(wù)侵占罪犯罪主體不同。前者只能由國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員構(gòu)成；后者由公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員構(gòu)成。二是兩者犯罪客體與犯罪對(duì)象不同。前者侵犯的客體是復(fù)雜客體，即公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和國家的廉政制度，犯罪對(duì)象是公共財(cái)物；后者侵犯的客體是單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象是單位財(cái)物。對(duì)兩罪作明確的界定區(qū)分，有利于體現(xiàn)罪刑法定的基本原則，體現(xiàn)對(duì)人權(quán)的保護(hù)，對(duì)于兩罪在司法實(shí)踐中的具體應(yīng)用有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

第五篇：職務(wù)侵占罪

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職務(wù)侵占罪

一、概念

職務(wù)侵占罪(刑法第270條)，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

二、犯罪構(gòu)成(一)客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊(cè)資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運(yùn)輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會(huì)團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。

職務(wù)侵占罪侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(cái)(包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等)，而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財(cái)物的形態(tài)而言，犯罪對(duì)象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個(gè)方面：

1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)等的權(quán)力;(2)依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限;(3)依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對(duì)己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財(cái)產(chǎn)的權(quán)力;出納利用經(jīng)手、管理錢財(cái)?shù)臋?quán)利;一般職工利用單位暫時(shí)將財(cái)物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財(cái)物，是指單位依法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財(cái)物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財(cái)產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價(jià)出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、有法律問題，上法律快車http://004km.cn

私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對(duì)本單位財(cái)物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財(cái)會(huì)人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。

3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度

如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點(diǎn)數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財(cái)物5000元至2萬元以上的。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財(cái)物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財(cái)物的，應(yīng)依照本法第382,383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對(duì)本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

三、認(rèn)定

(一)本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權(quán)，并 有法律問題，上法律快車http://004km.cn

具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財(cái)物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財(cái)物的行為。

3、犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財(cái)物。它既可能是公共財(cái)物，也可能是私有財(cái)物。而貪污罪則只能是公共財(cái)物。

4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財(cái)物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。但法律對(duì)貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

(二)具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財(cái)物如何定性處理

對(duì)此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪;如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪;如果主犯的身份是國家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實(shí)踐中僅供參考。

(三)本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財(cái)物為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對(duì)象不同，本罪對(duì)象只能是本單位的財(cái)物;而盜竊罪的對(duì)象是他人財(cái)物，包括公私財(cái)物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財(cái)物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實(shí)際掌管的本單位財(cái)物;而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財(cái)物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小;而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

(四)本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員;而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象是本公司企業(yè)的財(cái)物，這種財(cái)物實(shí)際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對(duì)象是不為自己實(shí)際控制的他人財(cái)物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物;而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法騙取他人的財(cái)物。

(五)本罪與侵占罪的界狠

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1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體;而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財(cái)物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財(cái)物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財(cái)物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財(cái)物是否先已為其持有則不影響本罪成立;而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財(cái)物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。

4、本罪所侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，其中既有國有的，也有集體的，還有個(gè)人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財(cái)物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個(gè)人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán);而后罪所侵犯的僅是他人財(cái)物的所有權(quán)。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

四、處罰

犯本罪的，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條第一款 保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

[相關(guān)法律]

《公司法》》第一百一十四條第一款 董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，由公司給予處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

《合伙企業(yè)法》第六十八條 合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令將該利益和財(cái)產(chǎn)退還合伙企業(yè);給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

[司法解釋] 有法律問題，上法律快車http://004km.cn

最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發(fā)[1995]23號(hào))

二、根據(jù)《決定》第十條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財(cái)物，數(shù)額較大 的，構(gòu)成侵占罪。

《決定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為。

實(shí)施《決定》第十條規(guī)定的行為，侵占公司、企業(yè)財(cái)物五千元至二萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”;侵占公司、企業(yè)財(cái)物十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”。

四、根據(jù)《決定》第十二條規(guī)定，國家工作人員實(shí)施《決定》第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為，構(gòu)成犯罪的，依照《全國人民代 表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》處罰。

《決定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人吊身份的人員。

五、《決定》第十四條所說的“有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工”，是指有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)中非國家工作人員的職工。

六、各高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況，按照本解釋規(guī)定的受賄、侵占、挪用的定罪數(shù)額幅度，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)并報(bào)最高人民法院備案。

最高人民法院《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法上有公共財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》(1999.6.25 法釋[1999]12號(hào))

四川省高級(jí)人民法院：

你院川高法[1998]224號(hào)《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利侵吞公共財(cái)物如何定性的問題的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

對(duì)村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。

最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪 幾個(gè)問題的解釋》(2000.6.30 法釋[2000]15號(hào))

為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為 己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

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