第一篇：法律意見書(婚約財(cái)禮返還)

山西寧天律師事務(wù)所

ShanXi

NingTian

Law Firm

法律意見書

（2010）晉寧天法律意見書 山西寧天律師事務(wù)所

ShanXi

NingTian

Law Firm

定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確定夫妻關(guān)系?！庇纱丝梢?，在我國男女雙方是否存在夫妻關(guān)系，到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記是唯一條件?；榧s，只是男女之間愿意成為夫妻的一種愿望，是日后締結(jié)婚姻的一種約定，不具有法律約束力?；榧s不是婚姻成立的必經(jīng)程序，可雙方同意解除婚約，也可一方向?qū)Ψ教岢鼋獬?。一方毀約的，對(duì)方不能提起履行婚約之訴，也不能要求毀約方承擔(dān)違約責(zé)任。

二、解除婚約后，女方應(yīng)當(dāng)返還男方依風(fēng)俗習(xí)慣給付的財(cái)物。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋

（二）山西寧天律師事務(wù)所

ShanXi

NingTian

Law Firm

二O一O年十月十六日

第二篇：法律意見書

法律意見書

新疆恒達(dá)律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱“本所”）就烏魯木齊市天山區(qū)解放南路258號(hào)寶享商務(wù)港所有權(quán)轉(zhuǎn)移一事依據(jù)現(xiàn)行法律、政策進(jìn)行了專項(xiàng)論證?，F(xiàn)出具本法律意見書，僅供參考。

一、新疆寶亨商務(wù)港地理位臵概述

新疆寶亨商務(wù)港位于烏魯木齊全市人口集中的一個(gè)行政區(qū)也是烏魯木齊的政治、經(jīng)濟(jì)、商貿(mào)、文化、科技、教育、金融中心的天山區(qū)。其天山區(qū)得天獨(dú)厚的地理位臵,東臨建中路，西臨解放路，南臨寶享大廈，北臨烏魯木齊市中醫(yī)院,位于南門商圈。周邊有金融一條街、二道橋商圈，商業(yè)規(guī)模和繁華程度較高，地理位臵優(yōu)越。距火車南站3.5公里,距烏魯木齊國際機(jī)場(chǎng)20公里,區(qū)域內(nèi)有1路、101路、60路、104路、17路等幾十條公交線路交通十分便利。周邊醫(yī)院、學(xué)校、購物場(chǎng)所等配套基礎(chǔ)設(shè)施完備，居住環(huán)境良好。

二、寶亨商務(wù)港建筑本體現(xiàn)狀概要

寶亨商務(wù)港開發(fā)商為原兵團(tuán)農(nóng)行下屬的新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱“金穗房產(chǎn)”)，原名“金穗綜合樓”于2001年11月竣工。該項(xiàng)目為高層商住樓，框架剪力墻結(jié)構(gòu)，總層數(shù)為三十四層，其中地下二層，地上三十二層，總建筑面積36721.51平方米。寶亨商務(wù)港為高層商業(yè)綜合樓。商業(yè)用房為地下二層，地上一至六層；設(shè)備層為第七層；住宅為八至三十層，住宅電梯間為三十一；水箱間為三十二層。

寶亨商務(wù)港占地范圍內(nèi)的土地所有權(quán)屬國家所有，原開發(fā)商新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以有償出讓的方式取得該土地使用權(quán)，土地用途為商住用地。

三、寶亨商務(wù)港所有權(quán)變動(dòng)

2001年11月工程竣工后,由于新疆金穗房地產(chǎn)開公司無力支付工程款，烏市中院于2003年對(duì)該房地產(chǎn)進(jìn)行公開拍賣，新疆民街旅游有限公司（以下簡(jiǎn)稱“新疆民街”）于2003年8月8日以6500萬元競(jìng)買成交。

由于該工程本體用于對(duì)中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分行營業(yè)部到期貸款的清償。新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)法院于2004年11月9日作出裁定，并于2004年11月19日向金穗房產(chǎn)、新疆民街發(fā)出執(zhí)行通知書，責(zé)令金穗房產(chǎn)、新疆民街依法履行生效法律文書所確定的給付義務(wù)。

金穗房產(chǎn)、新疆民街未能按期履行，吐魯番地區(qū)中級(jí)人民法院將新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)法院查封的位于烏魯木齊天山區(qū)解放南路258號(hào)的寶亨商務(wù)港，依法進(jìn)行委托評(píng)估，評(píng)估價(jià)為9052.87萬元。經(jīng)征求債權(quán)人中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分行營業(yè)部的同意以物抵債，確定以物抵債財(cái)產(chǎn)價(jià)值為6215.9312萬元。

2006年12月12日、26日吐魯番地區(qū)中級(jí)人民法院作出裁定，中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生

產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分行營業(yè)部為申請(qǐng)執(zhí)行人，金穗房產(chǎn)、新疆民街為被執(zhí)行人。該房地產(chǎn)的地下一層、二層的一半，地上三層、六層、八層、14層、20層、24層，價(jià)值為23944533元的財(cái)產(chǎn)，由中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分行營業(yè)部所有[（2004）吐中執(zhí)字第132-150號(hào)]；其余價(jià)值38214779元的財(cái)產(chǎn)，由中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有[（2004）吐中執(zhí)字第131-150號(hào)]。中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有的寶亨港財(cái)產(chǎn)部分，目前由廣州銀輝資產(chǎn)服務(wù)有限公司負(fù)責(zé)處臵。

該房產(chǎn)土地使用證由金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以出讓方式取得，并辦理完畢，該房地產(chǎn)近年來未按法律程序多次變更產(chǎn)權(quán)所有人，現(xiàn)土地使用權(quán)證仍在金穗房產(chǎn)名下。

四、寶亨商務(wù)港建設(shè)審批事項(xiàng)

該房產(chǎn)工程本體施工完畢，經(jīng)勘察、設(shè)計(jì)、建設(shè)、監(jiān)理、施工單位五方驗(yàn)證，但因超規(guī)劃施工至今未能實(shí)施整體竣工驗(yàn)收，故無法辦理房屋所有權(quán)證書。

規(guī)劃部門對(duì)規(guī)劃評(píng)審后核發(fā)的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，建筑物本體為框剪結(jié)構(gòu)、三十層、建筑面積28900平方米?，F(xiàn)本體施工完畢后竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告為框剪結(jié)構(gòu)、三十四層、建筑面積37349平方米。

該建筑物建設(shè)、施工按原規(guī)劃取得烏建施許字[1996]第740號(hào)施工許可證，該建筑存在超規(guī)劃建設(shè)，超建約8000平方米，此超建部分向原規(guī)劃部門提出申請(qǐng)辦理審批手續(xù)。

五、寶亨商務(wù)港現(xiàn)有商業(yè)價(jià)值及升值前景

2005年3月10日新疆精宏房地產(chǎn)估價(jià)所對(duì)該房地產(chǎn)估價(jià)為9052.87萬元。此估價(jià)范圍包括地下一層、二層車庫及庫房建筑面積3469.63平方米,地上三層至六層商業(yè)用房建筑面積9139.12平方米和地上八層至三十層住宅樓建筑面積17185.33平方米(19340.39平方米扣除第三人所有16套住宅面2155.06平方米)及附屬物。

目前解放南路街道，該地址屬于1級(jí)地,寶亨商務(wù)港所處地段同一土地級(jí)別，建筑類型為高層的新建商品住宅平均交易價(jià)格，均價(jià)為6750元/平米。

烏魯木齊的房?jī)r(jià)依然有可上升的空間,目前的房?jī)r(jià)在全國來說，仍然比較低，只是漲幅將有所放緩。

六、現(xiàn)有法律風(fēng)險(xiǎn)

1、出讓主體有待明確

建筑物本體經(jīng)過拍賣、司法執(zhí)行程序，所有權(quán)人的明確直接關(guān)系轉(zhuǎn)讓能否成立，否則，將導(dǎo)致受讓人的巨大經(jīng)濟(jì)損失。

現(xiàn)有資料表明中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分行營業(yè)部作為人民法院生效法律文書確認(rèn)，并經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行程序取得所有權(quán)。故該房產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)對(duì)上述所有權(quán)人予以確認(rèn)并取得其是否同意轉(zhuǎn)讓的書面確認(rèn)函。

2、超規(guī)劃建設(shè)的風(fēng)險(xiǎn)

超規(guī)劃建設(shè)必須經(jīng)規(guī)劃部門審批后方能取得竣工驗(yàn)收備案并辦理產(chǎn)權(quán)證書。

現(xiàn)行《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條規(guī)定,未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的,由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的,限期改正,處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實(shí)物或者違法收入,可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。第67條，建設(shè)單位未在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后六個(gè)月內(nèi)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期補(bǔ)報(bào)；逾期不補(bǔ)報(bào)的，處一萬元以上五萬元以下的罰款

七、法律意見

1、從司法機(jī)關(guān)取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的確認(rèn)文件；

2、取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的同意轉(zhuǎn)讓確認(rèn)文件；

3、從規(guī)劃部門明確對(duì)超建部分的審批程序、處罰。鑒于上述分析，該建筑物原有報(bào)建程序符合《中華人民共和國城市規(guī)劃法》；超建部分二次報(bào)建，通過規(guī)劃部門同意，接受處罰，建設(shè)報(bào)批手續(xù)合法,報(bào)建過程中存在的風(fēng)險(xiǎn),罰款該房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在出讓方與受讓方達(dá)成意向后，雙方可簽訂轉(zhuǎn)讓合同。

新疆恒達(dá)律師事務(wù)所

二O一O年十一月二十五日

注:本法律意見書的依據(jù)（見下頁）

1、法律依據(jù)為：《中華人民共和國土地管理法》《中華人民共和國土地法》《中華人民共和國物權(quán)法》《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓暫行條例》《中華人民共和國城市國有土地使用出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》《房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》《房屋登記辦法》《城市國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》。

2、建筑物價(jià)值依據(jù)：新疆精宏房地產(chǎn)估價(jià)所（有限責(zé)任公司）新精宏估字（2004）第0191號(hào)（由委托人提供）。

3、現(xiàn)有建筑物審批文件依據(jù)：烏建施許字[1996]第740號(hào)。

第三篇：法律意見書

關(guān)于涉嫌詐騙罪的法律意見書

敬啟者：

律師事務(wù)所接受的委托，指派律師作為的辯護(hù)人。我們?cè)谠儐柊讣南嚓P(guān)知情人，會(huì)見本案犯罪嫌疑人,特別是在查閱相關(guān)案卷材料后，發(fā)表如下法律意見供參考：

一、《起訴意見書》中認(rèn)定的案件基本事實(shí)錯(cuò)誤，各證據(jù)之間互相矛盾，證據(jù)的真實(shí)性存有嚴(yán)重疑問，不能證明構(gòu)成詐騙罪。

《起訴意見書》中認(rèn)定的案件基本事實(shí)是：

綜上，《起訴意見書》認(rèn)定的案件基本事實(shí)所依賴的證據(jù)材料的真實(shí)性存有十分嚴(yán)重的疑問，不具有證明力，應(yīng)不予采信。同時(shí)，公安機(jī)關(guān)查明的事實(shí)不能排除以上合理懷疑各證據(jù)之間不能形成完整的證據(jù)鏈，既不能證明有捏造事實(shí)或理由欺騙的行為，又不能證明因受到欺詐的事實(shí)。因此，《起訴意見書》中控訴的事實(shí)不清，證據(jù)不足不能證明構(gòu)成詐騙罪

二、本案當(dāng)事人從始至終都愿意償還借款，不具備非法占有公私財(cái)物的目的，不能證明其構(gòu)成詐騙罪。

三、本案書證證明，交付的錢款為借款，二者之間是基于民事借貸關(guān)系引起的經(jīng)濟(jì)糾紛，并不涉嫌刑事犯罪。

綜上所述，本所律師認(rèn)為本案《起訴意見書》認(rèn)定的事實(shí)不清，證據(jù)不足，根據(jù)本案的書證，本案所涉的款項(xiàng)性質(zhì)為借款，屬于民事借貸引起的經(jīng)濟(jì)糾紛，行為不構(gòu)成詐騙罪。

六、本所律師就以下事項(xiàng)發(fā)表聲明：

1、本律師事務(wù)所出具本法律意見書，是基于本所律師在審查起訴階段查閱的全部案卷資料復(fù)印件，且復(fù)印件與原始書面案卷材料、副本材料一致，沒有虛假、偽造或重大遺漏。

2、本法律意見書不代表本律師對(duì)本案的最終答辯和辯護(hù)意見，且僅供參考。

律師：

2012年5月16日

第四篇：法律意見書

法律意見書

律所簡(jiǎn)介

廣東廣立信律師事務(wù)所由成立于八十年代的國辦律師事務(wù)所改制而來。二十多個(gè)春秋以來，我們堅(jiān)持以“務(wù)精、業(yè)廣、人立、名信”為宗旨，以規(guī)?；?、規(guī)范化、專業(yè)化、國際化為目標(biāo)，目前已經(jīng)發(fā)展成為廣東地區(qū)大規(guī)模、具專業(yè)性強(qiáng)的綜合律師事務(wù)所。

我們擁有執(zhí)業(yè)律師超過25人。我們的律師均畢業(yè)于著名大學(xué)的法律本科，取得法學(xué)學(xué)位。其中多人具有碩士研究生學(xué)歷，1人出國留學(xué)取得英國法學(xué)碩士學(xué)位，能直接使用英語進(jìn)行法律服務(wù)，2人取得大學(xué)法學(xué)副教授或高級(jí)律師職稱。我們的律師團(tuán)隊(duì)由法律基礎(chǔ)扎實(shí)、懂法律、懂經(jīng)濟(jì)、懂外語的高素質(zhì)、高學(xué)歷的專業(yè)人才組成。我們的工作資歷、業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律素養(yǎng)都深得客戶嘉許。

我們擁有眾多專業(yè)、務(wù)實(shí)、經(jīng)驗(yàn)豐富的律師助理、行政輔助人員，他們的努力工作使本所的法律服務(wù)更有效率。

本所在頂級(jí)寫字樓-佛山金融廣場(chǎng)7層自置全層近千平方的辦公場(chǎng)地，辦公設(shè)施和場(chǎng)地先進(jìn)、現(xiàn)代、舒適。辦公程序從立案、審批、服務(wù)跟蹤、質(zhì)量控制到法律文檔打印和結(jié)案歸檔實(shí)現(xiàn)全信息化、實(shí)時(shí)化、流程化。本所的行政事務(wù)、企業(yè)形象、客戶關(guān)系等按照四十八項(xiàng)規(guī)章制度進(jìn)行科學(xué)管理。

我們實(shí)現(xiàn)專業(yè)分工、團(tuán)隊(duì)合作的服務(wù)模式，成立了企業(yè)事務(wù)部、刑事部、民事部、房地產(chǎn)部、海事海商部、涉外法律部、知識(shí)產(chǎn)權(quán)部、勞動(dòng)事務(wù)部等幾個(gè)主要業(yè)務(wù)部門。

本所律師的業(yè)務(wù)輻射國內(nèi)各省市和港、澳、臺(tái)、美國、英國、法國、新加坡、巴基斯坦、西班牙。我們有能力承辦金融、國際貿(mào)易、房地產(chǎn)、公司法、海事海商、保險(xiǎn)、普通民事、刑事等方面的訴訟、仲裁案件；參與、策劃政府部門的職能規(guī)劃和管理、進(jìn)行企業(yè)管理咨詢“診斷”、公司成立、轉(zhuǎn)制、合并與兼并、項(xiàng)目法律服務(wù)、幫助企業(yè)建立完善風(fēng)險(xiǎn)防范管理體系、擔(dān)任法律顧問、法律知識(shí)培訓(xùn)等非訴訟事務(wù)。多年來我們的訴訟和非訴訟法律專業(yè)水平在服務(wù)對(duì)象中享有極高的美譽(yù)度。

我們積極參與社會(huì)公眾和行業(yè)管理事務(wù)。本所主任關(guān)仕平律師先后被公選榮膺佛山律師協(xié)會(huì)第五屆會(huì)長(zhǎng)，第六屆理事會(huì)理事；6位律師入選廣東省律師協(xié)會(huì)第八屆委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)，13名律師擔(dān)任佛山市律師協(xié)會(huì)第七屆理事會(huì)理事及各專門、專業(yè)委員會(huì)職務(wù)，多名律師分別獲聘禪城區(qū)政府法律顧問團(tuán)成員，禪城區(qū)人大法律咨詢組成員，佛山市首批法律援助專家顧問組成員和佛山市、禪城區(qū)普法講師團(tuán)成員。

作為實(shí)力強(qiáng)大的綜合法律機(jī)構(gòu)，我們歷年得到各級(jí)主管機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)頒發(fā)的榮譽(yù)獎(jiǎng)項(xiàng)，包括獲得“全省教育整頓先進(jìn)律師事務(wù)所”、“廣東省接轉(zhuǎn)黨員組織關(guān)系先進(jìn)黨組織”、“佛山市優(yōu)秀律師事務(wù)所”、“佛山市法律援助先進(jìn)集體”、“禪城區(qū)法制宣傳教育先進(jìn)集體”、“禪城區(qū)先進(jìn)基層黨組織”等多項(xiàng)榮譽(yù)稱號(hào)。

本所的優(yōu)勢(shì)在于專業(yè)、高效、團(tuán)隊(duì)運(yùn)作。我們竭誠為客戶提供一流的法律解決方案。

XXX：

廣立信律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。就你與 XXX等人因宅基地引起傷人糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。

一、出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：

1、XX村民小組情況說明書。

2、XX老人代表證明書。

3、XX公安局信訪答復(fù)意見書。

4、原告身份證。

5、醫(yī)院病歷、出入院記錄；

6、身份戶口證明材料；

二、本法律意見書的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國繼承法》

2、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》

3、《中華人民共和國民事訴訟法》

4、《最高人民法院關(guān)于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

5、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》

三、事由

原被告宅基地糾紛，被告打傷原告。

四、法律及個(gè)人意見

根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法、最高人民法院關(guān)于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋等相關(guān)法律，被告打傷原告，被告應(yīng)依法承擔(dān)：醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)。關(guān)于二處祖屋產(chǎn)權(quán)糾紛問題，本人在處理類似糾紛時(shí)遇到的往往不全是法律問題，家族成員因宅基地之間的糾紛，通常會(huì)出現(xiàn)下列情況：如果通過訴訟，法院法官對(duì)類似糾紛認(rèn)知各不相同，會(huì)存在適用法律及自主裁量權(quán)問題，不管是那種判決，那只是治標(biāo)，都會(huì)加深原被告之間的積怨，違背和諧社會(huì)之根本。執(zhí)行起來也是困難重重，爭(zhēng)議沒得到有效解決?，F(xiàn)階段勢(shì)力較強(qiáng)一方會(huì)在爭(zhēng)議的宅基地中的一處強(qiáng)行基建，但另一處依慣例會(huì)擱置爭(zhēng)議，也就是暫時(shí)閑置，雙方的積怨會(huì)同樣加深。待雙方經(jīng)濟(jì)、人口結(jié)構(gòu)等所謂勢(shì)力對(duì)等時(shí)，將來一天引爆會(huì)產(chǎn)生不可遇測(cè)之后患。唯有通過組織雙方當(dāng)事人調(diào)解。這是現(xiàn)階段比較好的處理方式。由于雙方積怨多年，單憑讓雙方自行協(xié)商可能性不大，建議請(qǐng)求政府組織鄉(xiāng)村組三級(jí)派人參與，另需一名有威望長(zhǎng)者（非常關(guān)鍵）主持公正、公平、依法且尊重鄉(xiāng)風(fēng)民俗。促使雙方適當(dāng)讓步冰釋前嫌。把矛盾解決，同時(shí)把將來的不可遇見的危險(xiǎn)消化。從根本是解決問題，這就是治本。最后一種情況就是歷史遺留下來的問題給下一代有智慧的思想的人去解決。

五、聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實(shí)來源于本法律意見書出具之日前您的陳述和您提交的相關(guān)材料。你應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請(qǐng)及時(shí)與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法律意見書》。

2、本法律意見書中對(duì)有關(guān)某些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對(duì)該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。

3、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)本法律意見書不產(chǎn)生影響。

4、已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對(duì)法官自由裁量權(quán)的評(píng)價(jià)，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對(duì)此，特提示您對(duì)本意見持審慎采信態(tài)度。

廣東廣立信律師事務(wù)所：李德冰

第五篇：法律意見書

法律意見書

太原市公安局尖草坪區(qū)分局：

北京大成（太原）律師事務(wù)所接受嫌疑人孫某某家屬的委托，指派徐晉紅律師擔(dān)任嫌疑人孫某某涉嫌詐騙案?jìng)刹殡A段的辯護(hù)人，辯護(hù)人會(huì)見嫌疑人并了解基本案情后，現(xiàn)辯護(hù)人就本案提出如下法律意見：

一、本案應(yīng)當(dāng)定性為非法經(jīng)營，而非詐騙罪。

非法經(jīng)營罪，是指違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為?！缎谭ā返?25條第3款明確規(guī)定“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的”構(gòu)成非法經(jīng)營罪。我國《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第3條第1款明確規(guī)定：“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，必須依照本辦法的規(guī)定，取得中國證監(jiān)會(huì)的業(yè)務(wù)許可?！钡?2條明確規(guī)定：“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)的人員，必須取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格并加入一家有從業(yè)資格的證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)后，方可從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)。任何人未取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格的，或者取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格，但是未在證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)工作的，不得從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)?！?/p>

安徽家典投資有限公司在未取得證監(jiān)會(huì)的業(yè)務(wù)許可，公司員工也都沒有證券投資咨詢從業(yè)資格的情況下，提供股票交易指導(dǎo)，屬于從事國家法律法規(guī)規(guī)定不能從事的證券業(yè)務(wù)，符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。

本案嫌疑人孫某某系安徽家典投資有限公司的一名員工，去年才大學(xué)畢業(yè)，應(yīng)聘到該公司，不知道該公司沒有依法取得從事證券投資咨詢工作的資格。

孫某某在安徽家典投資有限公司的領(lǐng)導(dǎo)下從事單位安排的工作，主要工作實(shí)質(zhì)屬于維護(hù)客戶關(guān)系，沒有推薦股票的工作職責(zé)與范圍；其在維護(hù)客戶關(guān)系的過程中，也確實(shí)存在一些夸大宣傳、虛假宣傳的成分，但是，這些違法行為并不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

孫某某虛假宣傳，目的是招攬客戶，本身是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是市場(chǎng)秩序問題，是非法經(jīng)營表現(xiàn)形式之一。

本案孫某某客觀上存在一系列的欺騙行為，因此，在案件定性上，必須探究行為人的主觀目的。嫌疑人的主觀目的并非以非法占有客戶錢財(cái)為目的，而是以牟利為主觀目的，嫌疑人缺乏詐騙罪的主觀故意。

首先，嫌疑人是公司的員工之一，客戶所交會(huì)費(fèi)并非由其直接接受，會(huì)費(fèi)是交到公司領(lǐng)導(dǎo)層，嫌疑人客觀上也不可能非法占有客戶錢財(cái)，只是通過聯(lián)系業(yè)務(wù)獲得提成款。

其次，嫌疑人欺詐行為只是非法經(jīng)營罪的一些表現(xiàn)形式，是為非法經(jīng)營行為服務(wù)的，且這些行為也非詐騙罪所獨(dú)有，不能以實(shí)施一系列詐騙行為而認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪。

第三，本案嫌疑人非法利益的獲得，最終是通過非法經(jīng)營行為實(shí)現(xiàn)的。雖然非法，但經(jīng)營行為本身是真實(shí)存在的。

詐騙罪是以虛構(gòu)事實(shí)為前提必須是使受騙者陷入處分財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的行為，交易行為本身即具虛假性，沒有交易的真實(shí)目的。

而本案嫌疑人最終獲取的非法利益是通過經(jīng)營行為獲取的提成款，并非直接通過隱瞞真相、虛構(gòu)事實(shí)從受害人手中騙取。這與詐騙犯罪非法所得的取得途徑是完全不同的。

上海浦東新區(qū)人民法院（2009）浦刑初字第969號(hào)刑事判決，被告人陳某等為牟取非法利益，2006年9月至2007年9月，在未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)的情況下，以公司名義租賃外聯(lián)大廈及隆宇大廈為經(jīng)營場(chǎng)所，指使員工用隨機(jī)撥打電話方式招攬客戶，與102戶客戶簽訂《投資管理協(xié)議書》《投資管理委托單》，約定管理客戶證券資產(chǎn)1300萬元，并以手機(jī)發(fā)送信息方式推薦股票，共收取資產(chǎn)管理費(fèi)、盈利提成及咨詢費(fèi)480余萬元。檢察院指控就是非法經(jīng)營罪，法院判決也是定非法經(jīng)營罪。與本案相比較，情節(jié)類似，但是規(guī)模更大，而且由于直接管理客戶證券資產(chǎn)，實(shí)質(zhì)違法性更重。

因此，辯護(hù)人認(rèn)為，孫某某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營而非詐騙。

二、嫌疑人孫某某行為屬于從屬行為

嫌疑人孫某某是安徽家典投資有限公司的一名員工，在公司安排下從事工作，而非整個(gè)事件的直接策劃、指揮者；沒有推薦股票的行為；也沒有直接從客戶中收取錢款，客戶交付的會(huì)費(fèi)都進(jìn)入公司財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬戶，其只是領(lǐng)取了提成款。

孫某某在案發(fā)后，積極配合有關(guān)辦案機(jī)關(guān)，不僅如實(shí)稱述案情，還提供給辦案機(jī)關(guān)很多有價(jià)值的信息，使得本案成功破獲，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有立功情節(jié)。

北京大成（太原）律師事務(wù)所律師

徐晉紅

2014年2月11日