第一篇：新三板公司申報(bào)IPO操作實(shí)務(wù)

新三板公司申報(bào)IPO操作實(shí)務(wù)

企業(yè)要在新三板掛牌必須符合股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的要求，主辦券商與會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所一起對(duì)企業(yè)的法律關(guān)系和財(cái)務(wù)處理進(jìn)行整理、規(guī)范，完成股份公司改制，并幫助公司建立起以“三會(huì)”為基礎(chǔ)的現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，梳理、規(guī)范業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制制度。

因此，原先治理混亂的小公司經(jīng)過這一過程可以實(shí)現(xiàn)規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，進(jìn)入資本市場大門。掛牌后企業(yè)要按照新三板的規(guī)章制度履行披露義務(wù)，主辦券商需對(duì)企業(yè)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)，保障公司規(guī)范治理的持續(xù)性。部分企業(yè)在掛牌新三板時(shí)便按主板的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行輔導(dǎo)，公司距離IPO的標(biāo)準(zhǔn)更近，這大大減少了IPO的規(guī)范成本，加快IPO進(jìn)程。

另外，通過與證券公司的合作，券商的通道和協(xié)助也會(huì)為企業(yè)IPO提供諸多便利。

轉(zhuǎn)板機(jī)制

目前來看，新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板與傳統(tǒng)的新股發(fā)行上市在程序上沒有任何區(qū)別，需要經(jīng)過先暫停交易、摘牌、上市輔導(dǎo)、IPO重新上市流程。事實(shí)上，建立轉(zhuǎn)板機(jī)制已提上日程。

“十三五”規(guī)劃綱要提出，創(chuàng)造條件實(shí)施股票發(fā)行注冊(cè)制，發(fā)展多層次股權(quán)融資市場，深化創(chuàng)業(yè)板、新三板改革，規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權(quán)市場，建立健全轉(zhuǎn)板機(jī)制和退出機(jī)制。6月20日，中共中央政治局常委、國務(wù)院總理李克強(qiáng)召開座談會(huì)時(shí)也提到，多渠道推動(dòng)股權(quán)融資，探索建立多層次資本市場轉(zhuǎn)板機(jī)制，發(fā)展服務(wù)中小企業(yè)的區(qū)域性股權(quán)市場。雖然仍需時(shí)日才能正式推出轉(zhuǎn)板機(jī)制，但毫無疑問，靴子終將落地。

新三板堅(jiān)持開放與發(fā)展的市場化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)，企業(yè)根據(jù)可以自身發(fā)展的需要，選擇進(jìn)入不同層次的資本市場。但這不意味著新三板就是“跳板”，新三板本身要成為多層次資本市場的一部分，發(fā)揮其培育創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新、成長性中小型企業(yè)的功能，促進(jìn)掛牌公司成長為優(yōu)質(zhì)企業(yè)。新三板正逐步完善其市場功能體系，連接其他市場板塊，最終會(huì)形成可進(jìn)可退、能上能下的流動(dòng)機(jī)制，為企業(yè)的發(fā)展提供一個(gè)公平競爭、促進(jìn)創(chuàng)新的市場環(huán)境。

一、新三板公司申報(bào)IPO關(guān)注要點(diǎn)

關(guān)于新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)IPO的關(guān)注問題，小兵根據(jù)自己的想法總結(jié)了以下幾條，不一定準(zhǔn)確，僅供參考：

1、審核標(biāo)準(zhǔn)存在差異是否符合IPO條件

雖然新三板公司也會(huì)進(jìn)行一系列的規(guī)范，但是新三板與IPO兩個(gè)板塊的規(guī)則、審核尺度存在不少差異，核查細(xì)致程度尤其是早期掛牌公司有所不同，團(tuán)隊(duì)及投入力量也有所不同，總體來講IPO的要求更加嚴(yán)格。除發(fā)行條件外，下列審核要點(diǎn)新三板與IPO之間在審核方面存在明顯的差異：同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易、資金往來、對(duì)賭協(xié)議、出資瑕疵、集體資產(chǎn)量化確權(quán)、社保繳納、財(cái)務(wù)核查等。

因此在申報(bào)IPO過程中，由于各類原因可能導(dǎo)致新三板公司的規(guī)范程度達(dá)不到IPO要求、前后信息披露不一致或信息披露存在遺漏等等，因此項(xiàng)目組需要關(guān)注兩者之間的銜接，是否達(dá)到IPO的審核要求，前后是否存在重大或?qū)嵸|(zhì)差異，尤其是要關(guān)注是否影響當(dāng)時(shí)新三板的掛牌條件、是否違規(guī)、甚至是否影響IPO條件，并提前做好合理解釋等方面的工作。

2、財(cái)務(wù)指標(biāo)的對(duì)比性問題

新三板掛牌盡管也會(huì)進(jìn)行財(cái)務(wù)規(guī)范，但是規(guī)范的深度和廣度明顯存在差異，并且由于各種原因新三板企業(yè)可能會(huì)存在一定的財(cái)務(wù)調(diào)整的情形（比如粗略計(jì)算財(cái)務(wù)指標(biāo)、隱藏利潤虛增成本、存貨盤點(diǎn)流于形式等）。如果這樣，那么后續(xù)IPO的審計(jì)報(bào)告可能會(huì)與新三板的審計(jì)報(bào)告在銜接上存在一定的問題。

3、核查和信息披露的口徑問題

新三板掛牌企業(yè)要進(jìn)行一系列的整改和規(guī)范措施，但是這樣的處理有可能與IPO的標(biāo)準(zhǔn)有著一定的差異，這就導(dǎo)致后續(xù)IPO披露的口徑和內(nèi)容與以前的內(nèi)容存在差異。最典型的比如：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)調(diào)整問題（前面提到）、歷史沿革披露問題、業(yè)務(wù)模式描述問題等。

4、關(guān)注要點(diǎn)三：信息披露的疏漏或不一致的情形

在新三板掛牌過程中，有可能會(huì)因?yàn)槠髽I(yè)規(guī)范意識(shí)不強(qiáng)導(dǎo)致某些信息不能及時(shí)披露，那么就有可能在IPO的時(shí)候重新發(fā)現(xiàn)，那么這就導(dǎo)致可能存在信息披露疏漏的問題。

5、關(guān)注要點(diǎn)四：解決問題不合理或者不徹底

在新三板掛牌過程中，由于各種原因可能會(huì)存在某些問題解決的不合理的情形，比如股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格問題、資產(chǎn)收購的價(jià)格以及程序問題、對(duì)賭協(xié)議的問題等。

6、關(guān)注要點(diǎn)五：做市商以及國有股轉(zhuǎn)持問題

在新三板的做市商中，絕大部分是國有企業(yè)，那么如果企業(yè)IPO會(huì)存在國有股轉(zhuǎn)持的問題，這時(shí)候做市商的第一選擇甚至唯一選擇就是轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出企業(yè)，而可能因?yàn)楦鞣N因素耽誤不少的時(shí)間。

7、關(guān)注要點(diǎn)六：企業(yè)以及股東承諾問題

在新三板掛牌的時(shí)候，在某些問題的解決上可能由企業(yè)或者實(shí)際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒有履行那么也是一個(gè)不小的問題。最典型的比如在某些企業(yè)中存在解決同業(yè)競爭問題的承諾：對(duì)于新三板掛牌時(shí)出具同業(yè)競爭等承諾或解決措施、尤其是存在時(shí)限要求的，要關(guān)注是否已落實(shí)或解決，做到在誠信方面不減分。

8、關(guān)注要點(diǎn)七：股東超過200人問題

在新三板的過程中，股東超過兩百人在非公部審核之后可以掛牌，那么在IPO的過程中還是需要省級(jí)人民政府根據(jù)指引4號(hào)逐一進(jìn)行確認(rèn)并兜底承擔(dān)責(zé)任。掛牌公司股東超過200人，目前只要掛牌公司及時(shí)發(fā)布股東超200人的提示性公告即可，無需履行其他程序。

9、關(guān)注要點(diǎn)八：股份交易的合規(guī)性問題

對(duì)于采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，掛牌后至協(xié)議轉(zhuǎn)讓期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦需比照IPO要求對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)情況進(jìn)行核查。在新三板掛牌過程中，可能會(huì)存在頻繁或者零星的股份交易，而有些交易可能存在價(jià)格不合理、交易方不符合適當(dāng)性規(guī)定等情形，這也是需要關(guān)注的問題。

10、關(guān)注要點(diǎn)九：新三板掛牌正在進(jìn)行的事項(xiàng)可能耽誤時(shí)間

有的企業(yè)正在進(jìn)行定向增發(fā)或者并購重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個(gè)比較長的時(shí)間，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準(zhǔn)日。

Ps：如果新三板掛牌企業(yè)成為并購標(biāo)的，那么一般要求是有限公司，有限公司需要股東不得超過50人。而新三板掛牌企業(yè)由于投資者變動(dòng)、做市商存在，甚至就是因?yàn)槭枪煞莨镜脑驅(qū)е鹿蓶|超過50人，這個(gè)問題在實(shí)踐中也比較突出、小兵后續(xù)會(huì)根據(jù)案例做簡單分析。

二、新三板申報(bào)IPO關(guān)于國有股東的核查

1、國有股轉(zhuǎn)持相關(guān)要求

凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社?；饡?huì)持有，國有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實(shí)際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。

金融企業(yè)投資的企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市的，如果金融企業(yè)股權(quán)投資的資金為該金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金，財(cái)政部門在確認(rèn)國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)時(shí)，按照實(shí)質(zhì)性原則，區(qū)分私募基金（含構(gòu)成其資金來源的理財(cái)產(chǎn)品、信托計(jì)劃等金融產(chǎn)品）的名義投資人和實(shí)際投資人。如私募基金的國有實(shí)際投資人持有比例合計(jì)超過50%，由私募基金（該比例合計(jì)達(dá)到100%）或其國有實(shí)際投資人（該比例超過50%但低于100%）按照《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》（財(cái)企[2009]94號(hào)）等相關(guān)規(guī)定，履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

2、新三板公司國有股核查存在的特點(diǎn) 相比一般的擬上市公司，新三板公司國有股核查過程中存在以下特點(diǎn)：（1）國有做市商股東，相比一般的國有股東，其退出掛牌公司有時(shí)間上的要求（初始做市商6個(gè)月、后續(xù)加入做市商3個(gè)月要求）以及履行相關(guān)審批程序，再加上退出過程中可能涉及的談判過程，耗時(shí)較長。

（2）新三板公司的股權(quán)架構(gòu)可能每天都在變化。

（3）私募投資基金中的資管計(jì)劃類股東、信托計(jì)劃類股東等是否需履行國有股東核查義務(wù)。

3、核查時(shí)點(diǎn)

（1）根據(jù)項(xiàng)目申報(bào)進(jìn)展，適時(shí)跟蹤股東情況并核查股東名冊(cè)。

（2）國有股核查意見所核查的股東名冊(cè)：按照核查意見出具日前一交易日的股東名冊(cè)進(jìn)行核查。

（3）做市商存在國有股東的，若其選擇退出，其退出掛牌公司有時(shí)間上的要求以及履行相關(guān)審批程序，會(huì)耽誤一定的時(shí)間，這個(gè)一定要提前核查，以免影響申報(bào)進(jìn)度。

4、準(zhǔn)確識(shí)別國有股東

（1）國有股東目前基本上是按照《關(guān)于施行<上市公司國有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》（國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號(hào)）進(jìn)行把握，國有股東判斷：①政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司；②上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；③該國有股東需經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)；④符合規(guī)定的上市公司國有股東應(yīng)當(dāng)標(biāo)記國有股東“SS”標(biāo)識(shí)。

（2）深圳市創(chuàng)新投資集團(tuán)有限公司（深創(chuàng)投）、金石投資（中信證券之直投公司）、海通開元（海通證券之直投公司）并非國有股東。

5、存在國有股東的處理方案——繼續(xù)持有或退出（1）若選擇保留國有股東，需該國有股東向有關(guān)國資部門申請(qǐng)轉(zhuǎn)持批文或取得豁免轉(zhuǎn)持批文（目前已改為備案流程）。

（2）退出股權(quán)：綜合考慮了國有股東自身轉(zhuǎn)持意愿、持股數(shù)量、持股成本、轉(zhuǎn)持批復(fù)取得時(shí)間等因素，海納川項(xiàng)目系采用國有股東退出方式。

三、某新三板企業(yè)的IPO心酸史：竟遭遇流氓機(jī)構(gòu)

? 比敵人更可怕的是背叛自己的人

由于流動(dòng)性、估值等問題，不少符合IPO條件的新三板企業(yè)選擇申報(bào)IPO。這些企業(yè)好不容易在新三板融到資，申報(bào)IPO前要面臨清理三類股東。也許天意弄人，清退過程可能遭遇流氓投資機(jī)構(gòu)，某些三類股東和國有股東的接近于敲詐勒索的行為。

以下就是我身邊的案例，我們暫且將這家新三板公司稱為企業(yè)A。

? 操守的褒獎(jiǎng)：意外進(jìn)入創(chuàng)新層

企業(yè)A，近幾年業(yè)績高速增長，營業(yè)收入、凈利潤增速每年都在40%以上。鑒于此，公司接受IPO輔導(dǎo)，計(jì)劃通過IPO更好地發(fā)展企業(yè)。這家企業(yè)應(yīng)該是新三板掛牌公司里比較有節(jié)操的，去年底《分層方案(征求意見稿)》，由于個(gè)別指標(biāo)原因三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)都不滿足：

草案里的標(biāo)準(zhǔn)一，股東人數(shù)不滿200人；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)二，營收增速近幾年均在40%以上，但未達(dá)到50%；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)三，公司沒有做市。

雖然內(nèi)部也有爭執(zhí)，但最后公司決定按兵不動(dòng)。慶幸的是，正式的分層方案標(biāo)準(zhǔn)一刪除了對(duì)股東人數(shù)的要求，公司也順利進(jìn)入創(chuàng)新層，可以說是對(duì)操守的褒獎(jiǎng)。

? 一波剛平，一波又起

據(jù)接近投行人士透露，IPO申報(bào)材料全部完成，但是由于三類股東和國有股東清理的問題，公司只能將申報(bào)材料截止日期由2015年12月31日推遲至2016年6月30日。

毫不客氣地說，該公司個(gè)別三類股東和國有股東清理索要的對(duì)價(jià)已經(jīng)接近于敲詐勒索。2015年年中，公司在新三板進(jìn)行了股權(quán)融資，三類股東和國有股東是當(dāng)時(shí)進(jìn)來的，它們提出的清理對(duì)價(jià)是比增發(fā)價(jià)格高20%，甚至50%。需要指出的是，公司股票融資以來，新三板做市指數(shù)下跌超過40%，價(jià)格較當(dāng)時(shí)增發(fā)價(jià)下跌50%的比比皆是。

? 漫天要價(jià)的流氓行徑 投行是掃雷的，提出讓大股東出資按個(gè)別股東的要求增持股票。

那么問題來了，有兩個(gè)，大是大非的問題。

第一，類似銀橙傳媒被收購方案里，同股不同權(quán)的問題，不同的是銀橙傳媒案例里是大股東與中小股東的權(quán)利差別，公司A的案例里是三類股東、國資股東與其他中小股東的權(quán)利差別。也就是說，如果大股東出資溢價(jià)50%增持，那么非三類股東、非國資股東是否也擁有同樣的權(quán)利？

第二，在公司A的案例里，個(gè)別三類股東、國資股東為滿足其私利私欲提出高溢價(jià)轉(zhuǎn)讓的要求，否則公司A只能推遲申報(bào)IPO，這樣是否傷害了包括大股東在內(nèi)的其他股東的權(quán)益？

? 制度的漏洞何時(shí)補(bǔ)上？

資本自利是天性，但如何在公平、公開、公正的環(huán)境里自利而不損他利是制度建設(shè)需要解決的問題。公司A的案例里，涉及三類股東、國有股東，分別對(duì)應(yīng)著《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問題的審核指引》（以下簡稱《指引第4號(hào)》）、《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》。

《指引第4號(hào)》由證監(jiān)會(huì)頒布，符合指引規(guī)定的，“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股?！?/p>

對(duì)于三類股東，現(xiàn)在的疑問是《指引第4號(hào)》是否適用于新三板公司，也就是說新三板公司申報(bào)IPO是否需要清理三類股東，媒體從今年四月拋出這個(gè)問題，證監(jiān)會(huì)一直沒給答復(fù)。

四、新三板公司申報(bào)IPO的利弊

“轉(zhuǎn)板”后各項(xiàng)指標(biāo)均有大幅度提升

1、估值水平

成功“轉(zhuǎn)板”后，這11家企業(yè)的市值均有了大幅度提升。我們采取了2016年3月29日收盤的市值和三板摘牌時(shí)的數(shù)據(jù)進(jìn)行了對(duì)比，結(jié)果如下：

由表中可見，康斯特的總市值漲幅最大，從0.18億元漲至32.20億元，漲幅高達(dá)175倍。即使是漲幅最小的雙杰電氣也達(dá)到了原本在新三板時(shí)市值的6.32倍。由此可見，A股市場的估價(jià)明顯比新三板市場的要高出不少。

2、融資情況

在融資端，“轉(zhuǎn)板”后的企業(yè)的融資能力也得到了大幅度提升。具體情況如下表：

上述11家企業(yè)在“轉(zhuǎn)板”前僅有5家公司在新三板上進(jìn)行過融資，其中融資總金額最高的是世紀(jì)瑞爾，但也僅募集到了8700萬元的資金；而在轉(zhuǎn)到 A 股之后，企業(yè)的融資能力均明顯得到了大幅的提升，募集總金額最低的是康斯特也達(dá)到了1.84 億元，募集總金額最高的久其軟件甚至達(dá)到了15.35 億元。

3、流動(dòng)性變化

主板與新三板最大的區(qū)別之一就是流動(dòng)性方面的差異。11家“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的流動(dòng)性情況如下表：

這11家企業(yè)經(jīng)過“轉(zhuǎn)板”后，日均成交額和換手率均得到了大幅度提升。

4、存在時(shí)代的局限性

雖然這些成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)均得到了較大程度的發(fā)展，但對(duì)于現(xiàn)在在新三板上的掛牌企業(yè)而言，參考意義并不大。一方面，所有這11家企業(yè)均是在 2009 年或之前就已經(jīng)在新三板上掛牌，屬于最早一批的新三板企業(yè)，而彼時(shí)的新三板還只是偏居于中關(guān)村科技園區(qū)的小型股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，與現(xiàn)在不可同日而語；另一方面，我們可以看到大部分“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的最終落腳點(diǎn)都在創(chuàng)業(yè)板上，北陸藥業(yè)等企業(yè)更是成為了最早一批在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，而當(dāng)時(shí)的創(chuàng)業(yè)板還處于剛剛起步階段，相比現(xiàn)在上市較為容易。

因此，雖然有這11家企業(yè)的“前事之鑒”，但很難作為“后事之師”供后繼者學(xué)習(xí)。

5、光鮮外表下的隱憂：風(fēng)險(xiǎn)更大于機(jī)會(huì)

毫無疑問，成功“轉(zhuǎn)板”會(huì)為企業(yè)帶來巨大好處?？吹竭@些“轉(zhuǎn)板”的先行者們的成功案例，眾多掛牌企業(yè)也躍躍欲試；然而，在如此光鮮的外表下，“轉(zhuǎn)板”真的是最適合掛牌企業(yè)的出路嗎？

實(shí)際上并非如此。如前所述，當(dāng)前市場中尚未推出完善的轉(zhuǎn)板機(jī)制，掛牌企業(yè)想上主板、創(chuàng)業(yè)板的話，暫時(shí)還只有“退市+IPO”這條路可以走。然而現(xiàn)行IPO制度存在耗時(shí)長、排隊(duì)慢等諸多弊端，企業(yè)走在這條路上，可謂是荊棘密布。

6、時(shí)間成本巨大

主板和創(chuàng)業(yè)板的IPO實(shí)行審核制，這也直接導(dǎo)致了其IPO排隊(duì)情況嚴(yán)重。截至2016年3月29日，已披露待審核的“排隊(duì)者”數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了676家，即使按照目前每天審核通過1家的速度，現(xiàn)在再開始排隊(duì)的企業(yè)最快也需要兩年才能登陸A股。

再來看這11家成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)，它們的IPO之路也可謂艱辛：

可以看出，即使是用時(shí)最少的佳訊飛鴻，也花費(fèi)了將近兩年的時(shí)間才成功登陸A股。而花費(fèi)時(shí)間最長的合縱科技則達(dá)到了5年半的時(shí)間長度，個(gè)中酸苦只有企業(yè)自身才能體會(huì)了。

7、IPO暫停風(fēng)險(xiǎn)難以預(yù)估 長時(shí)間以來，IPO暫停風(fēng)險(xiǎn)一直是準(zhǔn)備上市企業(yè)邁不過的一道坎。在A股20多年的歷史中，一共出現(xiàn)了多達(dá)9次IPO暫停的情況：

由表中可見，每次IPO暫停的持續(xù)時(shí)間最少也達(dá)到了3個(gè)月，最長的超過了一年；而且平均兩年多就會(huì)出現(xiàn)一次。較為頻繁地IPO暫停會(huì)極大地增加企業(yè)上市的不確定性。

8、流動(dòng)性完全犧牲

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》4.4.1條規(guī)定：公司向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請(qǐng)股票上市后，應(yīng)當(dāng)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)暫停轉(zhuǎn)讓，直至按規(guī)定披露或相關(guān)情形消除后恢復(fù)轉(zhuǎn)讓。

這意味著企業(yè)一旦進(jìn)入IPO申請(qǐng)階段，將會(huì)在新三板上停牌。如前文所述，IPO申請(qǐng)至少需要大約2年的時(shí)間，而在這段時(shí)間內(nèi)，企業(yè)將完全無法進(jìn)行交易，徹底喪失流動(dòng)性。

9、企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時(shí)停滯

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。”這意味著企業(yè)如果進(jìn)行了IPO申報(bào)，則在長時(shí)間內(nèi)失去了人事變動(dòng)的自由度；而由于股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生的任何變化都有可能耽誤企業(yè)的上市審核時(shí)間，因此幾乎也無法進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整；同時(shí)，企業(yè)也一般不會(huì)進(jìn)行諸如融資或者并購等可能改變企業(yè)原來股權(quán)架構(gòu)的資本運(yùn)作。企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時(shí)處于停滯狀態(tài)，可能會(huì)導(dǎo)致企業(yè)錯(cuò)失發(fā)展良機(jī)。

10、無法進(jìn)入創(chuàng)新層

2015年5月，新三板分層制度將會(huì)正式落地。根據(jù)全國中小股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司分層方案（征求意見稿）》，創(chuàng)新層標(biāo)準(zhǔn)細(xì)則中有一條輔助性標(biāo)準(zhǔn)：“須滿足最近3個(gè)月內(nèi)實(shí)際成交天數(shù)占可成交天數(shù)的比例不低于50%，或者掛牌以來（包括掛牌同時(shí)）完成過融資的要求?！边@意味著對(duì)于已經(jīng)申報(bào)IPO的掛牌企業(yè)，由于申報(bào)后很難再進(jìn)行融資并且需要長時(shí)間停牌，那些之前尚未進(jìn)行過融資的企業(yè)將很難滿足這兩條要求，從而導(dǎo)致無法進(jìn)入創(chuàng)新層，失去了繼續(xù)在新三板上發(fā)展的機(jī)會(huì)。

11、IPO失敗的成本過大

對(duì)于IPO的企業(yè)來說，結(jié)局只有0和1的區(qū)別，并無第三條路可走。如果IPO成功，則皆大歡喜；但是一旦失敗，則血本無歸。而歷史告訴我們，IPO通過的概率，并不像想象中那么高。

由表中可見，近十年來，IPO通過率只有大約七成。雖然近年來隨著申報(bào)企業(yè)的資質(zhì)加強(qiáng)以及券商輔導(dǎo)制度的完善，通過率有了顯著增加，但是仍然無法保證申請(qǐng)的企業(yè)就一定能通過。而一旦失敗，則意味著企業(yè)、券商和投資者多年的付出付之東流，人力、財(cái)力等顯性成本自不必說，在審核期間的投融資暫停、戰(zhàn)略方向調(diào)整停止等諸多隱性成本造成的影響更為顯著。

第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實(shí)務(wù)

外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實(shí)務(wù)

隨著全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)擴(kuò)容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機(jī)遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質(zhì)的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請(qǐng)進(jìn)入新三板市場掛牌融資。在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關(guān)問題已成為外商投資企業(yè)進(jìn)入場外市場所亟待解決的問題。

一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析

實(shí)踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設(shè)立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會(huì)先進(jìn)行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。

其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資擴(kuò)股兩種方式由外商獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)為中外合資企業(yè)。但需注意，根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第一條，?為進(jìn)一步擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作和交流，引進(jìn)外資，促進(jìn)社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）?，引入的中國股東必須為公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織，不得為自然人。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》（以下稱?《業(yè)務(wù)規(guī)則》?）第二章第2.1條的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

二、外商投資企業(yè)掛牌實(shí)務(wù)問題

1．關(guān)于商務(wù)主管部門審批的特殊要求

根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，但申?qǐng)時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。同時(shí)，該指引規(guī)定了，申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。根據(jù)《暫行規(guī)定》第十四條，向商委申請(qǐng)股改應(yīng)報(bào)送下列文件：

(1)原外商投資企業(yè)的合同、章程;(2)原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議;(3)原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議;(4)原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告;(5)發(fā)起人(包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者)協(xié)議;(6)公司章程;(7)原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書，最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告;(8)設(shè)立公司的申請(qǐng)書;(9)發(fā)起人的資信證明;(10)可行性研究報(bào)告。

以展唐科技(430635)為例。2007年8月23日，上海市外國投資工作委員會(huì)（根據(jù)當(dāng)時(shí)國務(wù)院規(guī)定，該機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審批投資總額在3000萬美元以下的外商投資企業(yè)）下發(fā)《關(guān)于同意設(shè)立展唐通訊科技（上海）有限公司的批復(fù)》（滬外資委協(xié)漕[2007]3792號(hào)），批復(fù)同意設(shè)立展唐通訊科技（上海）有限公司，同意投資者簽署的展唐有限合資合同和章程。展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會(huì)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號(hào)：滬商外資批[2013]1567號(hào))，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為?展唐通訊科技(上海)股份有限公司?；上海市人民政府于2013年5月10日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號(hào)：商外資滬股份字[2007]2985號(hào)）。展唐科技是首家在新三板掛牌的外商投資企業(yè)。

三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求

1)對(duì)發(fā)起人要求

以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東。

2)對(duì)投資產(chǎn)業(yè)的要求

應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》等的要求。3)審批權(quán)限的規(guī)定 限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下（轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算）外商投資股份公司的設(shè)立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更）由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批，但涉及外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審批。

4)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。5)港澳臺(tái)在大陸投資的規(guī)定

香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

以展唐科技(430635)為例。展唐科技有三名外國股東，且全部股東符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件。其經(jīng)營范圍主要為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)，屬于當(dāng)時(shí)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中鼓勵(lì)類項(xiàng)目，并且獲得了上海市商務(wù)委員會(huì)的批復(fù)。

3．關(guān)于注冊(cè)資本、外資股東持股比例及盈利要求的規(guī)定 根據(jù)修正前的《暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào)）第七條的規(guī)定，?公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%?。該令頒布實(shí)施后，外商投資股份有限公司要求注冊(cè)資本至少達(dá)到人民幣3000萬元，且外國股東持有的股份比例不得低于25%?！稌盒幸?guī)定》第十五條還規(guī)定，?已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。?據(jù)此，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司還要求有連續(xù)3年的盈利記錄。

然而，由于《暫行規(guī)定》出臺(tái)較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將關(guān)于注冊(cè)資本、外資股東持股比例及盈利要求的限制性規(guī)定突破?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民3000萬元，未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份，也未強(qiáng)制要求應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。除了《公司法》外，關(guān)于取消前述限制要求的規(guī)定也在不斷出臺(tái)落定。

2002年12月30日，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部協(xié)同國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份，但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。其次，《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊(cè)資本的限制。為了進(jìn)一步明確已取消對(duì)注冊(cè)資本及外資股東持股比例的限制，2015年10月28日商務(wù)部頒布實(shí)施了《關(guān)于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務(wù)部令2015年第2號(hào)）（以下簡稱《2號(hào)令》），明確刪除了《暫行規(guī)定》第七條?公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%?的規(guī)定。從此明確，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊(cè)資本無須一定要達(dá)到人民幣3000萬元，外資股東持股比例也無須一定要達(dá)到25%。

對(duì)于外商投資企業(yè)改制為股份有限公司是否還要求有連續(xù)3年的盈利記錄，商務(wù)部辦公廳于2014年6月24日已出《商務(wù)部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號(hào)）明確指出，?中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。下一步，我部將通過修訂有關(guān)法律法規(guī)解決上述問題。?然而在之后的《2號(hào)令》中，并未刪除原《暫行規(guī)定》中關(guān)于‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’的相關(guān)條款，修正過后的《暫行規(guī)定》仍規(guī)定，?已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜模瑧?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部審批。?商務(wù)部辦公廳的一個(gè)函件是否可以對(duì)抗國務(wù)院部門規(guī)章？外商投資企業(yè)改制為股份有限公司是否要求有連續(xù)3年的盈利記錄？對(duì)于該問題仍依賴于各地掌握政策的尺度，具體執(zhí)行需依照當(dāng)?shù)厥〖?jí)部門的要求。

相關(guān)新三板掛牌案例：珍吾堂（833113），財(cái)務(wù)報(bào)表顯示持續(xù)虧損，2014年6月12日有限公司整體變更為股份有限公司經(jīng)過天津市人民政府的批準(zhǔn)，取得批準(zhǔn)號(hào)為商外資津臺(tái)港澳僑字[2013]01052號(hào)的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。

4．關(guān)于鎖定期的要求

外資企業(yè)發(fā)起人股份的流轉(zhuǎn)也是一個(gè)值得關(guān)注的問題，《暫行規(guī)定》第七條規(guī)定，?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。?《業(yè)務(wù)規(guī)則》對(duì)于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實(shí)際控制人股票轉(zhuǎn)讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。

《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項(xiàng)?現(xiàn)行有關(guān)外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則?中規(guī)定，《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《公司法》；《公司法》沒有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。此外，根據(jù)商務(wù)部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務(wù)委員會(huì)下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（商辦資函[2009]75號(hào)）的批復(fù)內(nèi)容，?《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號(hào)）第八條規(guī)定的‘發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進(jìn)行’源于《公司法》（中華人民共和國主席令[1993]第16 號(hào)）第147 條之規(guī)定。鑒于新《公司法》對(duì)股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓’，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)具有相應(yīng)權(quán)限的商務(wù)部門批準(zhǔn)。?

因此，關(guān)于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應(yīng)按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理，而不再適用《暫行規(guī)定》中三年的限制。以南京旭建（430485）為例。南京旭建于2011年6月取得南京市投資促進(jìn)委員會(huì)的批復(fù)（寧投外管[2011]174號(hào)），整體變更為外商投資股份公司。其中發(fā)起人香港錦發(fā)商務(wù)拓展有限公司為境外公司，按照暫行規(guī)定，其股票應(yīng)鎖定至2014年6月。但在南京旭建2014年1月22日的《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中，載明?股份公司成立于2011年6月28日，截止本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署之日，股份公司成立已滿一年，因此發(fā)起人持有的股份可以轉(zhuǎn)讓。該外資股份公司成立并未滿三年。

四、外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題

一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？

通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1規(guī)定?股份有限公司申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制?。通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》第一條規(guī)定?外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件?；第四條規(guī)定?申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定?。

通程因此，外商投資企業(yè)在滿足證監(jiān)會(huì)、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)規(guī)定的條件后，可以申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?。證監(jiān)會(huì)、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)并未就外商投資企業(yè)掛牌新三板設(shè)置其他附加條件。

二、是否可以設(shè)立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？

通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定?合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。?

通程《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條規(guī)定?合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。?《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第四條規(guī)定?合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)；?第十四條規(guī)定?合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司。?

通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定?外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。?《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第十八條規(guī)定?外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。?

通程實(shí)踐中，外商投資企業(yè)依據(jù)前述法律法規(guī)設(shè)立，其組織形式一般為有限責(zé)任公司，因此，外商投資企業(yè)申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，?yīng)先改制成股份有限公司。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定?設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時(shí)，應(yīng)引入中國股東作為發(fā)起人。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據(jù)是《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

三、外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）對(duì)外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的發(fā)起人、投資產(chǎn)業(yè)、審批權(quán)限做出了具體規(guī)定。

發(fā)起人方面，《暫行規(guī)定》要求?以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東。?

投資產(chǎn)業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求?設(shè)立公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。?

審批方面，《商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號(hào)）規(guī)定?《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項(xiàng)，由省商務(wù)主管部門及國家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)負(fù)責(zé)審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)?。

四、外商投資股份有限公司注冊(cè)資本是否應(yīng)達(dá)到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%？

《關(guān)于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務(wù)部令2015年第2號(hào)）第一條規(guī)定?刪去《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào)）第七條》?

《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào)）第七條為?公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25％。?

因此，不論是直接設(shè)立外商投資股份有限公司，還是已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊(cè)資本無須達(dá)到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達(dá)到注冊(cè)資本的25%。

五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？

《商務(wù)部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號(hào)）明確?經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。?

六、外商投資股份有限公司中外國股東的股票限售期？ 《暫行規(guī)定》第八條規(guī)定?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行?，而《公司法》第一百四十一條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?本文作者認(rèn)為《暫行規(guī)定》與《公司法》關(guān)于發(fā)起人限售期限不一致，應(yīng)適用《公司法》有關(guān)規(guī)定，理由如下：

《公司法》（1993年頒布）第一百四十七條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?鑒于當(dāng)時(shí)外商投資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，因此，《暫行規(guī)定》參照《公司法》規(guī)定，要求發(fā)起人股份應(yīng)在公司成立3年后進(jìn)行。

《公司法》（2005年修正）第一百四十二條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?且第二百一十八條明確規(guī)定?外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定，適用其規(guī)定。?如本文第二部分所述，外商投資企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定的組織形式為有限責(zé)任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。

此外，作為《暫行規(guī)定》的制定部門，商務(wù)部應(yīng)秉承上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法的精神。

七、境內(nèi)自然人能否成為外商投資股份有限公司的股東？

境內(nèi)自然人成為外商投資股份有限公司的股東，主要有兩種途徑，一是共同設(shè)立、舉辦外商投資股份有限公司，二是在外商投資股份有限公司成立后股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)成為其股東。

對(duì)于第一種情形，《暫行規(guī)定》第一條規(guī)定?外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），?因此，境內(nèi)自然人共同設(shè)立外商投資股份有限公司存在制度障礙。

在實(shí)踐層面，各省市出臺(tái)了有關(guān)規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定?經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司。? 通程如前述湖南省規(guī)定，其內(nèi)容已經(jīng)突破《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認(rèn)可其效力，其針對(duì)的是共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營公司與中外合作經(jīng)營公司，并沒有明確規(guī)定包括外商投資股份有限公司。為股份公司成立的合法合規(guī)性與避免影響掛牌進(jìn)度考慮，我們建議在設(shè)立外商投資股份有限公司時(shí)，應(yīng)審慎引入境內(nèi)自然人作為發(fā)起人。

對(duì)于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是?外國股東與中國境內(nèi)公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦外商投資企業(yè)?，共同舉辦可理解為共同投資設(shè)立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)境內(nèi)自然人通過定向增發(fā)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內(nèi)自然人定向增發(fā)，使71名境內(nèi)自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務(wù)部辦公廳出具商辦資函，批復(fù)：?現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對(duì)已設(shè)立的外商投資股份公司向境內(nèi)自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定。?在上市公司長榮股份中，2004年5月20日，臺(tái)灣有恒與境內(nèi)自然人李莉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺(tái)灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉(zhuǎn)讓予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發(fā)的變更后外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，李莉作為內(nèi)地自然人持有合資企業(yè)股權(quán)。

第三篇：IPO公司規(guī)范運(yùn)行操作實(shí)務(wù)

IPO公司規(guī)范運(yùn)行操作實(shí)務(wù)

企業(yè)上市小兵 企業(yè)上市 發(fā)表于 2016-07-05 14:210

一、企業(yè)上市必須具備的條件--公司規(guī)范運(yùn)行

公司已經(jīng)依法建立了股爾大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等決策機(jī)構(gòu)，并制訂了股東大會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則和監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則，公司能夠按照制度規(guī)范運(yùn)行。公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員沒有受過嚴(yán)重的行政處罰，也沒有受過刑事處罰、公司自身在上市前的最近36個(gè)月內(nèi)沒有受到過工商、稅務(wù)、環(huán)保等部門的行政處罰，也沒有涉嫌刑事犯罪被立案偵查，沒有未經(jīng)合法機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行證券或者變相發(fā)行證券的情形等。公司章程中已明確對(duì)外擔(dān)保的由誰審批，以及具體的審批程序等，公司有嚴(yán)格的資金管理制度，資金不能被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。

首次公開發(fā)行股票并上市的有關(guān)條件與具體要求如下：

1．主體資格：A股發(fā)行主體應(yīng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司；經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以公開發(fā)行股票。

2．公司治理：發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)；發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格；發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任；內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。

3．獨(dú)立性：應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力；資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)完整；人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)以及業(yè)務(wù)必須獨(dú)立。

4．同業(yè)競爭：與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭；募集資金投資項(xiàng)目實(shí)施后，也不會(huì)產(chǎn)生同業(yè)競爭。

5．關(guān)聯(lián)交易（企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易）：與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有顯失公平的關(guān)聯(lián)交易；應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。

二、證監(jiān)會(huì)最新發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行規(guī)范出臺(tái)——IPO顛覆性改革！申報(bào)到上市最快75天完成審核！

證監(jiān)會(huì)主席肖鋼頗有深意地說“有些同志不愿意放權(quán)”后，那些同志去了中紀(jì)委喝茶了，如今的證監(jiān)會(huì)大刀闊斧革自己的命，現(xiàn)在IPO再迎顛覆性改革——11月27日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行的若干意見》，以下簡稱《意見》。意見指出：在正常審核狀態(tài)下（因政策原因停發(fā)或調(diào)整的除外），從受理到召開反饋會(huì)不超過45天，從發(fā)行人落實(shí)完畢反饋意見到召開初審會(huì)不超過20天，從發(fā)出發(fā)審會(huì)告知函到召開發(fā)審會(huì)不超過10天。即是說，如果項(xiàng)目組準(zhǔn)備充分，收到反饋當(dāng)天馬上“神回復(fù)”，初審后馬上發(fā)出發(fā)審會(huì)告知函，發(fā)審會(huì)通過后馬上領(lǐng)批文并且發(fā)行（以后絕不會(huì)有控制發(fā)行批文這種事了，別問我怎么知道的），那么理論上從審核到發(fā)行最快只要75天！而不是工作日。

意味著：IPO的審核周期已經(jīng)趨同與新三板的審核周期，而新三板是公認(rèn)的注冊(cè)制試點(diǎn)，換言之，經(jīng)過這次改革，IPO發(fā)行已經(jīng)無限接近于注冊(cè)制。

證監(jiān)會(huì)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行的若干意見》具體內(nèi)容如下：

為在發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行過程中有效落實(shí)黨風(fēng)廉政建設(shè)和反腐敗斗爭的工作要求，更好地履行主體責(zé)任和監(jiān)督責(zé)任，中國證監(jiān)會(huì)制定并發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行的若干意見》（以下簡稱《意見》），進(jìn)一步強(qiáng)化自我約束，接受社會(huì)監(jiān)督。

《意見》在健全現(xiàn)有制度基礎(chǔ)上，直面市場關(guān)切問題，提出有針對(duì)性的改進(jìn)措施，進(jìn)一步完善了“條件明確、標(biāo)準(zhǔn)清晰、程序規(guī)范、公開透明、集體決策、全程留痕、監(jiān)督有效”的發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行機(jī)制。

《意見》的主要內(nèi)容包括：

一是貫徹簡政放權(quán)和以信息披露為中心工作要求，針對(duì)現(xiàn)行發(fā)行條件過多過寬問題，研究取消《證券法》明確規(guī)定之外的首發(fā)和再融資發(fā)行條件，調(diào)整為通過信息披露方式落實(shí)監(jiān)管要求，壓縮審核權(quán)力項(xiàng)目和內(nèi)容，從源頭上減少尋租空間。二是針對(duì)市場反映的審核標(biāo)準(zhǔn)不透明、不同審核人員把握的審核標(biāo)準(zhǔn)不一致問題，對(duì)過往的審核標(biāo)準(zhǔn)和典型案例及時(shí)歸納整理，成熟一批公布一批，成熟一項(xiàng)公布一項(xiàng)，以切實(shí)提高審核標(biāo)準(zhǔn)透明度，強(qiáng)化社會(huì)監(jiān)督，防止出現(xiàn)“同事不同辦”問題。

三是針對(duì)市場反映的審核進(jìn)度不透明問題，建立限時(shí)辦理和督辦制度，對(duì)各審核環(huán)節(jié)提出明確時(shí)限要求，在正常審核狀態(tài)下（因政策原因停發(fā)或調(diào)整的除外），從受理到召開反饋會(huì)不超過45天，從發(fā)行人落實(shí)完畢反饋意見到召開初審會(huì)不超過20天，從發(fā)出發(fā)審會(huì)告知函到召開發(fā)審會(huì)不超過10天。

四是對(duì)發(fā)行審核中遇到的復(fù)雜疑難和重大無先例問題，明確提請(qǐng)專題會(huì)議決策的程序要求，有效杜絕個(gè)人因素對(duì)問題定性和審核進(jìn)程的影響。

五是針對(duì)部分發(fā)行人反映的見面難、溝通難問題，建立預(yù)約接待制度，及時(shí)滿足發(fā)行人正常業(yè)務(wù)溝通需求。對(duì)于當(dāng)事人按規(guī)定提出接待預(yù)約的，原則上應(yīng)當(dāng)在3個(gè)工作日內(nèi)安排見面。同時(shí)，嚴(yán)禁發(fā)行審核人員在發(fā)行審核期間與發(fā)行人及相關(guān)利害當(dāng)事人進(jìn)行任何正常工作溝通之外的私下接觸。

六是全面落實(shí)發(fā)行審核工作全程留痕制度，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)審核過程管理，形成對(duì)審核工作的硬約束。

七是加強(qiáng)履職回避管理，在已有公務(wù)回避要求基礎(chǔ)上，進(jìn)一步細(xì)化發(fā)行審核工作應(yīng)當(dāng)回避的具體情形，明確回避事項(xiàng)的操作流程，建立相應(yīng)的報(bào)告制度及監(jiān)督問責(zé)機(jī)制，有效防止利益沖突。八是強(qiáng)化發(fā)審委工作監(jiān)督，對(duì)發(fā)審委員是否遵守回避制度、是否利用委員身份開展商業(yè)活動(dòng)、是否濫用表決權(quán)、表決理由是否正當(dāng)合理、表決意見是否與工作底稿一致等進(jìn)行監(jiān)督檢查。涉嫌違反工作紀(jì)律的，及時(shí)進(jìn)行處理。

九是嚴(yán)格執(zhí)行違紀(jì)問責(zé)制度，對(duì)違反審核工作紀(jì)律的人員，依規(guī)予以黨紀(jì)政紀(jì)處分，處理結(jié)果及時(shí)向社會(huì)公開，涉嫌違法犯罪的，堅(jiān)決移交有關(guān)部門處理，切實(shí)落實(shí)主體責(zé)任和監(jiān)督責(zé)任。

上述意見涉及取消《證券法》明確規(guī)定之外的首發(fā)和再融資發(fā)行條件事宜，需經(jīng)法定程序修訂相關(guān)規(guī)章后實(shí)施。其他意見有的需要制定具體實(shí)施規(guī)則，有的需要通過強(qiáng)化內(nèi)部管理加以落實(shí)。此次同時(shí)公布具體實(shí)施規(guī)則《關(guān)于加強(qiáng)審核人員履職回避管理的規(guī)定》和《關(guān)于加強(qiáng)發(fā)審委委員履職回避管理的規(guī)定》。

需要指出的是，股票發(fā)行上市是企業(yè)直接融資的主要方式。我國股票市場建立20余年來，共有2800家公司通過發(fā)行上市融資累計(jì)超過7.5萬億元，對(duì)于支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展發(fā)揮了積極作用。在現(xiàn)行法律制度下，監(jiān)管機(jī)關(guān)承擔(dān)著《證券法》賦予的核準(zhǔn)責(zé)任，需要對(duì)企業(yè)是否符合法定發(fā)行條件和信息披露要求進(jìn)行專業(yè)分析和主觀判斷。在新興加轉(zhuǎn)軌的市場環(huán)境下，發(fā)行審核的體制機(jī)制安排如何既能從源頭上提高上市公司質(zhì)量，防范欺詐上市風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)范擬上市公司行為，提升上市公司治理水平，又能有效防范可能產(chǎn)生的尋租空間，切斷利益輸送的鏈條，遏制腐敗行為的發(fā)生，始終是發(fā)行制度改革需要關(guān)注的主要問題。實(shí)踐中產(chǎn)生的腐敗案例，教訓(xùn)十分深刻。從根本上解決好這一問題，必須正確處理好市場與政府的關(guān)系，加快推進(jìn)黨的十八屆三中全會(huì)確定的股票發(fā)行注冊(cè)制改革。這次出臺(tái)的意見，是我們對(duì)發(fā)行審核權(quán)力運(yùn)行過程中可能存在權(quán)力尋租和腐敗風(fēng)險(xiǎn)的事項(xiàng)和環(huán)節(jié)進(jìn)行全面梳理排查的基礎(chǔ)上，采取的有針對(duì)性的完善和改進(jìn)措施。相關(guān)措施的執(zhí)行，需要得到市場各方的理解、支持和配合，同時(shí)證監(jiān)會(huì)真誠地歡迎社會(huì)各界對(duì)我們的發(fā)行審核工作進(jìn)行監(jiān)督，共同為企業(yè)發(fā)行上市融資創(chuàng)造規(guī)范、透明、便捷的制度環(huán)境和市場條件。

三、“規(guī)范運(yùn)行”在實(shí)際操作中的具體要求為：

1、發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)；

2、發(fā)行人董事、高管需具備相應(yīng)的任職資格，并了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事、高管的法定義務(wù)和責(zé)任；

3、發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果；

4、最近三年不得有重大違法行為；

5、發(fā)行上市前不得有違規(guī)擔(dān)保和資金占用。

“規(guī)范運(yùn)行”問題主要包括公司內(nèi)部控制薄弱、財(cái)務(wù)基礎(chǔ)薄弱、資金占用、財(cái)務(wù)獨(dú)立性、報(bào)告期內(nèi)未依法納稅、安全生產(chǎn)隱患、環(huán)保等問題。對(duì)于上述的問題，本期我們?yōu)榇蠹依e兩個(gè)案例，來幫助大家較為全面地理解。

案例一：晉城藍(lán)焰煤業(yè)股份有限公司

本案例存在安全隱患和控股股東資金占用問題。公司募集資金擬收購的寺河礦于2006年2月1日發(fā)生死亡人數(shù)達(dá)23人的重大責(zé)任事故，安全管理存在隱患。2003至2006年間，公司控股股東晉煤集團(tuán)累計(jì)占用申請(qǐng)人資金達(dá)21億元，公司按照2.25%的年利率向控股股東收取資金占用費(fèi)。同時(shí)，控股股東又通過銀行向申請(qǐng)人所屬公司提供委托貸款，年利率均為7%。因此，公司內(nèi)部控制制度是否健全并且有效執(zhí)行受到質(zhì)疑。

案例二：南京石油化工股份有限公司

發(fā)行人公司治理存在缺陷，在日常運(yùn)作過程中，發(fā)行人并沒有被作為一個(gè)獨(dú)立的法人看待，實(shí)際控制人可以隨意調(diào)配發(fā)行人的資源，頻繁占用發(fā)行人資金，且數(shù)額巨大。公司實(shí)際控制人郭氏兄弟控制公司85%以上的股份，除發(fā)行人以外，還控有17家子公司。2004年至2006年9月期間，控股股東未簽訂相關(guān)資金借款或還款協(xié)議,通過資金直接撥款形式，發(fā)生了對(duì)發(fā)行人及控股子公司金中盈較為頻繁的資金占用；同期關(guān)聯(lián)方天友誠以及金陵塑膠為發(fā)行人提供了資金。此外發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方還存在相互擔(dān)保情形。

案例三：山西同德化工股份有限公司

公司前身同德有限公司為建設(shè)國防科工委批復(fù)給其的生產(chǎn)能力為4000噸/年的粉狀乳化炸藥生產(chǎn)線，通過職工集資的方式籌集資金設(shè)立粉乳公司，涉及資金1060萬元，年利率10.08%。這違反了國務(wù)院以及人民銀行的有關(guān)規(guī)定。雖然同德有限公司于2005年9月與粉乳公司簽訂收購協(xié)議，收購粉乳公司所有資產(chǎn)，粉乳公司按照有關(guān)的法律程序予以注銷，但這屬于最近三年的違法違規(guī)行為，且存在被有關(guān)部門處罰的可能性，因此首發(fā)申請(qǐng)被否。

案例四：青島亨達(dá)股份有限公司

公司在申報(bào)期存在未簽署《房屋買賣合同》即向自然人預(yù)付購房款的情形。截至2011年6月底累計(jì)預(yù)付購房款12,175.56萬元，而公司向自然人所購房產(chǎn)全部處于出租狀態(tài)，公司尚未取得房產(chǎn)租賃人放棄在同等條件下優(yōu)先購買所租房產(chǎn)的書面聲明。公司能否取得該等房產(chǎn)的權(quán)屬存在不確定性，該等情形將可能導(dǎo)致公司的經(jīng)營計(jì)劃調(diào)整。發(fā)審委認(rèn)為，根據(jù)申報(bào)材料及公司和保薦代表人的現(xiàn)場陳述，公司的內(nèi)部控制制度存在缺陷或者未能得到有效執(zhí)行。

四、上市公司運(yùn)行規(guī)范

（一）對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的要求

上市公司應(yīng)建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)。

一是確保股東對(duì)公司重大事項(xiàng)享有知情權(quán)和參與權(quán)，保證所有股東，特別是中小股東享有平等地位，股東按其持有的股份享有平等的權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

二是完善股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)，在章程中明確規(guī)定股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召開和表決程序。三是控股股東對(duì)其所控股的上市公司應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，履行特別義務(wù)。

四是董事會(huì)的組成規(guī)范、透明。董事會(huì)議事規(guī)則科學(xué)合理，確保董事會(huì)高效運(yùn)作和科學(xué)決策。

五是監(jiān)事會(huì)履行監(jiān)督職責(zé)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。

六是建立公正透明的董事、監(jiān)事和經(jīng)理人員的績效評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和程序。

七是關(guān)注所在社區(qū)的福利、環(huán)境保護(hù)、公益事業(yè)等問題，重視公司的社會(huì)責(zé)任。

八是尊重銀行及其他債權(quán)人、職工、消費(fèi)者、供應(yīng)商、社區(qū)等利益相關(guān)者的合法權(quán)利，共同推動(dòng)公司持續(xù)、健康地發(fā)展。

（二）對(duì)關(guān)聯(lián)交易的要求

上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)。

關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。

上市公司應(yīng)依照公允原則處理關(guān)聯(lián)交易，具體要求包括：

一是上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議。二是上市公司應(yīng)采取有效措施防止關(guān)聯(lián)人以壟斷采購和銷售業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)公司的經(jīng)營，損害公司利益。

三是上市公司應(yīng)采取有效措施防止股東及其關(guān)聯(lián)方以各種形式占用或轉(zhuǎn)移公司的資金、資產(chǎn)及其他資源。

（三）對(duì)信息披露的要求

信息披露是證券市場的核心和基石。公司除了在募集股份時(shí)要以招股說明書、上市公告書的方式披露首次公開發(fā)行股票的信息外，股票上市后，要繼續(xù)履行持續(xù)信息披露的責(zé)任，嚴(yán)格按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露信息。

信息披露的內(nèi)容包括：

（1）上市公司定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告的信息披露。定期報(bào)告包括報(bào)告、半報(bào)告、季度報(bào)告，上市公司要按照規(guī)定的格式和內(nèi)容編制并公告。

（2）特定交易事項(xiàng)的披露。

（3）關(guān)聯(lián)交易的信息披露。

（4）其他重大事件的信息披露。（5）上市公司的股東、實(shí)際控制人等相關(guān)信息披露義務(wù)人在信息披露時(shí)的責(zé)任和義務(wù)。

（四）對(duì)上市公司運(yùn)營和提高質(zhì)量的要求

1.關(guān)于募集資金使用

上市公司對(duì)募集資金的使用必須符合有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。

2.關(guān)于現(xiàn)金分紅政策

上市公司應(yīng)當(dāng)在章程中明確現(xiàn)金分紅政策，利潤分配政策應(yīng)保持連續(xù)性和穩(wěn)定性。除了分紅外，上市公司可以進(jìn)行中期現(xiàn)金分紅。

3.關(guān)于上市公司收購

關(guān)于上市公司收購的方式、程序和具體要求，請(qǐng)參考《公司法》和《證券法》解釋。

4.關(guān)于上市公司重大資產(chǎn)重組

上市公司重大資產(chǎn)重組涉及投資者利益，對(duì)證券市場有重大影響，中國證監(jiān)會(huì)于2008年4月16日頒發(fā)53號(hào)令《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，對(duì)上市公司重大資產(chǎn)重組進(jìn)行規(guī)范。5.暫停上市

暫停上市是指證券交易所依據(jù)法定事由或證券交易所股票交易規(guī)則，決定上市公司股票暫時(shí)停止上市交易的措施。

6.終止上市

五、IPO預(yù)審員內(nèi)部--規(guī)范運(yùn)行

1、關(guān)于人員兼職的審核標(biāo)準(zhǔn)是什么？

（1）總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。

（2）控股股東或?qū)嶋H控制人除擔(dān)任發(fā)行人董事長、總經(jīng)理外，還在其所控股其他企業(yè)擔(dān)任重要管理職務(wù)，需要說明如何客觀、公正、獨(dú)立履行職責(zé)，如何維護(hù)發(fā)行人及其他股東權(quán)益，如何確保發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的獨(dú)立性。相關(guān)人士對(duì)此出具承諾，并作重大事項(xiàng)提示。保薦機(jī)構(gòu)、律師專項(xiàng)核查并發(fā)表意見。

（3）對(duì)于家族企業(yè)內(nèi)部的兼職，證監(jiān)會(huì)認(rèn)為不一定必須清理，但需要保薦人和律師對(duì)其獨(dú)立性發(fā)表意見。

2、在稅收問題上的審核政策有哪些變化？（1）如果發(fā)行人存在欠繳稅款的，以前是只有補(bǔ)充完畢才能上市，現(xiàn)在政策有所調(diào)整。因?yàn)樽C監(jiān)會(huì)并不是稅務(wù)征管部門，沒有追繳稅款的義務(wù)同樣也沒有權(quán)力，會(huì)里只是需要企業(yè)詳細(xì)披露有關(guān)情況，然后認(rèn)定行為的性質(zhì)。

（2）如果偷漏稅行為嚴(yán)重到構(gòu)成違法違規(guī)行為時(shí)，有主管部門的證明文件也不會(huì)被認(rèn)可，因?yàn)楦骷?jí)稅務(wù)主管部門都有一定的審批權(quán)限，不能越權(quán)出具證明文件（1000萬元以上的應(yīng)該是在國稅總）。

（3）整體變更及分紅納稅的問題：反饋意見會(huì)問，也是一個(gè)充分披露的問題；關(guān)注點(diǎn)在于控股股東、實(shí)際控制人是否存在巨額稅款未繳納的情況，是否會(huì)影響到控股股東、實(shí)際控制人的合規(guī)情況及資格，從而影響到發(fā)行條件。

3、董監(jiān)高重大變動(dòng)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？

（1）屬于發(fā)行條件之一，目的在于給市場一個(gè)具有連續(xù)性、可比性的歷史業(yè)績；

（2）重大變化沒有量化的指標(biāo)。一個(gè)核心人員的變動(dòng)也有可能導(dǎo)致重大變化；

（3）董事、高管的重大變化須個(gè)案分析，主要考慮的因素有：變動(dòng)的原因、變動(dòng)人員的崗位和作用、變動(dòng)人員與控股股東、實(shí)際控制人的關(guān)系，任職的前后延續(xù)性；可以把董事、高管合在一起分析；要考慮變動(dòng)對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響；

（4）1人公司：一般不會(huì)因?yàn)槿藬?shù)增加而否定；只要核心人員保持穩(wěn)定，沒有發(fā)生變動(dòng)，為完善公司治理而增加高管、董事不認(rèn)定為重大變化。

4、證監(jiān)會(huì)對(duì)競業(yè)禁止的審核原則是什么？

（1）新公司法有一些變化，董事、高管作充分披露，發(fā)行人同意也可以；但作為上市公司，要求應(yīng)更嚴(yán)厲一些，原則上要求不能存在競業(yè)禁止；

（2）董監(jiān)高的競業(yè)禁止：不能有利益沖突，不能把相關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給董監(jiān)高，不能有重大不利影響。

5、發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方合資設(shè)立企業(yè)的審核要點(diǎn)是什么？

（1）發(fā)行人與董、監(jiān)、高及其親屬設(shè)立公司，要求清理。

（2）與控股股東、實(shí)際控制人共同設(shè)立公司，加以關(guān)注，若控股股東、實(shí)際控制人為自然人的，建議清理。

6、于董監(jiān)高任職資格條件的審核關(guān)注點(diǎn)是什么？

（1）董監(jiān)高任職資格要進(jìn)行持續(xù)性的盡職調(diào)查，審核過程中及審核前要不斷關(guān)注董監(jiān)高是否受到證監(jiān)會(huì)、交易所的行政處罰（特別是獨(dú)董要關(guān)注其在別的上市公司有無行政處罰和證監(jiān)會(huì)、交易所譴責(zé)，個(gè)別企業(yè)因此被否）；在其他上市公司有無任職（核查方式：董監(jiān)高的個(gè)人確認(rèn)、向公司進(jìn)行了解、查詢監(jiān)管部門的公開信息等）；監(jiān)事應(yīng)有獨(dú)立性，不可由董事高管及其親屬擔(dān)任；董事會(huì)中有親屬關(guān)系的成員占大多數(shù)，可能影響董事會(huì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。（2）董監(jiān)應(yīng)具備法定資格，符合公司法第147條的規(guī)定，不屬于公務(wù)員、國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)班子成員、證券公司高管、高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員。

（3）家族企業(yè)的董事、高管不能主要由家族成員擔(dān)任，監(jiān)事不能由家族成員擔(dān)任。

7、對(duì)于最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)的行為如何認(rèn)定？

（1）報(bào)告期內(nèi)控股股東、實(shí)際控制人受刑法處罰，可認(rèn)定重大違法，構(gòu)成障礙。

（2）近三年重大違法行為的起算點(diǎn)的計(jì)算方式是：如果有明確規(guī)定的，從其規(guī)定；如果沒有規(guī)定的，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；如果違法行為有連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從行為終止之日起計(jì)算。如非法發(fā)行股票，要在清理完成后三年，以改正日為時(shí)點(diǎn)計(jì)算。

（3）犯罪行為的時(shí)間起算不能簡單限定為36個(gè)月，參照董監(jiān)高任職資格的要求；依據(jù)職務(wù)行為、個(gè)人行為、犯罪的性質(zhì)、犯罪行為與發(fā)行人的緊密度、犯罪主觀意識(shí)、刑期長短、個(gè)人（企業(yè)）的誠信等對(duì)發(fā)行人的影響程度綜合判斷。

8、對(duì)發(fā)行人以及控股股東、董監(jiān)高訴訟和仲裁的審核要點(diǎn)是什么？

（1）關(guān)注對(duì)發(fā)行人有較大影響以上的訴訟與仲裁；（2）關(guān)注對(duì)控股股東、實(shí)際控制人有重大影響的訴訟和仲裁；

（3）關(guān)注對(duì)董監(jiān)高、核心技術(shù)人員有重大影響的刑事訴訟；

（4）發(fā)行人如果存在訴訟情況，必須及時(shí)向證監(jiān)會(huì)匯報(bào)，否則發(fā)行人、保薦人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。訴訟問題應(yīng)看訴訟的性質(zhì)、標(biāo)的進(jìn)行判斷，如對(duì)發(fā)行條件無實(shí)質(zhì)影響，披露即可；如涉及核心產(chǎn)品、技術(shù)、金額大的，需要申請(qǐng)延期；訴訟必須披露，否則涉及虛假信息披露。重點(diǎn)關(guān)注訴訟失敗的影響，有的關(guān)于專利權(quán)的侵權(quán)之訴，要求賠償金額很小，但首先要求停止侵權(quán)，這個(gè)要求可能影響公司的持續(xù)經(jīng)營能力，證監(jiān)會(huì)不判斷勝訴或敗訴的機(jī)會(huì)，只關(guān)注訴訟失敗的影響。

（5）對(duì)行政處罰決定不服，正在申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟的，在復(fù)議決定或法院判決尚未作出前，原則上不影響依據(jù)該行政處罰決定對(duì)該違法行為是否為重大違法行為的認(rèn)定，但可依申請(qǐng)暫緩作出決定。

（6）對(duì)企業(yè)盡職調(diào)查，如涉及訴訟等，保薦機(jī)構(gòu)一定要重書面證據(jù)、注意與發(fā)行人的訪談、法院查詢、法律顧問訪談等，訴訟仲裁信息應(yīng)及時(shí)如實(shí)披露、持續(xù)關(guān)注。

六、規(guī)范運(yùn)作問題：扭曲的身影

“公司運(yùn)作不規(guī)范是IPO的另一大殺手，很多企業(yè)都栽在這上面。這類問題涉及管理層未盡職、環(huán)保問題、稅務(wù)問題多個(gè)方面?！盦先生向《價(jià)值線》介紹，僅2008年，就有8家公司因?yàn)榇祟悊栴}被證監(jiān)會(huì)否決。有一家企業(yè)，1994年與銀行簽訂了2000萬元的委托貸款協(xié)議，未指定具體借款對(duì)象。到了2007年9月，這家公司還有1400萬元沒有償還，但公司管理層沒有采取充分有效的措施予以追討，沒有充分維護(hù)股東的合法權(quán)益，最終被發(fā)審會(huì)否決了。

江蘇玉龍鋼管股份有限公司于2010年8月23日上會(huì)被否。發(fā)審委認(rèn)定，該公司在報(bào)告期內(nèi)存在開具沒有真實(shí)交易背景的銀行承兌匯票、向股東和管理層及部分員工借款且金額較大，關(guān)聯(lián)交易決策程序未完全履行，董事變動(dòng)頻繁等情況。發(fā)審委難以判斷公司是否能夠規(guī)范運(yùn)行?！秲r(jià)值線》調(diào)查發(fā)現(xiàn)，玉龍鋼管通過控股子公司玉龍精密向不同銀行進(jìn)行票據(jù)融資，即玉龍鋼管與玉龍精密簽訂正常的購銷合同后，由玉龍鋼管向玉龍精密分別在不同的銀行中開具承兌匯票或由玉龍精密向玉龍鋼管在不同的銀行中開具承兌匯票，致使部分匯票沒有真實(shí)的交易背景，收到匯票的一方將超過正常購銷額的承兌匯票貼現(xiàn)；當(dāng)玉龍精密對(duì)外采購而開具票據(jù)的信用額度不足時(shí)，由玉龍鋼管向玉龍精密開具承兌匯票，玉龍精密收到承兌匯票后，背書轉(zhuǎn)讓給材料供應(yīng)商用于原材料的采購；反之，當(dāng)玉龍鋼管對(duì)外采購而開具票據(jù)的信用額度不足時(shí)，由玉龍精密向玉龍鋼管開具承兌匯票，玉龍鋼管收到承兌匯票后，背書轉(zhuǎn)讓給材料供應(yīng)商用于原材料的采購。此外，玉龍鋼管還向股東和管理層及部分員工進(jìn)行借款。盡管公司稱在IPO申請(qǐng)時(shí)已停止上述違規(guī)行為，且對(duì)公司實(shí)際經(jīng)營未造成負(fù)面影響，但這仍未得到發(fā)審委的認(rèn)可。

安徽廣信農(nóng)化股份有限公司的IPO申請(qǐng)于2011年11月被否，它的運(yùn)作不規(guī)范問題表現(xiàn)在環(huán)保方面。《價(jià)值線》調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2010 年1月9日，廣信農(nóng)化的甲基硫菌靈車間反應(yīng)釜發(fā)生底閥堵料故障，因處置不當(dāng)導(dǎo)致3名人員死亡。安徽省環(huán)保廳出具的《污染環(huán)境問題調(diào)查處理情況》中，專門提到廣信農(nóng)化的東川嶺、蔡家山廠區(qū)曾不同程度存在環(huán)境管理制度不完善、衛(wèi)生防護(hù)距離內(nèi)尚有部分居民未搬離等環(huán)境問題。發(fā)審委擔(dān)心這家公司在安全生產(chǎn)管理和環(huán)境保護(hù)方面的內(nèi)部控制制度是否健全并且有效執(zhí)行。

“稅務(wù)問題是很多公司難以啟齒的痛?！盦先生說，有些公司規(guī)模已經(jīng)作得相當(dāng)大了，但在稅務(wù)上有著糾纏不清的問題，直接導(dǎo)致IPO申請(qǐng)被否?，F(xiàn)在已經(jīng)成為上市公司的渤海輪渡股份有限公司，2010年10月IPO申請(qǐng)被否。發(fā)審委認(rèn)定，這家公司報(bào)告期內(nèi)，將港口方收取的車代理費(fèi)的50%直接在售票款中扣除，從而少計(jì)營業(yè)收入，這樣就可以少繳營業(yè)稅及其附加，將燃油價(jià)格補(bǔ)貼作為免稅收入少繳納企業(yè)所得稅；另外，關(guān)聯(lián)方遼漁港務(wù)公司不足額結(jié)算代收票款收入，而將資金交由控股股東遼漁集團(tuán)使用。

七、上市流程-上市輔導(dǎo)、規(guī)范運(yùn)作

（一）上市輔導(dǎo)的程序

1、聘請(qǐng)輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)。輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)應(yīng)是具有保薦資格的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)以及其他經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定的機(jī)構(gòu)。

2、與輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)簽署輔導(dǎo)協(xié)議，并到股份公司所在地的證監(jiān)局辦理輔導(dǎo)備案登記手續(xù)。

3、正式開始輔導(dǎo)。輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)每3個(gè)月向當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局報(bào)送1次輔導(dǎo)工作備案報(bào)告。

4、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)針對(duì)股份公司存在的問題提出整改建議，督促股份公司完成整改。

5、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)對(duì)接受輔導(dǎo)的人員進(jìn)行至少1次的書面考試。

6、向當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局提交輔導(dǎo)評(píng)估申請(qǐng)。

7、證監(jiān)局驗(yàn)收，出具輔導(dǎo)監(jiān)管報(bào)告。

8、股份公司向社會(huì)公告準(zhǔn)備發(fā)行股票的事宜。股份公司應(yīng)在輔導(dǎo)期滿6個(gè)月之后10天內(nèi)，就接受輔導(dǎo)、準(zhǔn)備發(fā)行股票的事宜在當(dāng)?shù)刂辽?種主要報(bào)紙連續(xù)公告2次以上。

（二）上市輔導(dǎo)的主要內(nèi)容

1、督促股份公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有5%以上（含5%）股份的股東（或其法定代表人）進(jìn)行全面的法規(guī)知識(shí)學(xué)習(xí)或培訓(xùn)。

2、督促股份公司按照有關(guān)規(guī)定初步建立符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的公司治理基礎(chǔ)。

3、核查股份公司在設(shè)立、改制重組、股權(quán)設(shè)置和轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股、資產(chǎn)評(píng)估、資本驗(yàn)證等方面是否合法、有效，產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否明晰，股權(quán)結(jié)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定。

4、督促股份公司實(shí)現(xiàn)獨(dú)立運(yùn)營，做到業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立完整，主營業(yè)務(wù)突出，形成核心競爭力。

5、督促股份公司規(guī)范與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的關(guān)系。

6、督促股份公司建立和完善規(guī)范的內(nèi)部決策和控制制度，形成有效的財(cái)務(wù)、投資以及內(nèi)部約束和激勵(lì)制度。

7、督促股份公司建立健全公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理體系，杜絕會(huì)計(jì)造假。

8、督促股份公司形成明確的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)和未來發(fā)展計(jì)劃，制定可行的募股資金投向及其他投資項(xiàng)目的規(guī)劃。

9、對(duì)股份公司是否達(dá)到發(fā)行上市條件進(jìn)行綜合評(píng)估，協(xié)助開展首次公開發(fā)行股票的準(zhǔn)備工作。

八、財(cái)務(wù)造假受罰上市公司規(guī)范經(jīng)營任重道遠(yuǎn)

2015年11月7日，上海大智慧股份有限公司發(fā)布關(guān)于收到中國證監(jiān)會(huì)《行政處罰及市場禁入事先告知書》的公告。

經(jīng)查明，大智慧涉嫌違法的事實(shí)如下：首先，2013年涉嫌提前確認(rèn)有承諾政策的收入8744.69萬元；其次，2013年以“打新”等為名營銷，涉嫌虛增銷售收入287.24萬元；第三，涉嫌利用與廣告公司的框架協(xié)議，虛增2013年收入93.34萬元；第四，延后確認(rèn)2013年年終獎(jiǎng)減少應(yīng)計(jì)成本費(fèi)用2495.43萬元；第五，涉嫌虛構(gòu)業(yè)務(wù)合同虛增2013年收入1567.74萬元；第六，子公司涉嫌提前合并天津民泰，影響合并報(bào)表利潤總額825萬元，影響商譽(yù)433.13萬元。根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第一百九十三條、二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》第三條、第五條的規(guī)定，證監(jiān)會(huì)擬決定：

（一）對(duì)公司責(zé)令改正，給予警告，并處以60萬元罰款；

（二）對(duì)公司時(shí)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、相關(guān)中層人員給予警告，并依據(jù)其責(zé)任大小分別給予3萬元到30萬元不等的罰款處罰，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員采取5年證券市場禁入措施。

上海天銘律師事務(wù)所宋一欣律師表示，根據(jù)《證券法》及最高法院虛假陳述司法解釋規(guī)定，上市公司因虛假陳述受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，權(quán)益受損的投資者可以向有管轄權(quán)的法院提起民事賠償訴訟。

此前的5月1日，上海市華榮律師事務(wù)所合伙人許峰律師曾召集大智慧投資者進(jìn)行索賠。“過去半年，我們律師團(tuán)隊(duì)已提前登記了近兩百位投資者的維權(quán)意向，部分投資者的索賠材料已經(jīng)準(zhǔn)備充分，將在第一時(shí)間向法院提交索賠材料立案?！痹S峰律師稱。

對(duì)于初步確定符合條件的投資者范圍，宋一欣律師表示，根據(jù)司法解釋規(guī)定，為2014年2月28日至2015年5月1日之間買入大智慧股票，并且在2015年5月1日后賣出或繼續(xù)持有股票者。

浙江裕豐律師事務(wù)所厲健律師提醒，投資者應(yīng)提供身份證復(fù)印件、上海證券交易所股東卡復(fù)印件、加蓋證券公司營業(yè)部印章的股票交易對(duì)賬單原件（從第一次買入大智慧打印到現(xiàn)在或全部賣掉之日）、聯(lián)系電話手機(jī)及地址郵編郵箱QQ號(hào)等。免費(fèi)審核后，律師將對(duì)符合初步索賠條件、有委托意向的投資者進(jìn)行登記，一旦證監(jiān)會(huì)作出正式行政處罰決定，律師將在第一時(shí)間代理投資者起訴。

上海物貿(mào)：虛增利潤受罰

2013年10月11日，因涉嫌信息披露違法違規(guī)行為，上海物貿(mào)被立案調(diào)查。公告后的第一個(gè)交易日，其股價(jià)一度跌停。此后一個(gè)月，上海物貿(mào)的股價(jià)持續(xù)下跌，最低達(dá)到9.95元。

一年半之后，2015年6月12日，上海物貿(mào)收到中國證監(jiān)會(huì)上海監(jiān)管局下發(fā)的《行政處罰決定書》。經(jīng)查明，上海物貿(mào)存在以下違法事實(shí)：2008年至2011年期間，上海物貿(mào)全資子公司上海燃料采用多種方法少結(jié)轉(zhuǎn)成本、虛增年末庫存，導(dǎo)致上海物貿(mào)2008年至2011年報(bào)告（合并）中資產(chǎn)和利潤總額虛增，成本虛減，存在虛假記載。

上海物貿(mào)未按《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》相關(guān)規(guī)定在2012年報(bào)告中對(duì)2008年至2011年報(bào)告中披露的相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)進(jìn)行更正，而是將2008年至2011年隱瞞的所有虧損作為2012年當(dāng)年虧損反映在報(bào)告中，導(dǎo)致上海物貿(mào)2012年報(bào)告存在虛假記載。

同時(shí)，上海物貿(mào)在發(fā)現(xiàn)上海燃料發(fā)生上述重大虧損時(shí)，也未按照《上市公司信息披露管理辦法》第三十三條第一款的規(guī)定及時(shí)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，根據(jù)《證券法》第一百九十三條第一款的規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)上海監(jiān)管局決定對(duì)上海物貿(mào)責(zé)令改正，給予警告，并處以40萬元罰款，對(duì)相關(guān)高管也給予相應(yīng)的行政處罰。

對(duì)此，廣東奔犇律師事務(wù)所主任劉國華律師指出，根據(jù)最高法院虛假陳述司法解釋及行政處罰等材料，符合索賠條件的投資者為：在2009年3月17日至2013年10月11日期間買入上海物貿(mào)A股或B股股票，并在2013年10月11日后賣出或繼續(xù)持有該股票，且存在虧損的投資者可以起訴索賠損失（包括投資差額、傭金、印花稅及利息損失），管轄法院是上海市第二中級(jí)人民法院。

值得一提的是，上海地區(qū)法院之前審理的中小股民訴神開股份證券虛假陳述責(zé)任糾紛案、中小股民訴上海科技證券虛假陳述責(zé)任糾紛案等案件，投資者基本獲賠。“這無疑有助于上海物貿(mào)股民增強(qiáng)依法維權(quán)的信心?！眲A律師表示。

第四篇：新三板更換主辦券商操作實(shí)務(wù)

新三板更換主辦券商操作實(shí)務(wù)

新三板公布的《主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議操作指南》指出，主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議的，相關(guān)議案要經(jīng)董事會(huì)審議并提交股東大會(huì)表決，并要求掛牌公司說明雙方解除督導(dǎo)協(xié)議的原因和具體安排，評(píng)估更換主辦券商對(duì)掛牌公司的影響。

《操作指南》指出，掛牌公司需向新三板提交解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議的說明報(bào)告、董事會(huì)決議、股東大會(huì)決議、擬與原主辦券商簽訂的終止協(xié)議、擬與承接主辦券商簽訂的持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。掛牌公司應(yīng)在說明報(bào)告中簡要介紹自掛牌以來的基本情況，介紹原主辦券商督導(dǎo)工作情況并作出評(píng)價(jià)，說明雙方解除督導(dǎo)協(xié)議的原因和具體安排，評(píng)估更換主辦券商對(duì)掛牌公司的影響。

一、股轉(zhuǎn)系統(tǒng)明確新三板掛牌公司更換主辦券商細(xì)節(jié)

2015年10月21日消息，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)下午發(fā)布新公告，為進(jìn)一步規(guī)范主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議的操作流程，提高工作效率及服務(wù)質(zhì)量，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對(duì)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議操作指南》進(jìn)行了修訂，并在總結(jié)前期審核經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定了《主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議審核要點(diǎn)》。主要事項(xiàng)如下：

（一）、《操作指南》主要修訂內(nèi)容（1）延長了材料提交時(shí)間

根據(jù)前期材料受理情況，新修訂的《操作指南》將材料提交時(shí)間延長至“股東大會(huì)表決通過后十個(gè)轉(zhuǎn)讓日”。

（2）材料提交前三方應(yīng)簽訂附生效條件的協(xié)議

為防范材料受理后，可能出現(xiàn)的一方反悔的風(fēng)險(xiǎn)，新修訂的《操作指南》規(guī)定：掛牌公司股東大會(huì)表決通過后，掛牌公司與原承擔(dān)持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)的主辦券商（以下簡稱“原主辦券商”）簽訂附生效條件的終止協(xié)議（以下簡稱“終止協(xié)議”），與承接督導(dǎo)事項(xiàng)的主辦券商（以下簡稱“承接主辦券商”）簽訂附生效條件的持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議（以下簡稱“新簽訂的持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議”）。掛牌公司、原主辦券商和承接主辦券商應(yīng)在終止協(xié)議與新簽訂的持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議中約定此協(xié)議自全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司（以下簡稱“全國股轉(zhuǎn)公司”）出具無異議函之日生效。全國股轉(zhuǎn)公司接收材料或者反饋回復(fù)意見后五個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)未提出異議的，向掛牌公司出具無異議函。（3）明確了材料提交主體

為規(guī)范材料提交行為，新修訂的《操作指南》規(guī)定，由原主辦券商向全國股轉(zhuǎn)公司統(tǒng)一提交說明報(bào)告和相關(guān)文件。（4）修改了適用范圍

根據(jù)我司發(fā)布《關(guān)于兩網(wǎng)公司及退市公司更換主辦券商有關(guān)問題的通知》的要求，在新修訂《操作指南》適用范圍中增加“主辦券商和兩網(wǎng)及退市公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議的，參照適用本指南”。

（二）、《審核要點(diǎn)》主要內(nèi)容

《審核要點(diǎn)》主要就主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議說明報(bào)告及相關(guān)文件向全國股轉(zhuǎn)公司提交后，全國股轉(zhuǎn)公司審核過程中關(guān)注的要點(diǎn)做了說明，主辦券商和掛牌公司應(yīng)當(dāng)按照《審核要點(diǎn)》等相關(guān)規(guī)則的要求制作相關(guān)材料。

二、擬掛牌公司或者已掛牌公司更換主辦券商的操作流程？

擬掛牌公司在申請(qǐng)掛牌前更換主辦券商的，與主辦券商自行商定，無須報(bào)告全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司。

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實(shí)行主辦券商制度，主辦券商需要在推薦公司掛牌后，對(duì)其履行持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司鼓勵(lì)掛牌公司與主辦券商建立長期穩(wěn)定的持續(xù)督導(dǎo)關(guān)系，除主辦券商不再從事推薦業(yè)務(wù)或者掛牌公司股票終止掛牌兩種規(guī)定情形外，雙方不得隨意解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。主辦券商與掛牌公司因特殊原因確需解除持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議的，雙方應(yīng)協(xié)商一致，且有其他主辦券商愿意承接督導(dǎo)工作，事前報(bào)告全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司并說明合理理由。在具體操作流程中，掛牌公司應(yīng)履行董事會(huì)和股東大會(huì)等內(nèi)部決策程序，承接督導(dǎo)事項(xiàng)的主辦券商應(yīng)對(duì)掛牌公司自掛牌以來的信息披露和公司治理等事項(xiàng)進(jìn)行核查，召開內(nèi)核會(huì)議進(jìn)行表決并形成內(nèi)核意見。

三、新三板選擇主辦券商指南

新三板市場是眾多民企參與資本市場所跨出的第一步，這教你走出第一步的券商，其責(zé)任十分重大。

首先，民營企業(yè)多多少少都存在經(jīng)營不規(guī)范，存在這樣或那樣的問題，有些是小問題，有些是重大問題或根本性的問題，這些問題就需要負(fù)責(zé)任的券商幫你發(fā)現(xiàn)，并提供行之有效的解決方案。對(duì)于一些重大問題，解決得好，就為企業(yè)今后資本市場的道路掃清了障礙，相反，解決得不好，就為企業(yè)今后的發(fā)展埋下了永久的隱患，這些隱患甚至存在不可逆，不可追溯調(diào)整，到那時(shí)候企業(yè)整改追溯已來不及。

其次，一家企業(yè)在新三板掛牌后，券商是終身輔導(dǎo)制，要求券商必須對(duì)推薦掛牌的企業(yè)持續(xù)督導(dǎo)。因此，企業(yè)選擇券商，就是選擇一個(gè)長期的合作伙伴，這個(gè)伙伴選擇得好，對(duì)企業(yè)發(fā)展來說非常重要。

最后，推薦掛牌僅僅是企業(yè)和券商合作的起點(diǎn)，掛牌后一系列的資本運(yùn)作，就非?？简?yàn)券商的專業(yè)能力、服務(wù)態(tài)度和資源整合能力，即后續(xù)的增值服務(wù)才是給企業(yè)帶來切切實(shí)實(shí)的幫助，券商的價(jià)值在這個(gè)時(shí)候體現(xiàn)得更為明顯。

實(shí)際上，新三板市場是一個(gè)包容度非常大的市場，但絕對(duì)不能因?yàn)榘荻却缶涂梢詫?duì)企業(yè)存在的問題不去整改和規(guī)范，甚至認(rèn)為問題小就可以蒙混過關(guān)。一定要求中介機(jī)構(gòu)按照IPO的要求來做，改制規(guī)范必須要整改到位，企業(yè)規(guī)范只有問題而沒有小問題，不能為了上新三板而上新三板，新三板只是企業(yè)的第一步，要為企業(yè)今后的發(fā)展打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

掛牌后，發(fā)現(xiàn)券商不好再更換到底好不好?

今年就有很多已經(jīng)掛了新三板的企業(yè)主動(dòng)找到我們，要更換主辦券商，想我們?yōu)樗麄兤髽I(yè)做后續(xù)的持續(xù)督導(dǎo)。在這里，我必須要清楚告訴各位企業(yè)家的是，大多數(shù)情況下，我們是拒絕的!為什么?原因很簡單，因?yàn)榍捌诘母闹埔?guī)范我們并沒有參與，根本不知道其他券商做的活到底是粗還是細(xì)，有沒有隱瞞什么問題，有沒有埋下一些定時(shí)炸彈，所以就券商來說，一般不太愿意再去接手已經(jīng)掛了牌的企業(yè)的持續(xù)督導(dǎo)工作。

持續(xù)督導(dǎo)，本身就是一件苦力活、費(fèi)力活，券商收費(fèi)不高，卻要承擔(dān)很多責(zé)任和義務(wù)。如果出了問題，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)首當(dāng)其沖的要拿券商試問。所以，后期持續(xù)督導(dǎo)工作的權(quán)、責(zé)、利不匹配，大多數(shù)券商不愿意接手，除非特別優(yōu)質(zhì)的企業(yè)，我們還是可以考慮的。

另外，更換主辦券商本身對(duì)企業(yè)來說就不是一件好事，企業(yè)需要去跟股轉(zhuǎn)系統(tǒng)解釋更換的原因，投資者心里也會(huì)打鼓：企業(yè)是不是存在不可告人的秘密要去更換券商呢。同時(shí)，還要取得原主辦券商同意更換的函，作為券商來說，一般不愿意去搶別的券商手里的業(yè)務(wù)，因?yàn)檫@在行業(yè)里是一件比較忌諱的事情。

一些企業(yè)的行為，必須予以譴責(zé)和忠告

有一些企業(yè)的行為，實(shí)在讓券商深惡痛絕，列舉如下：

1、同時(shí)跟好幾家券商在談，這本身沒有什么，市場化選擇很正常，要命的是拖著幾家券商都不放，每一次都抱著“欲擒故縱”的態(tài)度跟每家券商談，然后把每家券商的方案、點(diǎn)子拿到手后，再把別人拒絕掉，甚至有些企業(yè)把方案給別的券商參考，這是不仁義的。

2、一些企業(yè)不講誠信，沒有合同意識(shí)，簽了約還要?dú)Ъs，這樣的企業(yè)說實(shí)話不做也罷。

3、有些企業(yè)玩龍?zhí)淄娴煤?，跟幾家券商比較價(jià)格，唯價(jià)格最低來選擇，我其實(shí)想說，這樣的決策沒有眼光。

4、有一些企業(yè)，不跟券商講實(shí)話，隱瞞很多問題，跟券商簽了約后才說，導(dǎo)致券商的工作極其被動(dòng)。孰不知，向券商隱瞞問題，小的方面來說可能導(dǎo)致雙方最終合作不成功，券商的工作和付出被白白浪費(fèi)掉，大的方面來說一旦企業(yè)抱有僥幸心理，可能終究釀成不可挽回的大錯(cuò)。

如何選擇券商?

那么，一家企業(yè)應(yīng)該怎么選擇券商呢?

第一，首先應(yīng)該看團(tuán)隊(duì)。實(shí)際上，任何一家券商的團(tuán)隊(duì)，在專業(yè)上應(yīng)該問題不大，幫助企業(yè)掛牌成功都能夠辦到。但是，因?yàn)樽罱K跟你服務(wù)的是這個(gè)團(tuán)隊(duì)，這個(gè)團(tuán)隊(duì)專不專業(yè)，誠不誠實(shí)，效率高不高，對(duì)你的企業(yè)上不上心，這些經(jīng)過幾次接觸應(yīng)該有一個(gè)比較清楚的判斷了。最重要的是，這個(gè)團(tuán)隊(duì)是不是本土的團(tuán)隊(duì)，這一點(diǎn)非常重要，因?yàn)槿绻皇?，后續(xù)輔導(dǎo)過程可能存在“服務(wù)跟不上”“項(xiàng)目人員離職導(dǎo)致企業(yè)找不到人”的問題。

第二、看提供的方案。一家專業(yè)的團(tuán)隊(duì)，不僅在企業(yè)改制服務(wù)過程能提出專業(yè)性的解決方案，還能為企業(yè)后續(xù)的資本運(yùn)作提出一整套路徑和體系，就是說，要看這個(gè)團(tuán)隊(duì)后續(xù)能給你帶來什么增值服務(wù)，這個(gè)團(tuán)隊(duì)在新三板這塊有沒有構(gòu)建好一套成熟的新三板服務(wù)體系，能不能站在企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的角度提出建設(shè)性的金融服務(wù)意見，這一點(diǎn)要極其引起重視。

第三，看券商。這個(gè)時(shí)候再考慮券商的規(guī)模大小，知名度，是否全牌照，公司對(duì)新三板業(yè)務(wù)重不重視，有沒有做市資格等等。

第四，看資源?？催@家券商背后有哪些資源，跟當(dāng)?shù)卣P(guān)系如何，除了新三板在本土還主要做哪些業(yè)務(wù)，除了金融服務(wù)，還能不能給企業(yè)的經(jīng)營上提供幫助，能不能給企業(yè)和董監(jiān)高提供財(cái)富管理服務(wù)，能不能為企業(yè)牽線搭橋整合一些資源，甚至包括推薦優(yōu)秀人才等。

第五，看價(jià)格。新三板價(jià)格其實(shí)差距不是太大，好團(tuán)隊(duì)就應(yīng)該值更高的價(jià)格。其實(shí)，多一二十萬和少一二十萬真的不用太去在意，好團(tuán)隊(duì)帶給你的價(jià)值服務(wù)豈止是一二十萬的計(jì)量。但是，就往往有很多企業(yè)，在這個(gè)價(jià)格上跟券商推來搡去，這個(gè)真沒有意義。某種意義上，你把跟你服務(wù)的投行團(tuán)隊(duì)搞定了，他們心情舒暢了，給你多干點(diǎn)活，把活干好點(diǎn)，多上些心，企業(yè)實(shí)際得到的好處要多得多。

四、新三板掛牌主辦券商全程指引

主辦券商是代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)主辦券商的簡稱，是指取得從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格的證券公司。在新三板現(xiàn)有的交易機(jī)制中，主辦報(bào)價(jià)券商是被定格為中介機(jī)構(gòu)，承擔(dān)著推薦掛牌、信息披露督導(dǎo)、代理投資者進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓、投資者風(fēng)險(xiǎn)提示、終止掛牌等重要職能。主辦券商在新三板市場的運(yùn)行當(dāng)中處于中心樞紐地位，是新三板市場中不可或缺的主導(dǎo)者。

主辦券商是指取得從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格的證券公司。依據(jù)我國《證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格管理辦法》的規(guī)定，證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)該辦法的規(guī)定，向中國證券業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)資格，未取得業(yè)務(wù)資格的證券公司不得從事代辦股份轉(zhuǎn)讓的業(yè)務(wù)。所以企業(yè)新三板上市和主辦全券商合作是比不可少且非常重要的環(huán)節(jié)，可要注意嘍！

中國證券業(yè)協(xié)會(huì)為了規(guī)范主辦券商的行為，專門制定了《證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格管理辦法》，就證券公司申請(qǐng)成為新三板主辦券商的條件和程序進(jìn)行了規(guī)定。

（一）、取得主辦券商資格的條件

根據(jù)《證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格管理辦法》第七條的規(guī)定，證券公司申請(qǐng)業(yè)務(wù)資格，應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備下列條件：

1、具備相應(yīng)資格。具備協(xié)會(huì)會(huì)員資格，遵守協(xié)會(huì)自律規(guī)則，按時(shí)繳納會(huì)費(fèi)，履行會(huì)員義務(wù)；經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)為綜合類證券公司或比照綜合類證券公司后運(yùn)營一年以上；同時(shí)具備承銷業(yè)務(wù)、外資股業(yè)務(wù)和網(wǎng)上證券委托業(yè)務(wù)資格。

2、經(jīng)營穩(wěn)健。最近凈資產(chǎn)不低于人民幣8億元，凈資本不低于人民幣5億元；經(jīng)營穩(wěn)健，財(cái)務(wù)狀況正常，不存在重大風(fēng)險(xiǎn)隱患；最近兩年內(nèi)不存在重大違法、違規(guī)行為；最近財(cái)務(wù)報(bào)告未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具否定意見或拒絕發(fā)表意見；

3、業(yè)務(wù)部門。設(shè)置代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)管理部門，由公司副總經(jīng)理以上的高級(jí)管理人員負(fù)責(zé)該項(xiàng)業(yè)務(wù)的日常管理，至少配備兩名有資格從事證券承銷業(yè)務(wù)和證券交易業(yè)務(wù)的人員，專門負(fù)責(zé)信息披露業(yè)務(wù)，其他業(yè)務(wù)人員須有證券從業(yè)資格；具有20家以上的營業(yè)部，且布局合理；

4、具有健全的內(nèi)部控制制度和風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制；

5、具備符合代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)系統(tǒng)；

（二）、取得主辦券商資格的程序

根據(jù)《證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格管理辦法》第八條、第九條、第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，取得主辦券商資格的程序?yàn)椋?/p>

1、提交文件。申請(qǐng)證券公司應(yīng)向中國證券業(yè)協(xié)會(huì)提交上加蓋了公司公章的下列文件：（1）代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格申請(qǐng)；（2）證券公司申請(qǐng)從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格基本情況申報(bào)表；（3）證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)自律承諾書；（4）《經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證》復(fù)印件；（5）《經(jīng)營股票承銷業(yè)務(wù)資格證書》復(fù)印件、《經(jīng)營外資股業(yè)務(wù)資格證書》復(fù)印件、中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于網(wǎng)上證券委托業(yè)務(wù)資格的批文復(fù)印件；（6）協(xié)會(huì)會(huì)員證書復(fù)印件；（7）最近經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告原件；（8）公司章程；（9）公司前十名股東情況說明；（10）內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)控制制度說明；（11）營業(yè)部家數(shù)和布局的說明；（12）公司網(wǎng)上證券交易的情況說明；（13）公司代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)管理部門設(shè)置及人員配備方案；（14）具備符合代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的公司級(jí)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的說明；（15）協(xié)會(huì)要求的其他文件。

2、取得預(yù)備資格。中國證券業(yè)協(xié)會(huì)自受理申請(qǐng)文件之日起，對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行復(fù)核。如中國證券業(yè)協(xié)會(huì)在20個(gè)工作日內(nèi)未提出異議，則申請(qǐng)人自動(dòng)取得從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)預(yù)備資格。

3、準(zhǔn)備工作。取得預(yù)備資格的證券公司，應(yīng)根據(jù)要求做好機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、代辦股份轉(zhuǎn)讓專用席位申請(qǐng)、股份登記結(jié)算安排以及技術(shù)系統(tǒng)測試等準(zhǔn)備工作。

4、取得業(yè)務(wù)資格。申請(qǐng)人應(yīng)逐項(xiàng)落實(shí)前條所列事項(xiàng)，完成準(zhǔn)備工作后，向協(xié)會(huì)提交報(bào)告。協(xié)會(huì)對(duì)申請(qǐng)人的準(zhǔn)備工作進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收合格的，授予業(yè)務(wù)資格，向其頒發(fā)證券公司從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格證書。

5、公告。中國證券業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)獲得業(yè)務(wù)資格的證券公司在協(xié)會(huì)網(wǎng)站進(jìn)行公告。公告后，證券公司方可開展代辦股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。

從新三板現(xiàn)在的運(yùn)行效果來看，主辦券商起到了非常大的作用，有力的促進(jìn)了新三板市場健康穩(wěn)定的發(fā)展，隨著新三板試點(diǎn)的擴(kuò)大，主辦券商發(fā)揮作用的空間將會(huì)越來越大。

（三）、主辦券商有何重要性？

（1）企業(yè)申請(qǐng)?jiān)谌珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)”

企業(yè)申請(qǐng)掛牌須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》；主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對(duì)公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨(dú)立意見，并出具推薦報(bào)告。

（2）主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導(dǎo)規(guī)范作用。

在企業(yè)改制掛牌工作中，主辦券商負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范歷史遺留問題，幫助規(guī)范公司的治理結(jié)構(gòu)，完善企業(yè)內(nèi)部控制制度，提高治理水平；幫助企業(yè)規(guī)劃戰(zhàn)略，設(shè)計(jì)改制方案，總體把握企業(yè)改制是否滿足規(guī)范性要求，是否達(dá)到掛牌的基本條件；在改制掛牌工作中牽頭協(xié)調(diào)企業(yè)和其他中介機(jī)構(gòu)的工作，把握時(shí)間進(jìn)度；對(duì)擬掛牌企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查，指導(dǎo)企業(yè)制作申請(qǐng)掛牌的全套資料；指導(dǎo)企業(yè)完成掛牌審核過程中全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)反饋意見的回復(fù)工作，指導(dǎo)企業(yè)完成股份登記托管、掛牌等事宜。

（3）主辦券商負(fù)責(zé)對(duì)推薦掛牌公司掛牌后的持續(xù)督導(dǎo)工作。

主辦券商持續(xù)督導(dǎo)所推薦掛牌公司誠實(shí)守信、規(guī)范履行信息披露義務(wù)、完善公司治理機(jī)制。主辦券商對(duì)所推薦掛牌公司信息披露文件進(jìn)行事前審查。（4）主辦券商對(duì)推薦掛牌公司后續(xù)資本運(yùn)作一般能起重要的作用。

企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，是走進(jìn)公開資本市場的第一步，掛牌之后發(fā)行股票融資、發(fā)行債券及證券衍生品、做市交易、并購重組等業(yè)務(wù)將會(huì)頻繁發(fā)生。由于推薦掛牌的主辦券商與企業(yè)的天然關(guān)系，一般能夠在后續(xù)資本運(yùn)作中起到重要的作用。

接下來給大家介紹主辦券商的選擇與簽約

（四）、主辦券商的甄選

（1）選擇主辦券商時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮到以下幾個(gè)維度： ①主辦券商的規(guī)范性。②主辦券商業(yè)務(wù)線的完整性。

③主辦券商在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的業(yè)務(wù)開展情況及人員配置。

（2）選擇主辦券商時(shí)應(yīng)堅(jiān)持的基本理念。

企業(yè)選擇主辦券商應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“適合企業(yè)發(fā)展”的基本理念，而不是盲目看重券商的規(guī)模、排名、收費(fèi)情況。

（3）選擇主辦券商及項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)時(shí)應(yīng)關(guān)注的要點(diǎn)包括：

①應(yīng)當(dāng)選擇與企業(yè)自身發(fā)展戰(zhàn)略相匹配的券商，尤其要考慮企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌后的資本運(yùn)作規(guī)劃與主辦券商的匹配性。

②應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌及后續(xù)業(yè)務(wù)有一定經(jīng)驗(yàn)的券商。③券商的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)對(duì)企業(yè)有直接關(guān)聯(lián)，應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)的所屬行業(yè)、業(yè)務(wù)、經(jīng)營模式有一定理解和運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)的券商項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)。

④應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)誠信服務(wù)，具有時(shí)間保障的券商項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)。（4）掛牌新三板如何選擇主辦券商？

新三板今年太火爆了，注定將成為國內(nèi)資本市場黃金盛宴的注腳。在新三板掛牌和后續(xù)督導(dǎo)過程中，券商將發(fā)揮絕對(duì)主導(dǎo)作用，那么，企業(yè)選擇券商就顯得十分關(guān)鍵。選擇得好，企業(yè)資本之路就走得就順風(fēng)順?biāo)?，選擇得不好，企業(yè)不但可能享受不到任何增值服務(wù)，還徒增許多煩惱和麻煩，甚至葬送了企業(yè)的發(fā)展。本文就教您如何選擇新三板輔導(dǎo)券商，望各位企業(yè)家務(wù)必慎之又慎。2015年，資本市場的風(fēng)口，無疑將花落于新三板市場！

今年以來，很多企業(yè)家都在問我，到底該如何選擇中介機(jī)構(gòu)，尤其是如何選擇券商？本人也在做新三板業(yè)務(wù)的過程中，看到很多老板為此糾結(jié)不已，實(shí)感有必要幫助各位企業(yè)家做一個(gè)客觀分析。（5）為什么選好券商很重要？

新三板市場是眾多民企參與資本市場所跨出的第一步，這教你走出第一步的券商，其責(zé)任十分重大。

首先，民營企業(yè)多多少少都存在經(jīng)營不規(guī)范，存在這樣或那樣的問題，有些是小問題，有些是重大問題或根本性的問題，這些問題就需要負(fù)責(zé)任的券商幫你發(fā)現(xiàn)，并提供行之有效的解決方案。對(duì)于一些重大問題，解決得好，就為企業(yè)今后資本市場的道路掃清了障礙，相反，解決得不好，就為企業(yè)今后的發(fā)展埋下了永久的隱患，這些隱患甚至存在不可逆，不可追溯調(diào)整，到那時(shí)候企業(yè)整改追溯已來不及。

其次，一家企業(yè)在新三板掛牌后，券商是終身輔導(dǎo)制，要求券商必須對(duì)推薦掛牌的企業(yè)持續(xù)督導(dǎo)。因此，企業(yè)選擇券商，就是選擇一個(gè)長期的合作伙伴，這個(gè)伙伴選擇得好，對(duì)企業(yè)發(fā)展來說非常重要。

最后，推薦掛牌僅僅是企業(yè)和券商合作的起點(diǎn)，掛牌后一系列的資本運(yùn)作，就非?？简?yàn)券商的專業(yè)能力、服務(wù)態(tài)度和資源整合能力，即后續(xù)的增值服務(wù)才是給企業(yè)帶來切切實(shí)實(shí)的幫助，券商的價(jià)值在這個(gè)時(shí)候體現(xiàn)得更為明顯。實(shí)際上，新三板市場是一個(gè)包容度非常大的市場，但絕對(duì)不能因?yàn)榘荻却缶涂梢詫?duì)企業(yè)存在的問題不去整改和規(guī)范，甚至認(rèn)為問題小就可以蒙混過關(guān)。我往往跟企業(yè)家朋友說，一定要求中介機(jī)構(gòu)按照IPO的要求來做，改制規(guī)范必須要整改到位，企業(yè)規(guī)范只有問題而沒有小問題，不能為了上新三板而上新三板，新三板只是企業(yè)的第一步，要為企業(yè)今后的發(fā)展打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（6）掛牌后，發(fā)現(xiàn)券商不好再更換到底好不好？

今年就有很多已經(jīng)掛了新三板的企業(yè)主動(dòng)找到我們，要更換主辦券商，想我們?yōu)樗麄兤髽I(yè)做后續(xù)的持續(xù)督導(dǎo)。在這里，我必須要清楚告訴各位企業(yè)家的是，大多數(shù)情況下，我們是拒絕的！為什么？原因很簡單，因?yàn)榍捌诘母闹埔?guī)范我們并沒有參與，根本不知道其他券商做的活到底是粗還是細(xì)，有沒有隱瞞什么問題，有沒有埋下一些定時(shí)炸彈，所以就券商來說，一般不太愿意再去接手已經(jīng)掛了牌的企業(yè)的持續(xù)督導(dǎo)工作。

持續(xù)督導(dǎo)，本身就是一件苦力活、費(fèi)力活，券商收費(fèi)不高，卻要承擔(dān)很多責(zé)任和義務(wù)。如果出了問題，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)首當(dāng)其沖的要拿券商試問。所以，后期持續(xù)督導(dǎo)工作的權(quán)、責(zé)、利不匹配，大多數(shù)券商不愿意接手，除非特別優(yōu)質(zhì)的企業(yè)，我們還是可以考慮的。另外，更換主辦券商本身對(duì)企業(yè)來說就不是一件好事，企業(yè)需要去跟股轉(zhuǎn)系統(tǒng)解釋更換的原因，投資者心里也會(huì)打鼓：企業(yè)是不是存在不可告人的秘密要去更換券商呢。同時(shí)，還要取得原主辦券商同意更換的函，作為券商來說，一般不愿意去搶別的券商手里的業(yè)務(wù)，因?yàn)檫@在行業(yè)里是一件比較忌諱的事情。一些企業(yè)的行為，必須予以譴責(zé)和忠告

有一些企業(yè)的行為，實(shí)在讓券商深惡痛絕，列舉如下：

1、同時(shí)跟好幾家券商在談，這本身沒有什么，市場化選擇很正常，要命的是拖著幾家券商都不放，每一次都抱著“欲擒故縱”的態(tài)度跟每家券商談，然后把每家券商的方案、點(diǎn)子拿到手后，再把別人拒絕掉，甚至有些企業(yè)把方案給別的券商參考，這是不仁義的。

2、一些企業(yè)不講誠信，沒有合同意識(shí)，簽了約還要?dú)Ъs，這樣的企業(yè)說實(shí)話不做也罷。

3、有些企業(yè)玩龍?zhí)淄娴煤?，跟幾家券商比較價(jià)格，唯價(jià)格最低來選擇，我其實(shí)想說，這樣的決策沒有眼光。

4、有一些企業(yè)，不跟券商講實(shí)話，隱瞞很多問題，跟券商簽了約后才說，導(dǎo)致券商的工作極其被動(dòng)。孰不知，向券商隱瞞問題，小的方面來說可能導(dǎo)致雙方最終合作不成功，券商的工作和付出被白白浪費(fèi)掉，大的方面來說一旦企業(yè)抱有僥幸心理，可能終究釀成不可挽回的大錯(cuò)。（7）如何選擇券商？

那么，一家企業(yè)應(yīng)該怎么選擇券商呢？

第一，首先應(yīng)該看團(tuán)隊(duì)。實(shí)際上，任何一家券商的團(tuán)隊(duì)，在專業(yè)上應(yīng)該問題不大，幫助企業(yè)掛牌成功都能夠辦到。但是，因?yàn)樽罱K跟你服務(wù)的是這個(gè)團(tuán)隊(duì)，這個(gè)團(tuán)隊(duì)專不專業(yè)，誠不誠實(shí)，效率高不高，對(duì)你的企業(yè)上不上心，這些經(jīng)過幾次接觸應(yīng)該有一個(gè)比較清楚的判斷了。最重要的是，這個(gè)團(tuán)隊(duì)是不是本土的團(tuán)隊(duì)，這一點(diǎn)非常重要，因?yàn)槿绻皇?，后續(xù)輔導(dǎo)過程可能存在“服務(wù)跟不上”“項(xiàng)目人員離職導(dǎo)致企業(yè)找不到人”的問題。

第二、看提供的方案。一家專業(yè)的團(tuán)隊(duì)，不僅在企業(yè)改制服務(wù)過程能提出專業(yè)性的解決方案，還能為企業(yè)后續(xù)的資本運(yùn)作提出一整套路徑和體系，就是說，要看這個(gè)團(tuán)隊(duì)后續(xù)能給你帶來什么增值服務(wù)，這個(gè)團(tuán)隊(duì)在新三板這塊有沒有構(gòu)建好一套成熟的新三板服務(wù)體系，能不能站在企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的角度提出建設(shè)性的金融服務(wù)意見，這一點(diǎn)要極其引起重視。

第三，看券商。這個(gè)時(shí)候再考慮券商的規(guī)模大小，知名度，是否全牌照，公司對(duì)新三板業(yè)務(wù)重不重視，有沒有做市資格等等。

第四，看資源?？催@家券商背后有哪些資源，跟當(dāng)?shù)卣P(guān)系如何，除了新三板在本土還主要做哪些業(yè)務(wù)，除了金融服務(wù)，還能不能給企業(yè)的經(jīng)營上提供幫助，能不能給企業(yè)和董監(jiān)高提供財(cái)富管理服務(wù)，能不能為企業(yè)牽線搭橋整合一些資源，甚至包括推薦優(yōu)秀人才等。

第五，看價(jià)格。新三板價(jià)格其實(shí)差距不是太大，好團(tuán)隊(duì)就應(yīng)該值更高的價(jià)格。其實(shí)，多一二十萬和少一二十萬真的不用太去在意，好團(tuán)隊(duì)帶給你的價(jià)值服務(wù)豈止是一二十萬的計(jì)量。但是，就往往有很多企業(yè)，在這個(gè)價(jià)格上跟券商推來搡去，這個(gè)真沒有意義。某種意義上，你把跟你服務(wù)的投行團(tuán)隊(duì)搞定了，他們心情舒暢了，給你多干點(diǎn)活，把活干好點(diǎn)，多上些心，企業(yè)實(shí)際得到的好處要多得多。總之，新三板選擇券商非常重要，一定要三思而后行，慎之又慎。你首先要非常注意跟你服務(wù)的團(tuán)隊(duì)怎么樣，他們的人品如何，職業(yè)素養(yǎng)高不高，提供的方案是否能滿足你的訴求，能否針對(duì)企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略提出有建設(shè)性的、投行視角的意見，有沒有一套新三板綜合金融服務(wù)體系；其次，再看這家券商的規(guī)模、牌照和品牌度；最后再比較價(jià)格（這一點(diǎn)不要太去在意，你小氣了可能卻吃了大虧）。其實(shí)就是一句話，選擇券商就是選擇人！

選擇一個(gè)好的投行團(tuán)隊(duì)，公司的市值可能會(huì)多出幾千萬，甚至幾個(gè)億，這就是投行的價(jià)值！

（五）、主辦券商簽約

企業(yè)與主辦券商簽約的程序一般包括如下步驟：

（1）主辦券商和企業(yè)前期接觸；

（2）主辦券商與企業(yè)簽定保密協(xié)議；

（3）主辦券商完成初步調(diào)查；

（4）雙方就初步調(diào)查發(fā)現(xiàn)的重大事項(xiàng)達(dá)成一致意見，明確雙方合作意向；

（5）主辦券商完成內(nèi)部立項(xiàng)程序；（6）簽定協(xié)議。

（六）、新三板主辦券商內(nèi)核人員培訓(xùn)要點(diǎn)記錄

1、掛牌業(yè)務(wù)部新總監(jiān)李永春講話，要求提高掛牌公司的質(zhì)量。對(duì)于夕陽企業(yè)審慎推薦；對(duì)于一家企業(yè)連續(xù)經(jīng)營虧損，然后又換一個(gè)新的概念申請(qǐng)掛牌尤需審慎。

（注：這里表達(dá)的意思是新三板雖然不限制行業(yè)，但還是希望券商在選擇項(xiàng)目時(shí)推薦有前景的企業(yè)或行業(yè)公司）

2、關(guān)于帶殼公司申請(qǐng)掛牌，不禁止，但是要求殼公司本身必須符合掛牌條件，不能是一個(gè)空殼公司。同一控制下的殼公司是最好的選擇。非同一控制下的殼公司，對(duì)于新業(yè)務(wù)裝入的時(shí)間點(diǎn)目前沒有明確規(guī)定，但不要即裝即掛，要留一定的運(yùn)行期。

（注：不能是空殼公司，鼓勵(lì)同一控制下的借殼掛牌，非同一控制下的借殼掛牌不能即裝即掛，還是運(yùn)行一定時(shí)間，新一認(rèn)為一般至少要運(yùn)行半年以上）

3、對(duì)于農(nóng)業(yè)企業(yè)、個(gè)人采購銷售、現(xiàn)金采購銷售，審核時(shí)會(huì)對(duì)企業(yè)的內(nèi)部控制特別關(guān)注，要求證據(jù)鏈完整。

（注：農(nóng)業(yè)企業(yè)、個(gè)人采購銷售、現(xiàn)金采購銷售因其易于造假和造假成本低的特性，一直都是IPO、新三板審核關(guān)注重點(diǎn)，也是該企業(yè)規(guī)范的難點(diǎn)。如何打消券商內(nèi)核和股轉(zhuǎn)公司的疑慮是難點(diǎn)）

4、財(cái)務(wù)審核時(shí)，重點(diǎn)關(guān)注財(cái)務(wù)信息與業(yè)務(wù)的匹配性，會(huì)計(jì)政策、會(huì)計(jì)處理、信息列報(bào)是否與實(shí)際業(yè)務(wù)相匹配；重點(diǎn)關(guān)注成本的真實(shí)性、成本費(fèi)用間的合理區(qū)分，費(fèi)用資本化。

（注：這些是新三板首次反饋的一般問題的例行問題，需要企業(yè)在財(cái)務(wù)規(guī)范過程中重點(diǎn)關(guān)注。需要做好合理性及其原因分析說明）

5、核定征收的企業(yè)，至少申報(bào)期最近一期應(yīng)該采用查賬征收。

（注：核定征收反映的是企業(yè)財(cái)務(wù)不規(guī)范，因此，股轉(zhuǎn)公司要求至少最近一期應(yīng)采用查賬征收方式，也就是2年1期報(bào)告里，最近一期至少要是查賬征收）

6、掛牌業(yè)務(wù)部與公司業(yè)務(wù)部間有協(xié)同機(jī)制，對(duì)于掛牌后變更會(huì)計(jì)政策、會(huì)計(jì)估是計(jì)的，公司業(yè)務(wù)部將轉(zhuǎn)辦掛牌業(yè)務(wù)部，評(píng)估其申報(bào)時(shí)是否存在調(diào)節(jié)利潤的情況。

7、持續(xù)經(jīng)營能力應(yīng)盡可能多的從多個(gè)維度去論證；若企業(yè)持續(xù)虧損，但在研發(fā)期，有投資者資金支持，也是能力體現(xiàn)；若出現(xiàn)持續(xù)虧損，建議在公轉(zhuǎn)書中單獨(dú)列一章對(duì)持續(xù)經(jīng)營能力進(jìn)行分析。（推薦掛牌案例：納晶科技、第六元素、眾合醫(yī)藥、枸杞）

（注：虧損并不一定會(huì)影響企業(yè)掛牌，關(guān)鍵是要能說明企業(yè)持續(xù)經(jīng)營不存在問題，可以從持續(xù)性營收、研發(fā)投入、現(xiàn)金流支持。）

8、對(duì)于掛牌主體的重要子公司的核查與信息披露：重要子公司指全資、控股或收入主要來源的子公司，對(duì)子公司的披露要比照掛牌主體，如歷史沿革、業(yè)務(wù)、合規(guī)經(jīng)營、財(cái)務(wù)規(guī)范、分工合作、分紅制度及其實(shí)施情況等。

（注：明確提出對(duì)全資或控股子公司及收入主要來源公司需要進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查披露。）

9、掛牌公司若認(rèn)定為無實(shí)際控制人，則同業(yè)競爭核查必須擴(kuò)大至所有主要股東。

（注：公司無實(shí)際控制人時(shí)，需要將同業(yè)競爭調(diào)查范圍擴(kuò)大至所有主要股東。）

（七）、新三板培訓(xùn)手冊(cè)-公司掛牌業(yè)務(wù)指南之主辦券商推薦 《公司掛牌業(yè)務(wù)指南》第二部分：主辦券商推薦。本文將圍繞主辦券商展開培訓(xùn)。主辦券商對(duì)企業(yè)掛牌新三板有重要作用。企業(yè)掛牌新三板的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)”。主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導(dǎo)規(guī)范作用。

公司掛牌業(yè)務(wù)指南 主辦券商推薦

（一）新三板主辦券商的選擇與簽約 1.主辦券商有何重要性？

主辦券商的重要性表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）企業(yè)申請(qǐng)?jiān)谌珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)”。

企業(yè)申請(qǐng)掛牌須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》；主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對(duì)公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨(dú)立意見，并出具推薦報(bào)告

（2）主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導(dǎo)規(guī)范作用。

在企業(yè)改制掛牌工作中，主辦券商負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范歷史遺留問題，幫助規(guī)范公司的治理結(jié)構(gòu)，完善企業(yè)內(nèi)部控制制度，提高治理水平；幫助企業(yè)規(guī)劃戰(zhàn)略，設(shè)計(jì)改制方案，總體把握企業(yè)改制是否滿足規(guī)范性要求，是否達(dá)到掛牌的基本條件；在改制掛牌工作中牽頭協(xié)調(diào)企業(yè)和其他中介機(jī)構(gòu)的工作，把握時(shí)間進(jìn)度；對(duì)擬掛牌企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查，指導(dǎo)企業(yè)制作申請(qǐng)掛牌的全套資料；指導(dǎo)企業(yè)完成掛牌審核過程中全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)反饋意見的回復(fù)工作，指導(dǎo)企業(yè)完成股份登記托管、掛牌等事宜。

（3）主辦券商負(fù)責(zé)對(duì)推薦掛牌公司掛牌后的持續(xù)督導(dǎo)工作。

主辦券商持續(xù)督導(dǎo)所推薦掛牌公司誠實(shí)守信、規(guī)范履行信息披露義務(wù)、完善公司治理機(jī)制。主辦券商對(duì)所推薦掛牌公司信息披露文件進(jìn)行事前審查。（4）主辦券商對(duì)推薦掛牌公司后續(xù)資本運(yùn)作一般能起重要的作用。企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，是走進(jìn)公開資本市場的第一步，掛牌之后發(fā)行股票融資、發(fā)行債券及證券衍生品、做市交易、并購重組等業(yè)務(wù)將會(huì)頻繁發(fā)生。由于

推薦掛牌的主辦券商與企業(yè)的天然關(guān)系，一般能夠在后續(xù)資本運(yùn)作中起到重要的作用。

2.有哪些主辦券商可以在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)執(zhí)業(yè)？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實(shí)行主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)制度。證券公司在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)開展業(yè)務(wù)，必須進(jìn)行備案并取得主辦券商業(yè)務(wù)資格。

在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司登記備案的主辦券商業(yè)務(wù)范圍包括推薦掛牌業(yè)務(wù)、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)和做市業(yè)務(wù)。各主辦券商的業(yè)務(wù)資格及執(zhí)業(yè)情況，詳見全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)網(wǎng)站004km.cn。3.如何評(píng)價(jià)與選擇主辦券商？

（1）企業(yè)評(píng)價(jià)主辦券商時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的因素主要包括：

①主辦券商的規(guī)范性。主要考慮主辦券商經(jīng)營合規(guī)性，風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，管理規(guī)范性。

②主辦券商業(yè)務(wù)線的完整性。主要考慮主辦券商各類業(yè)務(wù)的布局、歷史業(yè)績及未來發(fā)展情況。

③主辦券商在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的業(yè)務(wù)開展情況及人員配置。（2）企業(yè)選擇主辦券商時(shí)應(yīng)堅(jiān)持的基本理念。

企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)當(dāng)審慎選擇主辦券商。企業(yè)選擇主辦券商應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“適合企業(yè)發(fā)展”的基本理念，而不是盲目看重券商的規(guī)模、排名、收費(fèi)情況。

（3）企業(yè)選擇主辦券商及項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)時(shí)應(yīng)關(guān)注的要點(diǎn)包括：

①應(yīng)當(dāng)選擇與企業(yè)自身發(fā)展戰(zhàn)略相匹配的券商，尤其要考慮企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌后的資本運(yùn)作規(guī)劃與主辦券商的匹配性。

②應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌及后續(xù)業(yè)務(wù)有一定經(jīng)驗(yàn)的券商。③券商的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)對(duì)企業(yè)有直接關(guān)聯(lián)，應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)的所屬行業(yè)、業(yè)務(wù)、經(jīng)營模式有一定理解和運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)的券商項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)。

④應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)企業(yè)誠信服務(wù)，具有時(shí)間保障的券商項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)。4.如何與主辦券商簽約？

企業(yè)與主辦券商簽約的程序一般包括如下步驟：（1）主辦券商和企業(yè)前期接觸；（2）主辦券商與企業(yè)簽定保密協(xié)議；（3）主辦券商完成初步調(diào)查；

（4）雙方就初步調(diào)查發(fā)現(xiàn)的重大事項(xiàng)達(dá)成一致意見，明確雙方合作意向；（5）主辦券商完成內(nèi)部立項(xiàng)程序；（6）簽定協(xié)議。

企業(yè)選擇改制掛牌中介機(jī)構(gòu)最好能夠同時(shí)進(jìn)行，主辦券商和其他中介機(jī)構(gòu)（會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估機(jī)構(gòu)）最好能夠同時(shí)確定，共同完成初步調(diào)查，以便就企業(yè)改制掛牌中的問題共同探討，提出解決方案。

（二）企業(yè)與券商的合作

1.全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)券商的推薦業(yè)務(wù)有何要求？ 主辦券商開展推薦業(yè)務(wù)須滿足以下幾點(diǎn)基本要求：

（1）主辦券商推薦股份公司股票進(jìn)入全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)與申請(qǐng)掛牌公司簽訂推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。

（2）主辦券商應(yīng)對(duì)申請(qǐng)掛牌公司進(jìn)行盡職調(diào)查和內(nèi)核。同意推薦的，主辦券商向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司提交推薦報(bào)告及其他有關(guān)文件。（3）全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)主辦券商推薦業(yè)務(wù)進(jìn)行自律管理，審查推薦文件，履行審查程序。

（4）主辦券商及相關(guān)人員應(yīng)勤勉盡責(zé)、誠實(shí)守信地開展推薦業(yè)務(wù)，履行保密義務(wù)，不得利用在推薦業(yè)務(wù)中獲取的尚未公開信息謀取利益。2.推薦業(yè)務(wù)的流程與節(jié)點(diǎn)是怎樣的？

推薦業(yè)務(wù)一般分為改制重組、制作并申報(bào)材料、掛牌審查和股份掛牌四個(gè)主要階段：

（1）改制重組階段的主要事宜有各中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查、設(shè)計(jì)并實(shí)施改制方案、審計(jì)評(píng)估以及設(shè)立股份公司，該階段以取得股份公司營業(yè)執(zhí)照為完成節(jié)點(diǎn)。（2）申報(bào)材料制作階段的主要事宜有申請(qǐng)掛牌公司配合主辦券商及其他中介機(jī)構(gòu)，制作申報(bào)的全套材料，以報(bào)送材料并取得全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司材料接收函為完成節(jié)點(diǎn)。

（3）掛牌審查階段的主要事宜分兩種情形：一是，申報(bào)時(shí)股東人數(shù)未超過200人的股份公司，由全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)申報(bào)材料進(jìn)行審查并反饋問題，申請(qǐng)掛牌公司及中介機(jī)構(gòu)對(duì)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的反饋問題進(jìn)行回復(fù)，積極配合審查工作，該階段以取得全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司同意掛牌的核準(zhǔn)函為完成節(jié)點(diǎn)；二是，申報(bào)時(shí)股東人數(shù)超過200人的股份公司，由中國證監(jiān)會(huì)非上市公眾公司監(jiān)管部對(duì)申報(bào)材料進(jìn)行審查并反饋問題，申請(qǐng)掛牌公司及中介機(jī)構(gòu)對(duì)反饋問題進(jìn)行回復(fù)，積極配合審查工作，審核通過后由中國證監(jiān)會(huì)出具核準(zhǔn)公開轉(zhuǎn)讓的行政許可；獲得證監(jiān)會(huì)行政許可后，申請(qǐng)掛牌公司向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司提交掛牌申請(qǐng)材料，由全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)企業(yè)掛牌申請(qǐng)材料進(jìn)行審查后，履行簽批程序，出具同意掛牌的函。

（4）股份掛牌階段的主要事宜則有取得證券簡稱和證券代碼，完成信息披露和股份登記工作，最后確定掛牌時(shí)間并完成掛牌，該階段以公司股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)正式掛牌交易為最終完成標(biāo)志。3.企業(yè)應(yīng)如何配合券商的工作？

為了更加全面、客觀、準(zhǔn)確地了解掛牌公司狀況，推進(jìn)掛牌工作的開展，擬掛牌公司需全面配合主辦券商工作，按主辦券商要求的清單提供相關(guān)資料，并保證所提供資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，承諾其中不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并就其保證承擔(dān)個(gè)別和連帶法律責(zé)任。擬掛牌企業(yè)應(yīng)全面配合券商項(xiàng)目小組的盡職調(diào)查工作，配合相關(guān)其他中介機(jī)構(gòu)工作，并配合完成報(bào)送材料的制作、上報(bào)、反饋、歸檔、股份登記等工作，確保企業(yè)順利掛牌。4.企業(yè)如何評(píng)價(jià)和反饋券商的工作？

企業(yè)可考察券商在盡調(diào)內(nèi)控過程、申報(bào)材料制作過程、反饋回復(fù)過程、股份登記、解限售、掛牌、持續(xù)督導(dǎo)以及發(fā)行交易過程中所提供服務(wù)的專業(yè)性、及時(shí)性等方面，對(duì)主辦券商項(xiàng)目組負(fù)責(zé)人及相關(guān)人員的工作做出評(píng)價(jià)和溝通，并將此評(píng)價(jià)反饋給券商承做推薦業(yè)務(wù)的部門負(fù)責(zé)人和質(zhì)控/內(nèi)核部門。

若券商執(zhí)業(yè)質(zhì)量確實(shí)存在問題的，企業(yè)應(yīng)及時(shí)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司反映。

（三）企業(yè)與其他中介機(jī)構(gòu)的合作

1.會(huì)計(jì)師事務(wù)所的職責(zé)與執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是什么？

會(huì)計(jì)師事務(wù)所需要為申報(bào)掛牌公司出具兩年一期的審計(jì)報(bào)告，需要在掛牌審查階段對(duì)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司提出的與財(cái)務(wù)相關(guān)問題出具反饋回復(fù)意見。注冊(cè)會(huì)計(jì)師應(yīng)按照中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定執(zhí)行審計(jì)工作，遵守職業(yè)道德守則，計(jì)劃和執(zhí)行審計(jì)工作，以及對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表是否存在重大錯(cuò)報(bào)發(fā)表獨(dú)立審計(jì)意見。2.律師事務(wù)所的職責(zé)與執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是什么？

律師事務(wù)所的職責(zé)是接受企業(yè)委托，為其申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的特聘專項(xiàng)法律顧問。律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，為企業(yè)提供法律服務(wù)，就項(xiàng)目過程中的法律問題提供咨詢意見，為公司改制起草法律文件，為公司掛牌事宜出具法律意見書。

3.券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所如何統(tǒng)籌協(xié)作？

在企業(yè)掛牌過程中，企業(yè)、券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所形成掛牌項(xiàng)目工作組。券商為整個(gè)項(xiàng)目組的牽頭人，負(fù)責(zé)把控整個(gè)項(xiàng)目的掛牌進(jìn)度、在重大問題上作出判斷、推動(dòng)掛牌過程順利進(jìn)行。企業(yè)、主辦券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所應(yīng)歸位盡責(zé)，相互配合共同做好申請(qǐng)掛牌工作。4.企業(yè)應(yīng)如何配合會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所的工作？

會(huì)計(jì)師根據(jù)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則的要求開展工作，企業(yè)應(yīng)積極為會(huì)計(jì)師的審計(jì)工作提供便利，及時(shí)提供資料，積極配合會(huì)計(jì)師的核查。企業(yè)需要確保提供給會(huì)計(jì)師、律師的材料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。5.企業(yè)如何評(píng)價(jià)和反饋會(huì)計(jì)師、律師的工作？

企業(yè)應(yīng)根據(jù)會(huì)計(jì)師、律師在掛牌業(yè)務(wù)過程中的專業(yè)能力、職業(yè)道德、服務(wù)水平等綜合評(píng)價(jià)和反饋會(huì)計(jì)師、律師的工作。企業(yè)可將對(duì)項(xiàng)目主辦會(huì)計(jì)師、律師的意見反饋給承接業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所合伙人以及主辦券商項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。執(zhí)業(yè)質(zhì)量確實(shí)存在問題的，企業(yè)應(yīng)及時(shí)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司反映。

6.除主辦券商外，還有哪些機(jī)構(gòu)可以從事推薦業(yè)務(wù)？

根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)關(guān)問題的通知》，基金管理公司子公司、期貨公司子公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等其他機(jī)構(gòu)，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)備案后，可以在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)開展推薦業(yè)務(wù)。

（四）掛牌文書準(zhǔn)備工作

1.全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)申報(bào)文件有何要求？ 全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)申報(bào)文件的制作要求詳見《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引（試行）》，指引要求：

申請(qǐng)文件需要為原件，不能提供原件的，需要律師鑒證，保證與原件一致。申請(qǐng)文件所有需要簽名處，均應(yīng)為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。申請(qǐng)文件應(yīng)有企業(yè)、券商以及其他中介機(jī)構(gòu)的聯(lián)系人，申請(qǐng)文件章與章之間、章與節(jié)之間應(yīng)有明顯的分隔標(biāo)識(shí)，文件中的頁碼應(yīng)與目錄中的頁碼相符。同時(shí)，主辦券商在申報(bào)時(shí)也應(yīng)按照全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申請(qǐng)材料接收須知》、《關(guān)于做好申請(qǐng)材料接收工作有關(guān)注意事項(xiàng)的通知》以及電子化報(bào)送有關(guān)問題的通知要求進(jìn)行申報(bào)。2.企業(yè)、董監(jiān)高、中介機(jī)構(gòu)對(duì)申報(bào)文件各承擔(dān)什么責(zé)任？

企業(yè)和全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員需承諾公開轉(zhuǎn)讓說明書不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并對(duì)真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。

主辦券商需對(duì)公開轉(zhuǎn)讓說明書進(jìn)行核查，確認(rèn)不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估師需對(duì)公開轉(zhuǎn)讓說明書中引用的其審計(jì)報(bào)告、法律意見書、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告（如有）的內(nèi)容進(jìn)行核查，確認(rèn)公開轉(zhuǎn)讓說明書不致因上述內(nèi)容而出現(xiàn)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

同時(shí)，上述各方須對(duì)其提供的其他申報(bào)文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3.需要準(zhǔn)備哪些申報(bào)文件？ 企業(yè)申請(qǐng)掛牌的申報(bào)材料目錄如下： 第一部分要求披露的文件 第一章公開轉(zhuǎn)讓說明書及推薦報(bào)告 1-1 公開轉(zhuǎn)讓說明書（申報(bào)稿）1-2 財(cái)務(wù)報(bào)表及審計(jì)報(bào)告 1-3 法律意見書 1-4 公司章程

1-5 主辦券商推薦報(bào)告 第二部分不要求披露的文件 第二章申請(qǐng)掛牌公司相關(guān)文件

2-1 向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司提交的申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的報(bào)告

2-2 有關(guān)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的董事會(huì)決議 2-3 有關(guān)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的股東大會(huì)決議 2-4 公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照

2-5 公司股東名冊(cè)及股東身份證明文件

2-6 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員名單及持股情況 2-7 申請(qǐng)掛牌公司設(shè)立時(shí)和最近兩年的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告

2-8 申請(qǐng)掛牌公司最近兩年原始財(cái)務(wù)報(bào)表與申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表的差異比較表 2-9 申請(qǐng)掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員簽署的聲明及承諾書第三章主辦券商相關(guān)文件

3-1 主辦券商與申請(qǐng)掛牌公司簽訂的推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議 3-2 盡職調(diào)查報(bào)告 3-3 盡職調(diào)查工作文件

3-3-1 盡職調(diào)查工作底稿目錄、相關(guān)工作記錄和經(jīng)歸納整理后的盡職調(diào)查工作表

3-3-2 有關(guān)稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼的依據(jù)性文件 3-3-3 歷次驗(yàn)資報(bào)告

3-3-4 對(duì)持續(xù)經(jīng)營有重大影響的業(yè)務(wù)合同 3-4 內(nèi)核意見

3-4-1 內(nèi)核機(jī)構(gòu)成員審核工作底稿 3-4-2 內(nèi)核會(huì)議記錄

3-4-3 對(duì)內(nèi)核會(huì)議反饋意見的回復(fù)

3-4-4 內(nèi)核專員對(duì)內(nèi)核會(huì)議落實(shí)情況的補(bǔ)充審核意見

3-5 主辦券商推薦掛牌內(nèi)部核查表及主辦券商對(duì)申請(qǐng)掛牌公司風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估表 3-6 主辦券商自律說明書

3-7 主辦券商業(yè)務(wù)備案函復(fù)印件及項(xiàng)目小組成員任職資格說明文件 第四章其他相關(guān)文件

4-1 申請(qǐng)掛牌公司全體董事、主辦券商及中介機(jī)構(gòu)對(duì)申請(qǐng)文件真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的承諾書

4-2 相關(guān)中介機(jī)構(gòu)對(duì)納入公開轉(zhuǎn)讓說明書等文件中由其出具的專業(yè)報(bào)告或意見無異議的函

4-3 申請(qǐng)掛牌公司、主辦券商對(duì)電子文件與書面文件保持一致的聲明 4-4 律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師及所在機(jī)構(gòu)的相關(guān)執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件 4-5 國有資產(chǎn)管理部門出具的國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件及商務(wù)主管部門出具的外資股確認(rèn)文件

4-6 證券簡稱及證券代碼申請(qǐng)書 4.如何編寫公開轉(zhuǎn)讓說明書？

公開轉(zhuǎn)讓說明書的編寫要求詳見《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓說明書內(nèi)容格式與指引（試行）》。主要編寫原則和注意事項(xiàng)有：在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露的所有信息應(yīng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。公開轉(zhuǎn)讓說明書的編制和披露應(yīng)便于投資者理解和判斷，符合下列一般要求：

（1）通俗易懂、言簡意賅。要切合公司具體情況，用詞要符合社會(huì)公眾的認(rèn)知習(xí)慣,對(duì)有特定含義的專業(yè)術(shù)語應(yīng)作出釋義。為避免重復(fù)，可采用相互引證的方法，對(duì)相關(guān)部分進(jìn)行合理的技術(shù)處理。

（2）表述客觀、邏輯清晰。不得有夸大性、廣告性、詆毀性的詞句?？刹捎脠D形、表格、圖片等較為直觀的方式進(jìn)行披露。

（3）業(yè)務(wù)、產(chǎn)品（服務(wù))、行業(yè)等方面的統(tǒng)計(jì)口徑應(yīng)前后一致。

（4）引用的數(shù)字采用阿拉伯?dāng)?shù)字，貨幣金額除特別說明外，指人民幣金額，并以元、萬元、億元為單位。

公開轉(zhuǎn)讓說明書的編寫內(nèi)容主要有六大部分，包括公司基本情況、公司業(yè)務(wù)、公司治理、公司財(cái)務(wù)、有關(guān)聲明和附件。凡對(duì)投資者投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)披露。

5.如何編寫掛牌發(fā)行備案文件？

對(duì)于掛牌同時(shí)股票發(fā)行備案文件，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司尚未單獨(dú)制定有關(guān)指引，可以參照《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第1號(hào)——備案文件的內(nèi)容與格式（試行）》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第2 號(hào)——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報(bào)告書的內(nèi)容與格式（試行）》開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

但掛牌同時(shí)股票發(fā)行備案材料的最低要求，應(yīng)至少包括：（1）股票發(fā)行情況報(bào)告書；

（2）公司關(guān)于股票發(fā)行的董事會(huì)決議；（3）公司關(guān)于股票發(fā)行的股東大會(huì)決議；（4）主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見；（5）股票發(fā)行法律意見書；

（6）本次股票發(fā)行的驗(yàn)資報(bào)告、繳款憑證或者其他證明出資到位的文件等。6.如何準(zhǔn)備財(cái)務(wù)報(bào)表及審計(jì)報(bào)告？

申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露最近兩年及一期（如有）的財(cái)務(wù)表，在所有重大方面公允反映公司財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無保留意見的審計(jì)報(bào)告。編制合并報(bào)表的，應(yīng)同時(shí)披露合并財(cái)務(wù)報(bào)表和母公司財(cái)務(wù)報(bào)表。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露財(cái)務(wù)報(bào)表的編制基礎(chǔ)、合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍及變化情況。

申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)意見類型。財(cái)務(wù)報(bào)表被出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無保留審計(jì)意見的，應(yīng)全文披露審計(jì)報(bào)告正文以及董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)的詳細(xì)說明。7.如何準(zhǔn)備法律意見書？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)申請(qǐng)掛牌的法律意見書沒有發(fā)布專門的業(yè)務(wù)指引，各律師事務(wù)所可以根據(jù)自己的執(zhí)業(yè)習(xí)慣自行制定模板，但主要內(nèi)容應(yīng)為對(duì)企業(yè)歷史沿革、合法規(guī)范經(jīng)營、是否符合掛牌條件以及其他重大事項(xiàng)發(fā)表的專業(yè)意見。律師應(yīng)在法律意見書中詳盡、完整地闡述所發(fā)表意見或結(jié)論的依據(jù)、進(jìn)行有關(guān)核查驗(yàn)證過程、所涉及必要資料或文件。8.如何準(zhǔn)備主辦券商推薦工作報(bào)告？

主辦券商應(yīng)根據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司發(fā)布的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）》等規(guī)定。對(duì)企業(yè)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查，對(duì)企業(yè)是否符合掛牌條件和信息披露要求進(jìn)行分析，并通過主辦券商的內(nèi)核以后，對(duì)是否同意推薦掛牌出具專業(yè)報(bào)告。

（五）掛牌申請(qǐng)的電子化報(bào)送

1.電子化報(bào)送與受理的基本業(yè)務(wù)流程是什么？

掛牌審查電子化報(bào)送系統(tǒng)已正式上線，所有掛牌申請(qǐng)材料包括掛牌并發(fā)行、反饋回復(fù)、歸檔等，必須通過掛牌審查系統(tǒng)進(jìn)行報(bào)送，并由受理窗口在線上進(jìn)行受理確認(rèn)。申請(qǐng)掛牌公司將不需專程前來北京進(jìn)行掛牌申請(qǐng)材料的報(bào)送，通過設(shè)在主辦券商的遠(yuǎn)程端口即能實(shí)現(xiàn)掛牌申請(qǐng)材料的上報(bào)、反饋意見的接收、反饋意見回復(fù)以及歸檔等審查程序。

2.電子化報(bào)送材料過程中有哪些需要注意的問題？ 電子化報(bào)送材料過程中需要注意以下問題：

（1）必須認(rèn)真對(duì)待并準(zhǔn)確完整填寫報(bào)送信息，尤其是基本信息、財(cái)務(wù)信息、中介機(jī)構(gòu)信息等表格；申報(bào)材料電子版文件須經(jīng)過簽字、蓋章，并掃描簽字蓋章頁（Pdf版本必須彩色掃描），與紙質(zhì)文件具備同等法律效力。

（2）報(bào)送的申請(qǐng)掛牌文件需按照《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引》中規(guī)定的申請(qǐng)文件目錄進(jìn)行制作。

（3）上傳的電子文件應(yīng)包括Word、Pdf版本各一套。其中，需要披露文件的Word版本除簽字蓋章頁為圖片掃描外，其余部分均應(yīng)為可編輯狀態(tài)，文字命名方式應(yīng)為“公司全稱+申請(qǐng)文件對(duì)應(yīng)目錄名”，如：XXX股份有限公司公開轉(zhuǎn)讓說明書。

（4）單個(gè)文件大小應(yīng)不超過20MB。

3.采用電子化報(bào)送后，是否還要報(bào)送紙質(zhì)材料？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的掛牌審查電子化系統(tǒng)已正式上線，將不再接收紙質(zhì)版文件。

（八）、對(duì)“新三板”主辦券商持續(xù)督導(dǎo)制度 提三點(diǎn)建議

全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（簡稱“新三板”）一直致力于建立健全市場制度，目前已推出的制度有以信息披露為核心的準(zhǔn)入制度、支持小額快速融資的定向發(fā)行制度、較高門檻的投資者適當(dāng)性管理制度、持續(xù)督導(dǎo)的主辦券商制度、“介紹上市”轉(zhuǎn)板制度和靈活優(yōu)化的交易制度。其中，持續(xù)督導(dǎo)的主辦券商制度對(duì)完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司規(guī)范運(yùn)作水平，增強(qiáng)市場信心，保護(hù)投資者的合法權(quán)益具有重要作用，并能為發(fā)行制度“注冊(cè)制”改革奠定基礎(chǔ)、積累經(jīng)驗(yàn)。遺憾的是，實(shí)際業(yè)務(wù)中，持續(xù)督導(dǎo)仍多流于形式，普遍存在著“重推薦掛牌，輕持續(xù)督導(dǎo)”的現(xiàn)象。從人員配備來看。主辦券商通常僅派一名執(zhí)業(yè)人員負(fù)責(zé)掛牌公司的持續(xù)督導(dǎo)，大部分公司不僅沒有后臺(tái)支持和專業(yè)團(tuán)隊(duì)的服務(wù)優(yōu)勢，也不能有效防止由于工作疏忽、專業(yè)能力較差造成的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。部分公司沒有相應(yīng)的業(yè)務(wù)條線，工作隨意性較大，應(yīng)付性質(zhì)明顯，尤其小券商在部門設(shè)置上有欠缺。在內(nèi)控制度上，大部分主辦券商尚未建立完善的持續(xù)督導(dǎo)工作流程和業(yè)務(wù)體系，缺乏必要的監(jiān)督機(jī)制和復(fù)核機(jī)制。

究其深層次原因，筆者認(rèn)為主要有缺乏制度的法律約束力、缺失持續(xù)督導(dǎo)效果的評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)和標(biāo)準(zhǔn)、缺少主辦券商持續(xù)督導(dǎo)的利益動(dòng)力三方面原因。雖然全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)出臺(tái)的《持續(xù)督導(dǎo)工作指引》對(duì)督導(dǎo)內(nèi)容、方式、要求都有明確規(guī)定，但由于股轉(zhuǎn)系統(tǒng)出臺(tái)的業(yè)務(wù)規(guī)則，屬指導(dǎo)券商的自律性文件，約束力不高。另外，日前已出臺(tái)的關(guān)于持續(xù)督導(dǎo)的法規(guī)和部門規(guī)章雖比較多，但沒有對(duì)督導(dǎo)效果評(píng)價(jià)的相關(guān)規(guī)定。對(duì)持續(xù)督導(dǎo)的效果評(píng)價(jià)完全由券商自主決定，既沒有明確的評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)，也沒有統(tǒng)一的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

主辦券商作為商業(yè)機(jī)構(gòu)，市場競爭、利益導(dǎo)向必然促使其將主要精力投放在贏利高的項(xiàng)目上。相比動(dòng)輒上千萬的發(fā)行保薦、承銷收入，持續(xù)督導(dǎo)收費(fèi)低，甚至不收費(fèi)，而動(dòng)用的人力成本卻不低，主辦券商自然缺乏持續(xù)督導(dǎo)的主動(dòng)性和積極性。對(duì)執(zhí)業(yè)人員而言，由于在現(xiàn)行業(yè)績考核中，推薦掛牌的貢獻(xiàn)度較高，且實(shí)際工作中現(xiàn)場檢查權(quán)力又有限，開展督導(dǎo)有一定難度，自然也缺乏持續(xù)督導(dǎo)的動(dòng)力。

眾所周知，主辦券商制度的核心安排，就是主辦券商不僅要負(fù)責(zé)推薦企業(yè)掛牌，而且要在推薦企業(yè)掛牌后，從促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展與成長，提升企業(yè)內(nèi)在價(jià)值出發(fā)，為企業(yè)提供持續(xù)的督導(dǎo)與服務(wù)。因此，主辦券商持續(xù)督導(dǎo)若不到位，不僅直接影響掛牌公司質(zhì)量的提升，而且也將影響整個(gè)“三板”市場的健康發(fā)展。針對(duì)持續(xù)督導(dǎo)制度存在的問題，筆者提出如下三點(diǎn)建議：

其一，提升持續(xù)督導(dǎo)工作指引的法律層級(jí)。為提高制度約束力，建議中國證監(jiān)會(huì)出臺(tái)持續(xù)督導(dǎo)的管理辦法，將工作指引變成明確的工作要求，提高對(duì)券商的硬性規(guī)定，并由中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)對(duì)主辦券商開展的持續(xù)督導(dǎo)工作實(shí)行業(yè)務(wù)監(jiān)管，尤其證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)應(yīng)切實(shí)履行一線監(jiān)管職責(zé)，在與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)及時(shí)溝通信息的基礎(chǔ)上，發(fā)揮屬地監(jiān)管的優(yōu)勢，加強(qiáng)對(duì)主辦券商開展督導(dǎo)業(yè)務(wù)的監(jiān)管，切實(shí)提高掛牌公司的合規(guī)運(yùn)作水平，將督導(dǎo)落到實(shí)處。

其二，制定持續(xù)督導(dǎo)效果的行業(yè)評(píng)價(jià)機(jī)制。根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》有關(guān)規(guī)定，中國證券業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)發(fā)揮自律管理作用，監(jiān)督從事公司股票轉(zhuǎn)讓和定向發(fā)行業(yè)務(wù)的證券公司，督促其勤勉盡責(zé)履行盡職調(diào)查和督導(dǎo)職責(zé)。因此，建議發(fā)揮證券行業(yè)自律監(jiān)管作用，由中國證券業(yè)協(xié)會(huì)組織確立持續(xù)督導(dǎo)效果的行業(yè)評(píng)價(jià)機(jī)制，具體包括確定評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)、制定評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、組織評(píng)價(jià)等內(nèi)容。其三，盡快出臺(tái)“新三板”轉(zhuǎn)板的綠色通道制度。持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議有一項(xiàng)重要規(guī)定，即掛牌企業(yè)不能輕易更換主辦券商。這意味著主辦券商一方面要對(duì)公司的信息披露質(zhì)量負(fù)責(zé)，一方面又享有該公司后續(xù)并購重組等業(yè)務(wù)的優(yōu)先權(quán)。如果企業(yè)擁有良好的市場前景，券商就有可能從該企業(yè)的后續(xù)業(yè)務(wù)中持續(xù)盈利。而“新三板”轉(zhuǎn)板綠色通道的打通，將使這種可能性加大和提前實(shí)現(xiàn)。這樣，無論是券商還是企業(yè)都會(huì)有提升公司資質(zhì)的積極性和主動(dòng)性，以加強(qiáng)規(guī)范運(yùn)作，為日后的轉(zhuǎn)板融資奠定基礎(chǔ)，這正是管理學(xué)上的“激勵(lì)相容”原則。

第五篇：新三板掛牌前股改操作實(shí)務(wù)

新三板掛牌前股改操作實(shí)務(wù)

一、股改首先明確的問題

企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個(gè)階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對(duì)內(nèi)按照《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《基本標(biāo)準(zhǔn)指引》等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對(duì)外做好與中介機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)配合。本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補(bǔ)出資不實(shí)；繳稅；折股比例為1:0.N時(shí)，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個(gè)問題略談。

(一)凈資產(chǎn)折股能否彌補(bǔ)出資不實(shí)

1、出資不實(shí)有兩種情形及有關(guān)規(guī)定

出資不實(shí)包括兩種情形：一是實(shí)繳資本與認(rèn)繳資本不一致。在股改時(shí)，必須股東出資全部繳納，實(shí)收資本=注冊(cè)資本;二是以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，沒有進(jìn)行評(píng)估或者評(píng)估瑕疵?！豆痉ā返诙邨l?股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?。

?對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?。

2、通過凈資產(chǎn)折股彌補(bǔ)出資不實(shí)

例：某公司注冊(cè)資本1000萬，實(shí)收資本500萬，后整體變更時(shí)，經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。

嚴(yán)格說通過凈資產(chǎn)折股不能彌補(bǔ)出資不實(shí)，普遍認(rèn)為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出資必須規(guī)范，資本繳足;第二、凈資產(chǎn)由注冊(cè)資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個(gè)角度考慮的話，公司如果當(dāng)初繳足注冊(cè)資本，那么審計(jì)結(jié)果還會(huì)是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊(cè)資本少了500萬，這是客觀存在的事實(shí)，也就是說500萬的虧空會(huì)一直存在，因此理應(yīng)補(bǔ)足。

涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條?有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理?。

第一百六十八條?公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五?。

(二)改制時(shí)資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)的稅務(wù)問題

1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務(wù)處理 1.1個(gè)人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號(hào)]規(guī)定：?股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅??！秶叶悇?wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》[國稅函(1998)289號(hào)]規(guī)定：?《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號(hào))中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個(gè)人所得稅?。

從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)并不是必然不征收個(gè)人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時(shí)不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個(gè)人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號(hào))對(duì)此做了充分解釋，只有資本溢價(jià)所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時(shí)不需要繳納個(gè)人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價(jià)還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，其他這些方式則應(yīng)該按照《個(gè)人所得稅法》第二條第(七)項(xiàng)的?利息、股息、紅利所得?規(guī)定，征收個(gè)人所得稅。

1.2企業(yè)所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》[國稅函(2010)79號(hào)]第四條規(guī)定?關(guān)于股息、紅利等權(quán)益性投資收益收入確認(rèn)問題。企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會(huì)或股東大會(huì)作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實(shí)現(xiàn)。

被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價(jià)所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項(xiàng)長期投資的計(jì)稅基礎(chǔ)?。可見法人股東資本溢價(jià)形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。

2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的稅務(wù)處理 2.1個(gè)人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號(hào)]規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅?。

2.2企業(yè)所得稅

《企業(yè)所得稅法》第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益。

重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)：《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》[國稅發(fā)(2000)118號(hào)]規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅;但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅的差額部分。關(guān)于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細(xì)見稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》。

3、未分配利潤的稅務(wù)處理 3.1個(gè)人所得稅

《國務(wù)院總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個(gè)人所得稅征收征收管理的通知》(國稅發(fā)[2010]54號(hào))規(guī)定：?加強(qiáng)股息、紅利所得征收管理。重點(diǎn)加強(qiáng)股份有限公司分配股息、紅利時(shí)的扣繳稅款管理，對(duì)在境外上市公司分配股息紅利，要嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)行有關(guān)征免個(gè)人所得稅的規(guī)定。加強(qiáng)企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本和股本管理，對(duì)以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價(jià)發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本和股本的，要按照?利息、股息、紅利所得?項(xiàng)目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計(jì)征個(gè)人所得稅?。

3.2企業(yè)所得稅

詳細(xì)請(qǐng)見上文《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第83條及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》。(三)折股比例為1:0.N時(shí)，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。

此問題，具體可以涉及三方面的考慮：

1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積;

2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅;

3、繳稅階段是在劃轉(zhuǎn)時(shí)還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進(jìn)行增資時(shí);對(duì)此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第十一條第(二)項(xiàng)規(guī)定，即：?企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或事項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會(huì)計(jì)核算的依據(jù)?。從這點(diǎn)分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達(dá)到無需繳稅的目的都不會(huì)顯得那么重要，因?yàn)閷?shí)質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴(yán)格執(zhí)行。

二、轉(zhuǎn)制程序

(一)組建工作小組，聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu) 企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和參與下實(shí)施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補(bǔ)救的。中介機(jī)構(gòu)包括：保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等。

由于中介機(jī)構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會(huì)議。(二)盡職調(diào)查和方案制定

盡職調(diào)查是中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎(chǔ);同時(shí)盡職調(diào)查有助于中介機(jī)構(gòu)評(píng)估項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范和風(fēng)險(xiǎn)管理水平。

對(duì)企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)。

不同的中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點(diǎn)不盡相同，甚至同一個(gè)中介機(jī)構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點(diǎn)也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。

盡職調(diào)查完成后各家中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案;

2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案;

3、進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估，并出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等相關(guān)報(bào)告。資產(chǎn)評(píng)估需要立項(xiàng)的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請(qǐng)?jiān)u估立項(xiàng)手續(xù);

4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個(gè)月;

5、取得關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果的核準(zhǔn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)。(非國有企業(yè)不需要做此項(xiàng)工作)。

(三)發(fā)起人出資

如公司僅以全部凈資產(chǎn)進(jìn)行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告;如公司整體轉(zhuǎn)制的同時(shí)吸收新的股東增加注冊(cè)資本時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗(yàn)資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資;以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告。

(四)召開創(chuàng)立大會(huì)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議 發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。

董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會(huì)會(huì)議、第一屆監(jiān)事會(huì)會(huì)議，產(chǎn)生董事長、董事會(huì)秘書、監(jiān)事會(huì)主席、公司總經(jīng)理等高級(jí)管理人員。

(五)申請(qǐng)登記注冊(cè)

自公司創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)(工商行政管理局)申請(qǐng)辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)報(bào)送的文件有：(1)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件;(2)創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄;(3)公司章程;(4)籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;(5)驗(yàn)資證明;(6)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員姓名及住所;(7)法定代表人的名稱和住所;(8)其他需要補(bǔ)充的材料。

(六)設(shè)立登記及公告

公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對(duì)符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照;對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后.應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

三、轉(zhuǎn)制原則

(一)合法合規(guī)

企業(yè)轉(zhuǎn)制應(yīng)遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于企業(yè)上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

(二)科學(xué)合理

轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨(dú)立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。

四、轉(zhuǎn)制模式

(一)有限責(zé)任公司整體變更

有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)后，以其審計(jì)基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。

根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄(2001)第2號(hào)規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運(yùn)行不足三年申請(qǐng)發(fā)行股票的，需連續(xù)計(jì)算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：

1、根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第5條和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第6條?會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)為前提?及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條?各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時(shí)的實(shí)際成本計(jì)價(jià)?和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條第(十)款?企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資在取得時(shí)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本計(jì)量?的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同.但仍為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營的會(huì)計(jì)主體，適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條及《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不應(yīng)進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整。

2、如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請(qǐng)發(fā)行新股上市。

3、根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：?有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過程中，有限責(zé)任公司審計(jì)凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。

注意：是經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)，而非評(píng)估增值，否則要再行連續(xù)運(yùn)營三年。(二)發(fā)起新設(shè)股份有限公司

發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個(gè)以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)審計(jì)評(píng)估后以協(xié)商確定后的價(jià)值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運(yùn)行三年后才能上市。

(三)分立設(shè)立

公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊(cè)資本;新設(shè)分立指一個(gè)公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。

分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實(shí)現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運(yùn)行三年后才能上市。

(四)合并設(shè)立

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。新設(shè)合并要運(yùn)行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務(wù)所占原業(yè)務(wù)的相關(guān)比重指標(biāo)。

對(duì)于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會(huì)于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號(hào)———<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對(duì)不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，要點(diǎn)如下：被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)的營業(yè)收入或利潤總額達(dá)到或超過重組前擬上市相應(yīng)項(xiàng)目20%的，申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表;達(dá)到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進(jìn)行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報(bào)財(cái)務(wù)資料等相關(guān)文件;達(dá)到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運(yùn)營情況，擬上市公司重組后須運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)后方可申請(qǐng)發(fā)行。

對(duì)于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進(jìn)入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會(huì)發(fā)審委認(rèn)定為?最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化?，從而可能對(duì)公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

五、發(fā)起人問題

(一)資格

1、最低個(gè)數(shù)

根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

3、合伙企業(yè)

曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當(dāng)然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務(wù)的發(fā)展，《公司登記管理?xiàng)l例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實(shí)際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會(huì)修訂《證券登記結(jié)算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。

4、一般法人

能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)行集體經(jīng)濟(jì)管理職能的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明;若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)提供事業(yè)單位實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指?國家不核撥經(jīng)費(fèi)，實(shí)行自收自支、自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧?，同時(shí)?執(zhí)行企業(yè)的財(cái)務(wù)制度和稅收制度?。

5、外商投資企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務(wù)部門審批、直接設(shè)立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達(dá)到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。

6、不能作為發(fā)起人的單位或機(jī)構(gòu)

工會(huì)：中國證監(jiān)會(huì)不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(qǐng)。

職工持股會(huì)：職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會(huì)法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會(huì)。如有必須先行清理。

中介機(jī)構(gòu)：會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。

(二)發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(三)控股股東或?qū)嶋H控制人的限制

1、控股股東、實(shí)際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

2、實(shí)際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：?發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。?根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實(shí)際控制人如發(fā)生變更，將對(duì)公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

六、公司治理

要符合完整性和獨(dú)立性。所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨(dú)立性則是完整性的另一個(gè)方面，主要表現(xiàn)在6個(gè)方面：

(一)業(yè)務(wù)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

(二)資產(chǎn)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

(三)人員獨(dú)立 轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨(dú)立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪;其財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

(四)機(jī)構(gòu)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機(jī)構(gòu)混同的情形。

(五)財(cái)務(wù)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司財(cái)務(wù)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策，具有規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度和對(duì)分公司、子公司的財(cái)務(wù)管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

七、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題

(一)關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會(huì)新股發(fā)行審核的重點(diǎn)，因?yàn)楹芏喟l(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵詞是?減少?和?規(guī)范?。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。

(二)同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實(shí)案例中主要的解決方法包括：

1、收購競爭性業(yè)務(wù)。

2、收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。

3、剝離競爭業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方

4、注銷競爭方

5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍

6、將競爭業(yè)務(wù)委托給第三方

7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施

以上方法需要根據(jù)具體的項(xiàng)目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會(huì)審核的個(gè)例，并不具有普適性和推廣性。

八、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題

(一)轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總 稅種;是否需要納稅;依據(jù);增值稅;不繳納

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)》(國稅[2002]420號(hào))營業(yè)稅;不繳納

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)》國稅函[2002]165號(hào) 《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》財(cái)稅[2002]191號(hào) 個(gè)人所得稅

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個(gè)人股東需要繳納個(gè)人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號(hào))企業(yè)所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅率差的需補(bǔ)稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號(hào))契稅;不繳納

《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》稅〔2008〕175號(hào)：印花稅

新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納

《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》財(cái)稅〔2003〕183號(hào)

(二)轉(zhuǎn)制中的所得稅問題

1、關(guān)于自然人股東(1)資本公積轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號(hào))文中明確規(guī)定，?股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅?。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》(國稅函[1998]289號(hào))中又進(jìn)一步明確了國稅發(fā)[1997]198號(hào)文中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)并未在股票票面價(jià)值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》上所稱的?所得?，因而不需納稅。

(2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號(hào))除對(duì)資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅?。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本征收個(gè)人所得稅的問題的批復(fù)》(國稅函發(fā)[1998]第333號(hào))中得到進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)文指出，?青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，實(shí)際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號(hào))精神，對(duì)屬于個(gè)人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本)的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳?。

實(shí)務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實(shí)收資本變動(dòng)征免個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》(魯?shù)囟惡痆2009]97號(hào))中，明確答復(fù)?山東尤洛卡自動(dòng)化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元(其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元)部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅?。

故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅。

(3)未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號(hào))規(guī)定，?除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)中對(duì)投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)上實(shí)際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時(shí)，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實(shí)現(xiàn)?。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個(gè)人所得稅。

(4)納稅時(shí)間

對(duì)于整體變更過程中自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅的，稅款應(yīng)由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資(如有)、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳。

2、關(guān)于法人股東

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號(hào))明確規(guī)定，?被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價(jià)所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項(xiàng)長期投資的計(jì)稅基礎(chǔ)?。因此：

① 本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。②盈余公積和未分配潤進(jìn)行轉(zhuǎn)增時(shí)視同利潤分配行為。但不同于個(gè)人股東，公司制企業(yè)進(jìn)行分紅時(shí)，法人股東是不需要繳納所得稅，而是匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅差額部分 關(guān)于收入確認(rèn)時(shí)間，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號(hào))中規(guī)定?企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會(huì)或股東大會(huì)作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實(shí)現(xiàn)?，即被投資企業(yè)股東會(huì)或股東大會(huì)作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間。

綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時(shí)，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因?yàn)閮糍Y產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤(否則公司業(yè)績不會(huì)可觀)，凈資產(chǎn)折股時(shí)要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負(fù)。

九、股改基準(zhǔn)日后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)實(shí)務(wù)

按照現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱?IPO?）或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓股份（以下稱?新三板掛牌轉(zhuǎn)讓?），應(yīng)當(dāng)滿足持續(xù)經(jīng)營時(shí)間的要求?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第九條規(guī)定：?發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算?；《 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十一條第（一）項(xiàng)規(guī)定：?發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算?；《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

基于前述持續(xù)經(jīng)營時(shí)間連續(xù)計(jì)算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實(shí)現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，通常采用整體變更設(shè)立的方式，將企業(yè)類型由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設(shè)立股份有限公司的過程中，需要確定某一日作為股改、審計(jì)基準(zhǔn)日，由會(huì)計(jì)師對(duì)截止基準(zhǔn)日的企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債、進(jìn)行審計(jì)（本文不考慮資產(chǎn)評(píng)估問題），以確定折股的凈資產(chǎn)值。在實(shí)務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準(zhǔn)日后，企業(yè)由于各種原因需要進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（不涉及實(shí)際控制人變化）。問題在于股改基準(zhǔn)日后能否進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓后是否需要調(diào)整股改基準(zhǔn)日對(duì)于股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓而股改基準(zhǔn)日不作調(diào)整的做法，專業(yè)機(jī)構(gòu)之間的認(rèn)識(shí)不一致。

結(jié)合已有案例，由于認(rèn)識(shí)的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：

第一種處理方式：在原定股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則把股改基準(zhǔn)日調(diào)整至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的時(shí)間。這是最常見、最穩(wěn)妥的一種方式。

第二種處理方式：在股改基準(zhǔn)日前較短時(shí)間甚或股改基準(zhǔn)日當(dāng)日進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如實(shí)益達(dá)的股改基準(zhǔn)日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)變更手續(xù)。

第三種處理方式：在股改基準(zhǔn)日后進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如：

1.怡亞通：股改基準(zhǔn)日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2.億緯鋰能：股改基準(zhǔn)日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。3.川東環(huán)能：股改基準(zhǔn)日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。4.昆工恒達(dá)：股改基準(zhǔn)日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。5.歐亞股份：股改基準(zhǔn)日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

上述5個(gè)案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會(huì)，共同發(fā)起設(shè)立了股份有限公司。

在實(shí)務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準(zhǔn)日前進(jìn)行過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于某些原因，在股改基準(zhǔn)日后撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓，將股權(quán)轉(zhuǎn)回，恢復(fù)原股權(quán)結(jié)構(gòu)，且不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如某企業(yè)由于新投資者未按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，控股股東向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并得到仲裁委員會(huì)的支持?？毓晒蓶|在股改基準(zhǔn)日后與新投資者簽訂股權(quán)交割協(xié)議，同意原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行并恢復(fù)原狀。通常情況下，對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)回，由當(dāng)事雙方簽訂新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可，但從證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓真實(shí)性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、恢復(fù)原狀、簽訂股權(quán)交割協(xié)議等手段，實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)回。上述處理方式實(shí)質(zhì)為第一種處理方式的變種。

股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)是一件正常不過的事件，為什么會(huì)造成專業(yè)機(jī)構(gòu)的關(guān)注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問題方面存在分歧。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為股改基準(zhǔn)日后的受讓方于股改基準(zhǔn)日之時(shí)并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準(zhǔn)日的公司股東權(quán)益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是不成立的，理由如下：

一、現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件并不禁止或限制股改基準(zhǔn)日后至設(shè)立股份有限公司之前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦未見審核部門對(duì)此予以關(guān)注，且已有相當(dāng)數(shù)量的案例。

二、股改基準(zhǔn)日并非法定概念，是審計(jì)基準(zhǔn)日的另一個(gè)通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時(shí)點(diǎn)的權(quán)益與經(jīng)營成果，并無以此時(shí)點(diǎn)為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實(shí)際上，正由于被冠以?股改基準(zhǔn)日?之名，該基準(zhǔn)日的含義被不正確地?cái)U(kuò)大化了。當(dāng)然，審計(jì)報(bào)告所確認(rèn)的于審計(jì)基準(zhǔn)日之時(shí)的公司股東與股份公司設(shè)立時(shí)的公司股東會(huì)因基準(zhǔn)日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而有所不同，但并不構(gòu)成工商登記的障礙。會(huì)計(jì)師在審計(jì)實(shí)務(wù)中通常會(huì)在審計(jì)報(bào)告的期后事項(xiàng)中予以說明并在驗(yàn)資報(bào)告亦予以說明。

總之，在整體變更設(shè)立股份有限公司的方式下，專業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時(shí)的發(fā)起人資格，而非股改基準(zhǔn)日。

十、公司股改未經(jīng)評(píng)估可否掛牌新三板？

一、掛牌公司在歷史股改過程中評(píng)估是不是必須條件？ 目前法律明確規(guī)定需要評(píng)估的情況主要有兩種：

1、以非貨幣資產(chǎn)出資，需要評(píng)估作價(jià)；

2、國有企業(yè)改制等需要評(píng)估。

除上述需要評(píng)估的兩項(xiàng)外，將評(píng)估作為必要條件的情況并不多見。

對(duì)于企業(yè)股改而言，如果不涉及非貨幣資產(chǎn)出資，也不涉及國有資產(chǎn)成分，在沒有特殊要求下，評(píng)估并不是必要條件。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定：關(guān)于掛牌企業(yè)的條件要求企業(yè)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。該項(xiàng)規(guī)定對(duì)企業(yè)股改基礎(chǔ)進(jìn)行的明確的規(guī)定，要求股改以凈資產(chǎn)值折股。換言之，股改并不以評(píng)估作為必要條件。

在實(shí)務(wù)中，處于程序上更加嚴(yán)謹(jǐn)、保守等諸多因素考慮，有相當(dāng)一部分有限公司在變更為股份公司時(shí)進(jìn)行評(píng)估。畢竟評(píng)估結(jié)果作為一種參考具有其積極的價(jià)值。但是，不能因?yàn)樵u(píng)估的重要作用就將評(píng)估視為一種必要的程序，這種可能增加企業(yè)負(fù)擔(dān)以及影響股改效率的行為，在法律、法規(guī)等沒有要求必須評(píng)估的情形下，企業(yè)不進(jìn)行評(píng)估并不構(gòu)成程序上的瑕疵。而新三板掛牌要求企業(yè)股改也沒要求必須評(píng)估。所以，在企業(yè)無必要評(píng)估情形時(shí)，企業(yè)若未評(píng)估，不應(yīng)認(rèn)為構(gòu)成企業(yè)掛牌的實(shí)質(zhì)法律障礙。

二、實(shí)踐中未經(jīng)股改掛牌的案例

案例一：智信股份(830878)股改未經(jīng)審計(jì)、評(píng)估

1、反饋意見： 問題：?2013 年 6 月，云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為股份有限公司，存在不規(guī)范問題，請(qǐng)公司說明，（1）當(dāng)時(shí)是否聘請(qǐng)券商或其他中介機(jī)構(gòu)參與；（2）2014 年 2 月，公司對(duì)股改情況進(jìn)行了整改和規(guī)范，具體方案設(shè)計(jì)和實(shí)施過程是怎么樣的；（3）是否符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合?依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件？請(qǐng)主辦券商和律師補(bǔ)充核查并發(fā)表明確意見。?

2、律師意見：

（1）如實(shí)披露：公司股改時(shí)存在瑕疵

經(jīng)本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時(shí)存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定：

1）各發(fā)起人未依法簽署《發(fā)起人協(xié)議》。

2）整體變更時(shí)制定的《公司章程》在董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)設(shè)置問題上不符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

3）未對(duì)格物致有限整體變更時(shí)的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)和評(píng)估確認(rèn)，無法確認(rèn)整體變更事項(xiàng)是否符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估。

4）未依法對(duì)股份公司設(shè)立時(shí)的出資情況進(jìn)行驗(yàn)證，即依法進(jìn)行驗(yàn)資（2）整改和規(guī)范措施：

針對(duì)未經(jīng)審計(jì)、評(píng)估瑕疵問題，公司的解決方案： 1）公司委托評(píng)估公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所以2013年5月31日為股改基準(zhǔn)日，出具《審計(jì)報(bào)告》和《評(píng)估報(bào)告》。

公司委托北京興華湖北分所對(duì)有限公司截至審計(jì)基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)。2014 年 1 月 24 日北京興華湖北分所出具了[2014]京會(huì)興鄂分審字第 12170002 號(hào)《審計(jì)報(bào)告》。經(jīng)審計(jì)，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產(chǎn)值為人民幣 7，013，877.30 元。

公司委托開元評(píng)估對(duì)有限公司截至評(píng)估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。2014 年 1 月 25 日開元評(píng)估出具了開元評(píng)報(bào)字【2013】192 號(hào)《評(píng)估報(bào)告》。經(jīng)評(píng)估，有限公司截至評(píng)估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)評(píng)估值為人民幣 717.45 萬元。

2）召開股東大會(huì)，對(duì)審計(jì)、評(píng)估結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)。

2014 年 2 月 10 日，股份公司召開 2014 年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，通過了《關(guān)于確認(rèn)云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為云南格物致科技發(fā)展股份有限公司的議案》等議案，確認(rèn)公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整體變更為股份有限公司；確認(rèn)以有限公司 2013 年 5 月 31 日為審計(jì)和評(píng)估基準(zhǔn)日的審計(jì)及評(píng)估結(jié)果；確認(rèn)以北京興華湖北分所審計(jì)的有限公司 2013 年 5 月 31 日為基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)7，013，877.30 元折合為股份公司的股本總額 500.00 萬股，余額計(jì)入股份公司的資本公積金；確認(rèn)有限公司全體股東以其持有的有限公司股權(quán)所對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)認(rèn)購股份公司的股份；確認(rèn)公司第一屆董事會(huì)和第一屆監(jiān)事會(huì)組成人員；確認(rèn)有限公司的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司承繼。

3）向工商局提交補(bǔ)充材料進(jìn)行備案，并取得工商局出具的《說明》

2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料進(jìn)行補(bǔ)充備案。同日，昆明市工商局出具《關(guān)于云南智云信息技術(shù)股份有限公司整體變更情況的說明》，內(nèi)容摘要為：?你司在有限公司整體變更為股份公司時(shí)雖未履行有關(guān)法定程序，但現(xiàn)已通過聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)對(duì)有限公司截至基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估，并據(jù)此折合股份公司股本，辦理了驗(yàn)資手續(xù)，建立健全了公司治理機(jī)制，且經(jīng)公司董事會(huì)、股東大會(huì)予以確認(rèn)，符合公司法及工商登記相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。據(jù)此，我局對(duì)上述情況予以認(rèn)可，對(duì)整體變更過程中存在的上述問題不予追究，確認(rèn)你司于 2013 年 6 月 17 日整體變更為股份公司，且注冊(cè)資本已足額繳納，實(shí)收股本真實(shí)有效。目前，在我局的登記狀態(tài)為正常。?

（3）律師意見：

2013 年 6 月，格物致有限變更為股份公司時(shí)存在瑕疵，但公司已采取措施予以規(guī)范，符合?依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件，不構(gòu)成本次掛牌轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)性法律障礙。

案例二：萬通液壓（830839）未經(jīng)評(píng)估

1、反饋意見

關(guān)于萬通液壓有限整體變更為股份公司時(shí)未履行評(píng)估手續(xù)對(duì)公司本次掛牌的影響問題

2、律師意見：（1）如實(shí)披露：

經(jīng)核查，萬通液壓有限 2014 年 3 月在整體變更為股份公司的過程中未履行資產(chǎn)評(píng)估手續(xù)。

（2）律師意見：

1）有限公司以凈資產(chǎn)折股方式整體變更股份公司，無需評(píng)估； 2）公司股改不存在出資不實(shí)情況；

3）評(píng)估的凈資產(chǎn)僅為一個(gè)參考值，不是折股的依據(jù)；

4）當(dāng)?shù)毓ど叹植块T未要求評(píng)估報(bào)告，目前公司經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)。

結(jié)論：公司股改的過程中未經(jīng)評(píng)估，對(duì)本次掛牌均不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的法律障礙。法律意見原文： 根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非貨幣出資設(shè)立公司需要評(píng)估作價(jià)，但萬通液壓有限系以凈資產(chǎn)折股的方式整體變更為股份公司，根據(jù) 2014 年 3 月 1 日起實(shí)施的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（工商總局令第 64 號(hào)）等規(guī)定，工商部門對(duì)有限公司整體變更為股份公司已不再強(qiáng)制要求提交評(píng)估報(bào)告等類似文件。

經(jīng)核查，在萬通液壓有限以凈資產(chǎn)折股方式整體變更設(shè)立股份公司過程中，當(dāng)?shù)毓ど滩块T亦未要求公司提供評(píng)估報(bào)告。2014 年 3 月 26 日，日照市工商局核發(fā)了注冊(cè)號(hào)為 *** 的《營業(yè)執(zhí)照》，核準(zhǔn)萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司，至今當(dāng)?shù)毓ど滩块T亦無任何異議。目前，股份公司的經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊(cè)）。

根據(jù)萬通液壓有限發(fā)起人股東簽署的《發(fā)起人協(xié)議》以及股份公司設(shè)立的其他相關(guān)文件，股份公司是以萬通液壓有限經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值 177，331，710.07元（以 2014 年 2 月 28 日為基準(zhǔn)日）折合成股本 60，000，000 股而設(shè)立的股份公司。

經(jīng)核查，萬通液壓有限經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值遠(yuǎn)大于股份公司注冊(cè)資本，股改前后注冊(cè)資本保持不變，不存在股份公司上述凈資產(chǎn)值低于注冊(cè)資本的情況，亦不存在出資不實(shí)的情況。

萬通液壓有限以凈資產(chǎn)折股方式整體變更設(shè)立股份公司事項(xiàng)已經(jīng)公司全體股東一致同意，全體股東亦同意股份公司的注冊(cè)資本及股權(quán)結(jié)構(gòu)，且無任何異議。

綜上，公司是由萬通液壓有限以其經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值折股而整體變更設(shè)立的股份公司，萬通液壓有限經(jīng)評(píng)估的凈資產(chǎn)值僅是公司在整體變更為股份公司時(shí)的一個(gè)參考值，而非萬通液壓有限整體變更為股份公司的折股依據(jù)，萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司前后的注冊(cè)資本一致；萬通液壓有限整體變更設(shè)立股份公司已經(jīng)全體股東一致同意，至今無任何異議；當(dāng)?shù)毓ど滩块T已核準(zhǔn)萬通液壓有限整體變更設(shè)立為股份公司，未要求公司提供評(píng)估報(bào)告，至今亦未提出任何異議，目前股份公司經(jīng)營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊(cè)）。因此，本所律師認(rèn)為，萬通液壓有限沒有履行資產(chǎn)評(píng)估手續(xù)對(duì)股份公司的設(shè)立和公司本次掛牌均不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的法律障礙。

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