第一篇：試論合同法無權(quán)處分制度與物權(quán)法善意取得制度的沖突

第十屆華東律師論壇論文

試論合同法無權(quán)處分制度與物權(quán)法善意取得制度的沖突

山東明霞律師事務(wù)所 岳凌霄

試論合同法無權(quán)處分制度與物權(quán)法善意取得制度的沖突

內(nèi)容提要：為保護(hù)無權(quán)處分中善意第三人利益以維護(hù)交易安全，我國《物權(quán)法》規(guī)定善意取得制度，但由于我國現(xiàn)行《合同法》中對無權(quán)處分制度的規(guī)定，使得善意取得制度并不能完全發(fā)揮其應(yīng)有的作用。作者從現(xiàn)代民法保護(hù)交易安全的基本精神出發(fā)，為了實現(xiàn)交易安全與保護(hù)所有權(quán)人利益兩者之間的平衡，深入闡述合同法無權(quán)處分制度與物權(quán)法善意取得制度的沖突與協(xié)調(diào)。

關(guān)鍵詞

善意取得 無權(quán)處分 合同效力

善意取得制度，亦稱動產(chǎn)善意取得制度，是指動產(chǎn)占有人以動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或其它物權(quán)設(shè)定為目的，轉(zhuǎn)移動產(chǎn)占有于善意第三人時，即使動產(chǎn)占有人無轉(zhuǎn)移動產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動產(chǎn)所有權(quán)或其它物權(quán)的制度。該制度設(shè)立之主要目的在于保護(hù)物權(quán)變動中的交易安全。

關(guān)于善意取得的本質(zhì)，許多學(xué)者將其理解為所有權(quán)原始取得方式[1]。即善意取得制度的前提是法律首先認(rèn)定無權(quán)處分無效，第三人從無權(quán)處分人處受讓標(biāo)的物本無法律上這原因，但由于第三人為善意，法律例外地讓其保有標(biāo)的物。此無異于先打第三人一個耳光，再用標(biāo)的物所有權(quán)進(jìn)行撫慰；法律這樣做實在沒有必要[2]。采用繼受取得說，可以避免這種矛盾的存在[3]。繼受取得說以合同之有效為前提，對于無權(quán)處分中善意取得而言，合同有效使善意第三人取得所有權(quán)有了形式上的依據(jù)，第三人的善意則補(bǔ)正了無權(quán)處分人無處分權(quán)的缺陷，是第三人取得所有實質(zhì)上的依據(jù)。

善意取得制度只有滿足下列條件時才得以適用[4]。其一，受讓人取得的標(biāo)的物僅限于不以登記為物權(quán)變動生效要件的不動產(chǎn)；其二，受讓人經(jīng)由交易從轉(zhuǎn)讓人處取得財產(chǎn)；其三，交易行為須為有效行為；其四，處分人沒有處分權(quán)；其五，受讓人需取得不動產(chǎn)的占有；其六，受讓人善意。而其中尤其重要的是所謂無權(quán)處分與善意取得之間的關(guān)系，我國《合同法》第51條規(guī)定: 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。這被認(rèn)為是關(guān)于無權(quán)處分制度的規(guī)定。由此我們可以說所謂無權(quán)處分行為，是指無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)，并與第三人訂立轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同。

一、無處分權(quán)的的效力關(guān)于無處分權(quán)的的效力目前流行的有如下幾種：無效說、有效說、效力待定說，這些學(xué)說都不無道理，但又都存在一定缺陷。

（一）關(guān)于無效說 無效說認(rèn)為：“《合同法》第51條并非關(guān)于無權(quán)處分效力的一般規(guī)定，而是無權(quán)處分行為為無效行為的例外。無效說在我國學(xué)術(shù)界雖然只是少數(shù)說，但在司法實踐中卻被經(jīng)常采用。將無權(quán)處分合同一概視為無效合同，這顯然不妥，盡管無權(quán)處分行為可能會造成對真正權(quán)利人的侵害，但這只是一種可能性，并不一定必然造成權(quán)利人的損害，無權(quán)處分行為也可能符合權(quán)利人的意志和利益，例如：無權(quán)處分人高價將權(quán)利人的物品賣出，權(quán)利人認(rèn)為此處分對其有利，從而追認(rèn)了該無權(quán)處分行為，此時，在權(quán)利人、無權(quán)處分人和相對人都自愿接受該合同約束的情況下，一概地認(rèn)為無權(quán)處分合同無效，完全忽視當(dāng)事人的意愿。并且無效說與我國民法中的善意取得制度、效力待定的規(guī)定相悖。

（二）關(guān)于有效說有效說沒有區(qū)分第三人是善意還是惡意而一概認(rèn)為合同有效，這對原權(quán)利人的利益保障相當(dāng)不利。第三人為惡意、特別是與無權(quán)處分人有通謀的情況下認(rèn)為合同有效，極有可能對原權(quán)利人的利益造成損害，妨礙所有權(quán)人正常享有和行使所有權(quán)。在第三人有過錯的情況下仍犧牲原權(quán)利人的利益而維護(hù)第三人的利益，明顯違背了民法的公平公正原則，而且在一定程度上會妨礙正常交易秩序。在無權(quán)處分的情況下，盡管需要強(qiáng)調(diào)對相對人的利益的保護(hù)，但也要視其是否善意而定，如果相對人是善意的，則根據(jù)有效的債權(quán)行為而加以保護(hù)；如果相對人是惡意的，則應(yīng)把保護(hù)的重心移至真正權(quán)利人的利益上，不能為了保護(hù)動的交易安全，而忽視對權(quán)利人權(quán)利的靜的安全的保護(hù)。

（三）關(guān)于效力待定說持效力待定說的學(xué)者認(rèn)為：依《合同法》第51條規(guī)定，無權(quán)處分在權(quán)利人追認(rèn)或者處分人事后取得處分權(quán)時，合同有效；反之，權(quán)利人不追認(rèn)并且處分人事后也沒有取得處分權(quán)的，合同無效；在確定合同有效與無效之前，合同效力待定。這種說法可以認(rèn)為是對《合同法》第51條最貼切的解釋，但其不足之處也是顯而易見的：效力待定說沒有區(qū)分無權(quán)處分人的善意與惡意。給予權(quán)利人極大地確認(rèn)合同效力的權(quán)利，即凡是未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，無權(quán)處分行為一概無效，這顯然不妥。這樣一來，合同的效力完全由權(quán)利人根據(jù)其利益予以確認(rèn)，這固然對真正的權(quán)利人的利益的保護(hù)有利，這樣不利于對善意第三人的保護(hù)。善意取得制度使效力待定說更加完善、合理。具體來講，無權(quán)處分與善意取得之關(guān)系存在以下幾種情況：

1、受讓人尚未占有動產(chǎn)的情況下，無論第三人是善意還是惡意，善意取得制度的構(gòu)成要件均得不到滿足，因而不得適用善意取得制度。第三人為保護(hù)其自身利益不受損害，得擁有向無權(quán)人主張違約責(zé)任或締約過失責(zé)任之權(quán)利。

2、動產(chǎn)已交付第三人占有但第三人為惡意時，由于第三人之惡意，其與無權(quán)處分人之間的交易行為不受法律保護(hù)，為無效行為。第三人也不得依善意取得制度取得動產(chǎn)所有權(quán)。

3、動產(chǎn)已交付第三人且第三人善意的情況下，第三人是否一定可依善意取得制度取得動產(chǎn)所有權(quán)呢？學(xué)界有兩種不同的觀點：一種觀點認(rèn)為一定可以善意取得，另一種觀點認(rèn)為只有在第三人支付對價時才可善意取得[5]。善意取得制度設(shè)立的主要目的在于保護(hù)交易安全，但并不等于說不在第三人和原權(quán)利人之間進(jìn)行利益衡量。第三人在接受繼承或受贈等未支付對價的情況下占有原權(quán)利人之物，對原權(quán)利人構(gòu)成利益侵害，于己卻構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。為有效保護(hù)原權(quán)利人利益，應(yīng)當(dāng)允許其向無權(quán)處分人主張侵權(quán)或合同責(zé)任，或者向第三人追回原物。

筆者認(rèn)為無論無權(quán)處分之受讓人為善意或者惡意，無權(quán)處分行為均應(yīng)為生效行為。其理由是：從形式上看，在債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式之下，作為無權(quán)處分行為的債權(quán)合同，其效力判斷獨立于物權(quán)變動法律效果是否實現(xiàn)的判斷。而將交易相對人為善意的無權(quán)處分行為認(rèn)定為生效行為，是鼓勵交易立法宗旨的體現(xiàn)，同時也有助于保護(hù)善意的交易相對人的利益。至于交易相對人為惡意的情形，由于大量通過中間商進(jìn)行的交易活動中，中間商與零售商之間訂立的合同均屬此類（訂立合同時，零售商明知或應(yīng)知中間商此時并非所售貨物的所有人），故如將合同認(rèn)定為效力待定，將使大量的交易無以進(jìn)行，背離交易習(xí)慣，損害交易信用。很顯然，動產(chǎn)善意取得的適用基礎(chǔ)，是動產(chǎn)善意受讓人實際獲得對受讓動產(chǎn)的占有，而其受讓動產(chǎn)的事實，卻是某一交易行為（以買賣行為為典型）引發(fā)的結(jié)果。事實上，立法者必須回答：在適用善意取得的情況下，讓與人與受讓人之間的買賣合同之效力如何？如果該合同為有效，則受讓人對讓與人享有合同上的一切權(quán)利（包括抗辯權(quán)等），與此同時，讓與人也對受讓人享有貨款請求權(quán)及其他合同權(quán)利，而原所有人則不能對善意受讓人享有任何權(quán)利（在受讓人尚未向讓與人支付貨款的情形，原所有人亦無權(quán)直接對受讓人行使貨款請求權(quán)）；反之，如果該合同為無效，則在受讓人尚未支付貨款的情形，受讓人是否承擔(dān)向讓與人支付貨款的義務(wù)便不無疑問，如果有義務(wù)支付，其根據(jù)如何？如果無義務(wù)支付，則其貨款是否應(yīng)向原所有人支付？等等。此外，對于適用善意取得的情況下，有關(guān)交易行為效力的確定，還直接涉及就物權(quán)變動模式選擇所存在的爭論，甚至涉及物權(quán)與債權(quán)的性質(zhì)劃分本身。

上文可以看出，在我國現(xiàn)有立法規(guī)定和理論通說下，善意取得維護(hù)交易安全和保護(hù)善意第三人的作用受到很大限制，無權(quán)處分中的第三人即使善意也不能得到完全有效的保護(hù)。但現(xiàn)在的無權(quán)處分效力待定的規(guī)定其實起到的是保護(hù)所有權(quán)人利益的作用。在我國的立法下，一旦認(rèn)定無權(quán)處分合同為有效，則第三人自可依據(jù)有效合同進(jìn)行登記或交付，進(jìn)而取得所有權(quán)，此時所有權(quán)人喪失所有權(quán)，僅可向無權(quán)處分以不當(dāng)?shù)美麨橛梢笃涑袚?dān)賠償責(zé)任，此時對所有權(quán)人利益損害過大而對第三人保護(hù)過甚，造成了嚴(yán)重的利益不平衡。而第三人即使在效力待定的情況下也能在所有權(quán)人追認(rèn)、無權(quán)處分人取得所有權(quán)以及符合善意取得規(guī)定這三種情形下取得所有權(quán)，第三人利益可以得到一定的保護(hù)。保護(hù)第三人利益是社會發(fā)展的需要,在法律上也應(yīng)予以更加關(guān)注,若以犧牲權(quán)利人利益的方式來保護(hù)第三人,則難免會過猶不及,而且違背了立法的目的和宗旨[6]。正因為此無權(quán)處分合同效力待定說成為通說并為立法所明確規(guī)定。但效力待定說對第三人利益維護(hù)不充分，在越來越重視交易安全的今天，存在的問題也就越來越多。

因此對于無權(quán)處分與善意取得制度進(jìn)行協(xié)調(diào)是必須的。物的所有權(quán)是公民、法人或其他組織的最基本的財產(chǎn)權(quán)利，善意取得制度的濫用必然威脅經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的穩(wěn)定，也違反民法最基本的平等原則。因此有必要對善意取得制度的適用加以限定以達(dá)到無權(quán)處分與善意取得制度之間的協(xié)調(diào)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ悍ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第８９條對善意取得有兩項客觀條件限制和一項主觀條件限制，一是無權(quán)處分的標(biāo)的物為無處分權(quán)人與其他人共同共有；二是第三人有償取得該標(biāo)的；三是第三人主觀應(yīng)當(dāng)是善意?；谏鲜鋈c限定，一般來講非財產(chǎn)所有人處分他人財產(chǎn)這種“指山賣磨”式的交易，如果得不到所有權(quán)人的追認(rèn)或訂立合同后未取得所有權(quán)，無處分權(quán)人已涉嫌刑事犯罪，不適用善意取得；第三人應(yīng)當(dāng)通過公開交易，以市場價格取得標(biāo)的物，如果第三人以明顯低于市場價格取得標(biāo)的物不適用善意取得；第三人與無處分權(quán)人惡意串通取得標(biāo)的物不適用善意取得。但是善意取得制度是否適用于不動產(chǎn)，在我國理論界普遍認(rèn)為善意取得制度不適用于不動產(chǎn)，這是因為我國現(xiàn)行法律體系下，不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移均以登記為準(zhǔn)。第三人在辦理變更登記時即取得所有權(quán)之前已經(jīng)知道處分人無處分權(quán)，不符合善意取得的主觀要件，因此不適用善意取得。《最高人民法院關(guān)于適用＜婚姻法＞若干問題的解釋

（一）》第17條第2款規(guī)定：“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)作重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或者不知道為由對抗善意第三人?！焙茱@然，該規(guī)定肯定了善意取得制度適用于不動產(chǎn)。例如：李某將與妻子陳某共有的房屋賣于趙某，簽訂協(xié)議時陳某在場并未表示反對，并且主動謄出房屋，則趙某有權(quán)依據(jù)善意取得制度，取得該房屋所有權(quán)。

綜上，無權(quán)處分與善意取得制度既相互沖突，又互為補(bǔ)充，將《合同法》第51條與善意取得制度更好地銜接在一起，有利于我們把握財產(chǎn)所有權(quán)人與善意第三人之間的利益平衡。

注釋：

[1]參見王利民：《合同法新論?總論》，中國政法大學(xué)出版社1998年版。

[2]孫鵬：《論無權(quán)處分行為》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2000年第3期。

[3]參見陳華彬：《物權(quán)法原理》，國家經(jīng)濟(jì)學(xué)院出版社1998年版。

[4]參閱王軼著：《物權(quán)變動論》，中國人民大學(xué)出版社2001年版。

[5]劉承韙：《“善意取得”在中國：價值定位、制定構(gòu)想、立法反思》，下載自中國民商法網(wǎng)http://004km.cn。

[6]肖立梅：《從物權(quán)變動的角度析無權(quán)處分合同的效力》《東岳論叢》2008年1月第1期。

【參考文獻(xiàn)】

［1］[Ｍ]王澤鑒:《民法學(xué)說與判例研究》2,中國政法大學(xué)出版社 1998年版第115頁。

［2］[Ｊ]崔建遠(yuǎn):《無權(quán)處分辯-合同法第51條規(guī)定的解釋與適用》，《法學(xué)研究》2003年第1期。

［3］[Ｍ]史尚寬：《物權(quán)法論》中國政法大學(xué)出版社，2000年1月第1版，第559頁。［4］[Ｊ]余延滿、張康林：《再論無權(quán)處分一以處分行為與物權(quán)行為的價值沖突口》，《時代法學(xué)》2006年12月第6期。

［5］[Ｊ]劉承韙：《“善意取得”在中國：價值定位、制定構(gòu)想、立法反思》，下載自中國民商法網(wǎng)http://004km.cn。

［6］梁慧星：《如何理解合同法第51條》,《人民法院報》2000年1月8日。

［7］[Ｍ]王軼：《物權(quán)變動論》,中國人民大學(xué)出版社2001年版,第210頁以下

［8］[Ｍ]葛云松：《論無權(quán)處分》,載梁慧星主編:《民商法論叢》第21卷,金橋文化出版（香港）有限公司,第185頁以下

［9］[Ｊ]肖立梅:《從物權(quán)變動的角度析無權(quán)處分合同的效力》《東岳論叢》2008年1月第1期。

［10］[Ｊ]王利明：《論無權(quán)處分》中國法學(xué)2001年第3期。

第二篇：淺論我國物權(quán)法的善意取得制度

淺論我國物權(quán)法的善意取得制度

作者： 梁勁松 李長軍發(fā)布時間： 2009-03-18 11:03:1

3善意取得制度是現(xiàn)代民法中的一項重要制度，善意取得制度作為一項重要的民事法律制度，這一制度淵源于日爾曼法，我國在《物權(quán)法》制定以前，雖然民法理論和司法實踐都承認(rèn)有此制度但尚無法律明文規(guī)定，《物權(quán)法》正式以法律的形式將善意取得制度確定下來，它是我國法律建設(shè)史上的一件具有里程碑意義的事件?！段餀?quán)法》不僅肯定了善意取得制度，而且從其構(gòu)成要件適用范圍等方面進(jìn)行了較為系統(tǒng)的規(guī)定，筆者就善意取得制度的一些簡單問題提出自己的見解。

一、善意取得制度的定義

善意取得制度是物權(quán)法中的一項重要制度，善意取得又稱即使取得，是指無權(quán)處分他人財產(chǎn)的讓與人，不法將其占有的他人的財產(chǎn)交付給買受人后，若買受人取得該財產(chǎn)時系出于善意，則他取得該財產(chǎn)的所有權(quán)，原財產(chǎn)的所有人不得要求買受人返還。善意取得制度在阻斷所有人對其物的追及力，維護(hù)善意受讓人的利益，保持財產(chǎn)動的安全與靜的安全的平衡方面有著其他制度所不能代替的作用。

二、確立善意取得制度的必要性

善意取得制度是以犧牲所有權(quán)人的自由意志為代價，換取了交易安全。其必要性主要表現(xiàn)在：

(一)保護(hù)交易安全

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，若沒有善意取得制度維持現(xiàn)有的財產(chǎn)占有關(guān)系，在購買財產(chǎn)或取得財產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利時，都需要對財產(chǎn)的來源情況進(jìn)行詳盡確實的調(diào)查，勢必會增加交易成本，阻礙交易流轉(zhuǎn)的正常進(jìn)行，降低社會經(jīng)濟(jì)效益。

(二)促進(jìn)商品流通

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，物之脫離原權(quán)利人流轉(zhuǎn)至善意第三人，從某種程度上講，該物對第三人的邊際效用更大，有利于整個社會福利程度的提高。

(三)促進(jìn)誠實信用

善意取得制度只保護(hù)交易中善意當(dāng)事人的利益，對惡意當(dāng)事人的利益則不予承認(rèn)，拒絕保護(hù)，同時也增強(qiáng)了原權(quán)利人的責(zé)任感。善意取得制度恰好衡平了原權(quán)利人和善意受讓人的利益，信守了公平的觀念。

三、善意取得制度的構(gòu)成要件

《物權(quán)法》第106條規(guī)定“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另行規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人”?！段餀?quán)法》以立法的形式確立了善意取得適用于所有物權(quán)是一次重大的突破。筆者就善意取得制度的構(gòu)成要件提出自己的見解。

（一）動產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件

1.受讓人須為善意

善意取得中的“善意”系指行為人在為某種民事行為時不知存在某種足以影響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。由于善意只是受讓人取得財產(chǎn)時的一種心理狀態(tài)，這種狀況很難為局外人得知，因此，確定受讓人是否具有善意，應(yīng)考慮當(dāng)事人從事交易時的客觀情況。

2.受讓人須通過有償?shù)姆尚袨槎〉盟袡?quán)

依《物權(quán)法》第106 條中關(guān)于“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定,善意取得不僅應(yīng)基于有償?shù)慕灰仔袨?而且以合理的對價為其成立條件。非通過交易行為而以受贈、繼承等方式無償取得財產(chǎn)的,不能發(fā)生善意取得的效力,否則將會造成各方利益保護(hù)上的明顯失衡；雖為有償行為但以明顯的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的,亦不能構(gòu)成善意取得（明顯的低價會影響到對第三人“善意”的判定）。

3.受讓人須實際占有由讓與人轉(zhuǎn)移占有的動產(chǎn)

善意取得的完成,以轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)已經(jīng)登記或交付為要件,即“依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人”。如果無權(quán)處分人與受讓人雙方僅達(dá)成了轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的合意而尚未辦竣登記或尚未交付,則只產(chǎn)生債的關(guān)系,不能發(fā)生善意取得,亦不能對抗財產(chǎn)所有權(quán)人,權(quán)利人得及時阻止其交易、收回標(biāo)的物。只有當(dāng)受讓人實際占有該動產(chǎn)時，才適用善意取得。

4.客體物須為動產(chǎn)

動產(chǎn)的公示以占有為原則，登記為例外。以登記為公示原則的動產(chǎn)，如航空器、船舶等，適用不動產(chǎn)善意取得制度的規(guī)定。占有委托物，它是基于真正權(quán)利人的意思而喪失占有之物。占有脫離物，是非基于真正權(quán)利人的意思而喪失占有之物，如盜品、遺失物等均屬占有脫離物。占有脫離物原則上不發(fā)生善意取得，而占有委托物則相反，原則上得發(fā)生善意取得。

5.讓與人須為無處分權(quán)人

善意取得與無權(quán)處分恒相對應(yīng),惟有在無權(quán)處分的情況下才有可能發(fā)生第三人善意取得的問題, 無權(quán)處分是善意取得的前提，而善意取得則主要適用于無權(quán)處分行為。當(dāng)真正的權(quán)利人拒絕追認(rèn)時，如果有償交易行為中的受讓人是善意的，無權(quán)處分的合同仍然有效，受讓人可以基于善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

6.讓與人須為動產(chǎn)的占有人

善意取得中，因受讓人為善意受讓占有，故須有讓與人占有可資信賴，始有善意之可言，讓與人若非動產(chǎn)占有人，就沒有占有的公信力。占有僅須讓與人對動產(chǎn)有現(xiàn)實的管領(lǐng)力即可，而不以對動產(chǎn)的直接占有為必要。換言之，即使對動產(chǎn)為間接占有、輔助占有乃至瑕疵占有，也無不可。

（二）不動產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件

1.轉(zhuǎn)讓人為無處分權(quán)人

無權(quán)處分是指無處分權(quán)人未經(jīng)處分權(quán)人（原權(quán)利人）授權(quán)或同意而以自己名義擅自處分他人財產(chǎn)的物權(quán)行為。其具體包括以下幾種情況：（1）處分權(quán)人本來就無處分財產(chǎn)的權(quán)利。

（2）處分權(quán)人本有處分權(quán)，但嗣后因各種原因喪失了處分權(quán)。（3）處分權(quán)人雖有處分權(quán)，但處分權(quán)受到了限制。

2.第三人基于交易行為取得物權(quán)

善意取得制度的發(fā)生是以存在無權(quán)處分即處分人與受讓人之間的轉(zhuǎn)讓合同是效力待定的合同為前提的，即善意受讓人并沒有一個合法的有權(quán)取得，才會發(fā)生所有權(quán)取得的例外規(guī)則。

3.第三人須為善意信賴登記

由于這種善意是基于登記物權(quán)的真實擬制性而產(chǎn)生的，建立在不動產(chǎn)登記這種公示方式之上，是一種推定善意，除了有反證證明第三人是惡意的情形之外，不動產(chǎn)物權(quán)變動交易的當(dāng)事人被視為善意的交易者，其無需為這種善意負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，只有否定這種善意推定的人，才負(fù)擔(dān)舉證證明物權(quán)受讓人主觀上為惡意的義務(wù)。

三、善意取得的法律后果

根據(jù)法律的規(guī)定，一旦具備善意取得的要件，縱使讓與人對讓與之動產(chǎn)無處分權(quán)，善意受讓人也即時取得該動產(chǎn)之所有權(quán)。

（一）讓與人與受讓人之間

基于善意取得制度的適用，受讓人取得讓與人轉(zhuǎn)讓的交易財產(chǎn)的所有權(quán)。讓與人和受讓人應(yīng)履行所有權(quán)轉(zhuǎn)移的權(quán)利和義務(wù)，受讓人應(yīng)支付價款，讓與人應(yīng)協(xié)助將交易財產(chǎn)的所有權(quán)移轉(zhuǎn)于受讓人。讓與人不得再依自己無處分權(quán)或依所有權(quán)人追索或索賠，而請求受讓人返還財產(chǎn)。讓與人與受讓人基于法律行為而產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人因善意而取得讓與人移轉(zhuǎn)其占有的動產(chǎn)所有權(quán)，而受讓人應(yīng)向讓與人支付動產(chǎn)之價金，如受讓人不按法律行為支付價金

（二）原所有權(quán)人與受讓人之間

在善意取得情況下，原權(quán)利人與受讓人之間將發(fā)生一種物權(quán)變動，即因為受讓人出于善意將即時取得標(biāo)的物的所有權(quán)，而原權(quán)利人的所有權(quán)將因此發(fā)生消滅。善意取得是所有權(quán)取得的一種方式。原權(quán)利人不得向善意的受讓人主張返還原物，也就是說，如果原權(quán)利人向受

讓人提出返還原物，則受讓人可以基于善意取得而進(jìn)行有效的抗辯。

（三）原所有權(quán)人與讓與人之間由于原權(quán)利人因善意取得使其標(biāo)的物的所有權(quán)發(fā)生消滅，而又不能請求受讓人返還財產(chǎn)，法律上對原權(quán)利人提供了一種債權(quán)上的救濟(jì)，即權(quán)利人可以基于債權(quán)上的請求權(quán)要求讓與人承擔(dān)合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任或不當(dāng)?shù)美姆颠€責(zé)任。具體來說，第一，合同責(zé)任。如果原權(quán)利人與讓與人之間事先存在著租賃、保管等合同關(guān)系，而讓與人擅自處分原權(quán)利人的財產(chǎn)，則原權(quán)利人可以以違約為由，請求其承擔(dān)違約責(zé)任。第二，侵權(quán)責(zé)任。讓與人對原權(quán)利人的標(biāo)的物不享有處分權(quán)，而仍然將該標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給他人，在此情況下，將構(gòu)成對原權(quán)利人財產(chǎn)所有權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第三，不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任。如果讓與人與第三人之間發(fā)生的是一種有償?shù)暮贤P(guān)系，讓與人做出的是一種有償?shù)奶幏中袨椋⒁虼硕@得一定的利益，則原權(quán)利人有權(quán)請求讓與人返還不當(dāng)?shù)美?/p>

善意取得制度，是一種犧牲財產(chǎn)所有權(quán)的安全為價價，來保障財產(chǎn)交易的安全的制度。善意取得制度是民法中的重要制度，其對保護(hù)動態(tài)交易安全具有重要的意義，有利于經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。而《物權(quán)法》善意取得制度的完善，極大豐富了我國的善意取得制度，勢必對我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法治進(jìn)程的推進(jìn)具有里程碑的意義。

作者單位：黑龍江省撫遠(yuǎn)縣人民法院

來源： 中國法院網(wǎng)

責(zé)任編輯： 李金紅

第三篇：淺析物權(quán)法中的善意取得制度

淺析《物權(quán)法》中的善意取得制度

摘要：源于日耳曼法“以手護(hù)手”原則的善意取得制度是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項交易規(guī)則?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱物權(quán)法）頒布實施后，善意取得制度在我國有了新的發(fā)展，本文從善意取得制度的概念、構(gòu)成要件和適用范圍入手，從物權(quán)法角度審視了善意取得制度的意義，并提出完善我國善意取得制度的相關(guān)建議。

關(guān)鍵字：物權(quán)法善意取得概念和構(gòu)成要件適用范圍和意義完善建議

一、善意取得制度的概念及其構(gòu)成要件

善意取得也稱即時取得，指無處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物給善意第三人時，善意第三人一般可取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。善意取得制度有以下四個構(gòu)成要件：

1、受讓人受讓該財產(chǎn)時是善意的受讓人受讓該不動產(chǎn)時是善意的。這是對受讓人主觀方面的要求。善意是相對于惡意而言的，受讓人受讓該不動產(chǎn)時應(yīng)是基于善意，不知道出讓人沒有處分權(quán)，并且因相信不動產(chǎn)登記公示公信的效力而與出讓人進(jìn)行交易。

2、受讓人以合理的價格有償取得

這是對受讓人受讓方式的要求。善意取得必須支付合理的對價。不動產(chǎn)的善意取得制度，是犧牲財產(chǎn)交易靜的安全來維護(hù)動的安全，是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意第三人的利益。受讓人如果不支付合理的對價，沒有為取得該不動產(chǎn)付出相應(yīng)的代價，則原權(quán)利人如果要追回該不動產(chǎn)，這一行為雖然會對受讓人造成一定的影響或不必要的麻煩，但由于受讓人受讓該不動產(chǎn)時是無償?shù)?，法律就沒有必要犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)受讓人的利益。

3、讓與人處分權(quán)欠缺無處分權(quán)人是指沒有處分財產(chǎn)的權(quán)利而處分財產(chǎn)的人。若讓與人為有處分權(quán)人，則其轉(zhuǎn)讓為有權(quán)行為，不欠缺法律依據(jù)，自然無法適用善意取得制度。善意取得與無權(quán)處分是一對關(guān)系密切的制度，兩者完全不可分割。無權(quán)處分是善意

取得的前提，而善意取得則主要適用于無權(quán)處分行為。當(dāng)真正的權(quán)利人拒絕追認(rèn)時，如果有償交易行為中的受讓人是善意的，無權(quán)處分的合同仍然有效，受讓人可以基于善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

4、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

二、善意取得制度的適用范圍

1、善意取得制度的適用從動產(chǎn)擴(kuò)大到不動產(chǎn)

依據(jù)傳統(tǒng)民法理論，善意取得制度只適用于動產(chǎn)。原因在于動產(chǎn)是基于交付獲得公信力，并已占有為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提，而不動產(chǎn)和準(zhǔn)不動產(chǎn)則以等級為所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。基于公示公信原則一般不容易出現(xiàn)第三人所謂的不知情的情形。但是由于我國等級制度的不健全或者登記時出現(xiàn)錯誤或疏漏，就會發(fā)生第三人所謂善意的情形。例如：一處房產(chǎn)有甲、乙兩個人共有，但是在房屋所有權(quán)證上只登記了甲的名字，甲未經(jīng)乙同意擅自將該屋賣給丙，并辦理了所有權(quán)變更手續(xù)，乙得知之后主張房屋所有權(quán)。由此可見“基于物權(quán)等級的公信力，即使登記錯誤或者存在疏漏，因相信登記正確而與登記名義人進(jìn)行交易的善意第三人，其所得利益仍受法律保護(hù)”【1】丙作為第三人是善意的，因此不動產(chǎn)也應(yīng)該適用于善意取得制度。這樣有利于保障交易安全，同時維持了交易秩序。

2、善意取得制度的適用從自物權(quán)擴(kuò)大到其他物權(quán)

自物權(quán)又稱所有權(quán)，是指財產(chǎn)所有人對自己搜有的財產(chǎn)依法進(jìn)行全面支配的物權(quán)。他物權(quán)是指非財產(chǎn)所有人根據(jù)法律的規(guī)定或所有人的意志對他人所有的財產(chǎn)享有的進(jìn)行有限支配的物權(quán)?！?】新出臺的物權(quán)法中規(guī)定，善意取得制度的適用范圍從自物權(quán)擴(kuò)大到他物權(quán)，這有利于維護(hù)交易秩序減少民事糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的相關(guān)利益。

3、遺失物和贓物不適用善意取得制度

1）關(guān)于遺失物

遺失物是指非基于占有人自身的意思而喪失占有，且非無主的動產(chǎn)。不動產(chǎn)基于自身的特性所以遺失物不包括不動產(chǎn)，遺失物特指動產(chǎn)。動產(chǎn)是否為遺失物必須具備以下條件：第一，占有人必須喪失占有；第二，占有人喪失占有物不是出于占有人本意；第三，物必須處于無人占有的狀態(tài)。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，遺失物不是無主物，原則上其所有權(quán)仍然屬于失主。所有權(quán)或者其他權(quán)利人對遺失物享有追回權(quán)。如果該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)該知道受讓人之日起2年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所負(fù)的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償?？梢娺z失物并不適用善意取得制度?！?】

2）關(guān)于贓物

贓物是指貪污受賄盜竊等非法獲取的財物。在我國贓物無論是從立法角度還是從司法角度都不適用善意取得制度。我國的物權(quán)法規(guī)定，就贓物而言，從公開市場購買的，支付了合理的對價，也有合法的手續(xù)，應(yīng)當(dāng)受善意取得制度的保護(hù)，不能再追償。如果是從拍賣行購買的，如果拍賣行確實有合法的經(jīng)營資格，經(jīng)過了合法拍賣行的拍賣手續(xù)購買的，也應(yīng)當(dāng)受善意取得制度的保護(hù)，不能再追償?！?】這種情況從嚴(yán)格意義上講不屬于善意取得而是由金錢或無名證券的流通特性決定的。

三、善意取得制度的意義

作為物權(quán)法乃至民法中的一項重要制度，善意取得制度是法律對兩種價值進(jìn)行利益判斷后的產(chǎn)物，即兼顧對所有權(quán)的靜的安全保護(hù)和交易的動的安全保護(hù)。我國正處于社會主義經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展階段，善意取得制度有利于調(diào)節(jié)民事法律關(guān)系和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。具體來說，善意取得制度具有以下的意義：

1、善意取得制度有利于維護(hù)商品交換的正常秩序

在市場經(jīng)濟(jì)社會里，保護(hù)交易當(dāng)事人的信賴?yán)鎻膶嶋H上來考量，就是保護(hù)交易安全的重要促措施。承認(rèn)善意買受人可以即時取得財產(chǎn)所有權(quán)，則交易者不

必為交易的安全擔(dān)憂，不必考慮交易的財產(chǎn)可能被原權(quán)利人追回，從而能夠放心大膽地從事交易，這是有利于市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展的。

2、善意取得制度有利于充分發(fā)揮物的經(jīng)濟(jì)效用

法律對財產(chǎn)權(quán)益的保護(hù)，不僅在于滿足權(quán)利人的實際支配需要，還應(yīng)當(dāng)通過調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系充分有效地發(fā)揮社會物質(zhì)財富的動態(tài)效用。以便滿足人們生產(chǎn)和生活的需要。善意取得制度正是從避免交易費用的支出；善意第三人取得原物并從效用原則出發(fā)，充分利用其價值；督促原權(quán)利人審慎地選擇對其物的占有人；充分發(fā)揮原物在生產(chǎn)經(jīng)營中的作用，減少不必要的損失和浪費等方面，極大地發(fā)揮了物的經(jīng)濟(jì)效用。

3、善意取得制度有利于及時解決民事糾紛

無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)后，標(biāo)的物可能幾經(jīng)易轉(zhuǎn)，有的時間很久，有的當(dāng)事人多次變換，這樣，證據(jù)難以獲得，如果產(chǎn)生糾紛，允許原權(quán)利人追奪原物，而不保護(hù)善意人的利益，那么，勢必會推翻現(xiàn)有的秩序，當(dāng)事人則陷于無休止的舉證之中，使民事糾紛不能及時解決，司法資源浪費，當(dāng)事人也將陷于訟累。善意取得制度的存在，有利于解決這一問題。

四、我國物權(quán)法中善意取得制度完善的幾點建議

2007年3月16日出臺的物權(quán)法，明確規(guī)定了善意取得制度，并將善意取得制度的適用范圍進(jìn)一步擴(kuò)大。具體來說，從善意取得制度的實用標(biāo)的物種類和可以取得的權(quán)利種類兩個方面擴(kuò)大了其適用范圍，這是我國立法上的一大突破和進(jìn)步。但是，我們對善意取得制度與相關(guān)制度的關(guān)聯(lián)特別是與契約的關(guān)聯(lián)缺乏深入的研究，有待于我們的進(jìn)一步完善：

1、關(guān)于不動產(chǎn)公示方面不足的完善

物權(quán)法中規(guī)定無處分權(quán)人講不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人，所有權(quán)有人追回，除法律另有規(guī)定外，符合下列情況的，受讓人取得改不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。由此可見，公示已經(jīng)成為善意取得制度的構(gòu)成要件之一。所謂

公示，就是職無權(quán)在變動時，必須將物權(quán)變動的事實通過一定的方法向社會公開，從而使第三人知道物權(quán)變動的情況，以避免第三人遭受損害?！?】采取登記主義應(yīng)經(jīng)成為各國的共識。登記錯誤的現(xiàn)象也時有發(fā)生，善意第三人的根本利益在看似完備的登記制度下往往得不到必要的保全。所以買受人的自我保護(hù)意識需要提高，相應(yīng)的配套制度也應(yīng)該要完善。

2、關(guān)于善意取得制度下的標(biāo)的物存在瑕疵的救濟(jì)問題

我國采取債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，獨立于債權(quán)合同的物權(quán)合同是不被法律所允許的。契約無處分權(quán)之外的瑕疵是善意取得的必要條件。【4】而所謂的標(biāo)的物權(quán)利瑕疵，是指標(biāo)的物為第三人所有或者物上負(fù)擔(dān)著第三人的合法權(quán)利。倘若標(biāo)的物存在權(quán)利瑕疵，當(dāng)出賣人將標(biāo)的物交付給買受人后，第三人的合法權(quán)利也隨之而轉(zhuǎn)移為買受人的負(fù)擔(dān)，從而妨礙其取得和行使對標(biāo)的物的所有權(quán)。比如，某甲買了一套房屋住進(jìn)去，這時法院派人查封房屋，要拍賣房屋，因為在買房屋之前已經(jīng)設(shè)立了抵押權(quán)，出賣人抵押了這套房屋，當(dāng)沒有錢還債務(wù)時，債權(quán)人申請拍賣房屋，就出現(xiàn)了這樣的情況，就是說所有權(quán)上面附有其他的權(quán)利，在這種情況下，拍賣房屋后，某甲所有權(quán)就沒有了。所以要充分識別和確認(rèn)標(biāo)的物是否存在瑕疵，并制定一套與此相關(guān)的解決措施。

3、關(guān)于價格合理與否的標(biāo)準(zhǔn)問題

從上面的分析可以看出，價格合理是善意取得的構(gòu)成要件之一，同時也是區(qū)分善意與否的重要標(biāo)準(zhǔn)，因此關(guān)于價格合理與否的標(biāo)準(zhǔn)問題就顯得尤為重要。但是《物權(quán)法》并沒有對“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”中的“合理”作準(zhǔn)確的解釋，而是采取了一種比較模糊的表述，這在給法官發(fā)揮自由裁量權(quán)的同時，也給他們辦案帶來了一定的麻煩，甚至因自由裁量的擴(kuò)大而造成司法上的腐敗，不利于司法公正。由于法官主觀上的不同，對價格是否合理的看法也不盡相同，以至于出現(xiàn)同一案例不同判決的現(xiàn)象。這樣是很難真正維護(hù)善意第三人的利益的，更不利于維護(hù)市場交易秩序的穩(wěn)定。立法部門應(yīng)盡快出臺相關(guān)的司法解釋，規(guī)定具體的合理價格的判斷標(biāo)準(zhǔn)，配合《物權(quán)法》的施行。

五、結(jié)束語

綜上所述，善意取得制度是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項交易規(guī)則，它雖然在某種程度上犧牲了所有人的利益，但是它在保護(hù)交易安全、促進(jìn)商品流通方面具有重要作用。在物權(quán)法中規(guī)定此項制度是歷史的必然，也是客觀現(xiàn)實的需要。

參考文獻(xiàn)：

【1】 梁慧星，陳華彬，物權(quán)法【M】，法律出版社，1997

【2】 劉建民，新編經(jīng)濟(jì)法教程（第三版），復(fù)旦大學(xué)出版社，2009

【3】 謝在全，民法物權(quán)論（上冊）【M】，三民書局，1994

【4】 吳國喆，善意取得制度的缺陷及其補(bǔ)正【J】，法學(xué)研究，2005

第四篇：淺析夫妻財產(chǎn)約定制度與物權(quán)法、合同法沖突

淺析夫妻財產(chǎn)約定涉及他人財產(chǎn)的處理

—兼談約定財產(chǎn)制與物權(quán)法的沖突及解決

孫韜?

【摘要】我國公民個人收入水平隨著經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展不斷提高，離婚案件中夫妻財產(chǎn)標(biāo)的數(shù)額不斷增加，夫妻進(jìn)行書面財產(chǎn)約定的現(xiàn)象也日益增多。其主要法律依據(jù)是2001年修改后的《婚姻法》所確定的夫妻財產(chǎn)約定制度。但隨著2007年《物權(quán)法》的頒布實施，在司法實踐中婚姻法律制度特別是夫妻財產(chǎn)約定制度與物權(quán)法、合同法的沖突逐漸顯現(xiàn)。筆者代理的一起婚姻案件也涉及上述問題，現(xiàn)就其法律定性以及沖突的解決進(jìn)行分析。

【關(guān)鍵詞】財產(chǎn)約定 物權(quán)轉(zhuǎn)移 法律沖突

一、問題的提出

【案例】1

2001年原告薛某和被告梁某確定戀愛關(guān)系，并準(zhǔn)備結(jié)婚。被告梁某及其父母承諾購買住房一套作為結(jié)婚以及婚后生活之用。2002年2月，被告梁某與其父即被告梁父購買某處房屋，并以梁某名義辦理抵押貸款手續(xù)，房屋產(chǎn)權(quán)登記在被告梁某和被告梁父名下。2003年5月被告梁某向原告薛某出具書面聲明書一份，內(nèi)容為“本人（被告梁某）和薛某真心相愛，準(zhǔn)備近期結(jié)婚。為此，在2002年2月我們購買住房一套，住房總價23萬元，父母首付房款8萬元，十年期房貸15萬，房屋產(chǎn)權(quán)現(xiàn)有署名本人和本人父親。本人誠心與薛某相愛一生，婚后剩余房貸由我和薛某共同償還。從結(jié)婚之日起，該房產(chǎn)只為薛某和本人所共有，其中薛某占總房產(chǎn)的百分之五十。特此聲明！”

該書面聲明落款處有被告梁某及其父母共三人簽名。書面聲明簽署后三日，原告薛某和被告梁某辦理結(jié)婚登記手續(xù)。

婚后房屋貸款由原告薛某和被告梁某共同償還，原告咨詢房產(chǎn)部門得知房屋有貸款情況下無法辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。2008年，薛某和梁某感情破裂，梁某向法院提起離婚訴訟，未列房屋為共同財產(chǎn)。薛某向法院另案提起房屋確權(quán)訴訟，請求法院確認(rèn)房屋為原告與被告梁某的共同財產(chǎn)、確認(rèn)原告占有該房屋50%的份額。并要求判令兩被告配合原告辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

被告梁父答辯時當(dāng)庭提交書面撤銷贈與聲明書，并稱此協(xié)議屬于房屋贈與合同，根據(jù)合同法中贈與合同的相關(guān)規(guī)定，在不動產(chǎn)未辦理變更手續(xù)前贈與人享有任意撤銷權(quán)，故其提出撤銷。被告梁某與其父答辯意見相同，要求法院駁回原告薛某的訴訟請求。

原告薛某認(rèn)為此協(xié)議應(yīng)當(dāng)定性為夫妻財產(chǎn)協(xié)議，因涉及第三人財產(chǎn)權(quán)利，第三人書面表示予以放棄，此協(xié)議的形成是各方當(dāng)事人真實意思的表示，協(xié)議合法有效。

法院審理案件過程中，雙方爭議焦點主要集中于此聲明書的法律性質(zhì)和法律適用問題。后經(jīng)法院多次居中協(xié)調(diào)，原被告達(dá)成調(diào)解，以調(diào)解書方式予以結(jié)案，原告獲得了約房屋價值40%的補(bǔ)償。

上述案例以原被告雙方握手言和的方式結(jié)案，法院從而也不必再為協(xié)議的定性以及法律適用問題做出認(rèn)定，但作為案例的代理律師，筆者的困惑仍未解決，筆者認(rèn)為此案主要涉及以下法律問題：

1、此份協(xié)議屬于贈與合同還是夫妻財產(chǎn)協(xié)議？

2、如定性為夫妻財產(chǎn)協(xié)議，涉及到共有人財產(chǎn)的，如何處理？

3、如定性為夫妻財產(chǎn)約定，該約定與物權(quán)法中不動產(chǎn)登記制度沖突如何解決？針對以上疑惑，筆者進(jìn)行探討。

?江蘇蘇源律師事務(wù)所本案例為作者經(jīng)辦案例。

二、此類協(xié)議的定性，屬于贈與合同還是夫妻財產(chǎn)協(xié)議

根據(jù)我國《合同法》第十一章的規(guī)定，贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。除了具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同外，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。司法實踐中，占很大比例的夫妻財產(chǎn)約定是夫妻雙方約定將一方的婚前財產(chǎn)約定為共同財產(chǎn)。法院在審理離婚案件時處理相關(guān)財產(chǎn)主要依據(jù)婚姻法第十九條的規(guī)定。從本案的被告將其婚前個人財產(chǎn)約定為夫妻共同財產(chǎn)來看，確實屬于丈夫?qū)⑵浠榍皞€人財產(chǎn)中的部分權(quán)益贈與給妻子，達(dá)到與妻子共有的目的，并且是無償?shù)?，從而從表面現(xiàn)象看符合贈與合同的特征。同時觀察被告梁父的行為，約定其作為共有人向原告轉(zhuǎn)移房屋產(chǎn)權(quán)也符合贈與合同的一般特征，但此協(xié)議是以婚姻為前提條件,與一般的贈與行為有重大區(qū)別。筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系包括身份內(nèi)容和財產(chǎn)內(nèi)容,均屬于身份關(guān)系。此類協(xié)議屬于基于婚姻關(guān)系而發(fā)生的身份關(guān)系協(xié)議，簡單定性為贈與合同值得商榷。

根據(jù)我國《婚姻法》第十九條之規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用關(guān)于共同財產(chǎn)的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)透過現(xiàn)象看本質(zhì)。從立法角度而言，婚姻法中夫妻財產(chǎn)約定制度是規(guī)范和調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系的，合同法中贈與合同的條款是規(guī)范和調(diào)整贈與合同關(guān)系的，兩者有顯著地區(qū)別，主要表現(xiàn)在，夫妻財產(chǎn)約定的主體只能是夫妻關(guān)系或者預(yù)期是夫妻關(guān)系，而贈與合同則完全不受此限制。也就是說，夫妻財產(chǎn)約定的基礎(chǔ)和前提條件是雙方的身份關(guān)系，并以雙方的身份關(guān)系為基礎(chǔ)訂立相關(guān)財產(chǎn)約定，如果沒有締結(jié)婚姻關(guān)系，夫妻財產(chǎn)協(xié)議根本無法生效，反觀贈與合同，合同主體并沒有任何限制，贈與人出于特定目的，無償向受贈人贈與財產(chǎn)沒有任何限制，既可以發(fā)生在夫妻這樣的親屬之間，也可以發(fā)生在不具有親屬關(guān)系的當(dāng)事人之間。在司法實踐中，夫妻財產(chǎn)協(xié)議糾紛往往是在離婚案件中予以處理或者由離婚糾紛所引發(fā)，而贈與合同糾紛往往是因為一方不履行贈與合同而引發(fā)，與婚姻糾紛無關(guān)。

本案在處理過程中也有人提出，應(yīng)當(dāng)將此協(xié)議分為夫妻財產(chǎn)協(xié)議和贈與合同兩部分予以審查，一部分是原告與被告梁某之間的財產(chǎn)協(xié)議，另外一部分是梁父與原告的贈與合同。第一部分中，雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議并締結(jié)婚姻關(guān)系后生效，而第二部分需要辦理登記手續(xù)后生效。筆者認(rèn)為，此觀點在解決此類協(xié)議法律效力上具有研究價值，但在解決此類協(xié)議的法律性質(zhì)上值得商榷。本協(xié)議的達(dá)成，是三方當(dāng)事人同時協(xié)商并達(dá)成的一份協(xié)議，人為將其劃分為兩份協(xié)議顯然不妥。雖然婚姻法第十九條所規(guī)定的財產(chǎn)協(xié)議應(yīng)當(dāng)是基于夫妻關(guān)系而在夫妻之間予以簽署。但深究共有人在此協(xié)議上簽名的目的，其前提恰恰也是基于婚姻關(guān)系這唯一基礎(chǔ)，所謂萬變不離其宗，實踐中即便簽署類似協(xié)議的合同當(dāng)事人超過了夫妻二人，審查其依據(jù)和根源，如果是基于婚姻關(guān)系而發(fā)生的類似于贈與的行為，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻財產(chǎn)協(xié)議。

對此,法國民法有明確的規(guī)定。《法國民法典》第1527 條規(guī)定:“夫妻一方或另一方可以從約定的共同財產(chǎn)制中得到的利益以及因動產(chǎn)或負(fù)債混同所產(chǎn)生的利益,均不視為贈與?！贬槍@一條款,法國民法還專門確立了關(guān)于“夫妻之間財產(chǎn)性質(zhì)的利益”的原則,即“夫妻之間財產(chǎn)性質(zhì)的利益不視為贈與”。2因此，處理此類糾紛，不應(yīng)當(dāng)片面、生硬照搬法律條文，而應(yīng)當(dāng)突破法律條文字面意思的限制，準(zhǔn)確客觀把握案件的性質(zhì)。解決了協(xié)議的定性問題，必然要涉及到本案中共有人與原告的關(guān)系問題，即：

三、此類協(xié)議如果如定性為夫妻財產(chǎn)協(xié)議，涉及到共有人財產(chǎn)的，如何處理

2羅結(jié)珍譯:《法國民法典》下冊,法律出版社2005 年版,第1181 頁。

本案夫妻雙方當(dāng)事人進(jìn)行婚前財產(chǎn)約定時不僅規(guī)定了夫妻之間的財產(chǎn)權(quán)屬,也涉及了第三人即梁父的利益。那么，此類協(xié)議的效力如何確定呢？

筆者認(rèn)為，此協(xié)議應(yīng)當(dāng)從兩個角度來分析其法律效力，首先需要確定協(xié)議在夫妻雙方之間是否有效。根據(jù)婚姻法第十九條之規(guī)定，夫妻一方取得法定夫妻財產(chǎn)共有權(quán)之唯一根據(jù)是基于夫妻身份而達(dá)成的協(xié)議,是否通過法律行為,是否符合物權(quán)變動形式,婚姻法均無要求。其次，再審查夫妻雙方與第三人之間的法律關(guān)系，從而確定協(xié)議的效力。就本案而言，被告梁父在聲明書上予以簽名，表示其對夫妻財產(chǎn)協(xié)議處分其財產(chǎn)的認(rèn)可。根據(jù)民法通則及司法解釋的規(guī)定，共有財產(chǎn)的處分需要共有人的同意。被告梁父作為共有人，在其子與女友進(jìn)行婚前財產(chǎn)約定并涉及到自己權(quán)益時，通過書面明示放棄了自己的財產(chǎn)權(quán)益，同意將其財產(chǎn)納入兒子與女友的夫妻婚前財產(chǎn)約定中，該行為屬于對其財產(chǎn)權(quán)利的放棄，是對財產(chǎn)權(quán)的自由處分，仍然是合法有效的民事法律行為。因此，如果實踐中出現(xiàn)夫妻財產(chǎn)約定的標(biāo)的涉及他人共有財產(chǎn)，并不應(yīng)當(dāng)一概認(rèn)定有效、部分有效或者無效，而應(yīng)當(dāng)審查共有人是否同意或者事后予以追認(rèn)。如簽訂的財產(chǎn)協(xié)議涉及共有人財產(chǎn)，而共有人不予追認(rèn)，則夫妻財產(chǎn)協(xié)議僅就其有權(quán)處理部分有效；如共有人對夫妻財產(chǎn)協(xié)議予以追認(rèn)，則夫妻財產(chǎn)協(xié)議全部有效。

另外，在涉及共有人或者第三人是否具有任意撤銷權(quán)的問題上，雖然我國《合同法》第一章規(guī)定了贈與人在不動產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前享有任意撤銷權(quán)，就本案而言，表像上看梁父與夫妻約定其作為共有人向原告轉(zhuǎn)移房屋產(chǎn)權(quán)符合贈與合同的一般特征，但此協(xié)議是以婚姻為前提條件,與一般的贈與行為有重大區(qū)別。我國《合同法》第二條明確規(guī)定了“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”本文已經(jīng)論述此類協(xié)議應(yīng)當(dāng)定性為夫妻財產(chǎn)約定，因此，共有人基于合同法的規(guī)定主張任意撤銷權(quán)是沒有法律依據(jù)的。

四、夫妻財產(chǎn)約定制度與物權(quán)法、合同法的沖突及解決

我國《婚姻法》第十九條之規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用關(guān)于共同財產(chǎn)的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。

該條款為夫妻財產(chǎn)協(xié)議的法律依據(jù)，但該條款只是對夫妻財產(chǎn)約定的標(biāo)的、約定方式、外在表現(xiàn)形式等做出了規(guī)定，并未規(guī)定涉及不動產(chǎn)是否需要辦理變更登記手續(xù)。根據(jù)該條之規(guī)定，夫妻財產(chǎn)約定的生效要件主要是：（1）雙方具有合法的婚姻關(guān)系或者未來將締結(jié)婚姻關(guān)系。夫妻財產(chǎn)約定的前提基礎(chǔ)就是雙方具有或者即將具有婚姻關(guān)系，同居期間對財產(chǎn)約定是一般的民事契約，不應(yīng)當(dāng)適用此條款。如果是未婚者訂立未來適用于婚姻關(guān)系的財產(chǎn)契約后結(jié)婚的，原先訂立的財產(chǎn)契約即為夫妻財產(chǎn)契約，即婚前財產(chǎn)約定也適用婚姻法第十九條之規(guī)定。（2）雙方必須具有完全民事行為能力。法律規(guī)定民事行為能力制度，正是出于保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人合法權(quán)益的角度出發(fā)，為了避免無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益遭受損失，只有具備完全民事能力的當(dāng)事人才能夠簽訂夫妻財產(chǎn)約定。如果屬于達(dá)成夫妻財產(chǎn)約定后，一方喪失民事行為能力的，不影響原契約的法律效力。（3）簽訂夫妻財產(chǎn)約定必須是雙方真實意思表示。以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方做出違背其真實意思表示的，對方可以請求法院撤銷或者變更夫妻財產(chǎn)約定。（4）協(xié)議的內(nèi)容必須合法，不得損害社會公共利益和第三人合法利益。（5）協(xié)議必須采用書面形式。夫妻財產(chǎn)約定是屬于重大的民事行為，應(yīng)當(dāng)采用書面形式以更好的維護(hù)婚姻當(dāng)事人與第三人的利益。

結(jié)合婚姻法第十九條第二款之規(guī)定“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！辈浑y得出，2001年全國人大作為立法者在制定法律時，已經(jīng)將不動產(chǎn)、動產(chǎn)均作為夫妻財產(chǎn)約定的標(biāo)的，既然約定對雙方具有約束力，那么說明只要

3是雙方達(dá)成了約定，約定在內(nèi)部就產(chǎn)生法律效力，當(dāng)事人已經(jīng)依據(jù)財產(chǎn)約定取得物權(quán)。

雖然《物權(quán)法》第9條規(guī)定了不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。但是婚姻法第十九條關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定的規(guī)定,是否屬于物權(quán)法所稱的“法律另有規(guī)定”? 即夫妻簽訂財產(chǎn)約定后取得的財產(chǎn)所有權(quán),是否需要按照物權(quán)法的規(guī)定履行物權(quán)登記手續(xù)? 對此,理論界和司法實務(wù)中均未明確。實踐中，相當(dāng)大比例的夫妻財產(chǎn)約定方式是夫妻雙方約定將一方的婚前財產(chǎn)約定為共同財產(chǎn)，在未辦理產(chǎn)權(quán)登記的情況下，如果嚴(yán)格按照物權(quán)法第九條規(guī)定執(zhí)行，那么夫妻財產(chǎn)協(xié)議只是成立而并未生效。得出這樣的結(jié)論顯然又與婚姻法之精神相悖。

夫妻財產(chǎn)約定行為，當(dāng)然需要適用法律規(guī)定，然而該行為畢竟又是以夫妻身份為前提條件,的確不同于普通財產(chǎn)協(xié)議。從法律效力上說，相對于我國《民法通則》這一民事基本法，《物權(quán)法》及《合同法》均為民事特別法。但就不動產(chǎn)物權(quán)的移轉(zhuǎn)、變動而言,《物權(quán)法》及《合同法》的規(guī)定是一般規(guī)定，而《婚姻法》對夫妻財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定是特殊規(guī)定。在解決夫妻財產(chǎn)爭議原則上，越來越多的學(xué)者傾向于應(yīng)適用《婚姻法》。

因此處理此類案件時，在法律適用上應(yīng)該有所區(qū)別。本案夫妻雙方當(dāng)事人進(jìn)行婚前財產(chǎn)約定時不僅規(guī)定了夫妻之間的財產(chǎn)權(quán)屬,也涉及了共有人的利益,在婚姻家庭財產(chǎn)關(guān)系內(nèi)部,確定婚姻家庭各方財產(chǎn)權(quán)利之歸屬應(yīng)適用《婚姻法》。在夫妻家庭財產(chǎn)關(guān)系的對外效力上,可考慮適用《物權(quán)法》，即未登記的不動產(chǎn)物權(quán)無公示效力,不得對抗善意第三人。

筆者在寫作本文時，恰逢最高人民法院婚姻法司法解釋三在起草過程中，作為一位長期從事婚姻家庭案件代理工作的律師，希望本文能起到拋磚引玉之用，期待司法解釋能夠?qū)Υ藛栴}做出明確規(guī)定。3

參考文獻(xiàn)

[1] 羅結(jié)珍譯:《法國民法典》，下冊,法律出版社2005 年版,第1181 頁。

[2] 許莉：《夫妻財產(chǎn)歸屬之法律適用》，《法學(xué)》（上海），2007年第12期，第48—54頁。

[3] 楊曉林：《婚姻家庭法律師實務(wù)》，法律出版社2008年版，第140-151頁 3許莉：《夫妻財產(chǎn)歸屬之法律適用》，《法學(xué)》（上海），2007年第12期，第48—54頁。

第五篇：無權(quán)處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用

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無權(quán)處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用 &

案例：甲將其所有的一幅古畫寄存于乙處，乙沒有經(jīng)得甲同意而擅自將古畫賣給了不知情的丙，小偷丁又從丙處竊取該古畫，并將古畫賣給戊。之后小偷被公安機(jī)關(guān)抓獲，供認(rèn)：古畫是從丙處盜來的。甲、丙得知消息后，均要求戊返還古畫。戊又以古畫系他花錢買來的為由，拒絕返還。

問：究競古畫應(yīng)歸誰?

第一種觀點認(rèn)為古畫應(yīng)歸丙所有。理由是，乙雖然未經(jīng)甲同意擅自出讓古畫，但丙在不知情的情況下受讓該古畫，也支付了相應(yīng)的價款，丙是善意第三人，依據(jù)善意取得制度的有關(guān)規(guī)定，丙取得古畫的所有權(quán)。公安機(jī)關(guān)在將丁抓獲之后，應(yīng)進(jìn)行追贓，即將古畫返還給丙。

第二種觀點認(rèn)為古畫應(yīng)歸甲所有。理由是乙沒有經(jīng)得甲同意擅自處分受托保管的古畫，乙是無處分權(quán)人。按照《合同法》第51條的法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。本案中，顯然甲是拒絕追認(rèn)的，按《合同法》第51條的反面解釋，甲拒絕追認(rèn)，該合同應(yīng)為無效。無效合同的后果是依據(jù)無效合同取得的財產(chǎn)應(yīng)予以返還給對方當(dāng)事人，因而，公安機(jī)關(guān)應(yīng)將古畫返還給甲。

我認(rèn)為，這兩種觀點均有法律依據(jù)，第一種觀點的法律依據(jù)是善意取得制度，第二種觀點的法律依據(jù)是無處分權(quán)效力待定合同制度。自從我國《合同法》出臺后，由于《合同法》第51條所確立的無處分權(quán)效力待定合同制度不很完善，才導(dǎo)致本案法律適用上的沖突。

我國《合同法》確立的效力待定合同有三種，一是限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適用而訂立的合同，二是無撤銷權(quán)。

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