第一篇：2011年山東省高院會議紀(jì)要

2011年山東省高院會議紀(jì)要

一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

五、關(guān)于民間借貸糾紛案件

六、關(guān)于侵權(quán)糾紛案件

七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

八、關(guān)于勞動爭議糾紛案件

九、關(guān)于民事訴訟程序問題

2011年山東省高院會議紀(jì)要山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作

會議紀(jì)要的通知（2011年11月30日魯高法〔2011〕297號）全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：

2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟南召開。各中院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點法院院長以及濟南軍區(qū)軍事法院的負(fù)責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強今后一個時期全省民事審判工作進行了全面安排和部署，明確提出在新形勢下，要牢固樹立社會主義法治理念，更好地落實“為大局服務(wù)、為人民司法”工作主題，更加充分發(fā)揮民事審判職能作用，為全面實施“十二五”規(guī)劃、全面建設(shè)小康社會提供有力的司法保障。與會人員經(jīng)過認(rèn)真討論，就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題達(dá)成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下，供全省各級人民法院參考。

一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

會議認(rèn)為，物權(quán)法是規(guī)范社會主義基本經(jīng)濟制度和社會主義市場經(jīng)濟秩序的基本民事法律，對于確認(rèn)物的歸屬，明確所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，保障各類市場主體平等法律地位和財產(chǎn)權(quán)利，具有不可替代的作用。當(dāng)前，針對后金融危機的影響，我國加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式和實施宏觀調(diào)控政策，注重保護各類市場主體的財產(chǎn)權(quán)利和發(fā)揮其創(chuàng)造社會財富的積極性，但經(jīng)濟發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變和宏觀調(diào)控政策的調(diào)整，必然使民事主體的靜態(tài)財產(chǎn)權(quán)利處于動態(tài)變化中，由此相應(yīng)地引發(fā)物權(quán)糾紛案件。人民法院在審理物權(quán)糾紛案件中，要及時關(guān)切經(jīng)濟形勢的發(fā)展變化對各類物權(quán)關(guān)系的影響，根據(jù)黨和國家的經(jīng)濟發(fā)展大局調(diào)整審判思路，確定審判原則，確保物權(quán)糾紛案件審判工作符合“為大局服務(wù)”的主題要求。在當(dāng)前的經(jīng)濟形勢下，要特別注重對物權(quán)的平等保護，平等保護原則既反映了我國經(jīng)濟制度的現(xiàn)實要求，又符合我國民法平等保護的基本原則，對國家、集體和個人財產(chǎn)權(quán)進行平等保護是市場經(jīng)濟內(nèi)在要求在法律上的具體體現(xiàn)，是維護我國社會主義基本經(jīng)濟制度的現(xiàn)實需要。要注重充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，既要準(zhǔn)確把握物權(quán)登記的制度功能，嚴(yán)格貫徹物權(quán)公示和公信制度，又要根據(jù)案件類型充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，合理確定物權(quán)的歸屬和內(nèi)容。在一房多賣的案件中，要分別根據(jù)登記、占有、價款交付以及合同成立的時間等確定房屋所有權(quán)的歸屬。在房屋拆遷補償糾紛中，要重視拆遷補償權(quán)利的特殊性，合理解決與其他民事權(quán)利的沖突。要合理協(xié)調(diào)物權(quán)關(guān)系和合同關(guān)系，正確認(rèn)識物權(quán)變動與合同效力的不同功能，貫徹落實好不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因與結(jié)果相區(qū)分的原則，從維護市場交易安全出發(fā)，一般不宜輕易否定物權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，切實保護守約一方的合法權(quán)益，維護市場經(jīng)濟條件下交易的基本規(guī)則。對于當(dāng)前司法實踐中比較典型的共有物單方處分、一物多賣等合同效力，在依法認(rèn)定合同有效的同時，要通過違約責(zé)任等制度實現(xiàn)當(dāng)事人之間利益的平衡。

(一)關(guān)于不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實際權(quán)利人不一致的情形如何處理的問題

根據(jù)《物權(quán)法》第17條的規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書是不動產(chǎn)物權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是確定不動產(chǎn)物權(quán)歸屬和內(nèi)容的基本依據(jù)，對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬具有推定的證據(jù)效力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)屬證書確定不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人，但實踐中不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實際權(quán)利人不符的情形比較普遍。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人有錯誤，向法院起訴對該不動產(chǎn)物權(quán)請求確認(rèn)歸屬的，有義務(wù)提供證據(jù)加以證明，如證據(jù)足以證明不動產(chǎn)物權(quán)的實際權(quán)利人的，應(yīng)依法確定訟爭不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人。(二)關(guān)于人民法院生效法律文書與不動產(chǎn)登記的關(guān)系

依據(jù)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，人民法院作出的生效法律文書可以直接引起物權(quán)變動，無需進行不動產(chǎn)登記而變動物權(quán)。換言之，人民法院作出的法律文書生效之時，即應(yīng)認(rèn)定不動產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，生效法律文書確定的不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人可以持該法律文書辦理不動產(chǎn)物權(quán)的變更登記手續(xù)，登記機關(guān)是否辦理不動產(chǎn)變更登記手續(xù)，均不影響不動產(chǎn)物權(quán)的變動。

(三)關(guān)于部分共有人擅自處分共同共有房屋的處理問題

根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有房屋應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上份額的共有人或者全體共同共有人同意。該規(guī)定據(jù)此確定了按份共有和共同共有兩種共有財產(chǎn)的處分規(guī)則，即按份共有采取“多數(shù)決”的處分原則，而共同共有則采取“一致決”的處分原則。質(zhì)言之，部分共有人未經(jīng)全體共有人的同意不得擅自處分共同共有的房屋，否則處分行為應(yīng)屬無效。但部分共有人處分共同共有房屋涉及到第三人利益保護問題，應(yīng)根據(jù)物權(quán)法、合同法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合處分行為的不同情形加以處理：部分共有人與第三人就共同共有房屋的處分僅意思表示一致并達(dá)成協(xié)議，尚未發(fā)生物權(quán)變動的，此協(xié)議應(yīng)為效力待定的合同；部分共有人與第三人處分共同共有房屋符合《物權(quán)法》第106條規(guī)定，其他共有人主張追回房屋的，不予支持。(四)關(guān)于典當(dāng)?shù)姆尚再|(zhì)問題 典當(dāng)權(quán)在我國傳統(tǒng)民法理論中視為一種用益物權(quán)，是財產(chǎn)所有權(quán)人將自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)抵押給典當(dāng)權(quán)人，獲取相應(yīng)的財物或者款項，并約定在一定期限內(nèi)回贖。典權(quán)是以不動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)，而當(dāng)權(quán)是以動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)。依據(jù)《物權(quán)法》第5條物權(quán)法定的原則，物權(quán)法沒有將典當(dāng)權(quán)規(guī)定為一種用益物權(quán)，因此，財產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人將財產(chǎn)抵押給典當(dāng)企業(yè)獲取借款所簽訂的典當(dāng)合同，具有抵押借款合同的性質(zhì)，屬于債權(quán)的范疇，應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定處理。

(五)關(guān)于相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題

依據(jù)《物權(quán)法》第89條的規(guī)定，建造建筑物，不得違反國家有關(guān)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，妨礙相鄰建筑物的通風(fēng)、采光和日照。據(jù)此規(guī)定，認(rèn)定相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的主要依據(jù)是國家頒布的有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范，目前，涉及建筑物采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的主要工程建設(shè)規(guī)范有：2001年7月31日建設(shè)部發(fā)布的《建筑采光設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)》、2002年8月30日建設(shè)部發(fā)布的《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強制性條文》(房屋建筑部分)、2002年3月11日建設(shè)部發(fā)布的《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計規(guī)范》、2005年11月30日建設(shè)部發(fā)布的《住宅建筑規(guī)范》。省及各中院轄區(qū)的地市頒布的工程建設(shè)規(guī)范中高于國家規(guī)定的采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的，可以參照適用。

(六)關(guān)于物業(yè)服務(wù)中發(fā)生的機動車損害或者人身傷害如何處理問題

業(yè)主將機動車輛停放在住宅小區(qū)內(nèi)，發(fā)生機動車輛丟失或者毀損的，應(yīng)按照業(yè)主或者業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同中有關(guān)機動車輛服務(wù)管理的約定確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)的賠償責(zé)任；業(yè)主或者業(yè)主委員會沒有與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂機動車輛服務(wù)管理協(xié)議的，機動車輛發(fā)生丟失或者毀損的，可以根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同約定中所承擔(dān)的安全保障義務(wù)，結(jié)合其過錯程度、物業(yè)服務(wù)費收取標(biāo)準(zhǔn)等因素確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

因物業(yè)服務(wù)企業(yè)的過錯導(dǎo)致住宅小區(qū)內(nèi)的公共設(shè)施等物件造成業(yè)主財產(chǎn)或者人身損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)，因第三人侵權(quán)造成業(yè)主人身或者財產(chǎn)損害的，受害人請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任的，可根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)是否履行相應(yīng)職責(zé)或者履行職責(zé)是否存在過錯確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)賠償責(zé)任。

(七)關(guān)于違法建筑的認(rèn)定和處理問題

依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定，違法建筑是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定進行建設(shè)的建筑物和構(gòu)筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第30條的規(guī)定，因合法建造房屋等事實行為設(shè)立或消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。違法建筑因建設(shè)行為的違法性，不能發(fā)生設(shè)立物權(quán)的法律效果，建造人對違法建筑也不享有物權(quán)權(quán)益，因此，因違法建筑的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，人民法院不予受理，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

當(dāng)事人之間以違法建筑為標(biāo)的物簽訂的買賣、租賃合同發(fā)生的爭議，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，并依法確認(rèn)以違法建筑為標(biāo)的物的買賣、租賃合同無效。

違法建筑是夫妻共同財產(chǎn)的，離婚時，婚姻當(dāng)事人請求分割違法建筑的，原則上不予支持，但對違法建筑產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。

(八)關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題

不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題，是指當(dāng)事人對不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬據(jù)以成立的具體行政行為的合法性存在爭議而引發(fā)的不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬確認(rèn)爭議與不動產(chǎn)登記行為相互交織的糾紛，主要表現(xiàn)為民事糾紛與具體行政行為相關(guān)聯(lián)。民事訴訟與行政訴訟所審理的對象不同，民事訴訟主要是對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬進行實質(zhì)性審查，并據(jù)實作出確認(rèn)權(quán)利歸屬的判決。至于不動產(chǎn)物權(quán)的登記行為是否真實合法，不屬于民事訴訟的審理范圍。

(九)關(guān)于業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍問題

依據(jù)物權(quán)法和國務(wù)院《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，業(yè)主委員會作為業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)，依法有權(quán)維護住宅小區(qū)全體業(yè)主的合法權(quán)益，在住宅小區(qū)業(yè)主的共同利益遭受損害時，有權(quán)代表全體業(yè)主向人民法院提起訴訟，即業(yè)主委員會具有民事主體和訴訟主體資格。依據(jù)《物權(quán)法》第78條、第83條的規(guī)定，業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍僅限于住宅小區(qū)內(nèi)業(yè)主的共有權(quán)和共同管理權(quán)遭受損害的情形，業(yè)主的專有權(quán)受到侵害，應(yīng)由業(yè)主主張權(quán)利。

二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

會議認(rèn)為，近年來，為穩(wěn)定房地產(chǎn)市場，保障房地產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，我國加強了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，先后采取了緊縮銀根、提高商品房首付比例、限制按揭貸款和控制購房數(shù)量等調(diào)控政策。這是黨和國家應(yīng)對國際金融危機的影響，促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展的重大戰(zhàn)略決策，也是人民法院房地產(chǎn)糾紛案件審判工作面臨的全局大局。全省各級人民法院要深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的重要意義，準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟形勢發(fā)生的客觀變化，在法律和國家政策規(guī)定的框架內(nèi)，妥善審理好各類房地產(chǎn)案件，為國家宏觀調(diào)控政策的實施提供司法保障。會議認(rèn)為，對國家房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實施中發(fā)生的房地產(chǎn)糾紛，要依法受理、妥善處理，對目前部分法院采取的因房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實施引發(fā)的房地產(chǎn)糾紛案件不受理、受理后不審理等作法要認(rèn)真糾正，防止矛盾激化；對于因國家信貸政策變化導(dǎo)致買受人喪失履約能力、因限購措施導(dǎo)致合同無法履行的情形，應(yīng)依據(jù)合同法的規(guī)定和合同的約定，依法變更或者解除合同，并根據(jù)案件的具體情況，輔之以返還原物、折價補償和賠償損失等，切實保護當(dāng)事人合法權(quán)益；對于因買賣在集體所有的土地上開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”而引發(fā)的糾紛案件，要嚴(yán)格貫徹國家的公共政策和誠信交易秩序，依法確認(rèn)“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同無效，并通過出賣人承擔(dān)締約過失責(zé)任等方式避免當(dāng)事人之間利益關(guān)系失衡。在國際金融危機影響尚未完全消退、房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控不斷強化的背景下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟形勢對房地產(chǎn)市場的客觀變化，依法保護守法履約行為，制裁違約行為，保護消費者合法權(quán)益；依法規(guī)制房地產(chǎn)開發(fā)行為，制裁哄抬房價、捂盤惜售、欺詐消費者等違法行為。要充分發(fā)揮人民法院權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，注重運用原則性與靈活性相結(jié)合、社會效果與法律效果相結(jié)合、調(diào)解與判決相結(jié)合的方法，妥善化解房地產(chǎn)市場中發(fā)生的矛盾糾紛，促進房地產(chǎn)市場健康持續(xù)發(fā)展。要加強對當(dāng)前形勢下房地產(chǎn)糾紛案件審判工作中新情況、新問題的調(diào)查研究，密切關(guān)切國內(nèi)外經(jīng)濟形勢的發(fā)展變化對房地產(chǎn)業(yè)的影響以及可能引發(fā)的糾紛案件，及時提出應(yīng)對的司法對策。

(一)關(guān)于以協(xié)議方式簽訂的土地使用權(quán)出讓合同的效力問題

依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第12條的規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)的方式，也可以采取雙方協(xié)議的方式。根據(jù)這一規(guī)定，協(xié)議是土地使用權(quán)出讓的一種法定方式。2002年7月1日，國土資源部發(fā)布的《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》第11條規(guī)定，商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等各類經(jīng)營性用地，必須以招標(biāo)、拍賣、掛牌等公開的方式出讓，禁止以協(xié)議方式出讓經(jīng)營性用地?！段餀?quán)法》第137條第2款也作了相似的規(guī)定。國土資源部的規(guī)定屬于國家政策的范疇。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合最高人民法院有關(guān)會議精神，2002年7月1日之后，凡是以協(xié)議方式簽訂的經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效，但7月1日之前已經(jīng)政府有關(guān)部門前置審批或者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的除外。(二)關(guān)于集體土地以租代征合同的效力問題

所謂以租代征，是指土地使用者與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織直接簽訂土地租賃合同，以承租的方式占有使用農(nóng)村集體土地進行開發(fā)建設(shè)。以租代征是名為租賃，實為征收的違法行為，違反了我國土地管理法的強制性規(guī)定，除符合《土地管理法》第63條規(guī)定的情形外，應(yīng)依法認(rèn)定土地租賃合同無效。

(三)未取得不動產(chǎn)權(quán)屬證書的房屋買賣合同的效力問題 《城市房地產(chǎn)管理法》第38、39條的規(guī)定是法律限制未依法登記取得權(quán)屬證書的房屋轉(zhuǎn)讓的管理性規(guī)范，而非效力性規(guī)范，未取得權(quán)屬證書的房屋買賣合同不違反法律的強制性規(guī)定，應(yīng)依法認(rèn)定有效，如果第三人主張房屋所有權(quán)導(dǎo)致房屋買賣合同不能履行的，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

(四)關(guān)于因信貸政策變化導(dǎo)致商品房買賣合同不能履行的處理問題

國家為遏制房地產(chǎn)價格的過快上漲，先后采取一系列宏觀調(diào)控政策，其中以提高商品房款首付比例和貸款利率為主要內(nèi)容的信貸政策的變化對商品房買賣合同的履行影響比較大。對于買受人以按揭貸款方式支付購房款的商品房買賣合同履行中，如買受人有證據(jù)舉證證明確因信貸政策的變化而不能辦理合同約定的按揭貸款，且雙方對付款方式無法協(xié)商變更，而請求解除商品房買賣合同的，可予以支持。但合同有明確約定的除外。

(五)關(guān)于因限購政策導(dǎo)致商品房買賣不能發(fā)生物權(quán)效力的處理問題

為控制房地產(chǎn)價格的過快上漲，許多地方人民政府根據(jù)2010年4月17日國務(wù)院頒布的《關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》(國發(fā)〔2010〕10號)的規(guī)定，出臺了相應(yīng)的限購政策，對購房人購買房屋的套數(shù)進行限制，因此，在審理商品房買賣合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意對限購政策的適用。商品房買賣合同簽訂后，對于房屋買受人有證據(jù)證明確因限購政策的實施無法辦理房屋所有權(quán)變更登記的，而請求與出賣人解除合同的，可予以支持，但合同有明確約定的除外。

地方人民政府沒有出臺相應(yīng)限購政策的，房屋買受人不得以限購政策的實施為由請求解除合同。

(六)關(guān)于房屋交付條件中驗收合格的理解與適用問題

依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第27條和國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第17條的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工，經(jīng)驗收合格后，方可交付使用。根據(jù)上述規(guī)定，驗收合格是房屋出賣人將房屋交付給買受人的法定條件，但對驗收合格的標(biāo)準(zhǔn)，司法實踐中認(rèn)識不盡相同。根據(jù)我國現(xiàn)行房地產(chǎn)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工后，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T提出竣工驗收申請，由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對涉及公共安全的內(nèi)容，組織工程質(zhì)量監(jiān)督、規(guī)劃、消防、環(huán)保等有關(guān)單位進行驗收，因此，商品房交付時的驗收合格應(yīng)以有關(guān)行政主管部門完成綜合驗收為標(biāo)準(zhǔn)。因為，房屋的驗收合格，除要求房屋的質(zhì)量符合國家規(guī)定的強制性安全標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)外，還需要滿足買受人或者房屋使用人正常的居住和生活需要，因此，出賣人交付的房屋應(yīng)是完成了工程竣工驗收、消防、配套設(shè)施、綠化、環(huán)保等綜合驗收。

(七)未取得商品房預(yù)售許可證明的商品房認(rèn)購書的效力問題 依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，出賣人預(yù)售商品房必須取得商品房預(yù)售許可證明，未取得預(yù)售許可證明的商品房買賣合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效。商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同，是雙方當(dāng)事人為將來簽訂作為本約合同的商品房買賣合同所作出的一種承諾，并非正式的商品房預(yù)售行為。由于商品房認(rèn)購書并非商品房買賣合同，故出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，不影響商品房認(rèn)購書的法律效力。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定，如商品房認(rèn)購書已經(jīng)具備了商品房買賣合同的實質(zhì)性內(nèi)容，此種情形下，商品房認(rèn)購書不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同，而是商品房買賣合同，出賣人未取得預(yù)售許可證明的，該商品房認(rèn)購書應(yīng)依法認(rèn)定無效。(八)關(guān)于商品房買賣合同解除后的損失賠償問題

依據(jù)《合同法》第97、113條的規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。商品房買賣合同因一方違約被解除的，守約方有權(quán)要求違約方賠償因合同解除造成的損失，損失的范圍包括積極損失和可得利益損失。如因出賣人的原因?qū)е潞贤獬模I受人請求出賣人賠償損失的范圍是糾紛發(fā)生時訟爭房屋的現(xiàn)實價值與合同約定價格之間的差價。

(九)關(guān)于出租人出租抵押房屋合同的效力認(rèn)定問題

在房屋上設(shè)定抵押權(quán)后，能否進行出租，我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定，一般認(rèn)為，房屋被抵押后，抵押權(quán)實現(xiàn)之前，出租人將抵押房屋租賃給承租人使用不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且不影響房屋的正常使用，完全可以實現(xiàn)簽訂租賃合同的目的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出租人與承租人簽訂的房屋租賃合同是有效的，但出租人負(fù)有對租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，如出租人未履行該義務(wù)，承租人有權(quán)行使合同解除權(quán)，并要求出租人承擔(dān)違約責(zé)任。(十)關(guān)于房屋買賣中“黑白合同”的認(rèn)定問題

房地產(chǎn)交易中，有些當(dāng)事人為規(guī)避國家稅收法律和稅收監(jiān)管，出賣人和買受人通常簽訂兩份價格不同的買賣合同，其中用一份價格較低的合同到有關(guān)行政主管部門備案，另一份價格較高的合同為真實的交易價格并實際履行的合同。出賣人與買受人簽訂兩份價格不一致的房屋買賣合同，應(yīng)以雙方實際履行的合同確定各自的權(quán)利義務(wù)。(十一)關(guān)于以房抵債合同的效力問題

在房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程施工中，由于無力支付開發(fā)費用或者工程價款，開發(fā)商以已經(jīng)建成或者在建的房屋抵償所欠的債務(wù)。以房抵債的協(xié)議既是當(dāng)事人之間履行債務(wù)的一種方式，也是雙方就如何履行原債務(wù)達(dá)成的新協(xié)議，只要該協(xié)議不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效合同的情形，應(yīng)依法認(rèn)定有效，雙方應(yīng)誠信履行協(xié)議。抵債的房屋是否辦理所有權(quán)變更手續(xù)不影響以房抵債協(xié)議的效力。

三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

會議認(rèn)為，建筑業(yè)是我國國民經(jīng)濟的基礎(chǔ)性產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)之一。近年來，隨著國民經(jīng)濟和社會的快速發(fā)展，基本建設(shè)投資規(guī)模的不斷擴大，特別是房地產(chǎn)業(yè)近年來的持續(xù)熱漲，拉動建筑市場和建筑行業(yè)呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的繁榮景象。建筑業(yè)基礎(chǔ)龐大、從業(yè)人員眾多，是典型的勞動密集型產(chǎn)業(yè)，建筑業(yè)的發(fā)展吸納了大量的進城務(wù)工的富余農(nóng)民工就業(yè)，同時也拉動了建筑材料、機械設(shè)備制造等相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，使建筑業(yè)成為我國國民經(jīng)濟的新的增長點。在建筑市場和建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出許多突出問題，可以說，建筑行業(yè)與其他行業(yè)相比，違法違規(guī)的現(xiàn)象更普遍，如建筑市場的管理不規(guī)范導(dǎo)致的借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程等行業(yè)通病普遍存在；建設(shè)資金的投資不到位以及墊資施工導(dǎo)致的工程價款拖欠惡性循環(huán)；建設(shè)工程竣工驗收程序和標(biāo)準(zhǔn)的不規(guī)范造成大量的未經(jīng)驗收的工程交付使用；建筑施工隊伍監(jiān)管的混亂導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量低劣，嚴(yán)重危害人民群眾的生命安全等。這些問題嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，破壞了建筑市場主體之間的公平競爭環(huán)境，阻礙了建筑行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。近年來，國家采取了一系列綜合整治措施，整頓和規(guī)范建筑市場秩序，加強對建筑市場的監(jiān)管，建筑市場中存在的突出問題得到顯著改善。從司法審判的角度看，隨著國家加強了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，相應(yīng)地波及到建筑市場及相關(guān)行業(yè)，造成建設(shè)工程領(lǐng)域中的糾紛案件不斷增多，案件審理難度不斷加大，且呈現(xiàn)出涉獵主體多、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)技術(shù)性較強、法律適用難度增大的發(fā)展趨向。面臨經(jīng)濟形勢的發(fā)展變化，人民法院要堅持“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，堅持保障發(fā)展與促進規(guī)范并重，維護誠信與提高效率并重，確保質(zhì)量與實現(xiàn)公平并重，切實做好建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審判工作。在司法實踐中，要堅持規(guī)范和引導(dǎo)建筑市場健康發(fā)展的原則，堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則，堅持依法維護進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的原則，積極穩(wěn)妥地化解建設(shè)工程領(lǐng)域的矛盾糾紛，為規(guī)范建筑市場，促進建筑業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的職能作用。(一)關(guān)于項目經(jīng)理的法律地位問題

根據(jù)建設(shè)部《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第2條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。按照建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF一1999—02011)第1．5款的規(guī)定，項目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表。根據(jù)上述規(guī)定，在法律層面上，項目經(jīng)理是建設(shè)工程承包人在履行建設(shè)工程施工合同中的全權(quán)代理人，項目經(jīng)理部是承包人履行建設(shè)工程施工合同的肢解責(zé)任部門，不屬于承包人的分支機構(gòu)，不具有獨立的法人資格，也無需辦理工商登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。在建設(shè)工程施工中，項目經(jīng)理的行為視為承包人的行為，項目經(jīng)理在建設(shè)工程施工中與發(fā)包人、分包人或者實際施工人發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)由承包人作為訴訟主體并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(二)關(guān)于“黑白合同”認(rèn)定的有關(guān)問題

對不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的強制招標(biāo)的建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是否適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條的規(guī)定，即是否存在著“黑白合同”的問題。不論是自愿招標(biāo)發(fā)包還是強制招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，只要按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通過招投標(biāo)方式簽訂的建設(shè)工程施工合同，就應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定，發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中標(biāo)通知書簽訂建設(shè)工程施工合同，不得另行簽訂與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，即“黑白合同”。

建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標(biāo)的，但當(dāng)事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認(rèn)定規(guī)則。

關(guān)于“黑白合同”的法律效力問題，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條并未對“黑白合同”的效力作出評判，只是規(guī)定將“白合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，因此，在審判實踐中不宜對“黑白合同”的法律效力進行認(rèn)定。

依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同案件適用法律的解釋》第21條的規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人按照中標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對建設(shè)工程予以讓利，實質(zhì)上變更了中標(biāo)合同中的價格條款，構(gòu)成對中標(biāo)價格的實質(zhì)性背離，故屬于“黑合同”的性質(zhì)，因其違反了招標(biāo)投標(biāo)法的強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定讓利承諾書無效。

(三)關(guān)于固定價格合同未履行完畢而解除的，工程價款如何結(jié)算的問題 根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第12條規(guī)定，建設(shè)工程合同價可以采用固定價、可調(diào)價和成本加酬金三種形式。建設(shè)部、財政部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定，固定價格又分為固定總價和固定單價兩種形式。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條對于固定價格合同已經(jīng)完全履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題作了明確規(guī)定，而對固定價格合同未履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題未明確。對于建設(shè)工程施工合同約定按固定單價結(jié)算的，則應(yīng)根據(jù)固定單價核算出已完工程的實際工程量，據(jù)實結(jié)算工程價款；如果建設(shè)工程施工合同約定按固定總價結(jié)算，則按照實際施工部分的工程量占全部的工程量的比例，再按照合同約定的固定價格計算出已完部分工程價款。

(四)關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效情形下發(fā)包人能否請求參照合同約定支付工程價款的問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。該規(guī)定確立了合同無效情形下的工程價款結(jié)算與建設(shè)工程的質(zhì)量直接掛鉤的基本原則。對于合同無效情形下經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程，發(fā)包人能否請求參照合同約定進行工程價款結(jié)算，司法解釋未規(guī)定，會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同雖然依法確認(rèn)無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，按照權(quán)利義務(wù)相一致的原則，發(fā)包人亦有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款。

(五)關(guān)于固定價格合同在履行中能否適用情勢變更原則的問題

建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價格結(jié)算，在合同履行中，發(fā)生建筑材料價格或者人工費用過快上漲，當(dāng)事人能否請求適用情勢變更原則變更合同價款或者解除合同。如果建筑材料價格或者人工費用的上漲沒有超出固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款的，不予支持；如果建筑材料價格或者人工費用的上漲超出了固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，發(fā)生異常變動的情形，如繼續(xù)履行固定價格合同將導(dǎo)致當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡或者顯失公平的，則屬于發(fā)生了當(dāng)事人雙方簽約時無法預(yù)見的客觀情況，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第26條和最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，予以支持，(六)關(guān)于實際施工人的訴訟地位和發(fā)包人責(zé)任的性質(zhì)問題

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定的實際施工人，是指工程轉(zhuǎn)包合同的轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、借用資質(zhì)(資質(zhì)掛靠)的承包人。司法實務(wù)中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴大實際施工人的適用范圍。實際施工人可以是法人、其他組織、個人合伙，也可以是自然人(俗稱“包工頭”)，但從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實際施工人。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，為查明案件事實，應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價款的，不得追加發(fā)包人為訴訟當(dāng)事人。

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實際施工人起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)直接支付欠付工程價款的責(zé)任，發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔(dān)支付工程價款的連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。(七)關(guān)于質(zhì)量保修金返還時間的確定問題

建設(shè)工程質(zhì)量保修金是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程施工合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在保修期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷進行維修的資金。其主要功能在于擔(dān)保建設(shè)工程竣工驗收并交付使用后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷問題。與質(zhì)量保修金相聯(lián)系的是質(zhì)量保證金。依據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金(保修金)是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。從上述規(guī)定來看，建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金屬于相同性質(zhì)的費用，功能也是相同的。由于質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責(zé)任期，導(dǎo)致司法實務(wù)中對于保修金或者保證金的返還時間發(fā)生爭議。會議認(rèn)為，質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任期是兩個不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負(fù)有保修義務(wù)。而缺陷責(zé)任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將保證金返還給承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責(zé)任期。因此，當(dāng)事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人。

(八)關(guān)于建設(shè)工程施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的處理問題

建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民群眾生命財產(chǎn)安全，關(guān)系到國家利益和社會公共安全。因此，國家對建設(shè)工程質(zhì)量要求十分嚴(yán)格，建筑法、合同法在立法上均對建設(shè)工程質(zhì)量作出明確規(guī)定，并確定了建設(shè)工程質(zhì)量的強制性國家標(biāo)準(zhǔn)。但建設(shè)工程質(zhì)量作為建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容，是建設(shè)工程施工合同履行過程中糾紛頻發(fā)、爭議激烈的問題。因此，對于建設(shè)工程質(zhì)量爭議，必須堅持質(zhì)量第一的審判原則，依法通過司法手段確保建設(shè)工程質(zhì)量符合國家規(guī)定的強制性安全標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強制性標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家強制性標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)修理或者返工、改建等責(zé)任；對于當(dāng)事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家規(guī)定的強制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，如約定獲得“魯班獎”等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，但合同另有約定的除外。

(九)質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責(zé)任承擔(dān)問題

建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但施工單位承擔(dān)保修責(zé)任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任不是同一概念，施工單位負(fù)有保修責(zé)任并不意味著承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負(fù)責(zé)保修，但保修所發(fā)生的費用應(yīng)當(dāng)由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方負(fù)擔(dān)。實務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責(zé)任劃分和損失承擔(dān)原則根據(jù)以下情形確定：(1)施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修，費用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。(3)因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負(fù)責(zé)采購的，由施工單位承擔(dān)民事責(zé)任；屬于建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔(dān)民事責(zé)任，如果施工單位沒有驗收或者驗收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。(4)因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當(dāng)造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負(fù)責(zé)。(5)因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔(dān)責(zé)任。(6)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。

(十)關(guān)于建設(shè)工程施工合同中約定以政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)政府文件被撤銷或者失效的情形如何處理的問題 當(dāng)事人雙方在建設(shè)工程施工合同中約定以地方人民政府的文件作為工程價款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的，該政府文件已經(jīng)構(gòu)成合同的內(nèi)容，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定約定有效。在建設(shè)工程施工合同履行中，如果合同所依據(jù)的政府文件被撤銷或者失效，但該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當(dāng)?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進行調(diào)整和修改的，除當(dāng)事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

會議認(rèn)為，農(nóng)村土地問題是事關(guān)廣大農(nóng)民社會保障、農(nóng)村社會穩(wěn)定、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的重大問題。近年來，黨和國家站在全局的高度陸續(xù)出臺了一系列加大農(nóng)業(yè)投入、擴大農(nóng)村內(nèi)需、促進農(nóng)民增收的政策措施，調(diào)動了廣大農(nóng)民群眾發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的積極性，農(nóng)村經(jīng)濟出現(xiàn)了持續(xù)向好的發(fā)展形勢。穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系是黨的農(nóng)村政策的基石，是保障農(nóng)民權(quán)益、促進農(nóng)業(yè)發(fā)展和保持農(nóng)村穩(wěn)定的制度基礎(chǔ)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等土地權(quán)利是廣大農(nóng)民安身立命的根基，關(guān)系到廣大農(nóng)民的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本人權(quán)，也關(guān)系到我國政權(quán)的穩(wěn)固。保護和穩(wěn)定農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)是保障農(nóng)民安居樂業(yè)、維護農(nóng)村社會穩(wěn)定和促進農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)鍵。因此，全省各級人民法院一定要站在政治和全局的高度，深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下妥善化解農(nóng)村土地承包糾紛的重要意義，牢固樹立為大局服務(wù)，為人民司法的意識，充分發(fā)揮好人民法院權(quán)利確認(rèn)、公權(quán)制約和糾紛終結(jié)的職能作用，認(rèn)真做好農(nóng)村土地承包糾紛案件的審判工作，確保黨和國家有關(guān)“三農(nóng)”政策措施的正確落實，切實維護廣大農(nóng)民最現(xiàn)實、最直接的土地權(quán)益。在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中，要特別注意的是，農(nóng)民依法享有長期而穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權(quán)，法定承包期內(nèi)，任何組織和個人不得干預(yù)農(nóng)民的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得違法調(diào)整和收回承包地，不得違背農(nóng)民意愿強行流轉(zhuǎn)承包地，不得非法侵占農(nóng)民承包地。

(一)關(guān)于以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和法律適用問題

依據(jù)物權(quán)法和農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，農(nóng)村土地承包有家庭承包和其他方式承包兩種情形，兩種承包方式均可以創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)，即土地承包經(jīng)營權(quán)。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包合同生效時設(shè)立，無需進行登記。對于以其他方式承包農(nóng)村土地取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，不涉及集體經(jīng)濟組織成員的資格問題，其土地承包合同不具有創(chuàng)設(shè)物權(quán)的效力，而是屬于一般的債權(quán)合同，承包人的承包經(jīng)營權(quán)遭受侵害的，承包人只能基于合同行使債權(quán)請求權(quán)主張權(quán)利，發(fā)包人收回承包地的，視為解除土地承包合同的行為。依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第49條的規(guī)定，以其他方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，該權(quán)利具有物權(quán)性質(zhì)，因此，以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)未經(jīng)依法登記不發(fā)生物權(quán)效力。(二)關(guān)于村民小組是否具有訴訟主體資格的問題

依據(jù)《物權(quán)法》第60條、《土地管理法》第10條、《農(nóng)村土地承包法》第12條的規(guī)定，土地分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體經(jīng)濟組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)。換言之，農(nóng)村集體土地由村內(nèi)的村民小組管理的，可以由村民小組作為土地承包合同的發(fā)包方，因履行土地承包合同或者行使土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生糾紛的，村民小組可以作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。

(三)關(guān)于集體經(jīng)濟組織在土地延包或者依法調(diào)整承包地重新發(fā)包后，喪失承包地的農(nóng)戶請求返還的處理問題

依據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立。承包地在土地二輪承包或者被集體經(jīng)濟組織依法調(diào)整、收回后重新發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的其他承包農(nóng)戶，并簽訂土地承包合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定承包農(nóng)戶合法取得相應(yīng)承包地的土地承包經(jīng)營權(quán)。原承包人要求返還原承包地發(fā)生的糾紛，屬于最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛，此類糾紛不屬于人民法院民事案件的受理范圍，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

(四)關(guān)于發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整家庭承包地的情形下，承包方請求返還承包地是否適用訴訟時效的問題 以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)存續(xù)期間，發(fā)生發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整承包方承包地的情形下，承包方請求發(fā)包方返還違法侵占、收回、調(diào)整承包地的請求權(quán)，是基于物權(quán)發(fā)生的返還原物請求權(quán)，此種請求權(quán)屬于物權(quán)請求權(quán)的范疇，不受訴訟時效的限制，承包方請求返還承包地的，應(yīng)當(dāng)予以支持。(五)關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的效力問題

土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)是指具有物權(quán)屬性的土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓、互換、入股和抵押，而以其他方式承包農(nóng)村土地，未經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)所發(fā)生的流轉(zhuǎn)，屬于合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第37條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)經(jīng)發(fā)包方同意。承包人未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合《農(nóng)村土地承包法》第41條的規(guī)定，發(fā)包方不同意轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)的法定理由是承包方不具有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源。換言之，只要承包方有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源，發(fā)包人無法定理由不同意或者拖延表態(tài)，都不影響土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。農(nóng)村土地承包法規(guī)定的“經(jīng)發(fā)包方同意”，應(yīng)理解為明示同意。土地承包經(jīng)營權(quán)采取出租、轉(zhuǎn)包方式流轉(zhuǎn)的，土地承包經(jīng)營權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，承包地被征收的，享有土地補償權(quán)利的主體仍是土地承包經(jīng)營權(quán)人，而非承租人或者接受轉(zhuǎn)包的承包方。

(六)承包人未按承包合同約定種植特定農(nóng)作物的，發(fā)包方是否有權(quán)請求解除合同的問題

為了發(fā)展地方經(jīng)濟，形成規(guī)?；N植效益，有的承包合同中約定承包方只能種植某種農(nóng)作物，否則發(fā)包方有權(quán)解除承包合同。由于該約定限制了承包方的經(jīng)營自主權(quán)，所以實踐中對于如何認(rèn)定該約定的效力存在爭議。會議認(rèn)為，不同承包經(jīng)營方式的功能存在重大差異，因此對于上述約定的處理原則也應(yīng)有所不同。家庭承包方式下簽訂的承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)具有社會保障功能，承包方對于經(jīng)營承包地具有自主權(quán)，因此，對于家庭方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方以未按約定種植指定農(nóng)作物為由請求解除合同的，不予支持；對于其他方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方在合同中約定承包方未種植指定農(nóng)作物時享有解除權(quán)的約定有效，發(fā)包方以此請求解除承包合同的，原則上應(yīng)予支持。

五、關(guān)于民間借貸糾紛案件

會議認(rèn)為，隨著我國宏觀調(diào)控政策不斷實施，國家對金融政策進行了調(diào)整，銀行貸款的規(guī)模不斷收縮。在現(xiàn)行金融政策的制約下，中小企業(yè)、個體工商戶以及農(nóng)戶信用貸款難的矛盾不斷凸顯，嚴(yán)重影響了中小企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，由此民間借貸市場異?；钴S，對經(jīng)濟和社會的發(fā)展的影響不斷加深。民間借貸在一定程度上緩解了中小企業(yè)和“三農(nóng)”的資金困難，有利于促進多層次信貸市場的形成和發(fā)展，但是民間借貸市場的自發(fā)性、自主性和不規(guī)范性，使其潛在的風(fēng)險無法防控，不僅引發(fā)了大量的民事糾紛，而且容易滋生非法融資甚至洗錢犯罪等現(xiàn)象，影響了社會的和諧穩(wěn)定。近一個時期，民間借貸市場呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴大化、借貸用途多樣化、借貸利息高額化的鮮明特點，與此相應(yīng)反映到訴訟中的民間借貸糾紛和矛盾亦呈現(xiàn)出數(shù)量多、增長快、難度大的發(fā)展態(tài)勢，民間借貸案件逐漸成為民事審判工作中波及范圍廣、敏感程度高、案結(jié)事了難的糾紛案件類型。審理民間借貸糾紛案件，人民法院要充分發(fā)揮權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，積極踐行“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，服務(wù)和服從于國家宏觀調(diào)控金融市場的大局，嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，積極穩(wěn)妥地審理好涉及民間借貸的糾紛案件，為規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸行為，防范和化解民間借貸金融市場風(fēng)險，促進民間金融市場的健康發(fā)展提供有力的司法保障。(一)關(guān)于民間借貸的范圍問題

依據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，民間借貸糾紛屬于借款合同糾紛。根據(jù)合同法的規(guī)定，民間借貸與其他借款合同之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在借貸主體的差異。通常理解的借款合同關(guān)系主要是指國家依法批準(zhǔn)的金融企業(yè)與借款人之間發(fā)生的資金借用關(guān)系，而民間借貸法律關(guān)系主要是自然人之間、自然人與非金融企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織之間發(fā)生的資金借用關(guān)系。就民間借貸合同的標(biāo)的物而言，一般限于貨幣借用，不包括有價證券的借用。(二)關(guān)于民間借貸的生效條件問題

正確認(rèn)定民間借貸的生效條件是審理此類糾紛案件的前提和基礎(chǔ)，是規(guī)范民間借貸行為、推動民間借貸市場合法有序發(fā)展的保障。對于民間借貸合同的生效條件，現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，根據(jù)《合同法》第210條的規(guī)定，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。原則上應(yīng)認(rèn)為民間借貸合同為實踐性合同，即民間借貸合同以出借人和借款人之間達(dá)成貨幣借用合意，并以出借人實際給付借款為生效條件。出借人與借款人之間僅達(dá)成借款合意，而未實際給付借款標(biāo)的物的，可以認(rèn)定合同成立而未生效，借款人不承擔(dān)償還借款的責(zé)任。(三)關(guān)于民間借貸糾紛的舉證責(zé)任分配以及證據(jù)審查和采信問題

審理民間借貸糾紛案件的難點在于證據(jù)審查和認(rèn)定難，實踐中對于民間借貸糾紛案件中的證據(jù)，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實之間的關(guān)聯(lián)程度以及各證據(jù)之間的邏輯聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷。

民間借貸的出借人行使債權(quán)請求權(quán)，要求借款人償還借款本息的，應(yīng)對是否存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及是否已將款項交付借款人等事實承擔(dān)舉證責(zé)任；借款人主張已經(jīng)償還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還借款的舉證責(zé)任。對于出借人提供的“借據(jù)”等書證，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)證據(jù)(包括借貸金額的多少、支付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間的關(guān)系等)認(rèn)定是否存在民間借貸關(guān)系。

(四)關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金爭議的處理問題

民間借貸的利息是指從借款人借款之日至還款之日之間產(chǎn)生的利益，而民間借貸的違約金是指借款人逾期償還借款本金應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。對于民間借貸合同明確約定借貸利息的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付利息，但借貸利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定；對于支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；出借人與借款人在民間借貸合同中既約定利息又約定逾期付款違約金的，最終收取的利息和違約金的總額不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

原則上應(yīng)以民間借貸書證上記載的借款金額為本金，當(dāng)事人約定利息預(yù)先扣除或者有證據(jù)證明實際扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際出借金額認(rèn)定本金。

(五)關(guān)于個人借貸單位使用的民間借貸處理問題

對單位工作人員為本單位的生產(chǎn)經(jīng)營需要，以自己名義與出借人發(fā)生資金借用行為而發(fā)生民間借貸糾紛，應(yīng)首先審查借貸法律行為是否符合《合同法》第49條規(guī)定的表見代理，其次審查借款的實際用途和實際借款人。如果借款人的資金借用行為構(gòu)成表見代理，且借款由單位實際使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位為實際借款人，由單位承擔(dān)償還借款的責(zé)任；如果借款人的行為不構(gòu)成表見代理，且出借人并不明知借款人是履行單位的職務(wù)行為、有充分理由認(rèn)為其是在同借款人個人發(fā)生借貸關(guān)系時，即使出借人與借款人的單位實質(zhì)上存在借貸關(guān)系，應(yīng)依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，支持出借人向借款人主張權(quán)利。(六)關(guān)于民間借貸的訴訟時效問題

依據(jù)《合同法》第206條的規(guī)定，民間借貸合同中沒有約定借款日期和還款期限的，出借人可以隨時請求借款人償還借款，借款人也可以隨時償還。出借人沒有提出還款請求，借款人也未主動償還借款的，為保護出借人的合法權(quán)益，原則上適用《民法通則》第137條規(guī)定的20年最長訴訟時效。

六、關(guān)于侵權(quán)糾紛案件

會議認(rèn)為，近年以來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和生活形態(tài)的日趨豐富，民事主體維護自身權(quán)益的意識不斷增強，侵權(quán)損害賠償案件數(shù)量不斷增長，各種特殊侵權(quán)、新型侵權(quán)案件不斷出現(xiàn)，醫(yī)療損害賠償糾紛案件、道路交通事故損害賠償案件、產(chǎn)品責(zé)任損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件、物件損害賠償案件等特殊、新型案件日益成為侵權(quán)損害賠償案件的主要類型。目前，侵權(quán)損害賠償糾紛案件日益呈現(xiàn)出法律關(guān)系復(fù)雜化、訴訟主體多元化、賠償數(shù)額高額化、糾紛發(fā)生群體化的鮮明特點，成為所有民事案件中社會敏感程度高、波及范圍廣、審理難度大的糾紛案件類型，因此，做好侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作已經(jīng)成為人民法院維護受害人合法權(quán)益、化解社會矛盾糾紛、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。侵權(quán)責(zé)任法作為保護民事主體合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任的基本民事法律，對于統(tǒng)一侵權(quán)損害賠償案件的法律適用，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為具有重要意義，同時也對侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作提出了新的挑戰(zhàn)和要求。全省各級人民法院要以維護社會公平正義為己任，促進社會和諧穩(wěn)定為目標(biāo)，化解社會領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛為主線，維護受害人合法權(quán)益為核心，切實做好侵權(quán)損害賠償案件的審判工作。

(一)關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)和司法解釋的銜接問題 侵權(quán)責(zé)任法在歸責(zé)原則、責(zé)任主體、承擔(dān)責(zé)任方式等方面與以前有關(guān)侵權(quán)的法律、行政法規(guī)、司法解釋的規(guī)定存在諸多沖突，因此，要正確處理好侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)、司法解釋之間的適用關(guān)系問題。對于侵權(quán)責(zé)任法實施之后，之前與該法內(nèi)容存在沖突的法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)再繼續(xù)適用；對于侵權(quán)責(zé)任法未明確規(guī)定，且之前法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定與侵權(quán)責(zé)任法的立法原則相一致的內(nèi)容，可以作為對侵權(quán)責(zé)任法的有益補充，繼續(xù)適用。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，其他特別法對侵權(quán)責(zé)任另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；按照新法優(yōu)于舊法的原則，侵權(quán)責(zé)任法與其他侵權(quán)法律規(guī)范相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。

(二)關(guān)于無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，有關(guān)部門能否行使損害賠償請求權(quán)的問題

因道路交通事故等侵權(quán)行為造成流浪乞討等身份不明的人死亡，無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，民政部門等有關(guān)單位向賠償義務(wù)人提起民事訴訟，主張侵權(quán)損害賠償?shù)?，沒有法律依據(jù)，人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。(三)關(guān)于侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)問題

《侵權(quán)責(zé)任法》第16條規(guī)定了侵權(quán)致人損害的賠償范圍，但沒有明確規(guī)定各項損害賠償項目的具體標(biāo)準(zhǔn)。在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情形下，侵權(quán)致人損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)仍適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。(四)關(guān)于受害人被扶養(yǎng)人生活費的賠償問題

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法〉若干問題的通知》第4條規(guī)定，人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件時，如受害人有被扶養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條的規(guī)定，將被扶養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或者死亡賠償金。依據(jù)該規(guī)定，在裁判說理中，被扶養(yǎng)人生活費和殘疾賠償金、死亡賠償金應(yīng)分別計算，但在判決主文中將被扶養(yǎng)人生活費和殘疾賠償金、死亡賠償金合并計算作為一個判項，被扶養(yǎng)人生活費在判項中不再出現(xiàn)。(五)關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題

在侵權(quán)責(zé)任法實施之前，醫(yī)療損害賠償糾紛案件存在法律適用二元化的現(xiàn)象。侵權(quán)責(zé)任法實施之后，患者請求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任的，不論構(gòu)成醫(yī)療事故還是醫(yī)療差錯，均應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》以及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，并以“醫(yī)療損害賠償糾紛”確定案由；患者請求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的，以“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛’’確定案由。(六)關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任分配問題

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，實行的是因果關(guān)系推定和過錯推定，侵權(quán)責(zé)任法明確規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任，在舉證責(zé)任的分配上實行“誰主張誰舉證’’的原則，即患者應(yīng)當(dāng)就醫(yī)療機構(gòu)的過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，只有在《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定的如醫(yī)務(wù)人員有違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關(guān)的醫(yī)療材料、偽造、篡改、銷毀病歷資料等情形下，才適用過錯推定的原則，實行舉證責(zé)任倒置。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料內(nèi)容、遺失、銷毀、搶奪病歷等情形導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間是否在因果關(guān)系及醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員是否有過錯無法認(rèn)定的，由改變、遺失、銷毀、搶奪病歷一方當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果；病歷制作方對病歷資料的內(nèi)容存在明顯矛盾或錯誤不能作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷書寫規(guī)范書寫等形式瑕疵的，不影響病歷的真實性的認(rèn)定。

(七)關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的賠償責(zé)任主體、賠償責(zé)任問題

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定，產(chǎn)品責(zé)任對產(chǎn)品的生產(chǎn)者實行嚴(yán)格責(zé)任，即無過錯責(zé)任，而對產(chǎn)品的銷售者實行過錯責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，受害人可以行使選擇權(quán)，請求產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任；選擇銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果銷售者有證據(jù)證明自己無過錯，產(chǎn)品缺陷是由生產(chǎn)者造成的，銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償；選擇生產(chǎn)者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果生產(chǎn)者有證據(jù)證明銷售者存在過錯，承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向銷售者追償。受害人選擇產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告的，應(yīng)當(dāng)判決共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任，共同被告中的一方有證據(jù)證明其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，可明確其依法享有追償權(quán)。

(八)關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的懲罰性賠償?shù)膯栴}

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，懲罰性賠償僅限于因缺陷產(chǎn)品致使他人死亡或者健康受到嚴(yán)重?fù)p害的人身損害，而不適用財產(chǎn)損害。在確定懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、過錯程度、損害后果、侵權(quán)人的賠償能力、獲利狀況、受害人遭受的損失、社會影響等因素確定。

(九)關(guān)于精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題

侵權(quán)致人損害，未造成嚴(yán)重后果的，受害人請求精神損害撫慰金賠償?shù)?，一般不予支持；侵?quán)致人損害，造成嚴(yán)重后果的，可以根據(jù)受害人一方的請求判令侵權(quán)人賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。精神損害撫慰金的賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)情節(jié)、影響范圍、侵權(quán)獲利情況、承擔(dān)賠償責(zé)任的能力等因素綜合確定。精神損害撫慰金賠償請求權(quán)的主體為受害人或者近親屬。

近年來，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展變化，人民群眾生活水平的不斷提高，會議認(rèn)為應(yīng)對精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整。具體調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)如下：侵權(quán)人是自然人的，一般精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為1000元—5000元；嚴(yán)重精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為5000元—10000元。侵權(quán)人是法人或其他社會組織的，一般按照自然人賠償標(biāo)準(zhǔn)的五至十倍予以賠償。損害后果特別嚴(yán)重的，可在上述基礎(chǔ)上適當(dāng)提高賠償標(biāo)準(zhǔn)。(十)關(guān)于機動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害的賠償責(zé)任問題 依據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，機動車之間發(fā)生交通事故的，實行過錯責(zé)任，而機動車之間發(fā)生交通事故致第三人損害的，機動車之間如何承擔(dān)賠償責(zé)任沒有明確規(guī)定。機動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害，如果能夠明確各自責(zé)任的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第12條的規(guī)定處理，由機動車之間各自承擔(dān)賠償責(zé)任；如果無法明確責(zé)任，且每個機動車的肇事行為都足以造成全部損害的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第11的規(guī)定，由各機動車承擔(dān)連帶責(zé)任。(十一)關(guān)于機動車第三者責(zé)任強制保險中第三者的認(rèn)定問題 機動車第三者責(zé)任強制保險中的“第三者”的范圍應(yīng)嚴(yán)格按照國務(wù)院《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》第21條的規(guī)定確定，被保險機動車發(fā)生交通事故時，如本車人員因機動車顛覆、傾斜等脫離了被保險機動車輛造成損害的，不宜視為受害人為機動車第三者責(zé)任強制保險中的“第三者”，受害人請求保險公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任的，不予支持。

(十二)關(guān)于機動車未參加機動車第三者責(zé)任強制保險的處理問題 機動車未依照道路交通安全法和國務(wù)院《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》的規(guī)定參加機動車第三者責(zé)任強制保險，發(fā)生道路交通事故致人損害的，參照適用《山東省實施〈道路交通安全法〉辦法》第65條的規(guī)定，由賠償義務(wù)人在相應(yīng)的機動車交通事故責(zé)任強制保險限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。不足部分，依照《道路交通安全法》第76條的規(guī)定確定賠償責(zé)任。

(十三)關(guān)于因交通事故造成的機動車貶值損失是否予以賠償?shù)膯栴} 機動車貶值損失一般是指機動車發(fā)生交通事故后，其使用性能雖已恢復(fù)，其本身經(jīng)濟價值卻會因發(fā)生交通事故而降低所造成的損失，其實質(zhì)為民法理論上所稱的純粹經(jīng)濟損失。對于因交通事故造成的機動車貶值損失是否予以賠償，我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定。由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，且機動車貶值損失的認(rèn)定受機動車本身狀況、機動車的用途、市場價格等多種因素的影響，具有多變性和不可確定性。因此，不宜支持交通事故受害人要求賠償義務(wù)人賠償機動車貶值損失的訴訟請求。

七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

會議認(rèn)為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10％以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實維護家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定。婚姻法司法解釋(三)已頒布實施，各級人民法院要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實。要切實保護未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財產(chǎn)關(guān)系。家庭財產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財產(chǎn)案件時，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財產(chǎn)的整體效用，通過不同的財產(chǎn)分割方式，實現(xiàn)兩者和諧并存。要認(rèn)識“買斷工齡款”、養(yǎng)老保險金等財產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財產(chǎn)性質(zhì)。在涉及第三人交易的情形下，要重視市場經(jīng)濟秩序的建立和交易安全的維護等因素，注意保護善意第三人的合法權(quán)益。三要充分體現(xiàn)社會主義道德和善良風(fēng)俗。通過案件的審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁婚姻違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。

(一)關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達(dá)，能否缺席判決的問題 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書?！币罁?jù)婚姻法的規(guī)定，只要婚姻當(dāng)事人之間的夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。如果婚姻一方當(dāng)事人起訴與對方離婚，而對方下落不明的，可以采取公告送達(dá)的方式送達(dá)訴訟文書，并采取缺席判決的方式判決雙方離婚。但考慮到現(xiàn)實生活中人口流動性比較強，公告送達(dá)的覆蓋面相對有限，且關(guān)系到婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)利，因此，公告送達(dá)應(yīng)在窮盡其他送達(dá)方式的情形下方可適用，缺席判決離婚應(yīng)從嚴(yán)掌握。(二)關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定問題

依據(jù)《婚姻法》第41條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。由上述規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活’’所負(fù)債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。夫妻一方以個人名義舉債所負(fù)的債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第24條的規(guī)定認(rèn)定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負(fù)的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認(rèn)定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債的合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個人債務(wù)。

(三)關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題

一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財產(chǎn)問題自愿達(dá)成某種協(xié)議。對這種財產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點在于在我國實行夫妻法定共同財產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實際履行，因為，就夫妻財產(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財產(chǎn)，并不改變夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認(rèn)為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時一方主張按照財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以支持；在既沒有解除婚姻關(guān)系也未實行分別財產(chǎn)制的情形下．一方當(dāng)事人請求按照協(xié)議約定支付相關(guān)費用的，對該主張不應(yīng)予以支持。

關(guān)于財產(chǎn)分割協(xié)議是否適用“顯失公平”的問題。夫妻共同財產(chǎn)在離婚時應(yīng)當(dāng)平均分割，這是處理夫妻共同財產(chǎn)的基本原則，但是婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割畢竟不是單純的市場交易，財產(chǎn)分割協(xié)議亦不同于一般的民事合同，財產(chǎn)分割中充滿著復(fù)雜的情感因素，婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割協(xié)議很難完全用公平來衡量，亦無從判斷是否顯失公平。因此，人民法院在審理婚姻家庭案件中，對于一方當(dāng)事人以財產(chǎn)分割協(xié)議顯失公平為由請求變更或者撤銷協(xié)議的，只要簽訂協(xié)議時不存在欺詐、脅迫的情形，對當(dāng)事人的訴訟請求原則不予支持。(四)關(guān)于夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息的歸屬問題

夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后所產(chǎn)生的孳息，一般有兩種情況，一是在金融機構(gòu)存款或者購買債券產(chǎn)生的利息收入；二是投資實業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的收益?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資和獎金、從事生產(chǎn)和經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、因繼承或者贈與所得的財產(chǎn)(但遺囑或贈與合同中明確，只歸夫與妻一方所有的除外)歸夫妻共同所有。該條規(guī)定還有一個兜底條款，即其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)?；橐龇ㄒ约白罡呷嗣穹ㄔ旱南嚓P(guān)司法解釋對“投資取得的收益”并無明確界定，造成在審判實務(wù)中產(chǎn)生一些分歧。對于夫妻一方婚前的財產(chǎn)存入銀行或者購買債券等所產(chǎn)生的自然孳息，屬于債券或者儲蓄本金產(chǎn)生的法定孳息，依照物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為夫妻個人財產(chǎn)比較適宜。對于夫妻一方以婚前個人財產(chǎn)投資進行經(jīng)營活動在婚后產(chǎn)生的收益，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)比較適宜。

八、關(guān)于勞動爭議糾紛案件

會議認(rèn)為，受國際金融危機和世界經(jīng)濟衰退的影響，我省許多企業(yè)持續(xù)出現(xiàn)經(jīng)營困難、虧損、欠薪和關(guān)閉等情形，由此引發(fā)各種勞動爭議案件大幅攀升。勞動爭議糾紛案件呈現(xiàn)出涉及數(shù)量膨脹化、內(nèi)容復(fù)雜化、區(qū)間多樣化、訴訟群體化和難度增大化的特點。近年來，國家加大了勞動立法的力度，最高人民法院加大了制定勞動爭議案件司法解釋的力度，勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、社會保險法等勞動和社會保障法律相繼頒布實施，具有中國特色的社會主義勞動法律體系基本形成。勞動立法的完善，將極大地拓展勞動爭議案件的受理范圍，勞動爭議案件仍將保持持續(xù)增長的發(fā)展態(tài)勢，但勞動關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的難度亦逐漸增大，勞動爭議糾紛案件仍將是當(dāng)前和今后民事審判工作中社會敏感程度最高、涉及范圍領(lǐng)域最廣、案結(jié)事了壓力最大的糾紛案件類型，因此，全省各級人民法院要以維護勞動者合法權(quán)益為核心，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系為目標(biāo)，切實做好勞動爭議案件的審判工作。為充分發(fā)揮人民法院服務(wù)經(jīng)濟社會發(fā)展與社會和諧穩(wěn)定的職能作用，積極應(yīng)對宏觀經(jīng)濟形勢變化，在審判工作中要以“保增長、保民生、保穩(wěn)定”為根本目標(biāo)，堅持以既要依法維護勞動者合法權(quán)益，又要促進用人單位的生存發(fā)展，實現(xiàn)互利共贏作為勞動爭議案件審判工作的基本司法理念，準(zhǔn)確把握立法宗旨，把個案的公正與社會公正結(jié)合起來，正確處理個人利益與社會利益、局部利益與全局利益之間的關(guān)系。一要堅持依法保障勞動者合法權(quán)益和用人單位的生存發(fā)展并重。要充分認(rèn)識到單純地保護勞動者合法權(quán)益并非是勞動合同法立法的終極目的，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系才是勞動合同法的最終價值取向。勞資雙方具有根本利益的高度一致性和具體利益的相對差異性，二者相互依賴不可分割。在審理勞動爭議糾紛案件時，必須堅持和諧發(fā)展、互利共贏的理念，不能強調(diào)保護一方而忽視另一方利益，要“放水養(yǎng)魚”，切忌“竭澤而漁”。二要通過司法手段倡導(dǎo)穩(wěn)定的勞動關(guān)系。目前，勞動合同簽訂率低、勞動合同短期化是當(dāng)前勞動關(guān)系領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，也是勞動爭議大量發(fā)生的主要原因之一，要通過民事手段依法制裁用人單位不簽訂勞動合同的行為。要以維護穩(wěn)定的勞動關(guān)系為價值依歸，對用人單位施行的“末位淘汰”、“競爭上崗”等做法，要嚴(yán)格審查其合法性及其效力。三要切實保護勞動者的人身權(quán)益。目前我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整正處于關(guān)鍵階段，最低工資標(biāo)準(zhǔn)制度、法定節(jié)假日制度、最長加班時間等制度，都具有強烈的保護勞動者人身權(quán)益的立法目的。在審理勞動爭議案件中，要通過依法裁判用人單位支付加班費、經(jīng)濟補償金、賠償金等手段，切實維護勞動者的合法權(quán)益。(一)關(guān)于建筑行業(yè)中實際施工人直接招用的人員勞動關(guān)系的認(rèn)定問題 建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給施工單位后，施工單位又轉(zhuǎn)包或者違法分包給不具有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)條件的實際施工人，這是當(dāng)前建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象。對于實際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認(rèn)定實際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系，而應(yīng)追溯到具有合法勞動用工的用人單位，如總承包單位、合法分包單位、勞務(wù)作業(yè)承包單位等與勞動者形成勞動關(guān)系，但不宜認(rèn)定勞動者與建設(shè)單位形成勞動關(guān)系。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，可以參照適用《勞動合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實際施工人對勞動者的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(二)關(guān)于未簽訂書面勞動合同的情形下雙倍工資的支付問題 依據(jù)《勞動合同法》第10條、第82條的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位向勞動者支付的二倍工資，是基于用人單位沒有按照勞動合同法規(guī)定與勞動者簽訂書面勞動合同所產(chǎn)生的法律后果，并非是勞動者提供勞動的對價給付，因此，二倍工資不屬于勞動報酬的范疇，具有懲罰性賠償金的性質(zhì)。

關(guān)于雙倍工資的仲裁時效問題。由于二倍工資具有懲罰性賠償金的性質(zhì)，勞動者請求用人單位支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資不適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款關(guān)于勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議仲裁時效的規(guī)定。用人單位支付勞動者未簽訂勞動合同雙倍工資的責(zé)任可視為同一合同項下約定的具有整體性和關(guān)聯(lián)性的定期給付之債，仲裁時效期間從最后履行期限屆滿之日起算。(三)關(guān)于工傷停工留薪期的確定問題

《山東省工傷職工停工留薪期管理辦法》規(guī)定停工留薪期的確認(rèn)主體為用人單位，而對于停工留薪期異議的確認(rèn)應(yīng)由勞動能力鑒定委員會來確定。因此，若訴訟中雙方就停工留薪期發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由勞動能力鑒定委員會對工傷職工的停工留薪期予以確定，人民法院不能直接確定勞動者的停工留薪期。

(四)關(guān)于勞動者違法解除勞動合同，用人單位請求勞動者賠償損失應(yīng)否支持的問題

勞動合同法規(guī)定除有服務(wù)期和競業(yè)限制約定的以外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違反勞動合同的違約金。勞動合同法對于用人單位違法解除勞動合同的賠償問題作了明確規(guī)定，而對勞動者單方解除勞動合同不符合勞動合同法規(guī)定的情形下，如何承擔(dān)責(zé)任沒有明確規(guī)定。除勞動合同法規(guī)定的應(yīng)由勞動者承擔(dān)約定違約金的特殊情形外，如果勞動者違反誠實信用原則，在勞動合同約定期限屆滿前單方解除勞動合同或者違法行使辭職權(quán)，給用人單位造成損失的，用人單位可以依據(jù)《勞動合同法》第90條的規(guī)定向勞動者主張賠償直接經(jīng)濟損失。

(五)關(guān)于非法用工單位傷亡人員的保險待遇問題

勞動部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規(guī)定非法用工單位應(yīng)向受到事故傷害或患職業(yè)病的傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。雖非法用工單位傷亡人員是在勞動過程中發(fā)生的傷害事故，但勞動行政主管部門對此不進行工傷認(rèn)定，不存在工傷認(rèn)定的前置程序。因此傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，經(jīng)勞動爭議仲裁后，人民法院應(yīng)按照勞動爭議案件處理。(六)關(guān)于獨生子女父母一次性養(yǎng)老補助糾紛案件的受理問題 《山東省人口與計劃生育條例》第30條第1款規(guī)定，獨生子女父母為企業(yè)職工的，退休時由所在單位按照設(shè)區(qū)的市上一年度平均工資百分之三十發(fā)給一次性養(yǎng)老補助。根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條第6款、《中華人民共和國人口與計劃生育法》第27條、《山東省人口與計劃生育條例》第31條的規(guī)定，獨生子女父母一次性養(yǎng)老補助糾紛屬于勞動爭議案件，應(yīng)屬于人民法院勞動爭議案件的受理范圍。

(七)關(guān)于基本生活費是否適用仲裁時效的問題

依照《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第31條的規(guī)定，非因勞動者原因造成企業(yè)停工、停產(chǎn)、歇業(yè)時，勞動者可以要求用人單位支付基本生活費?；旧钯M并非是勞動者付出勞動的對價，而是用人單位依法承擔(dān)的一種社會責(zé)任。同時，在司法實踐也存在著用人單位與勞動者長期“兩不找”，時隔多年以后勞動者要求用人單位支付幾年甚至十幾年的基本生活費的案件，若對這類案件中勞動者的主張全部支持，不符合社會公平原則。而且這種案件中的企業(yè)大多經(jīng)營狀況很差，瀕臨破產(chǎn)邊緣，若對于勞動者的主張全部支持，尤其是一些群體性案件，則很可能使這些企業(yè)難以為繼，不符合既要保障勞動者合法權(quán)益，又要維護用人單位生存發(fā)展的審判原則。因此，勞動者請求用人單位支付基本生活費的在勞動爭議調(diào)解仲裁法實施之前，適用《勞動法》第82條規(guī)定的仲裁申請期限，勞動爭議調(diào)解仲裁法實施之后，應(yīng)適用該法規(guī)定的仲裁時效。(八)關(guān)于加付賠償金的處理問題

依據(jù)《勞動合同法》第87條的規(guī)定，用人單位違法解除或終止勞動合同的，應(yīng)支付二倍經(jīng)濟補償金的賠償金。勞動者依據(jù)《勞動合同法》第87條規(guī)定訴求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。用人單位未履行《勞動合同法》第41條、第43條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務(wù)的，應(yīng)認(rèn)定其解除勞動合同的行為違法，勞動者請求用人單位支付賠償金的，應(yīng)予支持。用人單位在已經(jīng)具備解除條件的情況下，勞動者以用人單位存在未提前30天通知等程序瑕疵為由要求用人單位支付賠償金的，人民法院不予支持。

勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟補償辦法》第3條、第10條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付額外經(jīng)濟補償金，與《勞動合同法》第85條、第87條規(guī)定的賠償金具有相同的法律性質(zhì)，勞動合同法實施后，勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟補償辦法》規(guī)定的額外經(jīng)濟補償金不再適用。

(九)關(guān)于雙重勞動關(guān)系的認(rèn)定問題 依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第8條的規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)按勞動關(guān)系處理。該規(guī)定肯定了雙重勞動關(guān)系的合法性，但由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》沒有規(guī)定適用的時間效力，對于司法解釋實施之前存在的雙重勞動關(guān)系是否可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定予以認(rèn)定未明確。會議認(rèn)為，按照法不溯及既往原則，在司法解釋出臺之前，對于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第8條所列情形均按照勞務(wù)關(guān)系處理：但該司法解釋實施之后，尚未審結(jié)的一、二審勞動爭議案件均應(yīng)適用司法解釋的規(guī)定認(rèn)定雙重勞動關(guān)系。

（十》關(guān)于用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后與勞動者的勞動關(guān)系是否終止問題

依據(jù)《勞動合同法》第44條第5項的規(guī)定，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，勞動合同終止。用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照是國家工商行政主管部門對于用人單位違反工商行政管理法規(guī)的行政處罰措施，并不意味著用人單位終止其經(jīng)營活動，如果用人單位繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，按事實勞動關(guān)系處理。(十一)關(guān)于解除勞動合同的舉證責(zé)任分配問題

依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位依照法律規(guī)定與勞動者解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。實踐中，用人單位與勞動者往往對解除勞動合同無異議，但因何種原因或者由哪一方提出解除勞動合同各執(zhí)一詞，用人單位主張因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤慕獬?，?yīng)免除其支付經(jīng)濟補償金的義務(wù)，而勞動者則主張是用人單位違法解除勞動合同。這種情形下，為維護勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)以用人單位對勞動者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，證明因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤慕獬?，否則即推定用人單位單方解除勞動合同。

九、關(guān)于民事訴訟程序問題

會議認(rèn)為，程序公正是實體公正的保障，民事訴訟程序是人民法院審理民事案件必須遵循的基本操作規(guī)程。要正確處理好審判程序與實體處理的辯證關(guān)系，堅持程序與實體并重，防止和克服重實體、輕程序的思想和傾向；要強化民事訴訟的程序意識，嚴(yán)格按照民事訴訟法的規(guī)定規(guī)范審判程序，杜絕程序瑕疵；要正確處理判決與調(diào)解的關(guān)系，堅持“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合"的工作原則，對于傳統(tǒng)民事糾紛，要注重運用調(diào)解方式終結(jié)糾紛，而對于涉及市場運行規(guī)則和導(dǎo)向的民商事案件，要善于運用判決方式，引導(dǎo)合理的市場運行規(guī)則的建立和完善；要根據(jù)最高人民法院的安排部署，積極開展小額速裁審判程序的試點工作，進一步提升試點工作的成效，為民事訴訟法的修改提供必要的實踐素材；要進一步健全完善訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制，貫徹落實好中央綜治辦等16部委關(guān)于建立大調(diào)解工作的意見，以人民調(diào)解協(xié)議效力司法確認(rèn)為契合點，完善訴調(diào)對接機制。(一)關(guān)于執(zhí)行異議訴訟案件的審理問題 依據(jù)《民事訴訟法》第204條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》關(guān)于案外人異議處理的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行異議訴訟是在執(zhí)行程序中，當(dāng)事人或者案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)發(fā)生異議，訴求人民法院依照普通審判程序確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)而發(fā)生的訴訟。根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)持有異議的，應(yīng)先向執(zhí)行機構(gòu)提出執(zhí)行異議，對執(zhí)行機構(gòu)的異議處理不服的，才能另行提起執(zhí)行異議的民事訴訟。異議人未經(jīng)執(zhí)行異議的前置程序直接就確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)直接提起民事訴訟的，應(yīng)駁回其起訴。人民法院審理執(zhí)行異議訴訟，以確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)為審理對象，通過審理確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬，但不涉及執(zhí)行程序中采取的相關(guān)執(zhí)行措施。

（二）關(guān)于釋明權(quán)的行使問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條的規(guī)定，人民法院對民事行為的效力或者法律關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定與當(dāng)事人的訴求不一致的，應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人變更訴訟請求，當(dāng)事人堅持不變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)依法駁回其訴訟請求。二審程序中，一審法院未按上述規(guī)定行使釋明權(quán)的，視為違反法定程序，可以發(fā)回重審。

當(dāng)事人依據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定請求調(diào)整違約金數(shù)額的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張及案件事實，對當(dāng)事人是否請求調(diào)整違約金行使釋明權(quán)。經(jīng)釋明后，當(dāng)事人仍未明確請求調(diào)整違約金的，人民法院不得依職權(quán)主動調(diào)整。二審程序中，當(dāng)事人申請人民法院調(diào)整違約金數(shù)額，如一審法院未予釋明，二審法院可以根據(jù)案件的實際情況直接進行調(diào)整，無需發(fā)回一審法院重審中。(三)關(guān)于公告送達(dá)的問題

人民法院只有在《民事訴訟法》第84條規(guī)定的受送達(dá)人下落不明，窮盡其他方式無法送達(dá)的情形下，才可以采用公告送達(dá)的方式，杜絕隨意采取公告送達(dá)的做法。

對于民事調(diào)解書能否公告送達(dá)的問題。依據(jù)我國《民事訴訟法》第84條的規(guī)定，判決書等相關(guān)訴訟文書在其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式，但沒有規(guī)定民事調(diào)解書能否適用公告送達(dá)。根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議并經(jīng)審判人員審核后，雙方當(dāng)事人同意該調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方簽名或者捺印生效的，調(diào)解協(xié)議書自雙方簽名或者捺印之日起發(fā)生法律效力，這種情況下在采取其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式。如果民事調(diào)解協(xié)議書約定必須由雙方當(dāng)事人簽收才能生效的情況下，則不能采用公告送達(dá)的方式送達(dá)。(四)關(guān)于人民法院對訴訟時效是否釋明的問題

依據(jù)最高人民法院2008年9月1日頒布實施的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，訴訟時效是當(dāng)事人依法享有的一種抗辯權(quán)，而非請求權(quán)，在訴訟過程中，如果當(dāng)事人未行使該項權(quán)利，法官不得在案件審理中主動援引法律有關(guān)訴訟時效的規(guī)定進行裁判，即在當(dāng)事人未就時效予以抗辯的情況下，人民法院不得以當(dāng)事人的請求超過訴訟時效為由，判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，同時法官也不得在案件審理中就相關(guān)訴訟時效問題進行釋明，當(dāng)事人以人民法院未就時效抗辯權(quán)進行釋明為由在二審程序中主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

（五）關(guān)于當(dāng)事人向人民法院起訴申請撤銷或者變更公證文書的訴訟是否受理的問題

公證機構(gòu)做出的公證文書主要包括具有強制執(zhí)行力的公證文書和一般公證文書兩種。前者，法律賦予了債權(quán)人可以直接依據(jù)公證債權(quán)文書向人民法院申請強制執(zhí)行的權(quán)利，即使債務(wù)人對于公證文書的內(nèi)容持有異議，亦不得享有訴權(quán)，向人民法院提起訴訟。如果具有強制執(zhí)行力的公證文書確有錯誤，人民法院可以不予執(zhí)行。一般的公證文書雖然不具有強制執(zhí)行的效力，但具有較強的證據(jù)證明力。如果公證機構(gòu)做出的公證文書確有錯誤，需要依法撤銷或者變更的話，應(yīng)當(dāng)由公證機構(gòu)行使撤銷權(quán)或者變更權(quán)，當(dāng)事人向人民法院起訴請求撤銷或者變更公證文書的，不屬于人民法院民事審判的主管范圍。

（六）關(guān)于重新鑒定的問題

鑒定結(jié)論的過多過濫，以鑒代審是當(dāng)前民事審判工作中的一個突出問題。要切實解決好鑒定結(jié)論過濫、鑒定程序啟動隨意化的問題，特別對于當(dāng)事人申請重新鑒定或者重復(fù)鑒定的，一定要嚴(yán)格按照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條的規(guī)定，決定是否準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請。一審程序中的鑒定結(jié)論符合最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，并經(jīng)當(dāng)事人之間相互質(zhì)證后加以采信的，二審程序中原則不再準(zhǔn)許當(dāng)事人提出重新鑒定申請。

第二篇：省高院龍口會議紀(jì)要

山東省高級人民法院

關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)形成了基本共識?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀(jì)要

為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。

會議認(rèn)為，近年來，隨著我省經(jīng)濟社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟條件下，隨著農(nóng) 村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當(dāng)前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當(dāng)前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當(dāng)事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當(dāng)前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達(dá)成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復(fù)雜，政策性比較強，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件 多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當(dāng)?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達(dá)成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)《勞動法》和國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機構(gòu)的法定職責(zé)，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負(fù)責(zé)征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復(fù)議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭 議案件，勞動者可以向當(dāng)?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認(rèn)識直接影響了審判執(zhí)法的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前審判實踐，會議認(rèn)為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當(dāng)事人的請求超過60日的案件時要準(zhǔn)確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認(rèn)為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認(rèn)拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償金糾紛的處理問題。當(dāng)前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認(rèn)為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟補償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟補償金的問題比較復(fù)雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟補償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當(dāng)前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金的答復(fù)》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當(dāng)酌情支付經(jīng)濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟補償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責(zé)任的處理問題。會議認(rèn)為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對 當(dāng)事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責(zé)任的處理，要尊重勞動合同雙方當(dāng)事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)；勞動合同中約定了違約金但違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當(dāng)調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)1996年勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認(rèn)是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認(rèn)定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復(fù)議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認(rèn)工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認(rèn)定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認(rèn)定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。如果勞動部門沒有認(rèn)定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復(fù)議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構(gòu)進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔(dān)勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責(zé)任，即勞動者可以在工傷事故中獲 得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復(fù)計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當(dāng)前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護進城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預(yù)算。會議認(rèn)為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認(rèn)定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護。

（八）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用 人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認(rèn)為，由于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當(dāng)前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規(guī)定進行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。（略）

第三篇：山東省高院再審須知

山東省高級人民法院民商事案件申請再審須知

發(fā)布時間：2013-02-01 14:42:26為依法保護當(dāng)事人申請再審的權(quán)利，規(guī)范人民法院申請再審案件受理工作，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》及《關(guān)于受理民事申請再審案件的若干意見》的規(guī)定，結(jié)合我院審判工作實際，現(xiàn)將申請再審的有關(guān)事項告知如下：

一、申請再審人

申請再審人是生效裁判文書列明的當(dāng)事人。

二、申請再審材料提交

1、當(dāng)事人不服中級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書申請再審的，向中級法院提交申請再審書等相關(guān)材料。

2、中級法院應(yīng)在立案大廳設(shè)立專門的民商事申請再審窗口，安排專人負(fù)責(zé)再審受理、判后答疑、法律釋明等工作。

3、中級法院收到當(dāng)事人申請再審材料后，依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行聯(lián)調(diào)聯(lián)解、法律釋明和判后答疑工作。

4、當(dāng)事人到省法院申請再審的，省法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將申請再審材料移交中級法院，中級法院立案庭進行登記后，按照有關(guān)規(guī)定辦理。

三、申請再審材料要求

當(dāng)事人申請再審，應(yīng)提交以下材料（材料使用A4型紙）：

（一）再審申請書（提交份數(shù)為被申請人、原審其他當(dāng)事人人數(shù)+五）；

（二）申請再審人是自然人的，應(yīng)提交身份證明復(fù)印件；申請再審人是法人或其他組織的，應(yīng)提交加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照和機構(gòu)代碼證復(fù)印件、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人身份證明書。委托他人代為申請的，應(yīng)提交授權(quán)委托書和代理人身份證明（個人代理的提交身份證復(fù)印件，律師代理的提交律師事務(wù)所函和律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件）；

（三）原一審、二審、再審裁判文書或調(diào)解書復(fù)印件各五份，并提交原件予以核對；

（四）在原審訴訟過程中提交的主要證據(jù)復(fù)印件；

（五）支持申請再審事由和再審訴訟請求的證據(jù)材料復(fù)印件，以新證據(jù)申請再審的，應(yīng)提供與原件核對無誤的新證據(jù)復(fù)印件。

（六）按照生效裁判文書的時間，申請再審人申請再審超過了法律規(guī)定的申請再審期間，但申請再審人認(rèn)為未超過申請再審期間的，應(yīng)提交生效裁判文書的送達(dá)回證復(fù)印件或其他能夠證明裁判文書實際生效日期的相應(yīng)證據(jù)材料。

申請再審人提交的再審申請書等材料不符合上述要求，或者有人身攻擊等內(nèi)容，可能引起矛盾激化的，人民法院應(yīng)將材料退回申請再審人并告知其補充或改正。經(jīng)審查申請材料符合要求的，申請再審人應(yīng)填寫送達(dá)地址確認(rèn)書一份和材料清單一式三份。

四、可以申請再審的案件

（一）中級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的民商事判決、裁定、調(diào)解書。

（二）屬于法律和司法解釋允許申請再審的案件。

五、不得申請再審的案件

根據(jù)法律和司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人對下列案件申請再審，人民法院不予受理：

一、對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書申請再審的；（民事訴訟法第202條）

二、對再審裁判或者再審發(fā)回重審后作出的裁判申請再審的；（民事訴訟法第209條、2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

三、案外人申請再審的；（2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

四、當(dāng)事人以管轄錯誤為由申請再審的；（民事訴訟法第200條）

五、對駁回再審申請裁定申請再審、再審申請被駁回后再次申請再審、撤回再審申請后再次申請再審的；（《最高人民法院關(guān)于受理審查民事申請再審案件的若干意見》第31條、民事訴訟法第209條、2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

六、對按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣暾堅賹彽?；（《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見〉》第207條）

七、對人民法院撤銷仲裁裁決的裁定、駁回申請撤銷仲裁裁決的裁定、申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的裁定申請再審的；(仲裁法第9條、法釋〔1999〕6號、法釋〔2004〕9號)）

八、對裁定再審、發(fā)回重審、準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴、中止或者終結(jié)訴訟等訴訟程序性裁定及財產(chǎn)保全裁定、先予執(zhí)行裁定、執(zhí)行程序中的裁定申請再審的；（民事訴訟法第154條、第225條）

九、對離婚案件中一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系或者子女要求增加撫養(yǎng)費而申請再審的；（《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第15條）

六、申請再審期限

當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零五條規(guī)定的六個月期限內(nèi)提出；超過六個月期限的，不作為申請再審案件處理。

七、申請再審事由

（一）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定申請再審的，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二

百條規(guī)定的事由提出。

（二）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書申請再審的，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零一條的規(guī)定提出。

八、申請再審案件詢問和聽證

人民法院審查申請再審案件，可以詢問當(dāng)事人和組織當(dāng)事人聽證。

申請再審人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不參加詢問、聽證或未經(jīng)許可中途退出的，裁定按撤回再審申請?zhí)幚怼１簧暾埲思霸瓕徠渌?dāng)事人不參加詢問、聽證或未經(jīng)許可中途退出的，視為放棄在詢問、聽證過程中陳述意見的權(quán)利。

九、申請再審案件送達(dá)

（一）人民法院送達(dá)訴訟文書，可以交由國家郵政機構(gòu)以法院專遞方式郵寄送達(dá)，其送達(dá)與人民法院送達(dá)具有同等法律效力。

（二）申請再審人申請再審或者被申請人、原審其他當(dāng)事人答辯時應(yīng)向人民法院提供或者確認(rèn)自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址。

因申請再審人或者被申請人、原審其他當(dāng)事人自己提供或者確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時告知人民法院、指定的代收人拒絕簽收，導(dǎo)致訴訟文書未能被申請再審人或者被申請人、原審其他當(dāng)事人接收的，文書退回之日視為送達(dá)之日。

十、其他

申請再審人的再審申請被人民法院駁回的，可以依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零九條的規(guī)定，向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。

民商事申請再審訴訟服務(wù)手冊之二

民事再審申請書樣式

山東省高級人民法院

二ｏ一三年一月

民事再審申請書

再審申請人（一審原告、二審上訴人）：張×，男，×年×月×日出生，漢族，農(nóng)民（或其它職業(yè)），住××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：138××××4876。委托代理人：李×，男，××法律服務(wù)所法律工作者，住××省××市××路××號。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：×××公司。住所地：××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：135××××2869。

法定代表人：×××，經(jīng)理。

委托代理人：××，××律師事務(wù)所律師。

原審被告：×公司。住所地：××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：0531-85×××845。

法定代表人：××，經(jīng)理。

再審申請人張×因與被申請人×××公司、一審被告×公司××糾紛一案，不服××省××中級人民法院于×年×月×日作出的（××）××終字第××號民事判決（裁定），依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項之規(guī)定，向××法院申請再審。

一、再審請求

1、請求撤銷××省××中級人民法院（××）××終字第××號民事判決第×項；

2、……；3……。

二、申請事由

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項：（具體法律條文內(nèi)容）。

三、具體事實和理由

1、申請事由一：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項，具體理由如下：

……

2、申請事由二：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項，具體理由如下：

……

綜上所述……

此致

××法院

申請人：（自然人簽字并加摁手?。?/p>

（法人或其他組織加蓋公章）

××年××月××日

注：本民事再審申請書適用于當(dāng)事人對生效判決、裁定不服申請再審的情況；當(dāng)事人對生效調(diào)解書不服的，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零一條的規(guī)定申請再審；案外人對原判決、裁定、調(diào)解書不服的，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第五條的規(guī)定申請再審。

民商事申請再審訴訟服務(wù)手冊之三

申請再審相關(guān)法律、司法解釋

山東省高級人民法院

二ｏ一三年一月

中華人民共和國民事訴訟法（節(jié)錄）

（2012年8月31日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過 自2013年1月1日起施行）第五十六條 對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。

對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。

前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。

第一百九十九條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第二百條 當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；

（三）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的；

（四）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

（五）對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

（六）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；

（八）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；

（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；

（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；

（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；

（十三）審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

第二百零一條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容

違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。

第二百零二條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請再審。

第二百零三條 當(dāng)事人申請再審的，應(yīng)當(dāng)提交再審申請書等材料。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書副本之日起十五日內(nèi)提交書面意見；不提交書面意見的，不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當(dāng)事人補充有關(guān)材料，詢問有關(guān)事項。

第二百零五條 當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)提出；有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)提出。

第二百零六條 按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行。

第二百零九條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：

（一）人民法院駁回再審申請的；

（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的。

人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)進行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。

《訴訟費用交納辦法》（節(jié)錄）

（2006年12月8日國務(wù)院第159次常務(wù)會議通過 2006年12月19日中華人民共和國國務(wù)院令第481號公布 自2007年4月1日起施行）

第九條 根據(jù)民事訴訟法和行政訴訟法規(guī)定的審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?，?dāng)事人不交納案件受理費。但是，下列情形除外：

（一）當(dāng)事人有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定，向人民法院申請再審，人民法院經(jīng)審查決定再審的案件；

（二）當(dāng)事人對人民法院第一審判決或者裁定未提出上訴，第一審判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后又申請再審，人民法院經(jīng)審查決定再審的案件。

第二十三條 依照本辦法第九條規(guī)定需要交納案件受理費的再審案件，由申請再審的當(dāng)事人預(yù)交。雙方當(dāng)事人都申請再審的，分別預(yù)交。

第四篇：省高院會議紀(jì)要(201206機動車部分)

關(guān)于道路交通事故責(zé)任糾紛案件

（一）關(guān)于歸責(zé)原則和抗辯權(quán)問題

37.要充分認(rèn)識交強險設(shè)立目的在于保障受害人依法及時得到賠償，具有較強的社會保障性質(zhì)。根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，無論機動車一方對交通事故的發(fā)生是否有過錯，包括存在《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》第二十二條規(guī)定的情形，保險公司均應(yīng)在交強險責(zé)任限額內(nèi)先予賠償，除非交通事故損失是由受害人故意造成的。

（二）關(guān)于保險合同條款的效力認(rèn)定問題

38.對于保險合同中有關(guān)免除保險人責(zé)任的條款，要嚴(yán)格依照《保險法》第十七條的規(guī)定予以審查，要求免責(zé)條款必須內(nèi)容明確、具體，沒有歧義，并使用黑體字等醒目方式或以專門章節(jié)予以標(biāo)識、提示；同時要求在簽訂保險合同時保險公司要履行明確說明義務(wù)，從而使普通人在通常情況下能夠明白地知曉免責(zé)條款的內(nèi)容、涵義和法律后果。如保險公司未能充分履行提示和說明義務(wù)，則相關(guān)免責(zé)條款不具有法律效力。

39.商業(yè)第三者責(zé)任保險合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要應(yīng)依據(jù)保險合同的約定確定。如商業(yè)第三者責(zé)任險保險合同明確約定“扣除交強險應(yīng)賠部分再行賠付”，且保險公司已盡到合理的提示和說明義務(wù)，即使機動車所有人或管理人因自己的原因未投保交強險的，仍應(yīng)認(rèn)定該約定有效。

（三）關(guān)于責(zé)任主體問題

40.因租賃、借用等情形致機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后造成第三人損失的，應(yīng)根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條的規(guī)定，由保險公司在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償。不足部分，由機動車使用人依照《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，應(yīng)根據(jù)過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

41.掛靠機動車發(fā)生交通事故造成他人損害，由掛靠車主承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被掛靠單位承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

42.兩輛或兩輛以上的機動車發(fā)生交通事故造成損害，根據(jù)各侵權(quán)人的過錯和原因力等因素能夠合理分開各自造成的損害，由各賠償義務(wù)人各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；不能合理分開各自造成的損害的，應(yīng)區(qū)分不同情況，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第十條、第十一條的規(guī)定確定責(zé)任。但是，侵權(quán)行為發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行前的，應(yīng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，由各侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

43.交通事故發(fā)生后，支付被侵權(quán)人醫(yī)療費、喪葬費等合理費用的人請求保險公司在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)賠償醫(yī)療費、喪葬費的，人民法院應(yīng)予支持。如該部分費用已經(jīng)超出交強險責(zé)任限額的，根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，由責(zé)任方承擔(dān)。

44.由于駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格、醉酒、吸毒、濫用麻醉藥品或者精神藥品后駕駛機動車發(fā)生交通事故或被保險

人故意制造交通事故的，保險公司應(yīng)在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)對人身損害損失予以賠償。保險公司自向賠償權(quán)利人賠償之日起，有權(quán)向被保險人追償。追償權(quán)自保險公司實際賠償之日起計算訴訟時效。保險公司在同一訴訟中向被保險人主張追償權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并審理。

（四）關(guān)于車輛損失的認(rèn)定問題

45.發(fā)生交通事故后，被保險人應(yīng)根據(jù)保險合同的約定，及時通知保險公司勘察現(xiàn)場，保險公司應(yīng)在合理期間內(nèi)提供車輛本身的修復(fù)方案。如保險公司未在合理期間提供修復(fù)方案，被保險人自行委托有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)定損且車輛已經(jīng)修復(fù)的，對被保險人的定損及修復(fù)可予認(rèn)可，但保險人提供充足證據(jù)推翻鑒定機構(gòu)的定損結(jié)論的除外。如保險公司已在合理期間提供修復(fù)方案，但被保險人擅自委托第三方鑒定機構(gòu)定損及修復(fù)的，對被保險人的主張不予采信。

46.案件審理過程中，經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商仍無法確定車輛修復(fù)方案的，人民法院可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，委托具備相關(guān)鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對車輛進行定損。

（五）關(guān)于責(zé)任承擔(dān)問題

47.未按照國家規(guī)定投保交強險的機動車，發(fā)生交通事故造成損害，賠償權(quán)利人請求由該機動車的投保義務(wù)人在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償?shù)模瑧?yīng)予支持。投保義務(wù)人和侵權(quán)人不是同一人，賠償權(quán)利人請求由投保義務(wù)人和侵權(quán)人在交強險限額內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。

不足部分，按照《道路交通安全法》第七十六條和《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

48.機動車交通事故造成人身傷亡的，對于基本醫(yī)療保險范圍外的診療項目支出，賠償權(quán)利人請求機動車第三者責(zé)任強制保險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)按照基本醫(yī)療保險的同類診療項目費用標(biāo)準(zhǔn)賠付的，應(yīng)予支持。如確需使用基本醫(yī)療保險費用標(biāo)準(zhǔn)外的診療項目，賠償權(quán)利人主張列入交強險賠付范圍的，人民法院亦應(yīng)予支持，但保險公司能夠舉證證明上述診療項目不屬于必需診療行為的除外。

（六）關(guān)于交強險賠償款的分配問題

49.同一事故的多個被侵權(quán)人同時起訴的，應(yīng)當(dāng)按照各被侵權(quán)人的損失占全體被侵權(quán)人總損失的比例確定其從交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)應(yīng)獲得的賠償數(shù)額。如僅有部分被侵權(quán)人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他被侵權(quán)人參與訴訟。對于人民法院通知后仍不愿意參與訴訟的部分被侵權(quán)人，可不考慮預(yù)留份額，以實際查明的被侵權(quán)人損失分配賠償數(shù)額。

（七）關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費的計算問題

50.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法>若干問題的通知》第四條的規(guī)定，應(yīng)將被扶養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金，即《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金數(shù)額包括最高人民法院

《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金與被扶養(yǎng)人生活費兩部分。

如果受害人是農(nóng)村居民但經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的，被扶養(yǎng)人生活費可按照城鎮(zhèn)居民人均消費性支出標(biāo)準(zhǔn)計算。

第五篇：山東省高院關(guān)于再審的規(guī)定

為依法保護當(dāng)事人申請再審的權(quán)利，規(guī)范人民法院申請再審案件受理工作，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》及《關(guān)于受理民事申請再審案件的若干意見》的規(guī)定，結(jié)合我院審判工作實際，現(xiàn)將申請再審的有關(guān)事項告知如下：

一、申請再審人

申請再審人是生效裁判文書列明的當(dāng)事人。

二、申請再審材料提交

1、當(dāng)事人不服中級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書申請再審的，向中級法院提交申請再審書等相關(guān)材料。

2、中級法院應(yīng)在立案大廳設(shè)立專門的民商事申請再審窗口，安排專人負(fù)責(zé)再審受理、判后答疑、法律釋明等工作。

3、中級法院收到當(dāng)事人申請再審材料后，依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行聯(lián)調(diào)聯(lián)解、法律釋明和判后答疑工作。

4、當(dāng)事人到省法院申請再審的，省法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將申請再審材料移交中級法院，中級法院立案庭進行登記后，按照有關(guān)規(guī)定辦理。

三、申請再審材料要求

當(dāng)事人申請再審，應(yīng)提交以下材料（材料使用A4型紙）：

（一）再審申請書（提交份數(shù)為被申請人、原審其他當(dāng)事人人數(shù)+五）；

（二）申請再審人是自然人的，應(yīng)提交身份證明復(fù)印件；申請再審人是法人或其他組織的，應(yīng)提交加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照和機構(gòu)代碼證復(fù)印件、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人身份證明書。委托他人代為申請的，應(yīng)提交授權(quán)委托書和代理人身份證明（個人代理的提交身份證復(fù)印件，律師代理的提交律師事務(wù)所函和律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件）；

（三）原一審、二審、再審裁判文書或調(diào)解書復(fù)印件各五份，并提交原件予以核對；

（四）在原審訴訟過程中提交的主要證據(jù)復(fù)印件；

（五）支持申請再審事由和再審訴訟請求的證據(jù)材料復(fù)印件，以新證據(jù)申請再審的，應(yīng)提供與原件核對無誤的新證據(jù)復(fù)印件。

（六）按照生效裁判文書的時間，申請再審人申請再審超過了法律規(guī)定的申請再審期間，但申請再審人認(rèn)為未超過申請再審期間的，應(yīng)提交生效裁判文書的送達(dá)回證復(fù)印件或其他能夠證明裁判文書實際生效日期的相應(yīng)證據(jù)材料。

申請再審人提交的再審申請書等材料不符合上述要求，或者有人身攻擊等內(nèi)容，可能引起矛盾激化的，人民法院應(yīng)將材料退回申請再審人并告知其補充或改正。經(jīng)審查申請材料符合要求的，申請再審人應(yīng)填寫送達(dá)地址確認(rèn)書一份和材料清單一式三份。

四、可以申請再審的案件

（一）中級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的民商事判決、裁定、調(diào)解書。

（二）屬于法律和司法解釋允許申請再審的案件。

五、不得申請再審的案件

根據(jù)法律和司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人對下列案件申請再審，人民法院不予受理：

一、對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書申請再審的；（民事訴訟法第202條）

二、對再審裁判或者再審發(fā)回重審后作出的裁判申請再審的；（民事訴訟法第209條、2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

三、案外人申請再審的；（2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

四、當(dāng)事人以管轄錯誤為由申請再審的；（民事訴訟法第200條）

五、對駁回再審申請裁定申請再審、再審申請被駁回后再次申請再審、撤回再審申請后再次申請再審的；（《最高人民法院關(guān)于受理審查民事申請再審案件的若干意見》第31條、民事訴訟法第209條、2013年全國法院民事再審審查工作座談會精神）

六、對按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣暾堅賹彽模唬ā蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見〉》第207條）

七、對人民法院撤銷仲裁裁決的裁定、駁回申請撤銷仲裁裁決的裁定、申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的裁定申請再審的；(仲裁法第9條、法釋〔1999〕6號、法釋〔2004〕9號)）

八、對裁定再審、發(fā)回重審、準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴、中止或者終結(jié)訴訟等訴訟程序性裁定及財產(chǎn)保全裁定、先予執(zhí)行裁定、執(zhí)行程序中的裁定申請再審的；（民事訴訟法第154條、第225條）

九、對離婚案件中一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系或者子女要求增加撫養(yǎng)費而申請再審的；（《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第15條）

六、申請再審期限

當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零五條規(guī)定的六個月期限內(nèi)提出；超過六個月期限的，不作為申請再審案件處理。

七、申請再審事由

（一）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定申請再審的，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的事由提出。

（二）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書申請再審的，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零一條的規(guī)定提出。

八、申請再審案件詢問和聽證

人民法院審查申請再審案件，可以詢問當(dāng)事人和組織當(dāng)事

胡聃 18:10 再審申請人（一審原告、二審上訴人）：張×，男，×年×月×日出生，漢族，農(nóng)民（或其它職業(yè)），住××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：138××××4876。

委托代理人：李×，男，××法律服務(wù)所法律工作者，住××省××市××路××號。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：×××公司。住所地：××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：135××××2869。

法定代表人：×××，經(jīng)理。

委托代理人：××，××律師事務(wù)所律師。

原審被告：×公司。住所地：××省××市××路××號。郵寄地址：××省××市××路××號。聯(lián)系電話：0531-85×××845。

法定代表人：××，經(jīng)理。

再審申請人張×因與被申請人×××公司、一審被告×公司××糾紛一案，不服××省××中級人民法院于×年×月×日作出的（××）××終字第××號民事判決（裁定），依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項之規(guī)定，向××法院申請再審。

一、再審請求

1、請求撤銷××省××中級人民法院（××）××終字第××號民事判決第×項；

2、……；3……。

二、申請事由

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項：（具體法律條文內(nèi)容）。

三、具體事實和理由

1、申請事由一：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項，具體理由如下：

……

2、申請事由二：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第×項，具體理由如下：

……

綜上所述……

此致

××法院

（自然人簽字并加摁手?。?/p>

申請人：