第一篇：洛陽市中級人民法院關于進一步規(guī)范民事審判若干問題的意見

洛陽市中級人民法院

關于進一步規(guī)范民事審判若干問題的意見

為全面貫徹洛陽中院“嚴格規(guī)范司法 確保公平正義” 專項活動精神，進一步規(guī)范全市法院民事審判工作，統(tǒng)一民事案件裁判標準，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》及有關法律和司法解釋，結合我市實際，制定本意見。

一、總體要求

第一條 人民法院審理民事案件要嚴格按照《中華人民共和國民事訴訟法》及相關法律和司法解釋進行，規(guī)范訴訟程序，正確認定案件事實，公正、及時審理民事案件、保障和便利當事人依法行使訴訟權利。

第二條 審判人員開庭時應準時到庭、按規(guī)定著裝，不得缺席、中途退庭或消極對待案件審理，庭審過程中不得從事與審判無關事項。審判人員在庭審過程中應保持言行舉止得體，嚴格按照庭審程序進行審理，保障當事人和律師法庭上的正當權益。

第三條 調解要堅持事實清楚、分清是非的審查要求，要注意對當事人達成的調解協(xié)議的合法性進行認真審查，調解內容不得危害國家、集體及第三人合法權益。

第四條 合議案件要嚴格按照規(guī)定進行，合議庭成員均應認真審閱案卷，全面了解案情，合議時應充分發(fā)表個人意見，不得僅簡單表示同意與否。

第五條 裁判文書的制作應嚴格按照最高院、省高院關于裁判文書制作標準進行，應符合認定事實清楚、證據(jù)確實充分、適用法律準確、說理透徹嚴謹、裁判結果明確和審判程序合法的要求。

第六條 民事審判中，應注意規(guī)范法律適用，統(tǒng)一裁判標準，避免出現(xiàn)同案不同判釣情況。

第七條 審判人員應當嚴格保守審判工作秘密。不得向親友、熟人以及工作上無關人員泄露審判工作秘密及案件處理意見，不得在公共場所談論案件的處理情況。

二、程序方面

第八條 當事人申請追加被告或第三人，應明確追加的被告應承擔的責任，或追加的第三人在案件中的作用。

第九條 當事人増加訴訟請求，人民法院應告知當事人對增加訴訟請求部分繳納相應的訴訟費用，若不繳納，其增加的訴訟請求不予處理。當事人增加訴訟請求后，變更后的訴狀應當重新予以送達，并給予新的答辯期和重新指定舉證期限。

第十條 勞動爭議案件中。爭議雙方不服同一勞動仲裁裁決，向同一人民法院起訴的，可以按照“原告（被告）”、“被告（原告）”。的方式列明當事人，并登記為一個案件，一個案號。爭議雙方的訴訟請求，人民法院應當一并予以審理，不得將案件進行拆分審理。

第十一條 企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當事人，清算組負責入可作為訴訟代表人參加訴訟未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人。

第十二條 民訴法解釋第九十九條規(guī)定的第一審普通程序案件舉證期限不得少于十五日，應當從被告答辯期限屆滿之日起起算。

第十三條 被告缺席的案件中，人民法院應全面審查案件所涉及的法律關系和基本事實，認真審查原告提供證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性及其證明力，在查明事實、分清責任的基礎上，依照法律規(guī)定正確做出裁判，不得直接作出對被告不利的裁判結果。

第十四條 郵寄送達應注意指導當事人正確填寫送達地址確認書，地址確認書應由當事人或代理人親自填寫.不得由審判人員或書記員代寫。

郵寄送達除《最高人民法院關于以法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定情形外，其他情形如因“家中長期無人”文書被退回的，不能視為已送達。

第十五條 只有在受送達人下落不明，或者適用直接送達、留置送達、委托送達和郵寄送達等方式均無法送達時，才能適用公告方式送達。

第十六條 保全程序中，申請人在保全申請中應明確中請保全的標的額，不得僅寫申請保全相應價值財產。申請人提出的保全數(shù)額應與起訴標的額基本一致，要保全的財產價值應與保全數(shù)額基本相當。

第十七條 法院做出保全裁定前，應認真審查申請人提供的擔保物是否確實存在、價值是否屬實，擔保人是否確有擔保能力，不能僅憑申請人提供的擔保物清單或擔保人同意擔保就確定己提供了擔保。

第十八條 對申請人提出的保全申請，法院不論是否準許，均應作出裁定或書面答復。保全措施一旦做出，應及時將原告訴狀、保全裁定送達對方，并向雙方告知已采取保全措施的具體情況。

第十九條 查封財產應實地查看有無實物，進行清點并制作查封清單。查封動產，應確定看管責任人。對營運車輛及生產用機器設備的保全措施，一般采取“活封”形式，即車輛及生產用機器設備應指定由被保全財產所有人進行使用和保管，不宜采取直接扣押到指定地點保管的保全方式。

第二十條 鑒定程序中，只需部分鑒定的不再進行全案鑒定。有缺陷的鑒定結論，通過補充鑒定方式予以解決，除必須要重新鑒定情形外，不予重新鑒定。

委托鑒定的案件，法院應引導鑒定圍繞爭議焦點進行，避免鑒定結論脫離委托鑒定的目的。

第二十一條 訴訟中的重大事項如追加當事人、委托鑒定、中止訴訟、原告撤回對部分被告的起訴等，若按普通程序應經(jīng)合議庭合議，并形成合議筆錄。如不乏準許，應及時告知當事人并記錄在案。

第二十二條 需要多次開庭的案件，再次開庭合議庭成員發(fā)多變化的，必須明確告知當事人，并就是否需要重新開庭征詢當事人意見，告知情況和當事人意見記錄在庭審筆錄中。

第二十三條 法庭沒有留存證據(jù)原件的要在庭審筆錄中予以注明，庭審筆錄的每一頁以及修改的地方都應由出庭人簽名捺印。

第二十四條 庭審程序應保持完整性。調解、最后陳述部分不得省略，并應完整記錄在案。

三、實體方面

第二十五條 道路交通事故糾紛中，肇事方己墊付款項，不論受害人起訴時是否已扣除，保險公司僅就已墊付部分外的損失向受害人進行賠償，肇事方就已墊付部分可另行向保險公司索賠。

第二十六條 道路交通事故糾紛中，車輛損失符合《最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的，人民法院應予支持，主張輛貶值損失不予支持。

第二十七條 道路交通事故、人身損害賠償?shù)惹謾囝惣m紛中，精神撫慰金根據(jù)案情直接確定數(shù)額，不應按比例劃分。確定精神損害撫慰金數(shù)額時，應用“酌定為”多少元，不用“應為”等字眼。

精神撫慰金數(shù)額確定應綜合考慮當?shù)亟?jīng)濟狀況，受害人傷殘狀況、侵權人侵權行為、過錯程度、賠償能力等因素，但不應超出當事人起訴的數(shù)額。

第二十八條 道路交通事故糾紛中，應嚴格按照《機動車交通事故責任強制保險條例》規(guī)定的分項限額確定交強險的賠償數(shù)額。

第二十九條 退休人員退休后重新從事工作，因交通事故等侵權行為造成其收入減少的，誤工費仍應支持，誤工費依據(jù)新工作收入情況進行確定。

第三十條 第三人以其抵押物為債務提供擔保的，僅在抵押物價值范圍內承擔擔保責任，不得將其責任擴大為全部債務的連帶清償責任。

第三十一條 對于以房產，建設用地使甩權等作抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立，未辦理抵押權登記的，對抵押物不享有優(yōu)先受償權。對于生產設備、交通運輸工具等作抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

第三十二條 同一筆債務既有擔保人又有債務人提供的擔保物，債務人首先就其抵押物予以清償，不足部分，由擔保人承擔保證責任。

人民法院判決擔保人承擔擔保責任或者賠償責任的，應根據(jù)《擔保法》第三十一條的規(guī)定，在判決書主文中明確擔保人享有追償?shù)臋嗬?/p>

第三十三條 建設工程施工合同糾紛中，原告起訴時將“項目部、分公司”等列為被告之一的，“項目部、分公司”等若是借用建設企業(yè)資質，實為個人承包工程，應告知原告將實際承包人與被掛靠企業(yè)列為共同被告。若“項目部、分公司”等系建筑企業(yè)為項目建設需要依法設立的非法人組織，應告知原告直接將其法人單古建筑企業(yè)列為被告。

第三十四條 《建設工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)”。“合同實質性內容”主要包括合同工期、工程價款、工程質量標準等。人民法院應當綜合備案的中標合同工期、工程價款、工程質量標準等實質性內容變更的幅度，依據(jù)誠實信用原則認定當事人另行訂立的建設工程施工合同是否背離中標合同實質性內容。

建設工程開工后，因設計變更、建設工程規(guī)劃指標調整、主要建筑材料異常變動等客觀原因，發(fā)包人與承包人變更工期、工程價款等約定的，不應認定為變更中標合同的實質性內容。

第三十五條 判訣離婚的案件，應就子女撫養(yǎng)和夫妻財產分割一并進行處理。特別是未成年子女撫養(yǎng)涉及人身問題，必須一并處理。除種特殊原因外，夫妻財產分割也應并進行處理。不能僅判決解除婚姻關系，對子女撫養(yǎng)和夫妻財產分割問題讓當事人另案另訴。

第三十六條 同一當事人起訴兩次以上（含兩次）要求離婚的案件，除有極特殊的原因，應判決離婚。一審不判決離婚，二審認為應判決離婚的案件，調解不成，依據(jù)法律規(guī)，裁定發(fā)回重審。

第三十七條 民間借貸糾紛案件涉嫌非法集資等經(jīng)濟犯罪的，應當駁回起訴，并及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。

第三十八條 審理民間借貸糾紛案件，要嚴格適用民法通則、合同法等有關法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，避免輕易認定民間借貸合同無效，認定合同無效要準確適用法律、行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定。

第三十九條 出借人將利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

當事人僅約定借期內利率，未約定逾期利率，出借人以借期內的利率主張逾期還款利息的，依法予以支持。當事人既未約定借期內利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行同期同類貸款基準利率，主張自逾期還款之日起的利息損失的。依法予以支持。

第四十條 民間借貸利率嚴格執(zhí)行有關法律規(guī)定的不的超過銀行周期同類貸款利率四倍的上限規(guī)定，超過四倍的，一律不予保護；當事人同時主張利息和違約金的，利息與違約金合計不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

第四十一條 對形式有瑕疵的“欠條”或者“收條”，應結合其他證據(jù)認定是否存在借貸關系；對現(xiàn)金交付的借貸，應根據(jù)交付憑證、支付能力、交易習慣、借貸金額的大小、當事人間關系以及當事人陳述的交易經(jīng)過等因素綜合判斷。經(jīng)查證確屬虛假訴訟的，駁回當事人訴訟請求，并對其妨害民事訴訟的行為依法予以制裁。

第四十二條 已由用人單位辦理社保手續(xù)，但因用人單位欠繳、拒繳社會保險費或者因繳費年限、繳費基數(shù)等發(fā)生的爭議，屬于行政法規(guī)規(guī)定的強制交納的范疇，應由社保管理部門解決處理，不屬人民法院受案范圍。

用人單位未給勞動者辦理社會保險手續(xù)，勞動者要求賠償損失的，因侵害勞動合法權利一直處于持續(xù)狀態(tài)，仲裁時效不應簡單適用一年的規(guī)定。

第四十三條 勞動爭議案件判決書中不得含有維持、變更、撤銷仲裁裁決的內容。

第四十四條 建筑企業(yè)將工程轉移或分包不具備用工主體資格的單位或者個人，該組織或自然人招用的勞動者要求確認建筑企業(yè)存在勞動關系的，不予支持，但勞動者在工作中受傷后要求建筑企業(yè)承擔工傷保險責任的，建筑企業(yè)應支付相應的工傷賠償金。

四、文書制作方面

第四十三條 裁判文書中當事人格式應規(guī)范。如被告提起反訴，應列明被告（反訴被告），被告（反訴原告）。判決書中必須寫明原告的起訴意見，被告的答辯意見，以及反訴原告的反訴意見，反訴被告的答辯意見，不能僅寫訴訟請求和反訴請求。

第四十六條 裁判文書中當事人名稱應準確，在訴、辯稱部分中應使用第三人稱，如系單位需使用簡稱的，應上下文一致。當事人名稱變更的，判決書首部當事人情況部分應當以變更后的名稱為準，在本院審理查明部分對名稱變更情況予以說明。

第四十七條 當事人為保險公司分公司、銀行分支機構的，訴訟代表人應寫為負責人，而非法定代表人。法人單位或其他組織應寫明住所地。

第四十八條 對被告提起的反訴不準許合并審理的，不再將其列為反訴人，而應在被告提起反訴后決定是否立案、是否合并審理。

第四十九條 案由應先適用第四級案由，沒有合適的再適用相應的第三級、第二級、第一級案由，以此類推，不得自行創(chuàng)造案由。當事人起訴的法律關系與實際訴爭的法律關系不一致的，人民法院結案時應根據(jù)實際存在的法律關系確定案由；對案由名稱中出現(xiàn)頓號的，應當根據(jù)具體案情，確定相應的案由，不應直接將該案由全部引用。

第五十條 當事人變更訴訟請求，判決書中應列明變更后的訴訟請求。第五十一條 判決中有給付內容的，應根據(jù)案情確定合理的履行期限，不能判決立即給付。侵權糾紛案件中，判決中有停止侵權等內容的，不再給予履行期限。

第五十二條 判決書應有事實認定部分，不能只對舉證和質證情況進行簡單羅列。裁判文書要根據(jù)案件情況，詳略得當，雙方爭議較大，對事實認定有重大影響的，應詳細寫明舉證、質證、認證的過程；對案情簡單的，可以只寫對案件事實的認定。

第五十三條 判決主文應明確、具體，不得模棱兩可或有歧義。有財產交付內容的，要寫明交付期限；判決給付利息的，要注明利率計算標準和起止時間；判決給付工資，要注明給付期間和工資標準。

第五十四條 對于當事人訴訟請求或反訴請求沒有全部支持的、應當在判決主文中寫明駁回當事人的其他訴訟請求或反訴請求。

第五十五條 依據(jù)《民事訴訟法》第二百五十三條判決有“遲延履行金”的，應列在在判決主文之后，訴訟費承擔部分之前。

第五十六條 當事人自行委托鑒定的，鑒定費屬當事人的損失，應在判決書本院認為部分和判決主文中予以認定和處理。法院決定委托鑒定的，鑒定費屬于訴訟費用范疇，應在訴訟費用分擔部分進行處理。

第二篇：2011臨沂市中級人民法院關于民事審判的指導意見

臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）

臨中法〔2011〕55號

各縣區(qū)法院、中院各部門：

《臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）》已經(jīng)2011年2月22日第三次審判委員會討論通過，現(xiàn)予以印發(fā)執(zhí)行。在執(zhí)行中遇到的問題要隨時報告中院。二0一一年三月二十九日

為加強民事審判指導工作的規(guī)范化，對于法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，審判實踐中易于出現(xiàn)分歧或爭議的問題，依據(jù)法律及相關規(guī)范性文件，結合上級法院指導精神及司法實踐，制定本意見。

一、一般性規(guī)定

1、人民法院審理普通民事案件，應當貫徹調解優(yōu)先，調判結合的原則。

2、各縣區(qū)法院及中院相關審判庭在民事法律適用過程中，凡法律、法規(guī)、司法解釋有明確規(guī)定的，應優(yōu)先使用法律、法規(guī)及司法解釋；國務院各部委、省人民政府的規(guī)章凡不與法律、法規(guī)相沖突的，可在裁判文書說理中參照適用；省政府所屬部門、市人民政府及所屬縣區(qū)政府制定的規(guī)范性文件，如不與現(xiàn)行法律、法規(guī)、司法解釋相違背，人民法院在自由裁量時應與上述規(guī)范性文件規(guī)定精神保持一致。窮盡上述辦法仍無相應法源且本意見亦無相關規(guī)定的，可參照最高人民法院公布的案例或者依據(jù)法律原則斟酌適用相應法律條款。

3、各縣區(qū)法院及中院審判庭在法律適用中均應執(zhí)行本意見，但不得在裁判文書中直接援引。

二、人身損害賠償

1、城鎮(zhèn)居民、農村居民身份按照戶口登記薄確定。

2、下列居民戶口雖在農村，可視為城鎮(zhèn)居民：

（1）戶籍所在地已劃入城市規(guī)劃區(qū)的；

（2）有房產證、暫住證、有權機關備案的房屋租賃協(xié)議（或其他足以證實租賃關系存在的證據(jù)）等證實在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年以上的；

（3）、在城鎮(zhèn)有勞動合同關系且有充分證據(jù)證明保持該勞動關系已滿一年以上的；

（4）、在城鎮(zhèn)從事工商業(yè)經(jīng)營并有工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等證明已連續(xù)經(jīng)營滿一年以上的；

（5）、符合最高法院民一庭《關于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（〔2005〕民他字第25號）規(guī)定情形的。

3、農村居民雖然住在農村，但從事個體工商經(jīng)營按農村標準計算收入及賠償標準明顯偏低的，可按城鎮(zhèn)及農村居民標準的平均值計算，即按（城鎮(zhèn)標準數(shù)額+農村標準數(shù)額）/2的方式確定其收入及賠償數(shù)額。

4、農村居民的誤工費，護理費按照其人均純收入及消費性支出之和確定，城鎮(zhèn)居民無固定收入的，其誤工費、護理費按照可支配收入確定。

5、誤工時間按照醫(yī)療機構出具的證明確定，無正當理由由鑒定機構出具的，按實際住院天數(shù)確定；因傷致殘的，誤工時間可計算至定殘日前一天。

6、出院后90日內未評殘的，視為過分遲延。評殘過分遲延的，誤工時間按照下列原則確定：

（1）、構成10-9級傷殘的，為住院時間加15天；

（2）、構成8-7級傷殘的，為住院時間加30天；

（3）、構成6-5級傷殘的，為住院時間加45天；

（4）、構成4-3級傷殘的，為住院時間加60天；

（5）、構成2-1級傷殘的，為住院時間加90天；

7、60周歲以上（含60周歲）的公民一般不計賠誤工費，但農村居民及無固定收入的 1

城鎮(zhèn)居民，有證據(jù)證實以其勞動為家庭主要收入來源的，可以支持誤工費。

8、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費按照最高法院的相關司法解釋單獨計算，計入殘疾賠償金，死亡賠償金中一并予以賠償。

9、一審中，對于一方當事人或法院依職權委托作出的傷殘鑒定結論，二審期間，有下列情形之一的利害關系人申請重新鑒定的，人民法院不予支持：

（1）在一審期間，對鑒定結論表示無異議或明確放棄重新鑒定申請的；

（2）在一審期間雖提出異議，但經(jīng)法院行使釋明權后不申請重新鑒定或在規(guī)定期限內不交納鑒定費用的；

（3）在一審期間雖申請重新鑒定，但其申請不符合最高人民法院《關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的。

10、在一審期間曾申請重新鑒定且符合最高人民法院《關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的，二審期間申請重新鑒定，人民法院可予支持。

11、道路交通事故、工傷事故分別按照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》、《職工工傷與職業(yè)病致殘成都鑒定》標準確定受害人傷殘等級，雇員受害賠償糾紛案件中當事人傷殘等級按照《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準確定，醫(yī)療事故受害人的傷殘等級按照衛(wèi)生部令第32號《醫(yī)療事故分級標準（試行）》確定，其他一般人身損害賠償案件中受害人傷殘等級均按《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。

12、因傷殘需配備殘疾器具的，其賠償標準參照山東省勞動和社會保障廳魯勞社〔2008〕13號《山東省工傷職工輔助器具配置管理暫行辦法》執(zhí)行。

13、后續(xù)治療費原則上不予支持，可告知權利人待費用實際發(fā)生后另行主張。但有證據(jù)證實確需先行處理，如內部固定物的取出等，或雙方對醫(yī)療、鑒定機構出具的關于后續(xù)治療費用的證明均無異議且同意與已發(fā)生的費用一并支付的，人民法院應予支持。

14、在從村房屋建設施工中受傷的施工人員，三層樓以下的（不含三層），由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，作為建設方的房主，如其提供的設施，工具或其指示等無瑕疵，不承擔賠償責任。如房主有過錯，可在過錯范圍內分擔賠償責任。

15、施工房屋在三層以上或鋼結構建筑，應由有資質的建筑企業(yè)施工。施工人員在施工中受傷的，由建筑企業(yè)作為雇主承擔賠償責任；作為建設方的房主無過錯的，不承擔賠償責任。

16、房主將三層以上的房屋或鋼結構交付無施工資質的個人施工的，施工人員在工作中受傷，由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，房主作為建設方與施工負責人承擔連帶賠償責任。

17、共同承攬的，共同承攬人作為雇主，對施工人員受傷承擔共同的、連帶的賠償責任，共同承攬人之間按照合伙原則分擔賠償責任。

18、人身損害賠償糾紛發(fā)生后，當事人之間達成的賠償協(xié)議具有民事合同的性質，對雙方當事人有約束力。協(xié)議達成后，一方反悔的，如不存在顯失公平或重大誤解情形的，人民法院不予支持。

三、道路交通事故

1、醉酒駕駛或無證駕駛的，肇事車輛投保交強險的保險公司應在賠償限額內承擔賠償責任。

2、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，多車致人損害的，交強險的賠付按下列原則處理：

(1)數(shù)量肇事車輛中有投保交強險也有不投保交強險的，如已投保的交強險足以賠付受害人損失，應由保險公司先行賠付；如不足以賠付的，不足部分由未投保的一方在其應投保的保險限額內先行負擔，仍不足賠償?shù)?，由各方按照責任比例分擔?/p>

（2）多車致人損害的，其中部分車輛無責任的，如有責任的車輛所投保的交強險足以賠付受害人損失的，無責任車輛投保的保險公司不分擔責任；如不足賠付，可由無責任車輛投保的保險公司在法定限額內承擔責任。

（3）多車致人損害且均投保交強險的，相應的保險公司均應在數(shù)份保險總額內按責任比例分擔責任；數(shù)個保險總額不足以賠付的，各保險公司在各自保險限額內均應全額賠付，不足賠付部分由肇事各方按責任比例分擔。

（4）因多人受傷且保險不足以全額賠付的，如系在同一法院同時或先后起訴，法院應按照損失比例確定交強險的賠償份額。

3、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，受害人就其損失向肇事車輛投保商業(yè)保險的保險公司以并主張賠償?shù)?，人民法院不予支持?/p>

4、車輛所有人與實際使用人不一致的，如發(fā)生交通事故，受害人主張保全車輛的，人民法院應予支持。

四、婚姻家庭

1、在婚約財產糾紛中，婚約男女一方可以為被告，也可以將婚約對方的父母列為共同被告參加訴訟。

2、在離婚糾紛中，當事人主張返還彩禮的，結婚期限應不超過一年。超過一年的，人民法院不予支持。

3、因結婚不超過一年且確需返還彩禮的，人民法院判令返還的數(shù)額不宜過高，在彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產時，可將彩禮的返還與分割共同財產一并考慮，在分割中體現(xiàn)彩禮的返還。

4、在民間借貸糾紛案件中，債權人主張夫妻一方放以個人名義所負的債務為夫妻共同債務的，應負相應舉證責任。如債權憑證由夫妻雙方共同簽署的，可認定為共同債務，如系單方簽署的，則應認定為舉債方的個人債務。

5、因擔保形成的債務，債權人不得以最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十四條的規(guī)定向夫妻另一方主張權益。

6、債權人明知債務處于分居或離婚訴訟中仍然提供債款的，不得向夫妻中未舉債的一方主張權益。

7、婚前一方按揭貸款并交首付的房屋，婚后雙方共同還貸的，如房產登記在一方名下，該房產應按個人財產處理，令一方分擔的貸款及其在房產中相應增值份額應予返還；如房產登記在雙方名下，該房產應認定為共同財產，首付款及其在房產中增值份額應認定為個人財產；房產雖登記在個人名下，但一方能證明在購房時共同出資支付首付款，雙方均認可該出資系以共同享有房屋產權為前提，該房產可認定為夫妻共同財產。

8、在離婚訴訟中，一方主張另一方單方處分不動產或重要的動產并要求確認無效的，因涉及第三人利益及其訴權保護問題，人民法院一般不予處理，可告知其另行主張。

9、一審離婚判決宣判后，人民法院根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定，想當事人行使釋明權，告知雙方當事人在上訴期間，任何一方不得結婚，并將上述告知事項由當事人簽字后記錄在卷。

10、一審離婚判決生效后，人民法院應當根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定，應當事人的申請，為其出具判決生效證明。

11、人民法院受理離婚案件時或首次開庭時應收取雙方的結婚證并入卷。如認為不應判決離婚，可復印后原件退回。

五、房地產

1、農村居民新取得的宅基地使用權，以宅基地選址意見書作為確權的依據(jù)。

2、農村居民主張其宅基地被侵占，侵權人以其擁有多處宅基地不符合土地法等為由進

行抗辯的，人民法院不予支持，仍應判令侵權人承擔相應的民事責任。但對于確實多占的宅基，人民法院不宜逕行確認其為合法占有。

3、因各種原因多占的宅基地上的地上附屬物，屬合法財產，人民法院應予保護。

4、房屋產權糾紛，人民法院應以民事案件受理。當事人以產權登記書進行抗辯的，人民法院無需以啟動相關行政程序為由中止訴訟，仍可逕行判決。

5、對于在集體土地上建設的小產權房，人民法院不宜確認其權屬，但對于侵權人，仍可參照本指導意見中關于多占宅基地被侵占的處理原則責令其承擔侵權責任。

6、不屬同一集體組織的成員購買農村宅基地、房產或小產權房的，相應交易行為無效。如系出售方反悔，購買方的損失數(shù)額應參照評估價（或拆遷補償價）與原購買價之間的數(shù)額確定，并由出售方承擔主要過錯責任。

7、“一房數(shù)賣”的，數(shù)個合同如均有效，其履行有限次序按下列原則進行：

（1）先辦理登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權；

（2）均未辦理產權過戶登記手續(xù)的，先行占有的買賣人取得房產所有權；

（3）均為辦理登記也未占有的，簽訂在先的合同應優(yōu)先得到履行。

（4）合同未得到履行的，買房人可以通過違約賠償?shù)确绞街鲝垯嗬?/p>

（5）在合作建房中，合作各方均就痛以房屋進行銷售的，應就合作各方是否有權銷售進行審查。

8、根據(jù)最高人民法院的相關規(guī)定精神，在建設工程施工合同糾紛案件中，除雙方合同特別條款中約定發(fā)包方收到竣工結算文件后規(guī)定期限內未答復，視為認可預算數(shù)額的以外，人民法院不得以元建設不格式合同通用條款第三十三條第三款及《建筑工程發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，確認雙方工程價款。

9、在建筑施工合同糾紛中，勞務分包人主張權利的，應以承包方、建設方為被告，由建設方在拖欠工程款范圍與承包方對勞務分包人承擔連帶責任。如勞務分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

六、送達

1、在一審訴訟中，原告方應向法院提供被告方的準確送達地址，并確保送達；如通過正常途徑不能送達的，原告方應預付公告送達的費用，當事人不預付的，可按撤訴處理。

2、當事人不服一審裁判提出上訴的，應在上訴狀中注明訴訟文書的準確送達地址，并向一審法院做出書面確認，一審法院應將上述確認文書及一審卷宗一并上呈二審法院。

七、附則

1、本指導意見自公布之日起施行。

2、本指導意見如有與法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神不一致的，按照法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神執(zhí)行。

3、本意見施行前已經(jīng)裁判生效的案件，不得以本意見為依據(jù)申請再審。

4、臨沂市中級人民法院〔2009〕臨中法109號《民事審判座談會會議紀要》自本意見施行后不再適用。

第三篇：臨沂市中級人民法院民事審判工作座談會紀要

臨沂市中級人民法院 民事審判工作座談會紀要

為加強民事審判工作規(guī)范化，促進司法公正，樹立司法權威，確保司法統(tǒng)一，市中院于2009年8月20日在莒南縣召開全市民事審判工作座談會。全市兩級法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長及部分人民法庭庭長參加了會議。與會人員認真分析探討了當前民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究探討了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了共識，現(xiàn)將有關內容紀要如下：

一、關于人身損害賠償案件的處理問題

會議認為，近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國經(jīng)濟社會生活發(fā)生了巨大的變化，民主法治觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償?shù)日剂撕艽蟊壤瑥亩谷松頁p害賠償類案件呈現(xiàn)“多、奇、新、特”的現(xiàn)象；訴訟請求數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化方向發(fā)展；訴訟主體由單一化向多極化方向發(fā)展，由個人責任向團體責任發(fā)展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規(guī)定的比較原則。最高法院及省高院雖然出臺了一系列的司法解釋及指導性文件，但仍難以解決審判實務中存在的法律適用問題。為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了一致意見。

（一）關于傷殘鑒定問題 傷殘鑒定涉及專業(yè)技術，人民法院對鑒定中適用的標準及鑒定結論的準確性很難進行實質審查，實踐中應充分運用證據(jù)規(guī)則及權利處分的原則，靈活作出處理。首先，對于當事人不提異議的，原則上不主動進行實質審查，直接予以采用；對于當事人提出異議要求重新鑒定但在規(guī)定期限內不交納鑒定費的，視為放棄再次鑒定的權利；對于當事人提出異議，但無證據(jù)證實鑒定本身違反獨立、客觀、公正原則及鑒定單位、人員缺乏資質的，原則上不支持重新鑒定。

1、關于傷殘鑒定適用的標準問題

除道路交通事故、醫(yī)療事故、工傷事故有明確的鑒定標準以外，對于雇員受害賠償糾紛案件，經(jīng)省高院批示，傷殘等級參照《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準確定，其他一般人身損害賠償案件，傷殘等級參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。未按上述鑒定標準進行鑒定，當事人對鑒定結論提出異議并在規(guī)定期限內交納鑒定費的，應準予重新鑒定。關于醫(yī)療事故的傷殘鑒定，因衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》《衛(wèi)生部令第32號，2002年9月1日施行》已根據(jù)醫(yī)療事故等級對應的傷殘等級作出明確規(guī)定，該規(guī)章與相關法律法規(guī)并不沖突，故在醫(yī)學會已經(jīng)作出醫(yī)療事故等級鑒定的情況下，不應再通過司法鑒定機構單獨作出傷殘等級鑒定，而應直接依據(jù)衛(wèi)生部的上述規(guī)定確定患者的傷殘等級。

2、關于患者提出醫(yī)療事故或過錯鑒定而醫(yī)療機構不配合，其過錯程度如何確定的問題

對于該問題，除根據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》確認其醫(yī)療行為有過錯且與損害后果有因果關系外，還應參照衛(wèi)生部《關于醫(yī)療機構不配合醫(yī)療事故技術鑒定所應承擔的責任的批復》（衛(wèi)政法發(fā)?2005?28號，2005年1月21日）第一條：“醫(yī)療機構違反《醫(yī)療事故處理條例》的有關規(guī)定，不如實提供相關材料或不配合相關調查，導致醫(yī)療事故技術鑒定不能進行的，應當承擔醫(yī)療事故責任?；颊呦蛐l(wèi)生行政部門提出判定醫(yī)療事故等級及責任程度請求的，衛(wèi)生行政部門可以委托醫(yī)學會按照《醫(yī)療事故分級標準(試行)》，對患者人身損害的后果進行等級判定，若二級、三級醫(yī)療事故無法判定等級的，按同級甲等定。責任程度按照完全責任判定”的規(guī)定精神，判令醫(yī)療機構承擔全部過錯責任。

3、關于患者提出醫(yī)療過錯訴訟，醫(yī)方提出事故抗辯，患者拒絕配合事故鑒定如何解決的問題

根據(jù)山東省高級人民法院魯高法[2005]201號《關于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知》精神，醫(yī)療行為既構成醫(yī)療過錯又構成醫(yī)療事故的，醫(yī)療方既可以以醫(yī)療過錯進行抗辯，亦可以醫(yī)療事故進行抗辯，人民法院對該選擇權應予充分尊重。如醫(yī)療方選擇醫(yī)療事故進行抗辯的，人民法院應按照國務院《醫(yī)療事故處理條例》進行審理。如患方拒絕配合事故鑒定，人民法院可依據(jù)最高法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條：“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定行使釋明權，告知其拒不配合的不利后果，并可以醫(yī)方提供的病歷等資料提交醫(yī)學會進行鑒定，作為判決的依據(jù)。

（二）關于道路交通事故認定書的證據(jù)效力及異議審查問題

根據(jù)多年來的司法實踐及相關司法共識，道路交通事故認定書僅具有民事證據(jù)效力。但是，交警作為相關行政專業(yè)部門，其認定結論具有較強的技術優(yōu)勢，人民法院原則上應予尊重，作為有效證據(jù)采納，但個別明顯不合理的事故認定除外。

根據(jù)公安部《道路交通事故處理程序規(guī)定》（2009年1月1日起施行）第五十二條的規(guī)定，對于道路交通事故認定書不服的，可以申請上級公安機關復核，但人民法院已經(jīng)受理案件的除外，故在人民法院受理道路交通事故案件期間，當事人對道路交通事故認定書提出異議的，原則上不予支持。但如當事人向上級公安機關申請復核，為慎重起見，可以暫時停止但不要書面或口頭裁定中止案件審理，等待該上級公安機關的處理結果。如該上級機關否認原事故認定書，可參照行政前臵程序的原則，等待新的事故認定書確定后，再行認定處理。

（三）關于農村居民與城鎮(zhèn)居民標準的確定問題

有的觀點認為，在確定賠償標準方面可不再區(qū)分城鎮(zhèn)、農村居民標準，按照就高不就低的精神統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)居民標準確定相關賠償數(shù)額。這種觀點突破了最高法院已有司法解釋的規(guī)定，亦與我市農業(yè)大市的市情不符，如完全采用，將導致由農村居民（被告）以城鎮(zhèn)居民標準賠償農村居民（原告）損失的不公正后果。在新的規(guī)定出臺以前，為最大限度地保護權利人的權利，又不過分突破現(xiàn)有規(guī)定，采取適當放寬，嚴格掌握的原則，“農村戶口的按照農村標準，城鎮(zhèn)戶口的按照城鎮(zhèn)標準，二者難以區(qū)別的按平均值計算”。下列情況可按城鎮(zhèn)標準計算：

一是在城鎮(zhèn)居住連續(xù)一年以上，有城鎮(zhèn)暫住證或在城鎮(zhèn)有購買的房屋、公安機關備案的房屋租賃合同，或有勞動局備案的勞動合同等證明的；

二是符合最高法院民一庭《關于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（[2005]民他字第25號）規(guī)定情形的。

三是居住地已劃入城市規(guī)劃區(qū)，雖屬農業(yè)戶口但無地耕種的；

農村居民雖然住在農村，但從事個體工商經(jīng)營或者其他按農村標準計算明顯偏低的情況，按二者的平均值計算，即按（城鎮(zhèn)標準數(shù)額+農村標準數(shù)額）/2的方式確定賠償數(shù)額。

（四）關于醫(yī)療事故損害賠償案件的賠償標準問題 醫(yī)療事業(yè)屬于公益非營利事業(yè)，其民事責任應適用限制賠償原則，否則既不利于醫(yī)療技術的發(fā)展，亦將最終加重全民的醫(yī)療開支負擔。因此，在構成醫(yī)療事故的情況下，應依據(jù)最高法院《關于參照<醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》（法[2003]20號），優(yōu)先適用國務院制定的《醫(yī)療事故處理條例》。省高院《2008年民事審判工作會議紀要》（魯高法[2008]243號）第二條第二項雖然基于公平原則，主張可以有條件適當突破《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定的賠償數(shù)額，但實踐中應從嚴掌握，如確需援引該會議紀要精神，應事先向市中級法院匯報。

（五）關于享受誤工費及贍養(yǎng)費的年齡確定問題

根據(jù)《中華人民共和國老年人權益保障法》的規(guī)定，當事人年齡超過（包括）60周歲的，即進入老年人行列，原則上不再參與營業(yè)性勞動。對于農村居民，其承包地等由子女耕種，收入無償歸老年人所有，故亦不存在誤工費的賠償問題，但卻存在贍養(yǎng)費的問題。因此，無論是城鎮(zhèn)還是農村居民，享受贍養(yǎng)費的年齡為60周歲以上，60周歲以上的當事人原則上不計算誤工費損失。

（六）關于農村居民誤工費、護理費的標準問題 農村居民年人均純收入加消費性支出大致相當于其年收入數(shù)額，可以該兩項統(tǒng)計數(shù)據(jù)之和作為計算農民誤工費、護理費賠償?shù)囊罁?jù)。

（七）關于誤工時間的確定問題

最高法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第一款明確規(guī)定，誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。實踐中，個別鑒定機構應受害人申請，在鑒定書中一并對傷后可能誤工時間作出說明，個別鑒定機構甚至一方面作出傷殘等級的鑒定結論，另一方面又出具傷后誤工時間的結論，致使有的案件將誤工費計算到評殘日之后。會議認為，誤工時間原則上應以醫(yī)療機構出具的證明確定，對鑒定機構出具的證明應嚴格審查，原則上不予采納。

此外，個別受害人出院后遲遲不做傷殘鑒定，致使按照最高法院解釋計算的誤工期限過長，既侵害了被告的合法權益，又不利于維護誠信和諧的社會秩序。根據(jù)民間醫(yī)療常識，如確實存在過分遲延傷殘鑒定的問題，原則上支持住院時間加15天的誤工費用，必要時，可酌情增加至出院后3個月的期間。

（八）關于殘疾器具的配備標準問題 司法實踐中，殘疾器具的配備一直存在合理費用難確定的問題，山東省勞動和社會保障廳于2008年3月4日制定下發(fā)了魯勞社[2008]13號《山東省工傷職工輔助器具配臵管理暫行辦法》，該文件規(guī)定的費用標準符合最高法院的相關規(guī)定，不論何種原因致殘，需配制器具的，其費用標準可參照該規(guī)定執(zhí)行。

（九）關于農村建筑施工中合伙、承攬、雇傭關系的確認及責任劃分問題

合伙、承攬、雇傭在法律概念上比較清晰，但由于社會生活尤其是農村社會生活的特別復雜性，很難將此類法律概念與農村的一些行為相對應，農村建筑施工問題尤其如此。經(jīng)協(xié)商，會議就此類問題達成如下一致意見：

1、基于效益原則及當前慣例，農村房屋建設方與施工方原則上構成加工承攬關系，建設方為定作人，承建方為承攬人，適用合同法的有關規(guī)定。由于農村住宅多為低層建筑，原則上承攬人不需要具備建筑企業(yè)資質。原建設部曾有關于農村工匠資質的規(guī)定，現(xiàn)已作廢，故不能以施工人無資質為由責令建設方承擔選任責任。

2、施工方的負責人即俗稱的工頭與其他施工人員之間原則上構成雇傭關系。實踐中工頭往往并不比其他施工人員多拿報酬，多亦有限，但工頭往往以此為業(yè)，相當于經(jīng)常臨時雇用并隨時解聘雇工的雇主，故不能僅僅因其在一項具體工程中不多取報酬為由即否認其雇主身份。

3、實踐中確實存在多工頭聯(lián)合承攬工程的問題，亦存在多名不以此為業(yè)的農民臨時承攬建筑工程的問題。此時，施工群體與建設方構成加工承攬關系，多工頭或共同施工人因共同承攬構成合伙關系，適用合伙關系的相關法律規(guī)定。

基于上述的法律關系，在施工中發(fā)生人身傷害，原則上由雇主即工頭承擔雇主責任，或由合伙人分擔損失。由于農村建筑技術要求低，有的建設方作為定作人在進行現(xiàn)場監(jiān)督時，在較大程度上發(fā)揮類似于雇主的指揮、控制作用，或者提供的物料、器具存在瑕疵，故有些案件可依照定作人指示有過錯等法律規(guī)定責令建設方適當分擔責任，以確保受害人能夠得到充足的賠償。

（十）關于校園人身損害賠償問題

校園人身損害賠償涉及復雜的人身監(jiān)護及責任年齡等問題，實踐中一直存在理解上的分歧，會議就相關問題達成如下一致意見：

1、根據(jù)民法通則的規(guī)定，10周歲以下的公民為無民事行為能力人，其行為本身不存在過錯問題，故應根據(jù)原因力理論合理確定侵權各方監(jiān)護人承擔的過錯責任。10周歲以上18周歲以下的公民為限制行為能力人，應根據(jù)其辨別控制能力合理確定其責任。在幼兒園及小學的初級階段，學校的管理責任較重，在發(fā)生校園人身損害時應適當加重其過錯責任，其校內規(guī)章制度本身原則上不能作為其盡職的依據(jù)。中學及高中階段，由于學生年齡增長，辨別及控制能力提高，學生之間發(fā)生的傷害事件，只要學生手冊有相關約束性規(guī)定，或發(fā)生事件前教師已予以必要的勸導、制止，學校即不應再承擔相應過錯責任。必須強調，學生家長始終是學生的監(jiān)護人，學校僅以其管理是否存在過錯為由適當承擔責任，不承擔監(jiān)護人責任。作為公益單位，人民法院在判決學校承擔責任方面不宜過于苛刻。

2、學校組織的勞動科目根據(jù)教育部的相關規(guī)定，屬于衛(wèi)生教育的一部分，原則上不應理解為學校與學生之間構成雇傭關系，因此發(fā)生傷害事故，應從學生的辨別控制能力及學校相關管理是否存在過錯方面合理確定各方的責任。

3、體育競技活動本身即存在一定的風險，如因此造成損失責令學校承擔責任，不僅不利于體育課程的正常開展，損害學生的長遠利益，亦與冒風險即應擔責任的原則不符。故體育活動只要在合理的危險、強度范圍內，不存在明顯不合理的危險因素，學校即不應對損害后果承擔責任。但在對抗性競技活動中，明顯違規(guī)的一方應承擔賠償責任。在各方均不負違規(guī)責任的情況下，涉事故的學生各方可平均分擔責任。如學校組織搶救措施不及時導致?lián)p失擴大，可適當承擔責任。

（十一）關于交通事故中強制責任險問題

國務院《機動車交通事故責任強制保險條例》出臺并實施后，司法實踐中出現(xiàn)了一些新的問題，在法律適用方面造成一定的分歧，會議就下述問題達成如下一致意見：

1、出借車輛的強制險適用問題。車輛出借后，即存在肇事人與強制險投保人不一致的問題，因此發(fā)生事故，強制險所在保險公司是否仍應承擔責任？會議認為，應該承擔。因為設立強制險的立法初衷在于以社會保障的方式分解個人風險，優(yōu)先保護受害人的合法權益，減輕車主損失。出借車輛的肇事人對于車主及保險公司來說亦是第三者，由保險公司予以賠償既符合公平原則，亦與法律規(guī)定相符。

2、無證駕駛引發(fā)事故的強制險適用問題。強制責任險針對的是車輛而非具體駕駛人，如因無證駕駛導致該險種不適用，無疑與強制險的立法本意不符。會議認為，因無證駕駛引發(fā)事故，保險公司仍應在責任限額內承擔責任，并可在承擔責任后向肇事者追償。

3、應投保強制險而未投保，事故責任如何分擔的問題。根據(jù)道路交通安全法的規(guī)定，事故發(fā)生后，在交強險責任限額內，由保險公司全額賠償，超出部分，按責任比例賠償。如車主未投保強制險，全額按責任比例賠償，將使受害人因肇事者的這一違法行為進一步受到損失。為此，山東省《實施<中華人民共和國道路交通安全法>辦法》第六十五條第二款，第六十六條規(guī)定，未投保強制險的，先由肇事人按照交強險限額承擔全部賠償責任，超出部分再按責任比例賠償。該規(guī)定屬于地方法規(guī)，與相關上位法的立法精神相符，應當作為類似案件的判決依據(jù)。

4、發(fā)生事故車輛投多份強制險的法律適用問題。實踐中，一些大型貨車往往投多份強制險，如車頭在一公司投強制險，掛車在另一公司投強制險等。該類車輛如發(fā)生事故，可由所有參保公司均擔相關損失。

（十二）關于借用資質的實際施工人在施工中其雇員發(fā)生傷亡事故，出借資質人是否承擔責任的問題

對此，最高法院相關司法解釋已有明確規(guī)定，即使出借人與實際施工人有約定，亦屬于其內部約定，不能對抗受害的外部第三人。出借人在實際承擔責任后，可依據(jù)其約定對實際施工人進行一定限額的追償。

二、關于建筑施工糾紛案件中的法律適用問題

1、關于勞務分包人直接起訴建設方要求支付工程款能否支持的問題。勞務分包人與建設方不存在直接的合同關系，無權直接向建設方主張權利。實踐中，為減輕訴累，可告知其將承包人，建設方列為被告，由建設方在拖欠工程款范圍內對勞務分包人承擔連帶責任。如勞務分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

2、關于家庭裝修是否適用《建筑法》調整的問題。根據(jù)建筑法第八十三條的規(guī)定，家庭裝修不適用建筑法調整，可依據(jù)合同法及相關法規(guī)、規(guī)章處理。

三、關于農村宅基地的問題 農村宅基地問題涉及復雜的國家政策和社情民意，如把握不好，極有可能導致辦案的法律效果與社會效果脫節(jié)。經(jīng)會議磋商，就相關問題達成如下一致意見：

1、一戶村民占有多處宅基地的問題。根據(jù)土地法及相關法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件的規(guī)定，農村居民一戶原則上僅享有一處宅基地，超出部分，由相關部門依法收回，對地上附著物，由相關部門予以補償。對于因買賣繼承等原因取得農村宅基地的村民，如本人不符合申請宅基的條件，僅對地上附著物（包括房屋）取得所有權，由相關部門在收回宅基地的同時予以補償。由于收回宅基地屬于政府行政職權及村民自治的范圍，實踐中亦存在行政執(zhí)法及村委行使職權不確定的問題，為搞好司法權與行政權的銜接，對于涉及一戶占有多處宅基地的糾紛案件，應盡量回避對土地權屬的確認，以“即使原告不享有使用權，在相關部門行使職權之前，被告侵占亦無依據(jù)”等模糊理由，判決被告承擔相應責任。對于地上附著物部分尤其是房屋、樹木等，因相關法律、法規(guī)承認其合法權益，不存在與行政職權、村民自治銜接的問題，可以作為普通民事權益予以充分的保護。

2、關于宅基地權使用權的認定問題。根據(jù)臨沂市人民政府臨政發(fā)[2005]43號《臨沂市農村宅基地管理暫行辦法》的規(guī)定，新取得宅基僅能取得選址意見書，只有在房屋建成并經(jīng)復核其占地與放線一致后才能頒發(fā)集體土地使用權證，實踐中，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)亦按此規(guī)定操作。應該說該規(guī)范性文件與相關法律、行政法規(guī)等精神是一致的，人民法院在審理相關案件時應給與充分尊重。對于當事人依據(jù)選址意見書在放線后實施的建設行為，被告阻攔的，應作為侵權案件受理，避免“無土地證即無法施工，無法施工即不能取得土地證，無土地證即不受理”類似電腦程序死循環(huán)現(xiàn)象的發(fā)生。

四、關于房屋產權問題

1、關于小產權房問題。小產權房產生的背景原因非常復雜，處理起來亦因以點帶面問題非常棘手。實踐中可根據(jù)有無相關職權部門頒發(fā)的權屬證書確認其法律效力，不予主動的實質審查。對于其買賣合同的效力，可根據(jù)其是否同一村集體組織成員的身份予以確認。

2、關于房屋所有權的確認問題。土地權屬爭議屬于政府職權范圍，不存在爭議，但在房屋產權確認問題上還存在不少模糊認識，給相關當事人造成不必要的程序糾葛及利益損失。根據(jù)《中華人民共和國城市房地產管理法》及建設部的《城市房屋權屬登記管理辦法》（已廢止）、建設部《房屋登記辦法》（取代前者）等的規(guī)定精神，房屋權屬爭議并非政府專屬的行政解決范圍。政府對房屋產權的登記僅根據(jù)申請人提供的資料進行形式審查，申請材料的真實、合法性由申請人自行負責。產權登記后，如政府發(fā)現(xiàn)申請資料不實，可主動糾正，注銷相關登記。由此可見，房產證僅具有形式上的真實性，即如無人提出異議，推定產權證書持有人即是相關房屋產權的享有人。但如發(fā)生爭議，由于房屋登記部門在確權時并不負責實質審查，相應糾紛理應通過包括法院審判在內的民事手段解決。事實上，1998年建設部的《城市房屋權屬登記管理辦法》第十七條亦規(guī)定，包括法院判決在內的裁決書亦是產權登記部門確權的依據(jù)。因此，民事審判在房屋產權確認方面較產權登記部門具有優(yōu)先性，產權登記部門應以法院的判決確權，而非法院依據(jù)產權登記進行審判。在法院判決與產權登記不一致的情況下，產權登記部門應以法院的判決進行更正（在執(zhí)行程序中以協(xié)助執(zhí)行通知書、民事裁定書為依據(jù)），《中華人民共和國物權法》關于不動產產權異議登記的判決進一步確認了上述思路的正確性。人民法院在受理房屋產權確認方面的案件時，不應以是否存在房屋權屬證書為要件，更不應以產權證書存在為由責令當事人先行行政訴訟，而應直接作為普通民事案件予以受理，并對產權歸屬作出確認。但對于與涉爭房屋產權無直接利害關系的侵權案件，侵權人以原告產權有瑕疵等為由提出異議的，人民法院對持證人的產權問題不宜主動予以審查，而應以產權無論歸屬何人，被告均不得隨意侵犯的思路（內部掌握），對其異議不予支持，作出合理判決。

3、關于承租人房屋優(yōu)先購買權問題。在房屋租賃關系中，尤其是商業(yè)用房的租賃關系中，常常發(fā)生出租人將一幢房屋出租給數(shù)人，每個承租人只承租其中部分樓層或者部分房屋的現(xiàn)象。這種情況下，如果出租人整體出售房屋時，部分房屋的承租人不享有優(yōu)先購買權。理由是：承租人僅租賃部分房屋，其余部分不是租賃權的客體，出租人整體處分的房屋，在法律上為一物，承租人對其并不享有優(yōu)先購買權。同理，出租人的房屋分別出租而整體出售的，各承租人也不能集體主張優(yōu)先購買權。

4、關于商品房數(shù)次買賣的處理問題。關于“一房數(shù)賣”合同的履行問題，應區(qū)分以下三種情況：（1）先辦理商品房登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權。因房屋的過戶登記是物權變更范疇，既然已過戶，房屋的產權人就已發(fā)生變更，再要求原房主履行合同已不可能，應按物權公示及對抗性原理，確認已登記過戶的房屋實際履行的效力，而排除其它合同的履行。（2）出賣人先行交付的買受人取得商品房的所有權。如兩份合同均未辦理登記，其中一份合同已將標的物房屋交付，也就是其中一份合同已得到實際履行，這種履行體現(xiàn)了賣房人的意愿，也是合法履行，應當遵從合同的實際履行原則，維護已完成的交易。（3）兩份合同均未辦理登記且標的房屋尚未交付的情況，屬于兩份合同均處于未實際履行的狀態(tài)，簽訂在先的合同應優(yōu)先得到履行，合同未得到履行的買房人可以通過違約賠償?shù)确绞街鲝垯嗬?/p>

五、關于婚姻家庭案件的若干問題

婚姻家庭案件屬于傳統(tǒng)的民事案件，法律及相關的司法解釋等都比較配套、成熟，司法慣例也較多，但近幾年來，由于經(jīng)濟、社會生活日趨復雜，出現(xiàn)了一些新的問題，相關認識問題亦存在統(tǒng)一的必要。

1、關于婚約財產訴訟中的主體問題。由于婚約問題來源于歷史傳統(tǒng)，婚約彩禮的實際控制人既可能是婚約當事人，亦可能是婚約當事人的父母，司法實踐中很難查清。上海市高級人民法院在《關于適用最高人民法院婚姻法解釋

（二）若干問題的解答

（二）》中對“可訴請返還彩禮的當事人范圍如何把握”的問題曾作出如下解答：“由于實踐中，彩禮的給付人和接受人并非只限男女雙方，還可能包括男女雙方的父母或親屬，這些人均可成為返還彩禮訴訟的當事人。對于實踐中可能存在的以男女雙方為原、被告的彩禮返還訴訟，或在涉及彩禮返還的離婚訴訟中，被告提出原告不是實際給付人或自己不是實際接受人的抗辯，由于彩禮給付實際就是以男女雙方為利益對象或代表，因此人民法院對此抗辯可不予采信。”上述解答亦符合本地的實際情況，可在審理類似案件中參照適用，即：既可以婚約男女一方單獨列為被告參加訴訟，亦可將婚約男女一方與其父母或父、母列為共同被告參加訴訟，但不能將婚約當事人的父母單獨列為被告進行訴訟。

2、關于離婚糾紛中因彩禮導致生活困難的事實認定問題。山東省高級人民法院魯高法[2008]243號《2008年民事審判工作會議紀要》對此曾作出客觀標準性質的規(guī)定，但實踐中仍很難認定。個別當事人通過所在村委出具證明，由于當前的特殊社會背景及國情，對該類證明應從嚴審查，即使予以認定，返還的數(shù)額也不宜過高。具體返還比例要根據(jù)彩禮是否在男女雙方共同生活中發(fā)生了必要的消耗，婚姻關系存續(xù)期間的長短等具體事實，綜合把握。在處理方式上也應當靈活運用，特別是彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產時，可將彩禮的返還與分割共同財產一并考慮，在分割中體現(xiàn)彩禮的返還。

3、關于夫妻一方以個人名義舉債，另一方承擔共同返還責任的問題。最高法院《婚姻法解釋

（二）》第二十四條對此有明確規(guī)定，該規(guī)定系以夫妻內部關系不能對抗善意第三人原理制定的，并不意味著判決夫妻共同賠償即認定相應債務為夫妻共同債務，夫妻中未以自己名義舉債的一方仍可根據(jù)共同債務、個人債務的法律規(guī)定，在實際承擔責任后向另一方追償。實踐中，個別法院未在說理時引用全文，直接認定相關債務為夫妻共同債務，導致相關當事人（尤其是已經(jīng)離婚的）不理解上訴，增加不必要的訴累。為避免類似判例的發(fā)生，各縣區(qū)法院在判決此類案件時，應強調相關當事人不能舉證證明上述規(guī)定第二十四條的詳細事項，然后作出由夫妻雙方共同償還的判決，不要在此類案件中就債權人主張的債務作夫妻共同債務或個人債務性質的認定。

4、關于離婚生效證明及告知判決生效前不得結婚的問題。在近幾年的司法實踐中，個別離婚案件當事人在二審期間即出現(xiàn)了與他人結婚的問題，亦有個別當事人到中院申請出具離婚生效證明的問題，出現(xiàn)上述問題的原因可能在于新任法官對舊有的法律及司法解釋不了解，亦可能因管理不嚴、培訓不到位等造成。經(jīng)協(xié)商，會議就此達成如下一致意見：

一是一審離婚判決宣判后，人民法院應根據(jù)最高人民法院《關于離婚案件當事人一方收到判決書，須待對方收到判決書，過了上訴期限，判決發(fā)生法律效力后，才可另行結婚問題的復函》（[1958]法研字第22號）的相關規(guī)定，告知雙方當事人，在上訴期間，任何一方不得結婚。如有一方在宣判時未到庭，或者距離人民法院較遠不能及時收到判決書，應當告知宣判時到庭或者收到判決書較早的一方，須待對方收到判決書，過了上訴期限，判決發(fā)生法律效力后（有法院出具的生效證明），才可另行結婚，上述告知事項應當記錄在卷。

二是生效證明的出具問題。一審離婚判決生效后，人民法院應當根據(jù)最高人民法院法（民）發(fā)?1991?33號《關于第一審離婚判決生效后應出具證明書的通知》的相關規(guī)定，應當事人的申請，為其出具判決生效證明。其格式與民事判決書的格式相同：標題為山東省××縣（區(qū)）人民法院（另起一行）證明書；再起一行靠右為文書編號：（）×民初字第×號（同案件立案編號）；正文內容為：本院關于×××訴×××離婚一案的（）×民初字第×號民事判決書，已于×年×月×日生效；再下靠右為年月日加蓋印章（不需要合議庭署名）。

三是為避免離婚判決生效后結婚證不收回可能產生的消極后果，原則上立案后或開庭時即應收取雙方的結婚證，并入卷。如認為不應判決離婚，可復印后原件退回。該做法已經(jīng)形成有效的司法慣例，資深法官執(zhí)行的很好。但近年來，隨著人員更新，業(yè)務傳承出現(xiàn)斷層，該慣例有逐漸淡化、消失的跡象。民間借貸案件亦存在類似問題，即亦存在判決后不收回借條原件入卷從而導致重復起訴的問題，在此有必要特別強調一下，希望在今后的審判工作中繼續(xù)遵照執(zhí)行。

二ＯＯ九年十一月十

第四篇：無錫市中級人民法院全市民事審判疑難問題研討會紀要

無錫市中級人民法院全市民事審判疑難問題研討會紀要

2006年3月14日，無錫市中級人民法院民一庭在江陰市人民法院召開了全市民事審判疑難問題研討會，各基層法院分管民一庭工作的副院長及民一庭庭長參加了會議。會議對當前民事審判工作中遇到的一些具體問題進行了討論研究?，F(xiàn)將會議討論的有關問題紀要如下：

一、道路交通事故損害賠償案件中有關第三者責任險的問題

1、從2004年5月1日起，機動車所有人未投保機動車第三者責任險的，應在最低責任限額范圍內，對事故造成的人身傷亡和財產損失首先承擔賠償責任。

2、投保人不是機動車所有人、機動車所有人投保后被注銷或機動車所有人投保后將機動車轉讓但未經(jīng)保險公司批改，保險公司以此作為其不應承擔責任的抗辯理由的，不予支持。

3、保險公司以保險合同約定的免賠率和免責事由進行抗辯，認為其僅應承擔部分責任或不應承擔責任的，不予支持。

4、保險公司承擔責任的范圍，包括精神損害撫慰金。

5、保險公司須承擔賠償責任的，同時判令其承擔相應的訴訟費。

6、數(shù)車相撞導致第三人損失，部分車輛投保而部分車輛未投保，投保車輛的保險公司在責任限額范圍內對事故損失先行承擔賠償責任。

7、保險責任限額是保險公司在一次事故中承擔責任的限額，而不是對保險期內所有事故承擔責任的限額。保險公司在歷次事故中已賠償?shù)臄?shù)額，在本次事故賠償時，不在責任限額中扣除。

8、保險公司依法應承擔賠償責任的，如果車方已向受害人支付部分或全部款項，受害人再就全部損失起訴保險公司的，保險公司仍應在責任限額范圍內承擔賠償責任，對車方已支付款項和車方應賠付款項的差額，可以根據(jù)受害人的主張，由保險公司直接支付給車方。如果受害人僅就余額起訴保險公司的，受害人訴請保險公司賠償?shù)臄?shù)額，不得超過其在事故中應得賠償總額和車方已支付數(shù)額之差。車方已支付款項和車方應賠付款項的差額，可視為代保險公司墊付，車方可按法定標準向保險公司追償。

車方要求保險公司返還墊付款的，案由仍定為道路交通事故損害賠償，裁判時應適用《道路交通安全法》的規(guī)定，而不應適用《保險法》，也不能依據(jù)保險合同的約定。

9、同一交通事故造成多人人身傷亡和財產損失的，如保險責任限額不足支付損失總額，各賠償權利人按損失比例受償。

10、車方已與保險公司依據(jù)保險公司保險合同進行了理賠，該理賠不能對抗受害人按《道路交通安全法》第76條的規(guī)定向保險公司主張權利；車方依據(jù)保險合同獲賠后，再以《道路交通安全法》第76條規(guī)定向保險公司主張權利的，不予支持。

11、機動車駕駛員和車上人員不屬于第三者責任險所指的第三者，其要求本機動車的保險公司在第三者責任保險責任限額范圍內承擔責任的，不予支持。

12、機動車第三者責任險的最低責任限額，參照《機動車輛保險條款》確定為5萬元。

二、關于婚姻、勞動爭議等方面的問題

1、離婚案件中，女方用男方給付的彩禮購買的結婚用品應作為女方的婚前財產，如男方主張返還彩禮的請求予以支持的，應判決女方用金錢返還。

結婚用品系男女雙方共同購買，如能分清各自的出資份額，可以作為按份共有，如不能分清各自的出資份額，則作為共同共有。如系一方出資購買的則為該方的個人財產。

2、離婚案件中，涉及當事人一方為保險合同的被保險人，因保險利益由保險合同特別約定，也涉及特定的人身利益，故保險利益不能作為夫妻共同財產進行分割，但已交納的保險費可作為夫妻共同財產，各半分割，由享受保險利益的一方支付給另一方。

3、離婚案件中對于原告未提出財產分割而被告又不同意離婚的財產的處理，根據(jù)當事人不告不理原則，法院不能主動進行財產分割。但法官應對當事人進行釋明。當事人在舉證期限內提出分割財產的，應由其繳納訴訟費；如當事人在舉證期限屆滿后或開庭時才提出分割財產的，雖屬于增加訴訟請求的情形，考慮到離婚案件的特殊性，可以對該請求合并審理，并由提出財產分割的當事人預交訴訟費。

4、男女雙方在離婚中就孩子的撫養(yǎng)達成協(xié)議，離婚后，撫養(yǎng)孩子的一方又以孩子的名義起訴追加撫養(yǎng)費的，一般不予支持。如離婚時間較長，且生活水平及消費水平明顯提高的，離婚中在財產處理上并無明顯傾向于撫養(yǎng)孩子一方的，則可以支持。

5、探望權是一種權利，權利可以放棄，故離婚案件中，當事人對探望權未主張的，人民法院則不應當就探望權作出判決。離婚后，雙方為探望權發(fā)生爭議的可依照《婚姻法》解釋

（一）第二十四條的規(guī)定另行起訴。

6、夫妻關系存續(xù)期間，以一方名義或雙方名義在有限責任公司的出資，在離婚時如果條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權的價值，對另一方當事人進行折價歸并。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及對公司其它股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。

7、企業(yè)改制后與其吸納的原企業(yè)職工重新簽訂勞動合同，雙方形成了新的勞動合同關系，企業(yè)和職工解除勞動合同的，應適用我市錫政發(fā)（2001）170號《關于市屬企業(yè)進一步理順勞動關系若干意見》文件。

8、勞動者未經(jīng)工傷認定就起訴法院主張工傷待遇的，人民法院應裁定不予受理或駁回起訴，并告知當事人通過行政救濟途徑解決。

9、勞動合同糾紛中雙方因調動工作等原因發(fā)生爭議，用人單位以無法計算工作量為由停發(fā)工資，是否屬于克扣工資的問題，要區(qū)別情況對待：如雙方雖因調動工作等原因發(fā)生爭議，但勞動者仍照常工作，用人單位以無法計算工作量為由停發(fā)工資的可認定為克扣工資；如是計件計量工資，且勞動者因調動等原因與用人單位發(fā)生爭議后未照常工作，或工作不穩(wěn)定，用人單位確實無法計算工作量而停發(fā)工資的，則不應認定為克扣工資。

10、當事人以勞動爭議事由申請勞動仲裁委員會進行仲裁，不管仲裁委員會以何種理由作出不予受理的裁決后，當事人不服向人民法院起訴的，人民法院應當分別情況予以處理：（1）屬于勞動爭議案件的，應當受理并進行審理，無需再進行勞動仲裁；（2）雖不屬于勞動爭議案件，但屬于人民法院主管的其他民事案件，亦應當依法受理。

11、用人單位的不服仲裁委的仲裁裁決向人民法院起訴請求撤消仲裁裁決的，經(jīng)法院審理認為該理由成立的，判決駁回被告（原提起仲裁的申請人）的具體仲裁請求。

12、傷殘等級的鑒定應委托具有鑒定資質的鑒定單位而非勞動能力鑒定委員會進行鑒定。因為勞動保障行政部門是鑒定職工工傷或因病喪失勞動能力程度的鑒定單位，而非傷殘等級鑒定單位。

13、事業(yè)單位職工的工傷糾紛目前法律并無規(guī)定，可參照最高人民法院《關于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題》的規(guī)定精神按勞動法有關工傷的規(guī)定處理為宜。

14、企業(yè)職工在工作期間受到傷害，如涉及工傷賠償與侵權賠償相競合時，職工有權選擇工傷賠償或侵權賠償。職工在侵權賠償中得到的數(shù)額低于其實際損失時，應該由工傷補償進行補充，賠償額以職工的實際損失為限。侵權賠償標準與工傷補償標準中重復計算的部分只能計算一次。

15、江蘇省高級人民法院《人體損傷致殘程度鑒定標準（試行）》（總則）1.6規(guī)定：一般人身損害賠償案件，被鑒定人有2處（種）以上殘疾等級者，應分別進行評殘，并以最重的殘疾等級作為最終鑒定結論。相同的最重等級達2項以上的應晉升一級（在鑒定時已晉升）。

道路交通事故致人損害賠償案件，對于被鑒定人有2處（種）以上殘疾等級者，分別進行評殘。在確定傷殘賠償金時，以最重等級為準，適當增加賠償比例，原則上不超過10%。以北京為例：如次重等級為五級以上，則增加10%；如次重等級達不到五級，則增加5%；有三處以上傷殘等級，則增加10%。

三、房屋買賣、醫(yī)患糾紛及訴訟程序等方面問題

1、小區(qū)地下車庫的所有權，如當事人有約定的，從約定；無約定或約定不明確的，除建設單位等能夠證明其享有所有權外，屬于業(yè)主共有。

2、土改時頒發(fā)的土地房產證上的共有人，應以土地房產證上登記的共有人為準。

3、《城市房地產管理法》第三十七條第六項規(guī)定：未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓。轉讓未依法登記領取權屬證書的房地產，轉讓合同的效力不能一概認定為無效。根據(jù)《合同法》第五十一條的規(guī)定，該轉讓行為屬于無權處分，其效力待定，可分二種情形處理：第一，基于生效裁判而取得的房屋，生效裁判已經(jīng)起到了公示作用，自裁判生效之日起取得人已經(jīng)取得了房屋所有權，雖未依法登記領取權屬證書即將房屋又出售給他人的，買賣合同有效；第二，經(jīng)過審查，若出賣人能夠依法登記領取權屬證書但故意拖延辦理的，可以認為出賣人嗣后能夠取得處分權，因此買賣合同的效力應當由待定狀態(tài)轉為有效。

4、農村宅基地房屋買賣合同被認定無效的，如符合以下情況之一的，可以不判令返還房屋：（1）買賣雙方房款兩清；（2）買受人居住時間較長，且無其他房屋可供居住的；（3）買受人對房屋進行了較大改造、裝潢等。

5、農民在自己房屋前的空地上擅自建造房屋，當?shù)卮逦蚱涫杖×讼鄳耐恋厥褂觅M，該房屋轉讓給第三人引發(fā)糾紛時，因村委收取土地使用費的行為不能作為認定該房屋是否合法的依據(jù)，是否為違章建筑、是否應強制拆除應征求行政主管部門意見。

6、在相鄰關系糾紛中，如一方搭建的違章建筑對相鄰方并無實質性影響則不構成妨礙，應告知其可向有關部門反映并駁回原告訴訟請求。如構成妨礙，應判令拆除構成妨礙部分。

7、在房屋買賣中，買受人已付清房款并長期居住該房，但未辦理過戶手續(xù)，原產權人將該房屋另行出售并過戶給第三人，可視具體情況確定產權人為已占用該房的買受人。

8、優(yōu)先承租權是合同當事人自行約定而設立的民事權利，該權利的行使以合同約定為限。出租人已按合同約定給予承租人優(yōu)先承租權時，承租人行使該優(yōu)先權不得超出合同約定要求確保其續(xù)租。

9、認定合同無效應從嚴把握。人民法院一般不能以民事行為違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)為由認定該民事行為無效，但如果該行政規(guī)章、地方性法規(guī)是對上位法，即法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的具體補充，或是根據(jù)有權機關授權制定的，可以作為認定合同無效的依據(jù)。

10、醫(yī)患糾紛中，因醫(yī)療行為所引起的損害賠償，適用《醫(yī)療事故處理條例》的有關規(guī)定進行處理；因醫(yī)療行為以外的原因所引起的損害賠償糾紛則適用《中華人民共和國民法通則》的有關規(guī)定處理。

11、非法行醫(yī)造成人身損害，受害人可向人民法院提起民事訴訟，案由可定為一般人身損害賠償糾紛。

12、原告將被告的名稱寫錯，被送達人以主體不當為由提出異議的，為平等保護當事人的民事訴訟權利和防止濫訴行為，應裁定駁回起訴為宜。

13、原告提供的被告住所不準確，如有證據(jù)表明被告確實存在而非虛構，應受理該案，并向該下落不明的當事人公告送達有關訴訟文書。如被告不明確，應裁定駁回原告起訴。

14、我省自2003年5月1日起取消農村戶口、城鎮(zhèn)戶口等戶口性質，統(tǒng)稱居民戶口。城鎮(zhèn)居民、農村居民的界定不應以戶口認定，應當以住所地區(qū)分。外來農村人口，在城鎮(zhèn)連續(xù)工作、居住、生活達一年以上，可認定為城鎮(zhèn)常住人口，將其視作“城鎮(zhèn)居民”。生活在無錫市（含江陰市、宜興市）的居民均按城鎮(zhèn)居民對待。

15、當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力可能存在缺陷，應當向對方當事人、親屬進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人或其親屬申請確認其民事行為能力，則應當依照《民訴法》規(guī)定的特別程序，先行處理當事人行為能力的認定問題。如果當事人及親屬不申請鑒定，可以結合當事人的病歷、當事人單位或者住所地一般人的判斷標準、當事人思維狀態(tài)，判斷并確認當事人是否為限制民事行為能力人。

16、在確認（否定）親子關系的訴訟中，親子鑒定不應強制進行。被申請人拒絕做親子鑒定，導致親子關系無法確認的，應當推定對其不利的事實成立，但必須同時具備以下條件：首先，提出申請的一方應當為亟待撫養(yǎng)和教育的子女或與子女共同生活的父母一方；其次，提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責任；再次，被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據(jù)；最后，被申請人拒絕做親子鑒定。

上述意見公布之日，未審結的案件可參照執(zhí)行。

上述意見如與上級法院的相關規(guī)定或有關司法解釋不一致的，以上級法院的相關規(guī)定或有關司法解釋為準。

第五篇：溫州市中級人民法院民事審判第四庭關于貫徹執(zhí)行婚姻法的指導意見

溫州市中級人民法院民事審判第四庭關于貫徹執(zhí)行婚姻法的指導意見(2009年)

溫州市中級人民法院民事審判第四庭

關于貫徹執(zhí)行《婚姻法》的指導意見

第一條準予離婚的表述為：“準予原告甲和被告乙離婚”。不準離婚的表述為：“駁回原告甲的訴訟請求”。離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女的權利表述為：“探望權”。離婚后子女的撫養(yǎng)費用表述為“撫養(yǎng)費”。

第二條事實婚姻與登記婚姻具有同等效力，對于事實婚姻的當事人，如其請求與婚姻法關于準予離婚的規(guī)定不符，可以判決駁回原告的訴訟請求。

第三條判決駁回原告要求離婚的訴訟請求必須嚴格掌握。不應以當事人在婚姻關系破裂中有過錯而判決不準離婚，以作為對有過錯方的懲罰。不準離婚適用的法律和準予離婚為同一條，即對婚姻法第三十二條的反用。

第四條在辦理婚姻案件涉及探望權的，應先要求雙方當事人對行使探望權利的方式與時間進行協(xié)商，如協(xié)商不成的再進行判決。具體表述為：“原（被）告享有每月探望子女×次的權利，被（原）告應當予以協(xié)助并提供便利?！?/p>

第五條當事人單獨就探望權問題向人民法院提起訴訟的，列與子女共同生活的父或母為被告，不能列與子女共同生活的祖父母、外祖父母或其他人為被告。

第六條對于十周歲以上的未成年子女，人民法院可在征求其意見后再對探望權的行使作出判決。如子女對要求探望的父或母具有明顯排斥情緒的，可靈活處理探望時間與方式。

第七條要求探望的一方有下列情形之一，可視為構成婚姻法規(guī)定的 “不利于子女身心健康”的情形，經(jīng)一方請求，法院可以判決中止探望權行使：

（一）患有嚴重精神疾病或烈性傳染病未治愈的；

（二）探望過程中對子女有嚴重違法或犯罪行為的；

（三）有吸毒、賭博等惡習或慫恿子女進行違法犯罪活動的；

（四）發(fā)生過借探望之機藏匿子女行為的或有明顯藏匿傾向的；

（五）有其他不利于子女身心健康的情形。

如果上述情況發(fā)生在案件的執(zhí)行程序中，應在執(zhí)行程序中予以解決。

第八條 當事人未提出探望權的訴訟請求，法院在審理離婚案件中對子女撫養(yǎng)問題作出判決時，可在征求當事人的意見后，作出探望權的判決，以避免訴累。另外，有關探望權問題應有當事人協(xié)商過程，一般按協(xié)商一致的意見處理。

第九條對于無效婚姻案件，如當事人的申請不符合民事訴訟法第一百零八條及相關司法解釋的規(guī)定，可以裁定不予受理或駁回起訴。對于上述裁定，允許當事人上訴。

第十條宣告婚姻無效案件的判決，一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力，當事人不得申請再審。當事人如有異議，或認為婚姻應屬有效的，可重新申請結婚登記。

第十一條對于判決宣告婚姻無效及對子女、財產分別處理的，應當分別制作法律文書，其編號可采用如“×民初字第×-1號”和“×民初字第×-2號”等形式。在宣告婚姻無效案件的判決主文后，應加上“本判決送達雙方當事人后即發(fā)生法律效力?！币员阌诋斒氯死斫狻坝嘘P婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力”的司法解釋的規(guī)定，即當事人不能提起上訴。而對于涉及子女、財產的“×民初字第×-2號”法律文書，應告知當事人上訴權，上訴期限及上訴法院等事宜。

第十二條對于宣告婚姻無效的案件，如不涉及財產分割和子女撫養(yǎng)的，應將提出申請的利害關系人確定為申請人，將被申請宣告婚姻無效的當事人列為被申請人。如系婚姻當事人提出，并涉及財產分割和子女撫養(yǎng)的，應將提出申請的人確定為原告，將另一方當事人確定為

被告。

第十三條判決負擔的撫養(yǎng)費數(shù)額不能過低，必須滿足子女在當?shù)氐淖畹蜕畋Ｕ系囊?。最高法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第八條規(guī)定“撫養(yǎng)費…有條件的可一次性給付?！睘榱吮苊饨窈髨?zhí)行中的麻煩，在判決中宜多采用一次性給付。對于“有條件的”可作如下理解：

（一）支付方有銀行存款足以支付的；

（二）支付方在離婚時分得的財產足以折抵的；

（三）支付方一次性支付不會影響個人生活的；

（四）撫養(yǎng)方生活困難而支付方條件較好的；

（五）不一次性給付可能無法履行的。

一次性給付撫養(yǎng)費的，其總額可酌情低于分期分批給付的總數(shù)額。

第十四條撫養(yǎng)費的構成包括生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。

生活費為維持本地基本生活所必需的支出數(shù)額；

教育費為國家規(guī)定的公立教育機構按規(guī)定收取的費用；

醫(yī)療費一般是指普通疾病的門診急診費用。

第十五條在撫養(yǎng)費的負擔上，如果需負擔撫養(yǎng)費的一方當事人無力維持本人的基本生活，則子女的教育、醫(yī)療費等費用可考慮暫不予支持。

第十六條婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”，“生活困難”除婚姻法解釋

（一）第二十七條規(guī)定的二種情況外，還可包括：

（一）一方完全或基本喪失勞動能力無法維持基本生活的；

（二）一方殘疾或患有重大疾病無法維持基本生活的；

（三）一方無收入或其收入明顯低于當?shù)鼐用窕蜣r民平均收入水平的。

第十七條婚姻法解釋

（一）第二十七條第二款規(guī)定“一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。”在實踐中，部分離婚當事人雙方在婚前均沒有住處，或在夫妻關系存續(xù)期間共同租賃房屋的，均可能導致“離婚后沒有住處”情形的發(fā)生。有的在婚前已屬生活困難之列，離婚時或離婚后，則不能按照婚姻法第四十二條規(guī)定執(zhí)行，即不能從一方住房等個人財產中予以適當幫助。

第十八條他人贈與未成年子女的不動產或其他貴重物品，不屬于夫妻共同財產，屬于未成年子女的個人財產。離婚時，可在裁判文書中將不動產或該貴重物品的歸屬加以明確。同時，明確該財產由直接撫養(yǎng)子女的父或母一方代為保管。

贈與人要求限制代管人的處分財產及相關行為，如其要求沒有違反法律規(guī)定，應當在判決書中予以明確。

離婚時，一方或雙方自愿將自己的財產贈與未成年子女，必須審查雙方有否存在惡意避債行為。如沒有，法院可以在裁判文書中載明財產贈與未成年子女。同時，表明受贈財產由直接撫養(yǎng)子女的父或母一方代為保管。

在審理涉及事實婚姻、同居關系、無效婚姻、可撤銷婚姻的案件時，上述第一、二、三款仍然適用。

第十九條在離婚案件中，無過錯方依照婚姻法第四十六條的規(guī)定，獲得的損害賠償?shù)臄?shù)額，一般不超過五萬元。

第二十條 男女雙方離婚時，因子女姓氏變更而產生糾紛，可依以下情況處理：

（一）父母均同意變更子女姓氏，該子女又在十周歲以下的，應予準許；

（二）父母均同意變更子女姓氏，該子女在十周歲以上，應當征求本人意見。本人強烈反對的，應尊重子女本人對姓氏的選擇權；

（三）離婚后，一方因對方擅自將子女原來的姓氏改為對方的姓氏而產生的糾紛，人民法院

不予受理。已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴；

（四）父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起的糾紛，人民法院應當受理并作出判決，可責令恢復原姓氏。如一方不予履行，另一方可以憑人民法院生效判決直接到公安戶籍管理機關辦理姓氏變更手續(xù)。

第二十一條在全日制高校、中專、技校就讀的成年子女，其本人能夠通過申請助學貸款或勤工儉學等方式維持正常學習和生活，其父母確無給付能力的，駁回追索撫養(yǎng)費的訴訟請求。在全日制高校、中專、技校就讀的成年子女，其本人無法通過申請助學貸款或勤工儉學等方式維持正常學習和生活，其父母有給付能力的，支持追索撫養(yǎng)費的訴訟請求。

第二十二條 關于夫妻債務問題，依如下規(guī)定處理：

（一）明確為個人債務的，判決書中予以認定，由個人償還。

（二）雙方分居后一方所借債務，未經(jīng)對方同意，事后又未經(jīng)對方追認，不是用于償還以前所借的共同債務，或不是為家庭生活必須支出的，應當認定為個人債務。

（三）雙方約定債務處理的，按約定。對損害權利人或第三人權益的約定不予認定，建議由權利人另行主張。

（四）共同債務由一方負責償還，在理論上夫妻他方應負連帶責任，但離婚案件判決書中對連帶責任可不必予以表述。

（五）離婚判決書對債務已經(jīng)在判決書上表述，債權人另行起訴主張的，人民法院應予受理并作出判決。

（六）裁判文書或生效裁判已對夫妻債務作出處理的，離婚時不必再重復處理，只須在事實部分載明即可。

（七）對于可能存在的虛假債務、疑似債務等情況，一時又難以明確否定的，可表述為：若存在該筆債務，可由權利人另行主張解決。

（八）個人債務與共同債務不明的，可不作處理，由債權人另行主張。

第二十三條 婚姻關系存續(xù)期間，夫妻一方一般不得請求分割夫妻共同財產。但一方無收入來源，出現(xiàn)生活困難，對方又拒絕扶養(yǎng)的情況下，要求分割共有物的，可予支持。

對于其他需要分割共有物的，嚴格按物權法第九十九條規(guī)定執(zhí)行。在分割時，雙方之間的分居一般不宜認為屬“共有基礎的喪失”。對于分割理由必須屬于“重大”，對于出于日常生活需要的理由一般不宜作為重大理由。

第二十四條 夫妻一方因人身損害或因患病所獲得的保險賠償金，是對個人傷害的恢復和彌補，主要用于受害人的治療和生活，屬于個人財產。

第二十五條 婚姻關系存續(xù)期間一方應當取得和實際取得的人壽保險金，屬于共同財產。但在婚前以個人財產投保的除外。

第二十六條 離婚時尚未退休、不符合領取養(yǎng)老保險金條件的當事人，養(yǎng)老保險金不應認定為婚姻關系存續(xù)期間的“應當取得”，一方主張對養(yǎng)老保險金進行分割的，人民法院不予支持。第二十七條 在婚姻關系存續(xù)期間，男女雙方應當取得和實際取得的住房公積金，屬于共同財產。

住房公積金如不提取，則一直處于遞增之中，故住房公積金數(shù)額可以起算到一審最后一次開庭的法庭辯論終結日。

第二十八條 違章建筑的確認是行政機關的職責，法院在審理離婚案件時不宜主動認定違章建筑。在必要時可以確定使用人，但不對其所有權作出判決。

第二十九條 對無民事行為能力人的法定代理人代其提起離婚訴訟應嚴格掌握，如配偶一方存在虐待、遺棄或嚴重損害無民事行為能力一方合法權益行為等情形的，可予以準許代為起訴。

第三十條 婚姻法第二十七條所稱的“繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女”，是指繼父或繼

母負擔繼子女的全部、部分撫養(yǎng)費或者繼父、繼母與繼子女共同生活盡了照顧養(yǎng)育義務且撫育時間超過五年的情形。

第三十一條 處理按揭房屋的歸屬應貫徹公平原則，主要考慮財產的來源、出資的份額、償還的數(shù)額、對財產形成的貢獻等情形，而不能簡單地依據(jù)權利證書上登記的名字或權利證書的取得時間作出處理。

第三十二條 在審理離婚案件時涉及農村土地承包經(jīng)營權的分割，要符合有利生產、方便經(jīng)營、易于管理、公平合理的原則。

可以根據(jù)雙方當事人的情況和經(jīng)營承包土地特點，采用保留分割權、折價補償、輪流耕種、分割經(jīng)營等多種形式。

第三十三條 對于婚前一方享有的農村土地承包經(jīng)營權，婚后雙方共同經(jīng)營所獲得的收益，可認定為夫妻共同財產。

第三十四條 在婚姻關系存續(xù)期間一方購買并持有的內部職工股，雖具有一定的人身性，但因其是在婚姻關系存續(xù)期間取得的財產，應認定為夫妻共同財產。該股份在婚姻關系存續(xù)期間的分紅及增股、配股，也認定為夫妻共同財產。

第三十五條 本意見自2009年5月1日起施行。法律法規(guī)、司法解釋、上級法院文件有不同規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋、上級法院文件的規(guī)定執(zhí)行。