第一篇：中華民族張某涉嫌受賄罪一審辯護(hù)詞（范文模版）

張某涉嫌受賄罪一審辯護(hù)詞

審判長、審判員：

四川某律師事務(wù)所依法接受本案被告人張某的委托，指派本律師擔(dān)任張某涉嫌受賄罪一案的辯護(hù)人。接受委托后，我進(jìn)行了必要的調(diào)查，查閱了卷宗材料，會見了張某，并聽取了張某的辯解，現(xiàn)結(jié)合庭審查明的事實及相關(guān)法律規(guī)定，提出以下辯護(hù)意見，請法庭予以參考、采納。

我認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控張某受賄事實不清、證據(jù)不足，適用法律錯誤，指控罪名不能成立，張某無罪。其理由如下：

一、張某的行為不成立受賄罪。

(一)從犯罪的主觀方面來看，被告人張某沒有收受賄賂的犯罪故意。

從犯罪的主觀方面來說：受賄罪的成立主觀上必須有受賄故意。所謂的受賄故意，是指明知利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益而非法收受錢財?shù)男袨槭且环N損害職務(wù)行為廉潔性的行為，仍故意實施該行為的心理狀態(tài)。

本案被告人張某當(dāng)時是某縣某鎮(zhèn)辦公室的工作人員，其職務(wù)是對違反計劃生育的生育行為進(jìn)行行政處罰并收取社會撫養(yǎng)費等款項。違法生育的孩子只有在經(jīng)過計生部門的這種行政處罰并交納社會撫養(yǎng)費等款項后才能到公安局上戶口。作為其上級領(lǐng)導(dǎo)的李某，委托被告人張某“幫忙”為小孩辦理戶口，被告人張某請示了當(dāng)時任其所在計生辦公室主任的直接領(lǐng)導(dǎo)魏某，經(jīng)過其同意，并在魏某的安排下具體辦理了這件事情。

被告人張某對此當(dāng)時即作出了具體行政處罰決定書，需要李某累計交納社會撫養(yǎng)費三萬余元，首次應(yīng)交納10500元，說明被告人張某在主觀上認(rèn)為李某交納的18500元是交納給計生辦的罰款，而非賄賂款。因此，張某的行為是完成領(lǐng)導(dǎo)交給的任務(wù)、履行自己的職務(wù)的行為，雖然其違反有關(guān)行政法的規(guī)定進(jìn)行違規(guī)操作，但是其沒有收受賄賂的主觀故意。

事實上某鎮(zhèn)計生辦曾經(jīng)多次并且現(xiàn)在也這樣操作行政處罰：作出行政處罰決定書后直接收取社會撫養(yǎng)費等款項，這也是某縣人口和計劃生育局所許可的，對此點的證明證據(jù)是縣人口和計劃生育局的“票據(jù)領(lǐng)取單”，縣人口和計劃生育局將其非稅專用的罰款、收費票據(jù)多次直接發(fā)給某鎮(zhèn)計生辦，讓某鎮(zhèn)計生辦直接收取其行政處罰款項和社會撫養(yǎng)費。因此事實上李某交納給魏某的18500元是行政

罰款和社會撫養(yǎng)費等款項，一經(jīng)交納給魏某或被告人張某，即成為某鎮(zhèn)計生辦收取的計生行政罰款和社會撫養(yǎng)費，屬于應(yīng)由某鎮(zhèn)計生辦上交財政的公款。

被告人張某明確知道，不交納應(yīng)交的社會撫養(yǎng)費以及其應(yīng)交他款項，小孩的戶口就上不上，但是其領(lǐng)導(dǎo)魏某只給了他6000元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠交納社會撫養(yǎng)費(按照其作出的處罰決定，李某應(yīng)先交納10500元，然后分次交足31000余元)，并且甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠給孩子到仁壽縣去辦理出生證等已經(jīng)開支的費用，無奈之下，其偽造復(fù)印件發(fā)票，先到公安局“幫忙”辦理了孩子的上戶手續(xù)。對此張假復(fù)印件發(fā)票，被告人張某在向檢察機(jī)關(guān)交代時也明確了其主觀認(rèn)識：“金額10500元是其他票據(jù)上的，此款未交財政所?！弊C明被告人張某一直都認(rèn)為李某交納的該筆18500元是某鎮(zhèn)計生辦收取的罰款，是單位的公款。只是因領(lǐng)導(dǎo)魏某未將另外的8000元交給被告人張某，同時其為辦出生證又花了不少錢，客觀上交納不了，主觀上想交而客觀不能。被告人張某也一直想補(bǔ)交罰款，因為其知道不補(bǔ)交罰款，小孩的戶口就遷移不走，并且必然會被計生局或鄉(xiāng)政府追查后被嚴(yán)厲處罰并補(bǔ)交。

同時，李某沒有行賄的故意。李某在給檢察院的供述中明確了交給魏某的18500元是讓他們“幫忙”給朋友的小孩辦理上戶的“花銷”，即明確這些錢是用來辦理上戶手續(xù)、交納罰款用的。如果行為人為謀取非法利益而行賄，收受其賄賂的國家工作人員為其謀取利益的，就同時存在了行賄罪與受賄罪。即在此種情況下，受賄罪與行賄罪必然是對向關(guān)系，而公訴機(jī)關(guān)已經(jīng)默認(rèn)沒有行賄行為的發(fā)生，當(dāng)然也就沒有受賄罪成立的可能。

以上事實均充分證明被告人張某主觀上認(rèn)為李某交納的18500元是交納給計生辦的罰款而非賄賂款。

(二)從犯罪的客觀方面來看，被告人張某沒有收受賄賂的犯罪對象，也沒有私自接受財物。

李某交納18500元給魏某，是交納的社會撫養(yǎng)費和罰款，一經(jīng)魏某收取，就成了計生辦收取的單位公款，本單位能拿自己的公款向自己的工作人員即被告人張某行賄嗎?因此，這18500元不可能是被告人張某收受賄賂的犯罪對象，被告人張某沒有收受賄賂的犯罪對象。

被告人張某收到的6000元是從其單位領(lǐng)導(dǎo)魏某處領(lǐng)到的，并且根據(jù)其單位領(lǐng)導(dǎo)魏某的安排實際上全部用于給朋友幫忙辦事，主要用于到仁壽去辦理小孩的出生證(出生證是用錢買的)，在此過程中還少不了有買煙買酒以及請客吃飯等辦

事行為，屬于在領(lǐng)導(dǎo)安排下辦事、為朋友幫忙的正常開支。因此，其沒有私自接受該6000元。

(三)被告人張某雖然供述自己的行為是“受賄”，但是他所說的“受賄”不是刑法受賄罪意義上的受賄，是其對自己的行為的一種非刑法意義上的認(rèn)識，即他認(rèn)為只要沒有上交該筆罰款即是“受賄”。依據(jù)《刑事訴訟法》第四十六條規(guī)定，對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。第四十七條規(guī)定，證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實以后，才能作為定案的根據(jù)。對被告人張某的自認(rèn)“受賄”，也應(yīng)采取不輕信口供、重調(diào)查研究、進(jìn)行查實后才可確定罪與非罪的態(tài)度。

二、被告人張某的行為不成立貪污罪。被告人張某沒有經(jīng)手、管理公共財物的職務(wù)，沒有利用職務(wù)直接攫取公共財務(wù)，沒有做假賬以及平賬的行為，其向公安局提供的假復(fù)印件發(fā)票正充分說明其無貪污的主觀故意：假發(fā)票有明顯瑕疵與漏洞，一對賬就知道其未繳納應(yīng)交款項、賬目不平。同時其向檢查機(jī)關(guān)交代該張假復(fù)印件發(fā)票時，也明確認(rèn)為該筆款項應(yīng)交納給財政所。因此，被告人張某主觀上沒有非法侵吞該筆公款的故意，只是因領(lǐng)導(dǎo)魏某未將另外的8000元交給被告人張某，同時其為辦出生證又花了不少錢，導(dǎo)致其客觀上交納不了，主觀想交而客觀不能。被告人張某對這件事情當(dāng)時即作出了行政處罰決定書也充分說明其主觀上沒有貪污的故意。

三、被告人張某的行為不成立挪用公款罪。被告人張某將公款用于個人開支、歸個人使用，應(yīng)涉嫌挪用公款罪。但是，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十四條：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！辈⒁罁?jù)《四川省高級人民法院關(guān)于挪用公款犯罪具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(川高法〔1998〕99號)第一條：“挪用公款歸個人使用，‘?dāng)?shù)額較大，進(jìn)行營利活動的’，或者‘?dāng)?shù)額較大，超過三個月未還的’，以挪用公款二萬元為“數(shù)額較大”的起點，以挪用公款十五萬元為“數(shù)額巨大”的起點”，本案被告人張某挪用公款6000元未達(dá)到刑法規(guī)定的挪用公款罪“數(shù)額較大”的最低量刑標(biāo)準(zhǔn)二萬元。因此，其行為不成立挪用公款罪。

綜上所述，被告人張某沒有收受賄賂的主觀故意，也沒有收受賄賂的犯罪對象、沒有私自接受財物，不符合受賄罪的構(gòu)成要件，不成立受賄罪。被告人張某

沒有貪污的故意，也沒有貪污的客觀行為，不成立貪污罪。被告人張某的行為應(yīng)屬于挪用公款的行為，但因其挪用公款的數(shù)額為6000元，未達(dá)到量刑標(biāo)準(zhǔn)二萬元，不成立挪用公款罪。據(jù)此，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告被告人張某無罪。以上意見請法庭及審委會參考、采納。

本辯護(hù)詞一審采納。

第二篇：貪污、受賄罪一審辯護(hù)詞(律師推薦)

江蘇匯君律師事務(wù)所

張**涉嫌貪污、受賄案一審辯護(hù)詞

王榮洲律師

涉及當(dāng)事人隱私，人名等均采用化名

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

江蘇匯君律師事務(wù)所依法接受本案被告人張**妻子李**的委托，并經(jīng)被告人張**同意，特指派我們擔(dān)任其涉嫌貪污、受賄一案的一審辯護(hù)人。在具體發(fā)表辯護(hù)意見之前，我們首先對審判長給予控、辯雙方充分的發(fā)言機(jī)會表示由衷的敬佩和感謝！

我們介入此案后，本著對法律和當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，為徹底弄清案情，先后5次會見了被告人，聽取了其陳述和意見，有針對性地詢問了本案相關(guān)問題，作了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查，并到貴院詳盡閱卷現(xiàn)又經(jīng)過今天的法庭調(diào)查，對本案已十分清楚。辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實基本不持異，現(xiàn)根據(jù)事實和法律，發(fā)表如下辯護(hù)意見，供合議庭參考：

一、法定的量刑情節(jié)

庭審中公訴人認(rèn)為就涉嫌貪污、受賄罪而言，被告人張**主動交代其貪污、受賄的行為構(gòu)成自首。辯護(hù)人完全同意公訴人對被告人自首的認(rèn)定，公訴人是客觀公正的。

（一）就涉嫌貪污罪而言，被告人張**的行為構(gòu)成自首，可以從輕或減輕處罰。

江蘇匯君律師事務(wù)所

被告人張**在檢察機(jī)關(guān)調(diào)查談話時，就如實供述檢察機(jī)關(guān)還未掌握的本人貪污罪行的行為，應(yīng)認(rèn)定為自首并按照《刑法》

江蘇匯君律師事務(wù)所

（一）被告人系自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰

本案中，被告人張**在接受檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查詢問時，如實供述其全部犯罪事實，其一次詢問筆錄、五次訊問筆錄都做了有罪供述，前后完全一致。從偵查階段、審查起訴階段到法院審判階段，被告人張**對其罪行供認(rèn)不諱，從未出現(xiàn)過拒不認(rèn)罪、翻供等情形。根據(jù)我國一貫的“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”的刑事政策，懇請法院在量刑時予以從輕處罰。

《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見（試行）》

江蘇匯君律師事務(wù)所

三、關(guān)于本案的量刑

（一）通過上述的法定及酌定的量刑情節(jié)來看，辯護(hù)人認(rèn)為可以對被告人張**減輕處罰。

（二）從主觀惡性來看，根據(jù)被告人張**的供述及證人孫**的證人證言可知，被告人系被動受賄而非積極主動的索賄，犯罪情節(jié)輕微，主觀惡性較小，建議從輕處罰。

（三）從社會危害性來看，被告人貪污和受賄的贓款已經(jīng)被偵查機(jī)關(guān)全部予以追回，沒有給國家、集體和社會造成任何經(jīng)濟(jì)損失，社會危害性較小，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

貪污罪既侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，又侵犯了公共財產(chǎn)所有權(quán)，而對于侵占公共財產(chǎn)犯罪，是否彌補(bǔ)了損失，是量刑的重要參考因素。被告人的親屬在檢察機(jī)關(guān)偵查過程中，積極配合偵查機(jī)關(guān)，已退回貪污的全部6.3萬元贓款，沒有給公共財產(chǎn)造成任何損失。就涉嫌受賄罪而言，被告人張**在檢察機(jī)關(guān)偵查過程中，積極配合偵查機(jī)關(guān)，已經(jīng)主動退回全部2萬元贓款。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》

江蘇匯君律師事務(wù)所

犯罪分子及其親友主動退贓或者在辦案機(jī)關(guān)追繳贓款、贓物過程中積極配合的，在量刑時應(yīng)當(dāng)與辦案機(jī)關(guān)查辦案件過程中依職權(quán)追繳贓款、贓物的有所區(qū)別。

通過本意見的規(guī)定，再結(jié)合本案的事實和證據(jù)，辯護(hù)人懇請法院應(yīng)當(dāng)考慮對被告人張**從輕處罰。

綜上所述，被告人有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪，積極退贓、主動接受財產(chǎn)刑處罰而且系初犯，有多種法定和酌定的從輕或減輕處罰情節(jié)，其主觀惡性和社會危害性較小，辯護(hù)人懇請法院依法減輕處罰！

以上意見，敬請采納。

江蘇匯君律師事務(wù)所 律師：李義旭

王榮洲

二○一○年八月十一日

第三篇：涉嫌受賄罪辯護(hù)詞范例發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

涉嫌受賄罪辯護(hù)詞范例

審判長、審判員：

榮御律師事務(wù)所接受本案被告人鐘xx的委托，指派我擔(dān)任鐘xx涉嫌受賄罪一案的辯護(hù)人。接受委托后，我進(jìn)行了必要的調(diào)查，查閱了卷宗材料、會見了鐘xx，聽取了鐘xx的辯解，現(xiàn)結(jié)合庭審查明的事實及相關(guān)法律規(guī)定，提出以下辯護(hù)意見，請法庭予以參考。我認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控鐘xx受賄事實不清、證據(jù)不足，適用法律錯誤，指控罪名不能成立，鐘xx無罪。其理由如下：

1、鐘xx主觀上沒有索取賄賂的故意。

從犯罪的主觀方面來說：受賄罪的成立主觀上必須有受賄故意。所謂的受賄故意，是指明知利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益而非法收受錢財?shù)男袨槭且环N損害職務(wù)行為廉潔性的行為，仍故意實施該行為的心理狀態(tài)。受賄的故意不僅是指非法收受他人財物的故意，而且是包括以為他人謀取利益作為非法收受財物的條件，即權(quán)錢交易的故意。本案的鐘xx為xx縣醫(yī)藥公司辦理貸款是正常履行職務(wù)，客觀上為他人帶來了利益或形成方便，但沒有證據(jù)顯示鐘xx是為了事后得到“好處”才這么做的。相反的是公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)，實際上足以證明鐘xx向醫(yī)藥公司所借的22000元是一個非常典型的借貸行為，在現(xiàn)實生活中隨處可見?？讀x在2005年1月25日的詢問筆錄中陳述：為了公司財會好出帳，就用借款的形式，但以后會逐步銷帳。從孔xx這句話可以看出他似乎愿意行賄鐘xx，他的行為卻表明這句話不真實、不可信。他繼續(xù)說：2002年2、3月份之后，我叫本公司的財會人員李xx、馮xx、徐xx等人都去向鐘xx要回借款，但鐘始終沒有歸還借款，馮xx去問鐘要回借款的次數(shù)最多。鐘xx于2001年12月18日、25日向醫(yī)藥公司借款，僅隔3個月的時間，醫(yī)藥公司就立即向鐘xx展開追索借款行動。這不是正常的借貸關(guān)系所表現(xiàn)出的行為嗎。

馮xx在2005年1月26日的詢問筆錄中陳述：2001年12月18日鐘xx先找到孔xx經(jīng)理，孔經(jīng)理就叫我到經(jīng)理室，孔對我講，鐘xx急著要點錢用，要向我們公司借款，叫我借10000元給鐘，我說借款要寫借條的，于是，孔xx便用公司信箋寫“暫支xx藥司進(jìn)貨款壹萬元正。”的條子交給我，我去銀行領(lǐng)款返后，在公司樓梯口把10000元現(xiàn)金交給鐘xx，當(dāng)時沒有叫鐘xx簽字的，是他第二次借款時，我才叫鐘在孔xx寫的條子背面簽上鐘xx的名字。鐘xx事后在條子上簽名，充分表明他不但沒有受賄的主觀故意，還以自己的行為表示愿意承擔(dān)借款的法律后果。

同時，馮xx還在2007年8月19日的錄音中說：鐘xx分兩次向醫(yī)藥公司借款22000元，講是家里有急事借錢，不會借很長時間。我一個人追鐘xx還款有幾次，還到過鐘xx所在的儲蓄所向他追索欠款(鐘xx由信貸科調(diào)到儲蓄所，魏注，下同。)，他對我說：等我不在銀行做了會有幾萬元(意思是買斷工齡)，可用這筆錢還債。這表明鐘xx是愿意還這筆借款的，后因違規(guī)行為被銀行要求辭職才沒有還款能力。也證明孔xx在2002年2、3月之后立即要求鐘xx還款是事實的真相——鐘xx沒有索賄的故意，這完全是一個民事行為，典型的借貸關(guān)系。

此外，22000元在醫(yī)藥公司財物賬上有明確的記載且是應(yīng)收款，一直沒有以各種方式分批或者一次性沖帳，以做平帳目，就證明醫(yī)藥公司沒有送這筆錢給鐘xx的意思，更說明孔xx所說的“為了公司財會好出帳，就用借款的形式，但以后會逐步銷帳?！蓖耆徽鎸崳瑧?yīng)不予采信。

2、公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)疑點重重、不合情理。

行賄受賄活動的行為方式，不論采取何種手段，均突出表現(xiàn)為秘密方式進(jìn)行。在這種權(quán)錢交易的過程中，都不愿意有第三人介入。為了防止行為暴露，逃避法律追究，多采用“三人不辦事，兩人不簽字”的手段，形成直接證據(jù)“一對一”的狀況。但在本案中，孔xx競在醫(yī)藥公司大張旗鼓地宣揚(yáng)鐘xx要所謂的“好處費”，而李xx、馮xx等人又都是聽孔xx說鐘xx要所謂的“好處費”，完全不合情理。其次，孔xx說是李xx或馮xx帶鐘xx到孔xx辦公室要“好處費”，李xx、馮xx的說法又各不相同，李xx說是孔xx到財會辦公室對她說鐘xx要借款，孔xx便用公司信箋寫“暫支xx藥司進(jìn)貨款壹萬元正。”的條子交給馮xx;馮xx卻說是鐘xx先找到孔xx，孔經(jīng)理就叫我到經(jīng)理室(這說明李xx不在場)······孔xx便用公司信箋寫“暫支xx藥司進(jìn)貨款壹萬元正。”的條子交給我。借款的具體地點、在場人員存在重大矛盾。最后的是受賄人與行賄人一般都事先說好所要或者能給予的金額范圍，公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)都不能證實這個問題的存在。即鐘xx、孔xx都沒有事先約定，這在受賄案中是不能讓人相信和不能接受的。

如果按證人李xx陳述：這筆錢是在單位里“小金庫”出帳的······更讓人懷疑孔xx、李xx、馮xx等證人證言的真實性，因為眾所周知單位的“小金庫”是單位負(fù)責(zé)人隨意支出的秘密賬戶，不需辦理任何手續(xù)，第二年即將上一年收支材料全部銷毀。但醫(yī)藥公司沒有進(jìn)行“但以后會逐步銷帳”，而是在2003年3月仍在賬面做應(yīng)收帳目記載。

3、鐘xx與醫(yī)藥公司存在正常的借貸關(guān)系

一是鐘xx在醫(yī)藥公司的兩張條子上都有其簽名，醫(yī)藥公司在短時間內(nèi)向鐘xx追索借款，還要求鐘xx的大姐鐘xx通知鐘xx還款，同時至今還保留債權(quán)權(quán)利。二是鐘xx所借款項用于正當(dāng)途徑，沒有存放起來不使用。三是鐘xx有還款的意思表示(馮xx的錄音陳述證實)，只是出現(xiàn)意外而無力還款。四是鐘xx在借22000元之前，拿自己的房屋抵押貸款30000元用于房屋裝修，沒有個人的大筆存款。30000元還是由鐘xx的親屬籌錢償還金融機(jī)構(gòu)。五是鐘xx到廣東打工后

沒有掙到錢，自2002年年底至2007年8月5日止，只給家里寄過兩次錢共約1300元女兒撫養(yǎng)費，沒有足夠的能力償還借款。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為關(guān)于受賄罪的指控不能成立，應(yīng)當(dāng)宣告鐘xx無罪。

此致

xx縣人民法院

第四篇：解析受賄罪辯護(hù)詞范本

受賄罪辯護(hù)詞范本

尊敬的審判長、審判員：

根據(jù)我國《刑事訴訟法》及《律師法》的規(guī)定，XX律師事務(wù)所依法接受上訴人XXX及其家屬的委托，指派我們作為其二審辯護(hù)人參與本案的訴訟活動。為了履行辯護(hù)人的職責(zé)，庭前，我們依法會見了上訴人XXX，查閱了全部卷宗材料，現(xiàn)根據(jù)事實和法律發(fā)表二審辯護(hù)意見如下：

一、一審判決認(rèn)定事實不清,缺乏依據(jù)。

從犯罪主體方面來看，根據(jù)《刑法》規(guī)定，受賄罪的主體為特殊主體，即國家工作人員。其分為兩類：一類是國家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員，另一類則是國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位委派到非國有公司、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。上訴人不是上述兩類人員，因此不屬于國家工作人員。具體理由如下：

(一)上訴人XXX所在的單位即湘南工業(yè)園區(qū)開發(fā)公司(以下簡稱湘南開發(fā)公司)不屬于國有企業(yè)的范疇：

(1)根據(jù)《內(nèi)資企業(yè)登記基本情況表》可以明確地了解，上訴人XXX所在的湘南開發(fā)公司的企業(yè)類型為有限責(zé)任公司，其不屬于國有企業(yè)范疇，其股東出資情況為XXX縣國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司3825萬元、XXX平園經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司225萬元、百草民族經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司225萬元、XXX縣興坂開發(fā)有限公司225萬元。國有資產(chǎn)一旦作為公司資本投入，即作為公司法人財產(chǎn)，而無法直接認(rèn)定為國有資產(chǎn)，結(jié)合到本案中，湘南開發(fā)公司的資產(chǎn)無法推定為國有資產(chǎn)。

(2)即使認(rèn)定湘南開發(fā)公司屬國有資本控股公司，也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “國有公司”，理由如下：

首先，根據(jù)法律解釋學(xué)的理論分析，國有公司不應(yīng)包括國有資本控股公司。我國刑法并沒有對“國有公司”這一概念的內(nèi)涵和外延作出明確規(guī)定，而作為一個法律概念，根據(jù)民法理論，“國有”與“非國有”是從所有制的角度進(jìn)行的劃分，即國有是指全部資產(chǎn)均為國家所有。因此，無論從通常含義還是特有含義，“國有”的概念根據(jù)文義解釋都是一致的，即“國家所有”，并無“復(fù)數(shù)解釋之可能”。而國有資本控股公司中的部分股份并非為國家所有，因此根據(jù)文義解釋，國有資本控股公司不屬于“國有公司”。

其次，根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，國有資本控股公司也不屬于國有公司。國家統(tǒng)計局、國家工商行政管理局《關(guān)于劃分企業(yè)登記注冊類型的規(guī)定》第三條規(guī)定：“國有企業(yè)是指企業(yè)全部資產(chǎn)歸國家所有，并按《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定登記注冊的非公司制的經(jīng)濟(jì)組織?！蔽覈墓痉]有對何謂“國有公司”作出規(guī)定，但是，“同一法律中茍使用同一用語，或此一法律與他法律使用同一用語，若無特別理由，亦宜作同一解釋。”因此刑法中的國有企業(yè)應(yīng)該是指全部資產(chǎn)歸國家所有的非公司制經(jīng)濟(jì)組織。而國有公司、企業(yè)在我國刑法當(dāng)中是并列的概念，其對于“國有”的解釋也應(yīng)當(dāng)是相互一致的。因此，我們認(rèn)為，國有公司是指依照公司法成立，財產(chǎn)完全屬于國家所有的公司，包括由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨或共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。所以國有資本控股或參股的公司不屬于國有公司。

第三，結(jié)合司法實務(wù)界達(dá)成的共識，國有資本控股公司也不屬于國有公司。2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》即是在全國人大法制工作委員會、最高人民檢察院、公安部派員參加該座談會的情況下，經(jīng)過充分討論達(dá)成的共識。該紀(jì)要規(guī)定“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作的人員，應(yīng)當(dāng)以國家工作人員論：國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人外不以國家工作人員論?！?/p>

該紀(jì)要的之一規(guī)定反映兩個問題：①將國有公司、企業(yè)與國有控股或者參股的股份有限公司并列提出，體現(xiàn)與會人員對二者的不同已達(dá)成共識。②國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，只有代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人方以國家工作人員論。由于會議紀(jì)要不屬于有權(quán)解釋，因此，在司法實踐當(dāng)中對于法院系統(tǒng)具有參照執(zhí)行的作用，因此，我們也是作為案件定性的參考。

第四，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，國有資本控股公司也不屬于國有公司。2005年8月1日，最高人民法院公布的《關(guān)于如何認(rèn)定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司、企業(yè)人員的解釋》中規(guī)定：國有公司、企業(yè)委派到國有控股、參股公司從事公務(wù)的人員，以國有公司、企業(yè)人員論。該司法解釋作為有權(quán)解釋再次肯定了前述會議紀(jì)要的精神，將國有控股、參股公司排除在國有公司之外。

(二)XXX不是國有機(jī)關(guān)委派的從事公務(wù)的人員：

首先，一審判決認(rèn)定“被告人XXX受國家機(jī)關(guān)委派”缺乏依據(jù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，副經(jīng)理需經(jīng)經(jīng)理的提名，得到董事會的通過才能任命。上訴人擔(dān)任的工程部負(fù)責(zé)人和副總經(jīng)理無具體的任命書，亦無具有法定權(quán)利的部門的任命，湘南開發(fā)公司聘任上訴人為工程部負(fù)責(zé)人和副總經(jīng)理僅是在會議上口頭簡單宣布，非但沒有法定權(quán)力機(jī)關(guān)文件為依據(jù)，也明顯違反了《公司法》對聘任副經(jīng)理的相關(guān)規(guī)定，一審僅憑一份會議記要就認(rèn)定上訴人是被縣政府委派的，顯然缺乏

說服力。況且該記要未經(jīng)到會人員的簽名確認(rèn)，其真實性和合法性有待商榷。由此可見，上訴人的工程部負(fù)責(zé)人和副總經(jīng)理的資格身份并不合法。

其次，所謂“依法取得從事公務(wù)的人員”，必須是已通過合法程序手續(xù)完備的在職在編的人員和通過具有法定權(quán)力機(jī)關(guān)的任命、聘請、委任、派出或者依照法律規(guī)定而取得，并且必須有相關(guān)的檔案材料或文字記錄證明，否則，不能認(rèn)定其具有國家工作人員或準(zhǔn)國家工作人員的資格。本案中，上訴人原供職的單位是XXX工程監(jiān)理有限公司，其為私營企業(yè)，既不是“國家機(jī)關(guān)”，也不是湘南工業(yè)區(qū)開發(fā)有限公司的股東，是不可能也不能“委派”人員到湘南開發(fā)公司工作，況且由湘南開發(fā)公司出具的書面證明已明確上訴人是湘南開發(fā)公司因工作需要想監(jiān)理公司采用口頭方式“借用”的臨時工，未辦理任何法定手續(xù)。而且，上訴人是一個對工程管理業(yè)務(wù)相當(dāng)熟悉的專業(yè)技術(shù)人員，其被湘南開發(fā)公司臨時借用到工程部，主要是從事專業(yè)技術(shù)上的工作，并非從事行政管理工作。

第三，一審判決認(rèn)定的“協(xié)助XXX縣政府開展湘南工業(yè)園區(qū)工程建設(shè)管理工作”是錯誤的。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定湘南開發(fā)公司是一個經(jīng)濟(jì)實體，其行為只能是純粹的市場行為，不具有一般意義上的公權(quán)力，不能代表政府。就其實際工作內(nèi)容看，上訴人無非是協(xié)助湘南開發(fā)公司監(jiān)督正確履行工程施工合同以保證工程質(zhì)量。上訴人所做的一切都是根據(jù)《施工合同》，是代表湘南開發(fā)公司與工程承包者履行合同的一種民事活動?？梢?，上訴人的管理行為不能被視為協(xié)助XXX縣人民政府從事行政管理工作。

(三)上訴人與國家之間沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系：

所謂“與國家之間有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”必須具備三個條件：

1、行為人與國家之間必須是一種雇傭與被雇傭的關(guān)系;

2、行為人為國家服務(wù)，并由國家向行為人支付報酬，報酬的來源必須是國家財政，如果行為人的報酬不來自國庫，就不是國家工作人員;

3、行為人必須享有國家保障的福利待遇，如醫(yī)療、社保、住房公積金等等。然而上訴人進(jìn)入湘南開發(fā)有限公司兩年，沒有辦理任何手續(xù)，至今沒有簽訂《勞動合同》。也沒有享受XXX縣人事局惠人(2007)3號文件所規(guī)定的縣級工業(yè)園區(qū)工作人員的福利待遇，更沒有從國家財政中取得工資報酬。因此，一審判決認(rèn)定“其工資待遇由縣政府主管部門確定”是嚴(yán)重違反事實的。綜上所述，上訴人不具備受賄罪的主體資格，其行為不能認(rèn)定為受賄罪。一審判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足。

二、上訴人具有從輕處罰的情節(jié)，一審判決量刑過重。

上訴人歸案后主動交代了未被發(fā)現(xiàn)的部分受賄事實，依據(jù)《刑法》第67條：“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。”應(yīng)認(rèn)定為自首，一審判決未予認(rèn)定是錯誤的。而且上訴人認(rèn)罪態(tài)度良好，積極退回違法所得，具有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。一審判決雖然予以認(rèn)定，但是并未在判決書上充分體現(xiàn)。因此，辯護(hù)人認(rèn)為一審判處上訴人有期徒刑六年明顯過重。

三、對于上訴人的量刑建議

綜上所述，上訴人不應(yīng)以受賄罪定刑，只應(yīng)以商業(yè)受賄論處。鑒于上訴人具備自首的法定從輕、減輕處罰情節(jié)，系初犯，認(rèn)罪態(tài)度好，等酌定的從輕、減輕處罰情節(jié)，為此，請二審法院全面、深入地分析本案案情，結(jié)合上訴人的情況，撤銷原判，給予從輕處罰。

以上辯護(hù)意見，敬希采納。

謝謝!

辯護(hù)人：XX律師

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第五篇：辯護(hù)詞(貪污受賄罪)[范文]

辯 護(hù) 詞

[提要]：犯罪構(gòu)成要素，是一個行為被認(rèn)定為犯罪所必需具備的基本特征，且缺一不可。關(guān)于濫用職權(quán)罪，本案無充分證據(jù)證明被告人XXX有“濫用”之主觀故意，亦未充分證明有濫用職權(quán)之客觀行為，犯罪構(gòu)成要件四缺二，何以定罪？關(guān)于貪污罪(5件)和受賄罪（4件），存在部分事實認(rèn)定不清，證據(jù)不足的情況，對于該部分也應(yīng)當(dāng)依法不予認(rèn)定。

尊敬的審判長、人民陪審員：

XXXXXX律師事務(wù)所接受被告人XXXX及其家屬的委托，指派XXX、XXX律師擔(dān)任其一審辯護(hù)人，參與本案的訴訟，依法履行辯護(hù)職責(zé)。依據(jù)案件的事實和證據(jù)，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表辯護(hù)意見如下：

一、關(guān)于濫用職權(quán)罪，本案事實不清，證據(jù)不足

（一）未能充分證明XX主觀上濫用職權(quán)之故意

濫用職權(quán)罪主觀上重點要突出的是“濫用”二字，是明知不可為而為之，但本案事實并非如此。XX2014年9月14日親筆供詞及其多次供述均證實，在X縣政府組織XX局、XX局、XXX局、XX委等部門召開的會議上，就配套資金不足的問題，XXX書記已經(jīng)明確指出，錢是沒有的，“XXXXX”。具體到XX站XXXXX的翻新改造方案而言，并不是XXX、XX私自決定，而是在領(lǐng)導(dǎo)指示做“技術(shù)操作”的前提下，向XX局匯報后由兩位局領(lǐng)導(dǎo)在開會時做出的決定。XXX200XX年10月30日、200X年元月1日兩份工作筆記及揭先階的供述都以不同的形式對這一事實進(jìn)行了印證。并且去XX電機(jī)廠也 1 是由XX局領(lǐng)導(dǎo)帶隊前往考察。可見，公訴機(jī)關(guān)指控稱XX、XXX階“不經(jīng)批準(zhǔn)，擅自同意”翻新改造方案是不符合客觀事實的。

庭審中我們得知，更新改造項目的資金由三部分組成，其中縣一級配套資金XX%，對應(yīng)金額為XX余萬元。正是因為這部分資金的缺口，才導(dǎo)致“進(jìn)行技術(shù)操作”（縣政府組織會議上XX講話）。正所謂“巧婦難為無米之炊”。一套全新電機(jī)市價XX余萬元，招投標(biāo)文件中給出的底價卻只有XX萬元，試問，以近乎一半的價格如何能買到全新的電機(jī)？X縣政府、XX局做出這樣的決定尚且可以被原諒、不被追究，奈何給忠于履職的基層公職人員扣上這么大的一頂“黑鍋”？

要判斷行為人主觀上是否有故意，不能僅憑主觀臆斷，還要結(jié)合其認(rèn)知能力。XX不過是一名XX站的站長，上有建管辦、縣XXX局、縣政府三級領(lǐng)導(dǎo)。“官大一級壓死人”。就XX的職務(wù)地位和認(rèn)知能力而言，水利局和縣政府的會議決定是足夠權(quán)威的。在領(lǐng)導(dǎo)明確表態(tài)后，XX始終認(rèn)為自己是在正確履行職務(wù)，從不曾想過要私自變更設(shè)計方案，況且這樣做與已無任何利益。

另外，舊設(shè)備折價款XXX萬元打到水利局賬戶、舊電機(jī)按照縣政府協(xié)調(diào)會議的決定交給XXX、X廠監(jiān)工XXX向XXX局局長匯報監(jiān)督情況等一系列客觀事實已經(jīng)足以證明，在翻新改造方案的實施過程中都摻雜著上級領(lǐng)導(dǎo)和部門的參與、默許，XX的整個行為都是正常的履職行為，絲毫體現(xiàn)不出主觀上濫用職權(quán)的故意。

（二）濫用職權(quán)行為何在，公訴機(jī)關(guān)未充分舉證

1、對于被告人XX有怎樣的濫用職權(quán)具體行為，公訴機(jī)關(guān)未盡到充分舉證的義務(wù)。從行為人主觀方面來區(qū)分，濫用職權(quán)罪屬于故意犯罪，必然對應(yīng)有具體的實施行為。然而，在本案的起訴書中，我們只看到這樣的表述：“在XXX承諾給予XXX、XX二被告人好處費后，二被告人同意了XXX的要求”、“被告人XXX、XXX濫用職權(quán)，不經(jīng)批準(zhǔn)，擅自同意更改合同”。但是在庭審舉證、質(zhì)證過程中，我們沒有看到用來證實“XXX承諾”后“二被告人同意了XXX的要求”、“不經(jīng)批準(zhǔn)，擅自同意更改合同”的相關(guān)證據(jù)，更談不上得到充分證明。如此主觀臆斷，完全背離了以事實為依據(jù)的辦案基本原則，更有“欲加之罪”的意味。

2、設(shè)計方案變更不在XX職權(quán)范圍內(nèi)，不存在濫用職權(quán)之空間。根據(jù)現(xiàn)有的一份證據(jù)，XXX函[200X]XX號文件印發(fā)的《XX省大型XXX站更新改造工程設(shè)計變更有關(guān)規(guī)定》，對于重大設(shè)計變更，“由設(shè)計單位提出，監(jiān)理單位初審，項目法人委托設(shè)計單位編制設(shè)計變更報告，XX行政主管部門上報原審查、審批部門批準(zhǔn)?！庇纱苏f明兩個問題：第一，編制設(shè)計變更報告應(yīng)由項目法人委托設(shè)計單位實施，而不是由項目法人自己實施，更不可能由項目法人下的某個職員負(fù)責(zé)，也就是說，編制設(shè)計變更報告不在XX職權(quán)范圍內(nèi)；第二，變更方案應(yīng)由相應(yīng)的XX行政主管部門上報審查或?qū)徟??？梢?，相關(guān)文件已經(jīng)明確，XX是不具有變更設(shè)計方案的權(quán)限的，根本不存在濫用職權(quán)的空間。

3、現(xiàn)有證據(jù)足以證明，翻新改造企業(yè)對舊設(shè)備的取得與XX沒有任何不當(dāng)之關(guān)系。

如果要對XXX進(jìn)行翻新改造，必需要有一個前提，即向翻新改造企業(yè)提供原有的舊設(shè)備。這個過程中就可能出現(xiàn)濫用職權(quán)的行為。然而，拍賣資料，XX的供述，以及XXX、XX的證言均證實，半路XX站的XX機(jī)是通過XX拍賣的規(guī)范化程序處理的。原拍得人XXX違約后，經(jīng)政府組織召開協(xié)調(diào)會才被XX取得舊電機(jī)。整個過程中，XX并沒有職權(quán)、更沒有利用職權(quán)操控舊電機(jī)的去向和拍賣價格。

（三）公訴機(jī)關(guān)對損害結(jié)果之認(rèn)定不客觀、不準(zhǔn)確，有失公允

1、公訴機(jī)關(guān)出示的鑒定意見書顯示，對XX和XX質(zhì)量的鑒定時間是20XX年X月XX日，而案發(fā)時間是200X年。辯護(hù)人認(rèn)為，200X年設(shè)備安裝完成至鑒定基準(zhǔn)日時已投入使用六年之久，在使用過程中必然造成機(jī)器自然損耗和零部件損壞。根據(jù)目前設(shè)備的狀況制作的鑒定意見書根本不能證明200X年時XX和XX的質(zhì)量狀況，更不能據(jù)此推斷XX和XX存在質(zhì)量隱患，鑒定意見不客觀，不具有證明力。

與以上鑒定意見截然不同的是，20XX年X月X日的《工程驗收鑒定書》證明，XXX機(jī)經(jīng)自評、復(fù)核、復(fù)查及質(zhì)量監(jiān)督中心站確認(rèn)均為合格。并且證人XX、XX、XX的證言高度一致地認(rèn)定，“改造后的電機(jī)各項性能參數(shù)都達(dá)標(biāo)，質(zhì)量不亞于XX機(jī)”、“改造后的X機(jī)各項性能參數(shù)都達(dá)標(biāo)，與XX機(jī)質(zhì)量上沒有多大差別”。更何況，20XX年X月XX日X省X廳代表國家對該工程做了《X機(jī)組啟動驗收鑒定書》，結(jié)論是“通過分部工程驗收，質(zhì)量合格機(jī)組運(yùn)行正常，通過了技術(shù)預(yù)驗收，遺留問題已解決。機(jī)組啟動驗收委員會同意通過XX縣XXX站更新改造工程機(jī)組啟動驗收。”并附有委員會自省XX廳XXX主任委員及以下相關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)、專家共X人的簽名。面對這樣一份比較權(quán)威和公正的證據(jù)，公訴機(jī)關(guān)卻避而言其他，沒有對證據(jù)之間出現(xiàn)的矛盾給予應(yīng)有的回應(yīng)?？梢姡鲜龆囗棔C及證人證言足以否定鑒定意見的客觀性和準(zhǔn)確性。

2、“給國家造成直接經(jīng)濟(jì)損失XXXX.XX萬元”的指控缺乏最基本的事實和證據(jù)基礎(chǔ)。

X機(jī)翻新支付XXX萬元，XXX翻新支付XX萬元，于是公訴機(jī)關(guān)將兩者簡單相加，認(rèn)定造成直接經(jīng)濟(jì)損失XXX萬元。這是不符合案件基本事實的。

一方面，翻新設(shè)備不等于報廢設(shè)備，公訴機(jī)關(guān)在計算損失時忽略了翻新后設(shè)備本身具有的價值，這部分價值應(yīng)當(dāng)從損失中予以減除。翻新改造后的設(shè)備與新設(shè)備的各項參數(shù)一致，性能達(dá)標(biāo)，通過了自評和省XX廳代表國家進(jìn)行的驗收鑒定，質(zhì)量上根本不存在差別，而且設(shè)備實際投入使用多年，均未出現(xiàn)過明顯的質(zhì)量問題和安全事故，其使用價值是顯而易見的。辯護(hù)人認(rèn)為，其經(jīng)濟(jì)價值或價格也應(yīng)當(dāng)不亞于全新設(shè)備，或者相差無幾。然而，如此重要的大型設(shè)備，在公訴機(jī)關(guān)眼里竟然價值等同于零，著實讓人難以接受。

另一方面，在設(shè)備翻新改造過程中，從翻新企業(yè)獲取了百余萬元的回款。比如X機(jī)改造項目，XX局收到XX支付的廢舊設(shè)備款XX萬元；XXX改造項目，日立公司向更新改造辦公室返款XX萬元。XX局和更新改造辦作為政府部門，以上收回的共計XX元款項仍然歸屬于國有，所以，在認(rèn)定造成的損失數(shù)額時是否也應(yīng)當(dāng)予以扣除呢？

在翻新改造后設(shè)備價值不亞于新設(shè)備的情況下，從設(shè)備改造單位又獲得返款XX萬元，總的來看，并沒有給國家造成直接經(jīng)濟(jì)損失。既然公訴機(jī)關(guān)指控有損失，從目前的證明情況來看，具體損失數(shù)額是 多少還有待公訴機(jī)關(guān)進(jìn)一步舉證證明。這也恰好說明一個問題，公訴機(jī)關(guān)指控造成直接經(jīng)濟(jì)損失XXX萬元的事實不清，證據(jù)不足。

因此，不論從XX的主觀方面，還是從客觀行為方面，本案都不具備濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件，至少是沒有充分的證據(jù)予以證明。

二、關(guān)于貪污罪的指控

1、關(guān)于從XX站借款X萬元后以工程成本名義核銷，僅有XX口供，不足以定案。

僅有被告人供述，不能認(rèn)定有罪。關(guān)于該指控事實部分，現(xiàn)有證據(jù)僅XX本人的供述，而沒有其他證據(jù)予以印證。更何況在補(bǔ)充訊問及庭審詢問時，XX供述均稱根本記不清楚之后如何處理了，并未承認(rèn)以工程成本名義核銷一事。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十三條之規(guī)定，“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰??”因此，在沒有其他任何證據(jù)印證的情況下，僅憑XXX的供述仍不能認(rèn)定其構(gòu)成犯罪。

當(dāng)然，也不排除另外一種可能——正如XX在庭上供述稱，自己對上述事實的表述與XXX裝置一事記憶上發(fā)生交叉，屬于同一件事情在不同時期的兩種表述，最后被錯誤理解為兩件事實。在合理懷疑沒有使用證據(jù)予以排除之前，該事實不應(yīng)被認(rèn)定。

2、指控XX伙同XX私分X萬元拆機(jī)費，事實不清，證據(jù)不足。從表面來看，公訴機(jī)關(guān)用以證明案件事實的證據(jù)有XX的供述和XX的證言。然而，自補(bǔ)充訊問時起，XX對之前供述的合法性和真實性均予以否認(rèn)。事實上，同案被告人XX自始至終都沒有承認(rèn)過相 6 關(guān)事實。如此看來，本案指控XX、XX私分5萬元拆機(jī)費，當(dāng)事的三人中就有兩人不認(rèn)可，能支持公訴機(jī)關(guān)指控事實的僅有XXX一人的證言。刑事證明的標(biāo)準(zhǔn)要求達(dá)到結(jié)論的唯一性，排除一切合理懷疑。單純從數(shù)量上來看已經(jīng)是二比一，在如此大的證據(jù)沖突之下，公訴機(jī)關(guān)何以認(rèn)為達(dá)到了起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)呢？

從檢察機(jī)關(guān)的補(bǔ)充卷中我們注意到，XX在寫給XX的紙條中直言拆機(jī)費一事“假的就是假的，真不了”，并勸其堅守事實真相。辯護(hù)律師認(rèn)為，該證據(jù)以特殊的形式出現(xiàn)，更能反映出案件客觀真實的一面。

另外，結(jié)合XX稱“為了配合辦案”的辯解意見，我們有理由相信，XX之前的供述和XX的證言系受到偵查機(jī)關(guān)誘導(dǎo)所致，除非公訴機(jī)關(guān)有足夠證據(jù)證明取證過程的合法性。

3、指控XX代購裝載機(jī)時貪污XX元，犯罪主體和客體均不適格。

XX的供述和XX的證言共同印證了一個事實，即XX委托XXX是以個人名義幫XX公司采購兩臺XX機(jī)。購買XX機(jī)是一個民事行為，在買賣合同關(guān)系和委托關(guān)系中XX公司和XX都是民事主體。XX個人及其所在單位與XX公司之間并無隸屬關(guān)系，其作為一個民事主體為XX公司實施代購的行為本身并不違法。既然是代購，那么XX在這一行為中付出了勞動，為什么就不能獲利呢？

更何況，XX公司作為一個民事主體，既非國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、也非集體，即使XX公司多支出了費用，也不能認(rèn)定是國家或集體財產(chǎn)遭受了損失。指控XX涉嫌貪污XXX元屬于適用法律錯誤，犯罪主體和客體均不適格。退一步來講，即使指控的罪名成立，XX貪污的數(shù)額也應(yīng)當(dāng)是XX元，而不是XX元。該XX元費用中有XX元系用于辦理車輛手續(xù)，是為購買XX實際支出的合理費用，并沒有被XX個人占有。據(jù)XX證言稱，XX將辦理XX手續(xù)的發(fā)票共計XX元在X站的XX安裝費項目中報銷。僅憑該證據(jù)并不能證明XX侵占了這XX元報銷款，理由有三：其一，XX證言只能證明報銷費用的事實，不能證明報銷款項被XX個人占有；其二，XX多次供述稱報銷的是其他公用開支，有些事項沒有發(fā)票報銷，于是就用上述XX購置手續(xù)的發(fā)票沖抵，其辯解理由合情合理；其三，發(fā)票報銷后XX并沒有以現(xiàn)金的形式從XX處領(lǐng)取款項，該事實也印證了XX關(guān)于沖抵其他公用開支的辯解意見?？梢?，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為沖抵的是XX的個人借款，現(xiàn)有證據(jù)卻無一能證明這一點。

三、關(guān)于受賄罪的指控

1、指控XX收受徐曉兵XX萬元的事實不清，證據(jù)不足。（1）XX收受徐曉兵XX萬元的事實已經(jīng)被檢察機(jī)關(guān)和法院否定。據(jù)了解，XX案已經(jīng)由XX縣人民檢察院起訴、XX縣人民法院一審判決，在起訴書和判決書中均未提及XX向XX行賄X萬元之事?？梢姡琗X行賄XXXX萬元的事實不清，證據(jù)不足，檢察機(jī)關(guān)和法院均不予認(rèn)定。眾所周知，行賄與受賄兩個罪名是相輔相成的。沒有行賄，何來受賄呢？在相同的事實和證據(jù)條件下，一方面認(rèn)定XX賄事實不成立，另一方面又認(rèn)定XX有受賄的行為，這豈不是前后自相矛盾。

假設(shè)XX真收了XXX萬元現(xiàn)金，那么如此大的一筆錢去了哪里，有沒有相關(guān)的銀行走帳記錄？有沒有消費使用記錄？為什么其家人 8 沒有任何察覺？面對這些質(zhì)疑，公訴人在庭審中也坦承，對于行賄受賄這類隱密型的犯罪行為而言，客觀上沒有更多的證據(jù)，也不可能取得更多的證據(jù)。既然沒有證據(jù)、取不到證據(jù)，又如何能說本案達(dá)到了事實清楚，證據(jù)確實充分的起訴和定罪證明標(biāo)準(zhǔn)呢？

（2）對于指控事實而言，證據(jù)的質(zhì)和量均顯不足。

從證據(jù)種類上來看，公訴機(jī)關(guān)對于上述指控事實的證明僅有XX的供述和XX的證言，沒有諸如書證、物證、鑒定結(jié)論、視聽資料等客觀證據(jù)，證據(jù)種類單一；從證據(jù)的證明力上來說，只有言詞證據(jù)，該類證據(jù)可變化性較大，證明力較弱；從證據(jù)數(shù)量上來說，只有被告人供述和一名證人的證言，難以形成有力的印證，更何況XX相關(guān)的證言僅有一份。

（3）XX證言未接受庭審質(zhì)證，不符合證據(jù)采信的程序要求。根據(jù)程序法規(guī)定，沒有接受庭審質(zhì)證的材料，是不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)的。在辯護(hù)律師書面提出證人出庭的申請后，在被告人要求與證人當(dāng)庭對質(zhì)的情況下，作為公訴機(jī)關(guān)指控XX受賄的唯一證人XX仍然沒有到庭接受質(zhì)詢，其證言的合法性及內(nèi)容的真實性均處于不確定狀態(tài)。在追求庭審中心化的司法大背景下，法官對案件事實的“內(nèi)心確信”應(yīng)當(dāng)建立在庭審證據(jù)的舉證、質(zhì)證基礎(chǔ)之上，才能真正做到“以事實為基礎(chǔ)，以法律為準(zhǔn)繩”。

（4）被告人XX并不認(rèn)同自己之前所做的關(guān)于收受XXX萬元的供述。

在與辯護(hù)律師的交流中，XX一直堅稱系受辦案機(jī)關(guān)誘導(dǎo)所致，是為“配合辦案”。辦誰的案？辦XXX的案。上述觀點在證據(jù)上可以得到印證——XX20XX年X月XX日親筆供詞（XXX）交代收受XXXX萬 元現(xiàn)金，XX隨后于20XX年X月X日供述中才承認(rèn)向XX行賄10萬元。XX的供述在前，XX證言在后。XX作有罪供述的利益出發(fā)點就是可以指控XX行賄，作為立功表現(xiàn)以換取自己從輕或減輕處罰。然而辦案人員對XX的承諾并沒有兌現(xiàn)，XX的供述反倒被利用來作為指控其受賄的證據(jù)，XXX卻并未因此受到追究。

據(jù)悉，XX案目前已經(jīng)由XX縣人民法院作出一審判決。不論是在庭審期間，還是在目前的上訴階段，XX都在通過口頭和書面的方式向法庭反映自己在偵查期間遭受到刑訊逼供的情況，其中就包括承認(rèn)向XX行賄X萬元一事。

依據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則，刑訊逼供、誘供得來的言詞證據(jù)依法應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為認(rèn)定案件事實和作出判決的依據(jù)。鑒于XX和XX的有罪供述有被刑訊和誘供的可能，公訴機(jī)關(guān)又沒有舉證證實取證的合法性，由此取得的言辭證據(jù)最終也沒有經(jīng)過庭審依法予以排除，在這種情況下，誰能斷言XX受賄XX萬元就一定是存在的呢。

（5）從證據(jù)的內(nèi)容上來看，關(guān)于行、受賄XX萬元，XX的供述與XX的交代其實并不一致，無法在證據(jù)上形成印證關(guān)系。

不同于對其他犯罪事實的陳述，XX關(guān)于行賄過程的描述極其簡潔，三兩句話帶過，并且在少有的一個細(xì)節(jié)上還做出了與XX相矛盾的供述。比如，錢是用什么東西包裝的。XX說是黑色塑料袋包裝，XX卻說是用報紙包著。可見，正是因為供述內(nèi)容的不真實，才會導(dǎo)致證人無法細(xì)致描述事實經(jīng)過，才會在細(xì)節(jié)上無法做到一致。

2、指控XX索取XXXXX萬元，“索賄”情節(jié)證據(jù)不足。對于收受XX萬元的指控，辯護(hù)律師同意XX今天在庭審中的意見。但對于索賄情節(jié)，辯護(hù)律師則認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控事實不清，證 據(jù)不足。從本案證據(jù)來看，要證明XX是主動索取還是被動接受，主要依據(jù)是XX的供述及XX的證言，兩者須達(dá)到高度一致方能認(rèn)定。事實上，證人XX分別于2014年10月9日、2015年1月19日作了兩次證言，前者證明系XX主動提出讓XX找假發(fā)票后幫其抵扣，后者證明XX要求XX用假發(fā)票抵扣個人借款X萬元?？梢?，XXX的兩份證言前后矛盾。辯護(hù)律師認(rèn)為，此種情形下，為排除XX證言受誤導(dǎo)的可能性或因時間較長產(chǎn)生記憶誤差，應(yīng)當(dāng)采納其前一份證言，因為通常時間較短記憶更準(zhǔn)確，被誤導(dǎo)的可能性也更小。另外，被告人XX則一直堅稱系XXX主動提出幫忙抵扣余下的X萬元借款，并要求XX提供假發(fā)票，與XXX第一次供述相吻合。由此可見，對于索賄情節(jié)，本案沒有充分的證據(jù)證明。相反，XXX20XX年X月X日的證言與XX一貫的供述能夠相互印證。根據(jù)疑點利益歸于被告的原則，應(yīng)認(rèn)定索賄情節(jié)不成立。

3、指控XX收受XXXX萬元，事實不清，證據(jù)不足。

據(jù)XX陳述，向XX借款X萬元確有其事，但因自己沒有錢還，XX沒有催要，兩人私交甚好，所以至今沒有提過還錢的事，但并不表示XX就不還這個錢了。XX回憶稱，借錢的時間是在XXX承接了XXX站XX庫建設(shè)工程之后?？梢?，起訴書認(rèn)定XX因收了錢財導(dǎo)致幫助XX順利承擔(dān)到工程是不符合事實真相的。

另據(jù)了解，XX站XX建設(shè)工程名為公，實質(zhì)上工程的絕大部分是X站員工集資建的宿舍樓。既然是集資建宿舍樓，也就不屬于公務(wù)行為，更不存在利用職權(quán)。事實上，XX員工作為業(yè)主共同決定承建單位，XX順利承擔(dān)到該工程也不是XX能夠依職權(quán)決定得了的事。即使有XX收受XXX萬元的事實存在，也不能定性為受賄。

4、指控XX收受XX3萬元，事實不清。

指控稱，“200X年上半年，被告人XX利用擔(dān)任XX縣XX站建管辦X主任的職務(wù)便利??隨后XX提出將該X萬元送給XX”。事實上，200X年XX辦尚未成立，其成立時間是200X年X月，XX開始擔(dān)任X辦XX主任是在200X年，所以XX不可能在200X就利用擔(dān)任XX辦XX主任職務(wù)的便利實施受賄行為。本案的指控對最基本的事實都認(rèn)定錯誤，很難相信公訴機(jī)關(guān)對本案的指控事實均已查明。

四、被告人XX有多處自首情節(jié)，應(yīng)從輕、減輕處罰

根據(jù)法發(fā)〔200XX〕XX號最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）規(guī)定：“沒有自動投案，但具有以下情形之一的，以自首論：(1)犯罪分子如實交代辦案機(jī)關(guān)未掌握的罪行，與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行的；（2）???！?/p>

20XX年XX月XX日，檢察機(jī)關(guān)對XX、XX以涉嫌濫用職權(quán)、玩忽職守立案（注意，沒有貪污和受賄）。20XX年XX月XX日，XX因涉嫌濫用職權(quán)被拘留。從立案、拘留文書中可以看出，XX涉嫌的罪名僅有濫用職權(quán)一項，并無涉嫌貪污、受賄罪名。換言之，至少在20XX年XX月X日被刑事拘留之前辦案機(jī)關(guān)都尚未掌握有關(guān)貪污、受賄的線索和證據(jù)。直到20X年X月X日報請逮捕書中才出現(xiàn)了對XX涉嫌貪污部分事實的陳述，且僅限于XX費X萬元、私分XX工程收益XX萬元兩件事實。

基于《意見》的規(guī)定及上述事實，辯護(hù)人認(rèn)為，XX對下列犯罪事實的供述均應(yīng)認(rèn)定為自首：其一，關(guān)于XX站借款X萬元作個人 12 使用后以工程款名義核銷，XX最早在20X年X月X日的詢問筆錄（不是訊問筆錄）中已經(jīng)有了交代；其二，關(guān)于代購兩臺XX機(jī)虛開發(fā)票侵吞XX萬元，XX最早在20X年XX月X日的詢問筆錄（不是訊問筆錄）中已經(jīng)如實交代；其三，關(guān)于收受XXX萬元，辯護(hù)律師在前面已做事實不清、證據(jù)不足的論證。當(dāng)然，這并不影響對自首情節(jié)的認(rèn)定。XX對收受XXX萬元現(xiàn)金的供述最早見于XX20X年X月X日親筆供詞（XXX），之后才有了XX的證言，即使構(gòu)成犯罪也應(yīng)認(rèn)定為自首。

依現(xiàn)有證據(jù)，對于上述指控事實，被告人XX的供述均在同案供述、證人證言及其他任何一項證據(jù)之前，均屬于辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，且涉嫌的罪名是貪污和受賄，與辦案機(jī)關(guān)已掌握的濫用職權(quán)屬于不同種罪行。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《意見》的規(guī)定，均應(yīng)當(dāng)以自首論，依法給予減輕處罰。

綜上，對于濫用職權(quán)罪而言，本案沒有充分的證據(jù)予以證明，依法應(yīng)當(dāng)不予認(rèn)定，即使構(gòu)成犯罪，被告人XX不論從職務(wù)上還是從其行為和所起作用上都處于從屬地位，系從犯；對于貪污和受賄兩個罪名的指控，XX有多處自首情節(jié)，認(rèn)罪態(tài)度較好，且案發(fā)后已全部退贓，悔罪態(tài)度明顯。鑒于以上情節(jié)，請求法庭依據(jù)“罪刑相適應(yīng)”，懲罰和教育相結(jié)合的政策，以改造為目的，在法定刑范圍內(nèi)判處較輕的刑罰。

此致

XX省XX人民法院

辯護(hù)律師：

2016年5月23日