試論離婚損害賠償制度的完善（精選五篇）

第一篇：試論離婚損害賠償制度的完善

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試論離婚損害賠償制度的完善

離婚損害賠償制度是規(guī)定配偶一方因其過錯行為，不法侵害配偶他方基于配偶身份所享有的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，配偶他方得請求賠償其財產(chǎn)上的損失和非財產(chǎn)上的損失的民事法律制度。作為一種民事責(zé)任，離婚損害賠償?shù)墓δ茉谟谔钛a受害配偶遭受的損害，撫慰受害配偶因精神損害所生之痛苦、失望、怨恨和不滿，并且制裁和懲罰過錯方配偶的不法行為①。離婚損害賠償制度是一項古老的離婚救濟方式，早在實行離婚過錯主義的1804年法國民法典就明確規(guī)定：如離婚被判為過錯全屬夫妻一方，則該方得被判損害賠償，以補償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)和精神損害。這一規(guī)定一直沿用至今。

一、我國離婚損害賠償制度的現(xiàn)狀

我國的離婚損害賠償制度首次確立于2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議修改的《中華人民共和國婚姻法》(簡稱新婚姻法)，該法第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶

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者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。建立離婚損害賠償制度是我國婚姻立法的一大進(jìn)步，使法律從過去的維護(hù)形式正義轉(zhuǎn)向維護(hù)實質(zhì)正義，有利于在新形式下保護(hù)當(dāng)事人，特別是婦女的合法權(quán)益。建立離婚損害賠償制度，有利于矯正人們的過錯行為，減少輕率離婚，從而更好地維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，促進(jìn)社會和諧。建立離婚損害賠償制度，是構(gòu)建新型的社會主義家庭道德、弘揚社會主義精神文明的客觀需要，也順應(yīng)了世界婚姻立法的發(fā)展潮流。

為了正確審理婚姻家庭糾紛案件，指導(dǎo)司法實踐，最高人民法院分別于2001年12月24日、2003年12月25日公布了兩個司法解釋?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》的第二十八條、第二十九條、第三十條對離婚損害賠償?shù)馁r償范圍、離婚損害賠償?shù)闹黧w、行使離婚損害賠償請求權(quán)的時間等方面進(jìn)行了具體規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第二十七條對在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，當(dāng)事人如何行使離婚損害賠償請求權(quán)進(jìn)行了規(guī)定。最高院的兩個司法解釋解決了離婚損害賠償制度在司法實踐操作層面的諸多難題，有利于發(fā)揮離婚損害賠償制度的功能與作用。

應(yīng)當(dāng)肯定，我國新婚姻法規(guī)定的離婚損害賠償制度及最高院的司法解釋對離婚損害賠償制度的細(xì)化，顯示了我國婚姻立法的長足進(jìn)

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步。但無庸諱言，我國的離婚損害賠償制度立法還很不完善，在立法上仍然有理論上的不足，存在著諸多缺陷，司法實踐中的很多問題在現(xiàn)有離婚損害賠償法律制度下難以解決。離婚損害賠償制度已經(jīng)成為司法實踐中的難題，研究離婚損害賠償制度的完善成為司法實踐的必需。筆者認(rèn)為，我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度存在的缺陷決定著離婚損害賠償制度必須予以完善。

二、我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度的缺陷

1、離婚損害賠償請求權(quán)的權(quán)利主體限制過嚴(yán)

根據(jù)新婚姻法第四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償請求權(quán)的權(quán)利主體僅為“無過錯方”。如此規(guī)定，導(dǎo)致在司法實踐中容易引發(fā)歧義和爭論。眾所周知，婚姻關(guān)系有其特殊性，任何一個破裂的婚姻，處于當(dāng)事人的夫妻雙方，都沒有絕對的“過錯方”或“無過錯方”可言，只有過錯多或過錯少之說，往往雙方都是負(fù)有責(zé)任的。就與他人同居而言，一方有可能因為另一方的虐待而與他人同居，甚至還可能因為對方的重婚而與他人同居，如果其因此而喪失離婚損害賠償請求權(quán)，則難免不公。法律層面應(yīng)當(dāng)允許“五十步”笑“一百步”。

2、離婚損害賠償適用的情形過窄

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新婚姻法第四十六條列舉了四種過錯情形可以主張損害賠償，但實際上該四種過錯情形遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能涵蓋所有對婚姻當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為?；蛟S說法律不可能調(diào)整各種婚姻過錯行為，但至少應(yīng)調(diào)整比四種過錯情形還要傷害嚴(yán)重的行為。例如說，長期通奸、姘居行為，可能比一般的遺棄對當(dāng)事人的傷害更大。又比如說，對于已過生育年齡的一方來說，欺詐性撫養(yǎng)子女及妻子單方終止妊娠、侵犯丈夫生育權(quán)的過錯行為帶來的精神傷害就有可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于家庭暴力帶來的身體和精神方面的傷害。

3、離婚損害賠償請求權(quán)提起的時效與民法關(guān)于訴訟時效的一般規(guī)定相悖

新婚姻法所確定的離婚損害賠償制度并沒有就時效問題作出規(guī)定，但最高人民法院的司法解釋卻對此問題進(jìn)行了規(guī)定，即作為無過錯方的原告必須在離婚訴訟的同時提出，無過錯方作為被告的，可以在離婚訴訟時提出，也可以在離婚后一年內(nèi)提出。很顯然，司法解釋中的“一年”不是訴訟時效期間，而是除斥期間。根據(jù)司法解釋的上述規(guī)定，如一方當(dāng)事人在離婚訴訟時并不知曉，離婚一年后才發(fā)現(xiàn)對方有四種過錯情形，也不得提起賠償請求，顯然有失公平。離婚之訴雖然是一個合并之訴，離婚損害賠償之訴是其牽連之訴，但只要解除婚姻關(guān)系之訴訟請求得到支持，就不應(yīng)影響離婚損害賠償之訴的獨立提起。司法解釋之所以規(guī)定離婚損害賠償要與離婚訴訟同時提出，理

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由在于：這種事后提起訴訟的，給當(dāng)事人舉證增加了難度，而且一旦判決后，執(zhí)行也是問題，因為早在離婚時就財產(chǎn)問題已經(jīng)處理完畢，再執(zhí)行有過錯方的財產(chǎn)，難以保證權(quán)利得以實現(xiàn)②。因舉證難和執(zhí)行難而剝奪當(dāng)事人的訴權(quán)，顯然有損公允，也限制了離婚損害賠償制度的制裁、懲罰過錯方功能作用的發(fā)揮。

4、寬縱了對無過錯方構(gòu)成嚴(yán)重侵權(quán)和造成重大后果的第三者

根據(jù)最高院的司法解釋，離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是指“離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶”，但是在重婚和有配偶者與他人同居的情形下自然會涉及到第三人責(zé)任的問題。第三者介入他人婚姻的行為不僅妨害他人的家庭安寧，違背了社會基本的道德準(zhǔn)則，而且沖擊了法律所保護(hù)的婚姻家庭制度，實質(zhì)上是對法律的破壞和違反，理應(yīng)受到法律的否定評價，應(yīng)該將第三者列為賠償義務(wù)主體。從因重婚、有配偶者與他人同居而引起的離婚案件來看，司法解釋規(guī)定的損害賠償責(zé)任主體就有過于狹窄之嫌，縱容了第三者，不利于更好地發(fā)揮離婚損害賠償制度的平衡功能。在有些情況下，無過錯配偶一方顧及到婚生小孩等原因而寬恕侵權(quán)配偶一方的過錯，而對第三者的不法行為卻耿耿于懷，成為社會不穩(wěn)定因素。

5、缺失對離婚損害賠償案件中無過錯方舉證難的救濟措施

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“誰主張，誰舉證”是民事訴訟舉證的基本原則，根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)規(guī)則，離婚損害賠償案件也不例外，但婚姻關(guān)系中發(fā)生的過錯行為往往具有隱秘性，無過錯方要獲取證據(jù)相當(dāng)困難。例如，在離婚訴訟中，無過錯方往往只能通過跟蹤、拍照、“捉奸”等方法掌握一些證據(jù)和線索，但即便如此，也會因其證據(jù)取得的合法性等原因而難以被法院認(rèn)定和采納。在這種情況下，無過錯方的合法權(quán)益即使受到了不法侵害，也不能得到有效的保護(hù)。應(yīng)當(dāng)對無過錯方的舉證難問題在司法實踐層面予以救濟，否則，離婚損害賠償制度也只是一個擺設(shè)。

6、離婚損害賠償數(shù)額的確定賦予了法官太大的自由裁量權(quán)

離婚損害賠償實質(zhì)是精神損害賠償，而精神損害是無形的，具有不能用金錢評價的性質(zhì)。③根據(jù)最高院的司法解釋，涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定，但該規(guī)定也只是原則性的規(guī)定，同樣不具有可操作性，還是只能由法官根據(jù)不同的案情自由裁量。如此就難免會出現(xiàn)賠償數(shù)額懸殊的判決，有的法院判決高達(dá)上百萬，有的則只有幾千元。④離婚損害賠償金額的確定賦予法官太大的自由裁量權(quán)易導(dǎo)致司法的不統(tǒng)一，影響司法權(quán)威，應(yīng)在一定的幅度范圍內(nèi)予以規(guī)范和限制。

7、“家庭暴力”與“有配偶者與他人同居”的情形在司法實踐

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中仍難以把握

根據(jù)最高院的司法解釋，家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。顯然，根據(jù)上述規(guī)定，有傷害行為和傷害后果才能構(gòu)成家庭暴力，但“一定傷害后果”如何把握?應(yīng)達(dá)到什么樣的傷害后果才能認(rèn)定是家庭暴力呢?在基層法院的司法實踐中難以把握。持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住是“有配偶者與他人同居”的構(gòu)成要件，但共同居住多長時間才構(gòu)成“同居”呢?諸如此類仍欠詳盡和明確的規(guī)定，帶來了實踐操作中的困難。

三、完善我國離婚損害賠償制度的建議

1、用司法解釋界定“無過錯方”，放寬對離婚損害賠償請求權(quán)權(quán)利主體的限制

建議通過司法解釋的形式對新婚姻法第四十六條規(guī)定的“無過錯方”界定為“無下列行為的一方”，明確賠償權(quán)利主體。在現(xiàn)有法律框架下，則可借鑒臺灣地區(qū)《民法典》第1056條的規(guī)定，由法官根據(jù)過錯相抵這一損害賠償?shù)幕驹瓌t對案件作出裁判，以全面和平等地保護(hù)婚姻當(dāng)事人。也就是說，只要一方配偶存在新婚姻法第四十六

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條所規(guī)定的過錯行為，另一方配偶不論有無過錯及過錯大小，都允許其提出損害賠償?shù)恼埱?，同樣，另一方配偶也可以提出相?yīng)的抗辯，然后由法官在審判中查清離婚損害的事實，區(qū)分雙方過錯的有無、大小，在過錯相抵之后，判決過錯較大的配偶承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。這樣，既擴大了法律的保護(hù)范圍，又體現(xiàn)了法律公平和正義，能夠取得更好的法律效果和社會效果。⑤

2、擴大離婚損害賠償適用的情形

前文已述，導(dǎo)致離婚中無過錯方配偶遭受損害的情形是多種多樣的，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止新婚姻法所列舉的四種情形。在立法技術(shù)上應(yīng)考慮采取列舉性規(guī)定與概括性規(guī)定相結(jié)合的方式，在列舉性規(guī)定之后增加一個保底條款，如“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯”，至于具體何種行為構(gòu)成重大過錯，可由法官根據(jù)過錯情節(jié)、傷害大小、傷害后果等來確定。事實上司法實踐中已有類似的生效裁判，如衡陽市中級人民法院在其(2017)衡中法民一終字第358號判決書中認(rèn)定單方擅自終止妊娠的行為侵犯了對方的生育權(quán)，并判決承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。⑥

3、規(guī)定離婚損害賠償請求可在離婚訴訟時提出，也可作為一個獨立訴訟在離婚后單獨提出，平衡當(dāng)事人的民事權(quán)利。

根據(jù)司法解釋的規(guī)定，原告必須在離婚訴訟的同時提出離婚損害

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賠償?shù)恼埱?，否則就喪失了該項權(quán)利，但被告卻可以在離婚后的一定期限內(nèi)單獨提出。如此規(guī)定一是實質(zhì)上變相剝奪了原告的部分民事權(quán)利，打破了原、被告權(quán)利義務(wù)平等法則;二是導(dǎo)致在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚與訴訟離婚當(dāng)事人的訴訟權(quán)利不一致，因為在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚時并未限制當(dāng)事人提出離婚損害賠償請求的時間;三是最高院如此規(guī)定的理由過于牽強，因為離婚后起訴產(chǎn)生的舉證難和執(zhí)行難只是正常的訴訟風(fēng)險，不應(yīng)成為限制當(dāng)事人訴權(quán)的理由。如有的原告在起訴離婚時并不知曉被告有應(yīng)承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的法定情形，離婚后才發(fā)現(xiàn)，并取得了證據(jù)，且在司法實踐中像“有配偶者與他人同居”的情形往往是離婚后才露出廬山真面目，此時如規(guī)定原告不得再請求離婚損害賠償，則放縱了過錯方的不法行為，不利于倡導(dǎo)良好的社會主義道德規(guī)范。況且離婚的法定情形要多于損害賠償?shù)倪^錯情形，當(dāng)事人知曉導(dǎo)致離婚的過錯并不等同于應(yīng)知曉損害賠償?shù)倪^錯情形。

4、完善離婚損害賠償?shù)脑V訟時效，與民法通則的規(guī)定相一致

婚姻法在性質(zhì)上屬于民法，離婚損害賠償請求權(quán)屬人身受到侵害的請求權(quán)，因此民法規(guī)定的關(guān)于訴訟時效基本原則當(dāng)然地適用于婚姻法。同時，離婚損害賠償制度設(shè)立的目的是要對已造成的損害予以賠償，讓受害方的利益得到救濟。如果把離婚損害賠償請求的時間界定在“離婚后一年內(nèi)”，則可能會使該制度達(dá)不到其應(yīng)有的目的。再則，法律咨詢s.yingle.com

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司法解釋對離婚后請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效規(guī)定也是“從發(fā)現(xiàn)之次日起計算的兩年”，其實這也是遵循《民法通則》時效規(guī)定的體現(xiàn)。因此，離婚損害賠償?shù)脑V訟時效應(yīng)這樣規(guī)定：如果當(dāng)事人在離婚時未提出損害賠償要求的，應(yīng)當(dāng)在離婚判決生效后，無過錯方自知道或應(yīng)當(dāng)知道原配偶有法定過錯情形之日起一年內(nèi)提起，逾期，人民法院不予受理。

5、應(yīng)規(guī)定可追究第三者的民事責(zé)任

在現(xiàn)有法律框架下，毋容置疑第三者不是離婚損害賠償義務(wù)主體，但有條件地賦予無過錯配偶方向第三者提起損害賠償?shù)臋?quán)利，不僅能起到補償，慰撫受害方的作用，而且也懲罰了有過錯的第三者，從而更好地發(fā)揮離婚損害賠償制度的平衡功能，對維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定具有積極的意義。事實上，第三者的民事責(zé)任符合一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。首先，第三者的行為違反了一夫一妻的婚姻制度，屬于違法行為。其次，存在著損害后果，第三者介入他人婚姻而導(dǎo)致他人離婚的行為往往給無過錯方配偶帶來精神上的巨大壓力和痛苦。第三，無過錯方配偶所受的損害與第三者介入他人婚姻關(guān)系的行為存在著因果關(guān)系。第四，第三者是在明知對方有配偶的情況下實施破壞他人婚姻家庭關(guān)系的行為，存在著主觀過錯。當(dāng)然，如第三者不知對方有配偶，則不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。因此，根據(jù)民法通則的規(guī)定，第三者應(yīng)向無過錯方配偶承擔(dān)侵權(quán)民事賠償責(zé)任。臺灣地區(qū)司法實踐中將第三

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者納入離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體，并且適用侵權(quán)行為法的一般規(guī)定對受害配偶進(jìn)行救濟。⑦這一做法值得我們借鑒。

6、建立對受害方舉證難的救濟措施

按照現(xiàn)有證據(jù)規(guī)則，離婚損害賠償訴訟中的受害方無一不處于弱勢地位。中國傳統(tǒng)觀念里有“清官難斷家務(wù)事”的想法，受害方即使在家庭暴力、虐待等情形下也往往難以取得關(guān)鍵的證人證言。筆者認(rèn)為，一是可以考慮從法律上對無過錯方的舉證責(zé)任適當(dāng)放寬條件，適用高度概然性證明標(biāo)準(zhǔn)。即法官基于概然性認(rèn)定案件事實，從證據(jù)推出的結(jié)論雖還不能完全排除其他可能性，但至少有十之八九可以得出待證事實的結(jié)論就可以了。二是在特定情況下適用過錯推定原則，即舉證責(zé)任倒置。過錯推定是將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方，從而避免受害人因不能證明對方的過錯而無法獲得賠償?shù)那樾?。⑧例如可?guī)定對無正當(dāng)理由長期夜不歸宿的過錯方負(fù)舉證責(zé)任，若舉證不能則推定其有過錯。三是基層組織、受害人所在單位、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)切實履行法定職責(zé)，當(dāng)受害人提出請求時，應(yīng)對家庭暴力或虐待予以制止、勸阻、調(diào)解，從而為受害人固定證據(jù)。

7、統(tǒng)一裁判尺度，在一定的幅度范圍內(nèi)規(guī)范法官的自由裁量權(quán)

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建議由最高人民法院授權(quán)高級人民法院分別不同地區(qū)規(guī)定不同的賠償額度，同時，不必苛求全省法院適用同一個賠償額度，只要做到一個市或地區(qū)的法院適用同一個賠償標(biāo)準(zhǔn)即可。處理個案時可由法官在賠償額度范圍內(nèi)根據(jù)侵害行為的具體情節(jié)、損害后果的嚴(yán)重程度、加害人的事后態(tài)度等予以自由裁量。從而有利于維持人民法院工作的一致性，樹立和維護(hù)司法權(quán)威。例如湖南省高院宋凱楚副院長在2017年7月24日的講話中指出，根據(jù)湖南省的經(jīng)濟發(fā)展水平，精神損害撫慰金以最高不超過五萬元為宜。湖南法院系統(tǒng)的法官就應(yīng)在該額度范圍內(nèi)判處。

8、細(xì)化“家庭暴力”和“有配偶者與他人同居”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

最高法院在制定司法解釋時，就曾有人建議就“同居”問題規(guī)定一個明確的期限，雙方共同生活達(dá)到規(guī)定期限的，即可認(rèn)定為“同居”，也有法院就上述問題作了時間上的界定，如廣東省高院《關(guān)于審理婚姻案件若干問題的指導(dǎo)意見》中規(guī)定：共同生活的時間達(dá)到三個月以上。但也有人認(rèn)為，采用界定時間的辦法并不能從根本上解決難以認(rèn)定的問題。對此筆者不能茍同，在現(xiàn)有的法制環(huán)境下，細(xì)化認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有利于基層法院的司法實踐，一是便于基層法官準(zhǔn)確把握何為家庭暴力和有配偶者與他人同居，有利于法制的統(tǒng)一和樹立司法權(quán)威;二是明確的規(guī)定可促使基層法院法官大膽運用離婚損害賠償制度，排除不

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必要的阻礙，免除后顧之憂，切實保護(hù)受害人的合法權(quán)益，從而真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功能作用。

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第二篇：論離婚損害賠償制度的完善

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論離婚損害賠償制度的完善

作者：孫鴿平

來源：《神州·中旬刊》2013年第03期

摘要：離婚損害賠償作為婚姻權(quán)益的最后防線，其意義在于維護(hù)當(dāng)事人的婚姻權(quán)益，懲罰過錯方的違法行為，以促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成適用一般侵權(quán)責(zé)任，同時也存在其特殊之處，離婚損害賠償?shù)姆秶ㄎ镔|(zhì)損害賠償與精神損害賠償，其數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的確定直由法官視案件情況合理裁量。現(xiàn)行離婚損害賠償制度在一定層面上還有其不足之處，仍需進(jìn)一步改進(jìn)和完善。

關(guān)鍵詞：離婚損害賠償侵權(quán)責(zé)任賠償標(biāo)準(zhǔn) 完善

前言

當(dāng)今社會離婚率的高升導(dǎo)致離婚損害賠償?shù)膯栴}日漸顯現(xiàn)。各國為了保護(hù)當(dāng)事人在婚姻中的合法權(quán)益，相繼出臺了相關(guān)的法律、法規(guī)、政策，對婚姻中的過錯方進(jìn)行懲罰。學(xué)術(shù)界對離婚損害賠償制度也經(jīng)行了深入研究，各自提出了相應(yīng)的完善意見。筆者在文中對離婚損害賠償制度進(jìn)行了闡述與梳理，也對其中爭議較大之處提出了自己的看法，以促進(jìn)相關(guān)立法的完善。

一、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

作為民事侵權(quán)責(zé)任的離婚損害賠償，必定具備一般侵權(quán)行為的全部構(gòu)成要件的特征，然而，學(xué)術(shù)界在對于其構(gòu)成中是否僅包含一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的問題上爭議頗大，主要形成了一般民事?lián)p害賠償說與特殊構(gòu)成要件說。

一般民事?lián)p害賠償說是指民事侵權(quán)責(zé)任的“四要件”即違法行為、損害事實、因果關(guān)系、主觀過錯等四個要件，而特殊責(zé)任構(gòu)成要件說則是除一般民事?lián)p害賠償之外，還包含有特殊的“兩要件”即：

一、違法行為必須與感情破裂之間有因果關(guān)系；

二、請求權(quán)人必須無過錯。筆者認(rèn)為：我國結(jié)合《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，離婚損害賠償構(gòu)成要符合以下五個要件：第一，須有違法行為

依據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償責(zé)任構(gòu)成之違法行為包括重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員的。

第二、有損害事實

離婚損害主要是指因配偶一方上述行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚時，無過錯方所遭受的損害，包括財產(chǎn)損害及精神損害。其中，財產(chǎn)損害是指由于對方的過錯行為造成的利益的損害，包括直接損害和間接損害。精神損害是指因?qū)Ψ降倪^錯行為造成他方精神上和心理上做遭受的痛苦。

第三、須有因果關(guān)系

因果關(guān)系是指違法行為和損害事實之間的因果關(guān)系，對于離婚損害賠償來講，就是指重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等行為是引起損害事實的原因，而利益受損包括財產(chǎn)損害和精神損害則是由上述違法行為直接導(dǎo)致的。顯然，這里，違法行為與損害事實之間是因果關(guān)系，然而，究竟離婚行為本身是否屬于損害事實呢？筆者前面已經(jīng)說明，離婚既非原因行為，又不是損害事實，這里結(jié)婚僅僅是聯(lián)系這二者的一個必要環(huán)節(jié)，如果未發(fā)生離婚，則即便是有損害，離婚損害賠償也無從談起。

第四、當(dāng)事人必須有主觀過錯

當(dāng)事人在實施《婚姻法》第三條所禁止的行為時，必須是出于主觀故意，這一要件是最容易判斷的。

第五、請求權(quán)人必須是無過錯方。

行使損害賠償請求權(quán)的人必須是無過錯的方，即損害賠償請求權(quán)人必須不得存在重婚等違法行為，如果雙方之間都有法定的四種重大違反夫妻義務(wù)的行為，則依據(jù)過錯相抵的原則，任何一方不得要求賠償。然而，實踐中，絕對無過錯的人幾乎是不存在的，這里的過錯不能做絕對化理解，只要不是重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員的，都可視為無過錯。

二、離婚損害賠償?shù)姆秶c標(biāo)準(zhǔn)

離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，即包括過錯方給無過錯方造成的直接財產(chǎn)損失、人身傷害引起的財產(chǎn)損失造成的直接財產(chǎn)損失、人身傷害引起的賠償。

（一）物質(zhì)損害賠償

物質(zhì)損害表現(xiàn)為既有財產(chǎn)利益的減少或喪失，不包括期待利益的損失。它容易用貨幣進(jìn)行計算，我固有關(guān)法律法規(guī)及司法解釋的規(guī)定較為明確，實踐中，物質(zhì)損害很容易區(qū)分與掌握。在學(xué)術(shù)中也是少有爭議。

（二）精神損害賠償

精神損害是對非財產(chǎn)利益的損害，損害對象是人格、身份利益。精神損害與金錢之間不存在對應(yīng)關(guān)系或等價關(guān)系，故很不容易利用貨幣來量化，因此，在審判實踐中衡量精神損害，無論是在技術(shù)上，還是理論上，都相當(dāng)困難。

筆者認(rèn)為，離婚損害情況的千差萬別，同一種行為過錯由于這樣那樣的原因，可能會出現(xiàn)不同的賠償結(jié)果。筆者主張，只要能夠撫慰受害方，達(dá)到對過錯方的懲戒與教育目的，法官可以依據(jù)自己的職業(yè)評判能力進(jìn)行公平、公正、合理的裁量。

三、離婚損害賠償制度的缺陷與完善

任何法律的制定都不可能一勞永逸，筆者認(rèn)為現(xiàn)行的《婚姻法》所規(guī)定的離婚損害賠償制度在一定程度上存在缺陷，主要體現(xiàn)在以下兩個方面。

第一，在立法的技術(shù)上存在問題。首先，表現(xiàn)在《婚姻法》對離婚損害賠償?shù)乃姆N侵害行為的列舉性規(guī)定，這四種行為并不能全部包含所有對配偶另一方造成嚴(yán)重?fù)p害的行為，應(yīng)依照列舉與概括并舉的立法技術(shù)，在四種行為之后加上對嚴(yán)重?fù)p害配偶另一方合法權(quán)益的其他行為，這樣就使得離婚損害賠償?shù)姆秶訉拸V。

第二，在離婚損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任方式上，我國現(xiàn)行《婚姻法》規(guī)定中只有損害賠償這一種責(zé)任，實踐中，因配偶他方的重大過錯而導(dǎo)致離婚損害的，對當(dāng)事人來說，需要的不僅僅是賠償，還應(yīng)該包括賠禮道歉、恢復(fù)名譽、消除影響等精神層面的彌補方式。

鑒于此，筆者對離婚損害賠償制度的完善提出了自己的修改意見，即“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)提出損害賠償請求，過錯方負(fù)有賠償責(zé)任：

（一）重婚的（二）有配偶者與他人同居的（三）實施家庭暴為的

（四）虐待或遺棄配偶的（五）其他實施侵害配偶合法權(quán)益的重大違法行為。離婚損害賠償責(zé)任方式包括賠禮道歉、賠償損失、消除影響與恢復(fù)名譽等?！?/p>

文中諸多不足之處，懇請批評指正！

參考文獻(xiàn)：

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[3]史尚寬：《親屬法論》北京：中國政法大學(xué)出版社，2000年

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[5]巫昌禎、夏吟蘭：《婚姻家庭法學(xué)》北京：中國政法大學(xué)出版社，2007年版272-235頁

第三篇：我國離婚損害賠償制度的完善

我國離婚損害賠償制度的完善

2001年修改后的我國《婚姻法》第一次將離婚救濟理念植入離婚制度，增設(shè)離婚損害賠償制度和家務(wù)勞動補償制度，細(xì)化離婚時經(jīng)濟幫助的方式，確立了較為完整的離婚救濟制度和體系。正如人們當(dāng)初所看到的，此次修法并非完美無缺：法學(xué)界已經(jīng)達(dá)成共識的制度，如親屬、親權(quán)等制度尚未得到確認(rèn)；夫妻約定財產(chǎn)制的規(guī)定依然比較原則；離婚損害賠償制度尚存缺漏，等等。著眼于到2010年形成有中國特色社會主義法律體系的長遠(yuǎn)目標(biāo)，不能不看到，2001年《婚姻法》修正案只是我國婚姻家庭法制建設(shè)的階段性成果，是立法機關(guān)“兩步到位”思路的明證，即：針對我國婚姻家庭領(lǐng)域的現(xiàn)狀，對急需解決的問題，做必要的補充和修改；婚姻家庭法律體系的規(guī)范化、系統(tǒng)化，留待下一步制定民法典時再做考慮。

這不僅為學(xué)者進(jìn)一步探討離婚損害賠償制度的理念、構(gòu)成及適用等一系列問題留下了廣闊的思考空間，也促使最高人民法院適時發(fā)布有關(guān)婚姻法的司法解釋，指導(dǎo)各級人民法院審理婚姻案件，實現(xiàn)公正裁判。

一離婚損害賠償制度的基本內(nèi)容和特點

《婚姻法》在第五章救助措施與法律責(zé)任中第46條規(guī)定：“有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。”可見，我國離婚損害賠償制度是夫妻一方的過錯行為導(dǎo)致雙方離婚時發(fā)生的賠償，而非僅因離婚造成損害的賠償，夫妻一方在婚姻存續(xù)期間的婚姻過錯行為與雙方離婚之間有著必然的因果關(guān)系。該條規(guī)定還明確了下列問題：第一，享有賠償請求權(quán)的主體僅限于夫妻中無過錯的一方；第二，無過錯方提起損害賠償請求，必須以離婚為條件；第三，提起離婚損害賠償，僅限于上述法定事由。因其他事由導(dǎo)致離婚的，如，一方有婚外性行為并未達(dá)到同居程度的，不屬賠償范圍。

對現(xiàn)行法的上述規(guī)定，在最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的司法解釋

（一）出臺之前，學(xué)者們提出了許多質(zhì)疑和修改意見。

第一有權(quán)提起損害賠償?shù)闹黧w?；橐龇ǖ?6條第2款

（三），（四）項中家庭暴力和虐待、遺棄的對象并不僅限于夫或妻，還包括子女、父母等其他家庭成員。因此，離婚時過錯損害賠償請求權(quán)的主體不應(yīng)僅限于夫或妻，還應(yīng)當(dāng)允許其他受害人提起，否則，將有悖于民訴法的訴訟主體規(guī)則。

第二請求賠償?shù)倪^錯情形?，F(xiàn)行法規(guī)定的離婚損害賠償以過錯為原則，且限定為四種過錯情形，這些不足以涵蓋所有對一方當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為?，F(xiàn)實生活中，因夫妻一方過錯導(dǎo)致離婚的情形是復(fù)雜的，建議擴大法定情形范圍。

第三離婚損害賠償適用的程序范圍。婚姻法第46條沒有對離婚損害賠償?shù)某绦蜻m用范圍做出明確規(guī)定。訴訟離婚和協(xié)議離婚是我國法律確立的兩種解除婚姻關(guān)系的方式，無論夫妻選擇哪種方式離婚都會產(chǎn)生同等的法律效力。離婚損害賠償法律責(zé)任的承擔(dān)不應(yīng)受到婚姻關(guān)系解除方式的影響。因此，離婚損害賠償既適用于訴訟離婚，也適用于協(xié)議離婚。

第四損害賠償?shù)呢?zé)任方式。要實現(xiàn)離婚損害賠償制度填補損害、遏制違法的功效，確定賠償范圍相當(dāng)重要，而婚姻法修正案未予明確。無過錯方的物質(zhì)損害和精神損害都應(yīng)當(dāng)賠償。賠償方式上也不僅限于賠償損失一種，還可以同時適用其他民事責(zé)任方式，如賠禮道歉、停止侵害等。

2001年12月25日最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋

（一）》對離婚損害賠償?shù)慕忉?，明確了三個問題：第一，損害賠償既包括物質(zhì)損害也包括精神損害；第二，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體是配偶中有過錯的一方；第三，無過錯方提起損害賠償請求原則上必須在提起離婚訴訟的同時提出，也可在離婚后一年內(nèi)單獨提出損害賠償之訴。相隔兩年，最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋

（二）》，主要對離婚損害賠償?shù)倪m用范圍進(jìn)行了解釋：登記離婚的，除當(dāng)事人在協(xié)議離婚時明確表示放棄損害賠償請求的外，可在登記離婚一年內(nèi)提起該項請求。這兩個司法解釋基本上解決了學(xué)者們對婚姻法第46條的上述疑問和建議，但還有空缺。

由上可見，我國法上的離婚損害賠償不同于一般的民事?lián)p害賠償，它是發(fā)生在特定民事主體之間（即夫妻之間）的，基于法定事由，只在提起離婚時或者離婚一年之內(nèi)才能請求賠償?shù)囊环N民事責(zé)任。

二離婚損害賠償制度的缺失

學(xué)者普遍認(rèn)為，離婚損害賠償制度具有“填補損害、精神撫慰、制裁和預(yù)防違法行為”的功效.但是，無論透過司法實踐，還是進(jìn)行理論的分析，這一制度的缺失都是不容忽視的。

司法實踐中傳來的信息也不令人鼓舞。一者，當(dāng)事人離婚時提起損害賠償?shù)陌讣诜ㄔ菏芾淼碾x婚案件中所占比重很低；二者，即便當(dāng)事人提出了賠償請求，最終獲得法院支持的比例也很低。中國法學(xué)會關(guān)于《婚姻法執(zhí)行中的問題》課題組的調(diào)查表明，離婚時的損害賠償在實踐中之所以受到冷落，原告舉證困難和可提起損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠蛇^窄，是該項離婚救濟方式適用的兩個直接障礙。不僅如此，實踐中反映出的另一個更為重要的問題是，無過錯方損害賠償請求權(quán)的發(fā)生必須以雙方離婚為前提的規(guī)定，限制了配偶一方對婚姻中的違法行為，基于其作為民事權(quán)利主體依法產(chǎn)生的賠償請求權(quán)的行使。這使得許多婚姻當(dāng)事人不離婚只要求配偶給予損害賠償?shù)脑竿貌坏剿痉ㄖС?，也使得受害人在不離婚的情況下，提起的刑事附帶民事訴訟成為不可能。以潘某訴丈夫劉某故意傷害案件為例。潘某與劉某結(jié)婚后，多次遭到劉的毆打。在不到兩年的時間里被嚴(yán)重毆打達(dá)27次。1999年1月8日劉再次用戰(zhàn)刀、鐵棍、鐵鏈、皮帶、鞋毆打潘，用手摳潘的眼睛，導(dǎo)致潘全身多處軟組織挫傷，左眼球結(jié)膜下充血，血尿，腰痛，經(jīng)北京市科學(xué)技術(shù)鑒定研究所鑒定為輕傷。2002年7月4日，潘某向人民法院提起刑事附帶民事自訴，要求追究被告人劉某故意傷害的刑事責(zé)任；同時要求被告人劉某附帶賠償因傷害造成的醫(yī)藥費、營養(yǎng)費、誤工費等損失。一審法院做出判決，認(rèn)定被告劉某毆打潘某的行為已構(gòu)成故意傷害罪，判處拘役六個月，緩刑一年。同時認(rèn)為，“自訴人潘與被告人劉的離婚案件尚未審理完結(jié)，對潘提出的民事賠償訴求另行做出判決?！?可是，在婚姻法修改之前，這類因家庭暴力導(dǎo)致的刑事案件，法院認(rèn)定傷害罪成立，對被告人判處刑罰的同時，都一并給予了民事上的賠償。

就離婚損害賠償制度本身而言，其立法理念是在離婚時關(guān)注過錯，追究過錯方先前的導(dǎo)致離婚的違法行為的民事責(zé)任，以使無過錯獲得精神的慰籍。這確實與中國《婚姻法》（1980 年）確立的破綻主義的無過錯離婚原則的精神相矛盾。因為，破綻主義的無過錯離婚原則注重婚姻破裂的結(jié)果而不強調(diào)一方或雙方的過錯，對離婚過錯損害賠償是持否定態(tài)度的。盡管有法學(xué)專家認(rèn)為，離婚時的過錯損害賠償實際上是一個財產(chǎn)問題，是侵權(quán)法的問題。我們?nèi)匀豢梢詧猿譄o過錯離婚，離婚是可以無過錯的，但是在財產(chǎn)的問題上有過錯還得賠。這里必須明確的是：第一，離婚損害本身主要是非財產(chǎn)上的損害。從法定四種違法行為侵害的客體和這一制度的功能看，它所針對的主要不是財產(chǎn)的損失（當(dāng)然對人身的侵害，也會帶來受害人財產(chǎn)的損失），而側(cè)重于對無過錯方精神痛苦的撫慰。只是賠償損失這種民事法律責(zé)任方式，是通過過錯方向無過錯方支付一定數(shù)額的金錢體現(xiàn)出來的。第二，婚姻關(guān)系的確不是侵權(quán)行為的“豁免地”，婚姻家庭成員間的違法行為可以依據(jù)《民法通則》規(guī)定來請求法律保護(hù)。但現(xiàn)在無過錯方必須在離婚時或者離婚后法定期間內(nèi)提起損害賠償要求。就必然使其為了達(dá)到對過錯方的民事制裁，在離婚訴訟之始，就收集各種證據(jù)證明對方過錯的存在，難免使離婚雙方在法庭上關(guān)注和追究一方的“婚姻過錯”，從而忽視對婚姻關(guān)系實體是否已經(jīng)死亡的判斷，也就難免給中國無過錯離婚原則罩上強調(diào)“過錯”的陰影，客觀上不利于個人離婚自由權(quán)的行使。

關(guān)于離婚損害賠償制度的法律性質(zhì)，學(xué)術(shù)界的看法尚不統(tǒng)一。比較一致的觀點認(rèn)為，它是侵權(quán)責(zé)任。不過《婚姻法》第46條列舉的四種情形各自侵害的客體是什么？卻是值得探討的。對于實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形而言，它們侵害的客體是明確的，是受暴配偶及其他受害家庭成員的健康權(quán)或生命權(quán)；而重婚和有配偶者與他人同居，這兩類違法行為侵害的權(quán)利性質(zhì)則尚不明晰。有臺灣學(xué)者主張一方的婚外性行為，按照侵犯另一方的名譽權(quán)對待。我國大陸學(xué)者傾向于認(rèn)為它們侵犯了配偶權(quán)，但對配偶權(quán)的內(nèi)涵又有不同理解，一是廣義配偶權(quán)，泛指夫妻間的一切權(quán)利，是他們?nèi)松頇?quán)、財產(chǎn)權(quán)的集合；二是狹義配偶權(quán)，僅指基于配偶身份的確立而產(chǎn)生的權(quán)利，它的核心是性權(quán)利，就是配偶一方對另一方性的獨占權(quán)，即每一方既享有對對方性的獨占權(quán)，又承擔(dān)著性忠實的義務(wù)。

筆者認(rèn)為，自然人的名譽，是有關(guān)自然人道德品質(zhì)和生活作風(fēng)方面的社會評價?！?名譽權(quán)則是”自然人對其名譽所享有的不受他人侵害的權(quán)利?！?它是一個人得到社會合理評價，人格得到社會其他成員尊重的權(quán)利，有學(xué)者因此將它歸為”社會尊重權(quán)“之列。配偶一方與他人重婚或婚外同居只會使自己的社會評價受損，而不會因此損害到對方的名譽。因此，過錯方的行為侵害的并非無過錯配偶的名譽權(quán)。至于配偶權(quán)，這一權(quán)利概念本身有許多不完善之處，如果從廣義上解釋配偶權(quán)，實在沒有提出這一概念之必要；狹義配偶權(quán)其內(nèi)涵又與時代的發(fā)展、立法的理念不相符合。至于《婚姻法》第4條關(guān)于”夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實“的規(guī)定雖涉及夫妻忠實問題，但它是倡導(dǎo)性條款，并無強制性，不能據(jù)此推出夫妻負(fù)有相互忠實的法律義務(wù)。筆者比較傾向于認(rèn)為，依照《民法通則》第104條，將這兩種行為歸為侵害對方合法的婚姻家庭權(quán)，即婚姻家庭關(guān)系不受非法侵害的權(quán)利。

三完善我國離婚損害制度的若干建議

2001年，當(dāng)《婚姻法》修改處于討論階段之時，有學(xué)者提出了“離因補償”的概念，并建議用“離因補償”制度取代離婚損害賠償制度。所謂“離因補償”，是指離婚時一方當(dāng)事人向另一方支付一定數(shù)額的財產(chǎn)，以彌補對方因離婚而遭受的損失。一方支付費用的標(biāo)準(zhǔn)以維持婚姻存續(xù)期間的生活水平為參照。這一制度的好處“是請求權(quán)人無須負(fù)擔(dān)對他們來說幾乎是難以取得的他方有過錯的證據(jù)責(zé)任，只要負(fù)責(zé)舉證離婚使自己的生活水平下降或遭受了某種損害即可”。

根據(jù)臺灣學(xué)者的解釋，離婚之損害有兩種，一種是離因損害；另一種是離婚損害。離因損害，“即夫妻之一方之行為是構(gòu)成離婚原因之侵權(quán)行為時，他方可請求因侵權(quán)行為所生之損害賠償。例如，因殺害而侵犯對方之生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)之違反而侵害到對方之配偶權(quán)等都屬于離因損害?！倍x婚損害與離因損害不同，它不具備侵權(quán)行為的要件，離婚本身就是“構(gòu)成損害賠償之直接原因?！彼请x婚本身所生之損害，不限于夫妻一方的過錯行為。按照臺灣學(xué)者的理解，“離因損害”概念中的“因”，就是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的原因，即配偶一方的過錯行為。它不僅侵害到一方的權(quán)利，而且是導(dǎo)致婚姻破裂的原因。因此，用“離因損害”概括導(dǎo)致夫妻離婚的侵權(quán)行為是恰當(dāng)?shù)?，這恰恰與大陸《婚姻法》中離婚損害賠償?shù)暮x相吻合。而大陸學(xué)者所說的“離因補償”又與臺灣學(xué)者所言“離婚損害”的內(nèi)涵相同。不過，這種損害是客觀存在的，非因一方過錯行為所致。既然在這種情形下不存在具體的侵權(quán)行為，也沒有承擔(dān)賠償責(zé)任的行為人，當(dāng)然無所謂“賠償”，只是“補償”的問題。所以，在法律上“離因損害”的后果是賠償，“離婚損害”的后果是“補償”。為此，建議吸收兩岸學(xué)者觀點的長處，避其短處，將大陸學(xué)者倡導(dǎo)的“離因補償”改稱“離婚補償”，以便與臺灣學(xué)者所論述的“離婚損害”相一致，避免不在同一語境下的討論。

離婚損害賠償制度是2001年《婚姻法》修改的成果之一。學(xué)者對它存廢的爭論一直沒有停息。未來民法典親屬編中是否繼續(xù)保留這一制度，抑或用“離婚補償”制度取代它，均需理論的比較與探究作為制度設(shè)計和選擇的基礎(chǔ)。對此，筆者傾向于認(rèn)為，民法典親屬編在對離婚救濟制度設(shè)計時，需把因離婚帶來的損害和家庭成員間一般侵權(quán)行為造成的損害區(qū)分開來。前者當(dāng)屬離婚救濟制度的內(nèi)容，這表明離婚雖然不是侵權(quán)行為，但它就像吸煙一樣，對離婚雙方乃至子女都是有害的。法律在保障離婚自由的前提下，必須采取必要的救濟手段，避免或減少破綻主義離婚帶來的“貧困女性化”等與離婚公平原則相?，F(xiàn)象的發(fā)生。至于后者，即家庭成員間的侵權(quán)行為，依照現(xiàn)行《民法通則》或者侵權(quán)行為法的一般原則來獲得的權(quán)利救濟。因為，如果對婚姻家庭內(nèi)部侵權(quán)行為的法律救濟需以離婚為代價，那么，在婚姻家庭法中就強化了婚姻是侵權(quán)行為不承擔(dān)法律責(zé)任的“豁免地”，從而陷入傳統(tǒng)的“法不入家門”的“公”、“私”領(lǐng)域有別的巢穴。

當(dāng)前，需對離婚損害賠償制度做進(jìn)一步的“完善”，以充分實現(xiàn)該制度保護(hù)無過錯方利益的功能。

首先，需要擴大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯方提起損害賠償?shù)睦碛桑?，他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；3，因犯強奸罪被判入獄的。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮，還需在具體情形之后設(shè)一個兜底條款：“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

其次，適當(dāng)放寬無過錯方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。因為，絕大多數(shù)婚姻過錯行為發(fā)生時多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情。離婚時，當(dāng)無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。例如，當(dāng)無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責(zé)任倒置。

薛寧蘭

第四篇：淺談離婚損害賠償制度之完善

淺談離婚損害賠償制度之完善

我國離婚損害賠償制度的確立和實施，對制裁離婚過錯方，保護(hù)無過錯方的合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義新型婚姻家庭關(guān)系的建立，正日益發(fā)揮著重要作用。但《婚姻法》關(guān)于這一制度的條文規(guī)定和最高人民法院關(guān)于該制度的司法解釋在適用情形、請求權(quán)主體、賠償義務(wù)主體和責(zé)任確定等方面亦存在一些不足，影響了其應(yīng)有功能的充分發(fā)揮。筆者認(rèn)為，可從以下四個方面予以完善。

一、放寬請求權(quán)主體限制

《婚姻法》第四十六條將有權(quán)提起離婚損害賠償請求的主體范圍限制為婚姻關(guān)系中的無過錯方，即請求權(quán)主體只能是夫或妻，不包括其他人員，但該條

（三）、（四）兩項即家庭暴力和虐待、遺棄行為的侵害對象并不僅限于夫或妻，還有可能是與婚姻關(guān)系當(dāng)事人共同生活的其他家庭成員，如子女、岳父母、公婆等。在現(xiàn)實生活中，因婚姻當(dāng)事人一方暴力侵害、遺棄、虐待其他家庭成員導(dǎo)致夫妻感情破裂而離婚的不在少數(shù)，如妻子虐待公婆而導(dǎo)致夫妻感情破裂，丈夫起訴離婚，在此情況下，其父母（即其妻之公婆）可否對媳婦提起損害賠償？若不可以，則《婚姻法》第四十六條

（三）、（四）項尤其是第（四）項就無存在的必要，因為反正作為非婚姻關(guān)系當(dāng)事人的家庭暴力和虐待、遺棄行為的受害者無權(quán)在離婚訴訟中提起損害賠償，倒不如把

（三）、（四）項規(guī)定的侵權(quán)行為的侵害對象僅限為婚姻關(guān)系另一方，排斥受侵害的其他家庭成員，但這顯然是與立法意圖相悖的。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功效，就應(yīng)當(dāng)擴大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體，不僅限于無過錯的婚姻當(dāng)事人，還應(yīng)包括與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受婚姻過錯方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員。例如，因暴力侵害、虐待、遺棄婚姻關(guān)系當(dāng)事人以外的其他家庭成員導(dǎo)致離婚的，應(yīng)允許受害者參加到離婚訴訟之中，并有權(quán)獨立請求損害賠償。

二、拓寬賠償義務(wù)主體范圍

《婚姻法》第四十六條僅規(guī)定無過錯方有權(quán)提出損害賠償，而沒有明確規(guī)定可以向誰提出賠償請求，即未限制賠償義務(wù)主體的范圍，但最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二十九條卻把承擔(dān)賠償責(zé)任的主體限定為無過錯方的配偶即過錯一方，而排斥了婚姻當(dāng)事人以外的、破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。筆者認(rèn)為，損害賠償義務(wù)人限制在夫妻雙方的范圍之內(nèi)，這使得受害人在權(quán)利保護(hù)上受到影響，實際上，是免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任，若第三者明知他人有配偶而與之同居、重婚導(dǎo)致離婚的，合法婚姻關(guān)系的無過錯方應(yīng)有權(quán)在離婚訴訟中向其主張損害賠償，如第三者的違法行為得不到法律制裁，顯失公平正義，且與社會公德相悖?！督忉尅穼Ψ梢?guī)定不明的條文作出限制性解釋，是不恰當(dāng)?shù)?，也制約了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮。在法律沒有明確規(guī)定的情況下，應(yīng)依據(jù)實際情況，考察第三者是否“明知”，若為“明知”，則第三者應(yīng)作為共同侵權(quán)者，承擔(dān)連帶責(zé)任。瑞士、美國、日本等國和我國香港、澳門、臺灣地區(qū)即有類似的規(guī)定。我國《婚姻法》也應(yīng)把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居的故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，以在賠償主體上趨以完備。

三、增加有權(quán)提起離婚損害賠償之情形

《婚姻法》第四十六條列舉了可以請求離婚損害賠償?shù)乃姆N情形，但現(xiàn)實生活中，情況是復(fù)雜的，重大過錯不可能為列舉的四種情形所能全部涵蓋，如發(fā)生婚外性行為但未達(dá)到“同居”程度而對配偶一方造成嚴(yán)重傷害的，應(yīng)不應(yīng)賠償？筆者所在法院判過這樣一起案件：男方通過親子鑒定發(fā)現(xiàn)“兒子”非己所生，而是妻子與他人通奸所生，遂起訴離婚，并要求妻子給予精神損害賠償，合議庭判決準(zhǔn)予離婚，同時判令女方賠償男方精神損害撫慰金1萬元。這例判決實際上已超過了《婚姻法》第四十六條所規(guī)定的可提起損害賠償?shù)姆秶绮慌?，顯然有悖情理，對無過錯的男方也極不公平，可見，《婚姻法》規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾斡斜匾右詳U大。嚴(yán)格地說，離婚損害賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度。這種過錯，不論是何種形式，只要違背了婚姻法的基本原則，達(dá)到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂，都應(yīng)承擔(dān)賠償之責(zé)，《婚姻法》第四十六條以示例的方式對眾多的過錯予以了較大的限制，僅列舉了四種情形，那么這四種情形之外的其他較為嚴(yán)重的過錯只能由道德規(guī)范來調(diào)整，事實上，這種將其它過錯行為推歸于道德規(guī)范調(diào)整的限制不僅在理論上缺乏支撐，在現(xiàn)實生活中也難獲公眾認(rèn)可。比如日常生活中并不少見的通奸、吸毒、賭博等現(xiàn)象，就是一個很典型的問題，如果夫妻一方有這些行為，給另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于《婚姻法》第四十六條規(guī)定的四種情形，它同樣會導(dǎo)致夫妻感情破裂，成為離婚的直接原因。因此，筆者認(rèn)為，《婚姻法》規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾螒?yīng)予以擴大，對諸如通奸、長期吸毒、賭博等重大的、情節(jié)嚴(yán)重的其他過錯行為，應(yīng)賦予婚姻關(guān)系另一方離婚損害賠償請求權(quán)，以體現(xiàn)法律的尊嚴(yán)、公平和正義。在法律條文的表述上，可在《婚姻法》第四十六條中增加一項：“

（五）其他嚴(yán)重違反本法規(guī)定的情形。”司法實踐中由法官根據(jù)《婚姻法》的精神自由裁量即可。

四、離婚損害賠償應(yīng)適用“過錯相抵”原則

按照《婚姻法》四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)在于“無過錯方”，有過錯者是無權(quán)提出請求和獲得賠償?shù)?。但事實上，?dǎo)致離婚的原因是多方面的，很多離婚雙方當(dāng)事人都有過錯，只是過錯程度不同而已。如果僅僅允許“無過錯方”才可請求損害賠償，這將使得離婚案件中過錯較小的“弱勢一方”失去損害賠償請求權(quán)，甚至被重婚者、同居者、實施家庭暴力者以此作為抗辯，使受害者賠償請求落空，這不但有失公允，也會使《婚姻法》規(guī)定的離婚損害賠償制度的作用得不到充分發(fā)揮，這也與離婚損害賠償?shù)牧⒎ǔ踔韵噙`。因此，筆者認(rèn)為，離婚損害賠償?shù)奶岢霾粦?yīng)強調(diào)無過錯，而應(yīng)適用“過錯相抵”原則，只要一方存在四十六條所規(guī)定的情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都有權(quán)提出賠償請求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，由法官在審判中查清損害的事實，區(qū)分過錯的有無和大小，在過錯相抵之后，由過錯大的一方賠償過錯較小的一方，如果雙方過錯相等，則可以不予賠償。這樣，才能體現(xiàn)法律的公平和正義，離婚損害賠償制度的立法意圖也才能得到充分體現(xiàn)。江蘇省泰興市人民法院·丁新春

第五篇：淺析如何完善我國離婚損害賠償制度

在婚姻家庭關(guān)系中，夫妻作為最為重要的主體，發(fā)生矛盾和沖突是非常普遍的現(xiàn)象。而這其中，夫妻間的侵權(quán)又是一種不可忽視的普遍存在?！痘橐龇ā芬?guī)定的離婚損害賠償制度，就是針對夫妻間侵權(quán)的一項權(quán)利救濟制度，其目的在于保護(hù)夫妻被侵害方的合法權(quán)益。然而目前的法律關(guān)于離婚損害賠償制度的規(guī)定還存在過于粗略、模糊、操作性不強的問題。本文將從離婚損害賠償制度的含義出發(fā)，對離婚損害賠償制度建立的法律適用中存在的問題及其完善進(jìn)行解讀和探討，以期使完善的制度能夠發(fā)揮填補受害方損失、撫慰無過錯方、懲戒過錯方，達(dá)到穩(wěn)定家庭之社會功能。

一、離婚損害賠償?shù)暮x與性質(zhì)

（一）離婚損害賠償?shù)暮x

離婚損害賠償是指離婚是由于配偶一方的過錯行為引起的時候，受損害方有權(quán)要求加害方賠償?shù)拿袷路芍贫取?/p>

早在古羅馬法典編纂時期，損害賠償制度就已經(jīng)開始萌芽。十九世紀(jì)，離婚損害賠償制度出現(xiàn)在歷史舞臺上。最早是1907年的瑞士民法明確規(guī)定了離婚損害賠償制度，然后是1920年北歐國家頒布的婚姻法、1931年中華民國頒布的民法、1941年法國頒布的修正后的民法也對離婚損害賠償制度的進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定，而日本民法雖然沒有明確予以規(guī)定，但該國的學(xué)說和判例都承認(rèn)該制度的存在。在新中國，離婚損害賠償制度起步比較晚，前身是1993年11月3日最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》，隨后《婚姻法》第四十六條規(guī)定：因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這四種情況而導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。

（二）離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)

關(guān)于離婚損害賠償是違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任，我國的婚姻法律中沒有進(jìn)行明文規(guī)定，在學(xué)界也有不同意見的學(xué)說。一種學(xué)說主張其性質(zhì)是契約責(zé)任，“是契約一方不能完全履行契約義務(wù)（婚姻義務(wù)）而致使對方契約權(quán)利（婚姻權(quán)利）受到損失的法律后果”。我國臺灣1966年的臺上字第2053號判例也是采用的這個主張。另一種學(xué)說從婚姻法和婚姻關(guān)系的特殊性出發(fā)，認(rèn)為婚姻的特質(zhì)在于其人身屬性,主張離婚損害賠償是一種侵權(quán)責(zé)任。

我國最高人民法院制定的《解釋

（一）》第二十八條明確規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。由此可見，其主導(dǎo)思想應(yīng)是侵權(quán)責(zé)任。

二、當(dāng)前我國離婚損害賠償制度存在的問題

（一）權(quán)利主體及義務(wù)主體范圍狹窄

1.權(quán)利主體

根據(jù)《婚姻法》第四十六條和《解釋

（一）》的有關(guān)規(guī)定，只有離婚訴訟當(dāng)事人中的無過錯方才可以享有離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)，成為權(quán)利主體。根據(jù)規(guī)定，離婚的雙方只要有過

錯，不論過錯的性質(zhì)是否嚴(yán)重，都無權(quán)要求賠償。但婚姻關(guān)系很復(fù)雜，很多離婚都是由雙方的過錯共同導(dǎo)致的。例如，女方的婚外情是由于男方長期的虐待和毆打，而被他人關(guān)心時才有了外遇；或者男方的“包二奶”行為是由于妻子常年冷漠所致。如果不加分析將有過錯一方從權(quán)利主體中排除，使得受害人因有過錯而無法提出損害賠償更無法獲得賠償，這是不公平的。這樣一來，受害人得不到補償，法律所要達(dá)到的目的也就無法實現(xiàn)。另外，在現(xiàn)實生活中，與配偶雙方一起生活的父母、子女也常常會成為受侵害的對象，此種情況導(dǎo)致的離婚并不少見。如果僅僅將權(quán)利主體設(shè)定為夫妻一方，則在此種情況下，另一方的利益往往得不到完整的保護(hù)，這與立法意圖顯然是相悖的。

2.義務(wù)主體

《婚姻法》第四十六條沒有規(guī)定所要求的賠償應(yīng)向誰提出，但《解釋

（一）》將義務(wù)主體限定為“無過錯方的配偶”，不包括“第三者”。換句話說，因“第三者”插足破壞婚姻關(guān)系導(dǎo)致離婚而產(chǎn)生的損害賠償，被害人不能夠向“第三者”提出損害賠償?shù)囊?。但如果知道他人有配偶，而仍與其重婚或是與其同居，這對他人的婚姻關(guān)系無疑是一種破壞，是能夠成立侵權(quán)行為的?！督忉?/p>

（一）》的規(guī)定免除了“第三者”的責(zé)任，是不符合公平正義的。例如，甲乙二人有隔閡，乙就勾引甲的丈夫，與甲的丈夫同居，乙慢慢地使用各種伎倆使甲丈夫?qū)⒆约旱呢敭a(chǎn)都贈與給乙，導(dǎo)致在甲與其丈夫離婚時，其丈夫一無所有，沒有辦法給予賠償。顯然，對這種惡意破壞婚姻的第三者，不讓其承擔(dān)賠償責(zé)任不利于受害者的利益得到真正、及時的維護(hù)。而所謂的道德規(guī)范在這個領(lǐng)域的作用也越來越小。這些明顯有過錯的第三者得到了利益，而婚姻關(guān)系的受害人卻很難找到一個合理的救濟方式去維護(hù)自己權(quán)利，這就對離婚受害方造成了巨大的傷害。以社會需求看，人們也是普遍反對、鄙視“第三者”的行為的。社會上主張懲罰“第三者”的聲音不曾中斷，一些法院更是受理了起訴“第三者”要求賠償?shù)陌讣?/p>

（二）賠償范圍僅限于《婚姻法》列舉的四種情形

離婚損害賠償范圍的確定方法，一般有三種：第一，概括式；第二，列舉式；第三，概括式與列舉式相結(jié)合的混合式。我國采取的是列舉式，《婚姻法》第四十六條明確列舉了四種可以請求損害賠償?shù)那樾巍Ａ信e式的最大優(yōu)點是具體、形象，列舉了的就屬于賠償范圍，沒有列舉的就不屬于賠償范圍，它確實容易操作。但它的弊端就在于很難窮盡所有傷害行為，也不能適應(yīng)社會新情況的出現(xiàn)。

在具體的司法實踐當(dāng)中，情形往往比較復(fù)雜。例如代某與龍某于1982年結(jié)婚，龍某于1985年生育一子，1989年7月，代某發(fā)現(xiàn)龍某與他人的不正當(dāng)男女關(guān)系，且兒子非代某所生，代某遂向重慶市九龍坡區(qū)人民法院提起離婚訴訟，并且要求龍某給予離婚損害賠償。這就超過了新《婚姻法》第四十六條所規(guī)定的四種情形。若嚴(yán)格按照法律規(guī)定，這就只能交由道德規(guī)范進(jìn)行調(diào)整，但是，將一個嚴(yán)重的過錯行為歸于道德規(guī)范調(diào)整，在理論上，是缺乏支撐的，在現(xiàn)實生活中很難得到公眾認(rèn)可。如果配偶的過錯行為不在上述四種行為之列，如吸毒、賭博、通奸、賣淫、嫖娼等等，在離婚時就不適用損害賠償。如果將其他過錯全部歸于道德的調(diào)整，僅僅只有那四種情形可以得到賠償，則有很多當(dāng)事人的合法權(quán)益無法得到保護(hù)，這在理論上是說不通的，在現(xiàn)實生活中也缺乏支撐，有失法律的公正。

（三）離婚損害賠償缺乏統(tǒng)一的賠償標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《婚姻法》第四十六條，損害賠償應(yīng)該既包括物質(zhì)損害賠償，也包括精神損害賠償。配偶一方實施了重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員等行為，不僅給配偶另一方造成了財產(chǎn)損失，更嚴(yán)重的是給其帶來了精神痛苦?？梢哉f，在配偶一方有嚴(yán)重過錯的情況下，對于另一方都有精神損害，而并不是每一個案件都有財產(chǎn)損失。因此根據(jù)其立法用意看，重在通過離婚損害賠償使受害方得到精神撫慰，彌補其所受到的精神損害，同時對于其財產(chǎn)損失，給予相應(yīng)的賠償。然而，關(guān)于如何確定離婚損害賠償金，我國的立法并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。與精神損害賠償相比，物質(zhì)損害賠償相對更加容易確定。在司法實踐中，當(dāng)事人提起的精神損害賠償，人民法院往往以沒有引起嚴(yán)重后果為由不予支持。這導(dǎo)致了離婚損害賠償制度適用于現(xiàn)實生活的比例不是特別高，達(dá)不到該制度懲邪惡和促進(jìn)公平正義的功效。也正是因為對于賠償標(biāo)準(zhǔn)問題的爭議比較大，如果法官過多地運用自由裁量權(quán)，可能導(dǎo)致當(dāng)事人一方的權(quán)利遭受損害，同時也容易滋生腐敗問題。為了使受害人的損失得到補償，及時遏制不法侵害行為，反映損害賠償制度的補償和制裁功能，必須確定損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。

三、完善我國離婚損害賠償制度的對策建議

（一）拓寬權(quán)利主體和義務(wù)主體

1.將“無過錯方”改為“無重大過錯方”

大多數(shù)國家的立法都將離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體限定為無過錯一方。但法國就規(guī)定，根據(jù)公平原則，在特殊情況下，允許無重大過錯方的配偶提出損害賠償請求。

如按我國《婚姻法》的規(guī)定，很多情況下對于受害方是不公正的。例如2002年上海市虹口區(qū)法院受理的戴某與沈某離婚糾紛一案中，原告戴某指控被告沈某脾氣暴躁，經(jīng)常無故毆打戴某，使戴某的身體和心理受到傷害，從而戴某提出了離婚，并提請精神損害賠償。而被告沈某則認(rèn)為是由于戴某喜歡打牌，經(jīng)常賭博，不做家務(wù)，沈某無法忍受才毆打戴某，因此原告戴某對夫妻疏遠(yuǎn)也有過錯。審理該離婚案件的法官認(rèn)為，戴某與沈某的婚姻破裂不僅是因為沈某實施了暴力，原告戴某在一定程度上也有過錯，故不支持原告戴某提出的離婚損害賠償。如此看來，將“無過錯方”改為“無重大過錯方”更為妥當(dāng)，《婚姻法》的目的之一就在于教育、引導(dǎo)公民嚴(yán)肅認(rèn)真地對待婚姻家庭，保障合法的婚姻關(guān)系。

2.將其他家庭成員納入權(quán)利主體

我國立法將權(quán)利主體限定在夫妻之間，那么如果權(quán)益遭受侵犯的是其他家庭成員，其損害賠償請求就無法在此處得到落實。當(dāng)法律確認(rèn)該行為是侵權(quán)行為，卻又沒有很好的配套措施，不能很好的保護(hù)受害人的合法權(quán)益，提供恰當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，那么法律也就沒有達(dá)到其指定的目的。在離婚損害賠償中，損害形態(tài)不同受害的主體也不同。如果是由于重婚、與他人同居，受侵害方固然是配偶。但如果是由于暴力、虐待、遺棄家庭成員，則受侵害方可能是配偶，也可能是其他的家庭成員。將其他家庭成員納入離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體，有利于受害方完整利益的保護(hù)。

3.將故意的“第三者”納入義務(wù)主體

建立了離婚損害賠償制度的日本、瑞士、美國等其它國家均有關(guān)于故意的第三者為離婚損害賠償義務(wù)主體的相關(guān)規(guī)定：如果配偶一方有不忠行為，另一方有權(quán)向配偶一方及第三者提出中止侵害或損害賠償之訴或要求離婚，也可以不予追究。他們認(rèn)為，配偶一方及“第三者”對配偶另一方構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，所以應(yīng)負(fù)共同責(zé)任。例如，1979年3月30日，日本最高法院作出的判決肯定了受害配偶有向造成家庭破裂的“第三者”提出精神損害賠償?shù)臋?quán)利，但要以“第三者”主觀上存在故意或過失為限。1997年8月30日，美國北卡羅萊納州法院也判處了一例“第三者”賠償無過錯方一百萬萬美元的案件?！斗▏穹ǖ洹芬?guī)定，如果一方違反貞操義務(wù)，那么對方可以要求離婚，也可以根據(jù)“第三者”的侵權(quán)行為，要求對“第三者”處以罰款。我國香港地區(qū)的婚姻法令也明確規(guī)定，以妻或夫與人通奸為離婚理由申請離婚的配偶有權(quán)要求第三者通奸方賠償。

理論上，“第三者”是可以成為我國離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體的。我國一夫一妻制的本質(zhì)也說明了婚姻是具有不可侵犯性的。而我國《刑法》第25條規(guī)定的“重婚罪”中“第三者”也可以是“重婚罪”的犯罪主體。因此，“第三者”可以作為離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體。當(dāng)然，這里所說的“第三者”應(yīng)是故意的“第三者”，若“第三者”不是故意的，而是受騙或者受脅迫，則其也為受害人，就不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。因此，規(guī)定了“第三者”的責(zé)任，可以更好地發(fā)揮離婚損害賠償?shù)膽土P和彌補的功能，伸張社會正義和維護(hù)合法的夫妻關(guān)系，促進(jìn)形成和諧文明的社會風(fēng)氣。

（二）采用混合式確定立法情形

1.采取概括式與列舉式相結(jié)合的立法方式確立賠償情形

法律對過錯行為的嚴(yán)格列舉，限制了離婚損害賠償制度的適用。離婚損害賠償制度在嚴(yán)格意義上說，應(yīng)該是針對配偶一方的過錯行為破壞了婚姻家庭關(guān)系并且導(dǎo)致離婚，而使配偶另一方可以請求損害賠償?shù)闹贫?。如此看來，無論過錯是什么形式，只要它違背了婚姻關(guān)系應(yīng)遵循的基本原則，破壞了配偶雙方必須遵循的權(quán)利和義務(wù)，并在一定程度上導(dǎo)致了離婚的，就應(yīng)列入損害賠償?shù)姆秶?。而這些行為沒有列入賠償情形可以說是立法上的一個遺漏，所以采取概括式與列舉式相結(jié)合的混合式作為立法的確立方式較為合適。這樣既可以避免概括式太寬泛難以操作的弊端，又能避免列舉式存在遺漏的缺點?？梢詫⒘信e式規(guī)定的情形作為第一款，第二款規(guī)定概括式條款，如“因其他行為導(dǎo)致離婚的，有明顯過錯的一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。對于何為“明顯過錯”，則由法官在司法實踐中加以判斷，司法解釋也可對其加以規(guī)定。

2.增加“長期通奸、賣淫嫖娼的”，“有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的”為法定請求賠償情形

除了原有的“重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員”這四項規(guī)定，還應(yīng)增加如下幾項：

一是長期通奸、賣淫嫖娼的。在婚外性關(guān)系上面，不應(yīng)只將損害賠償范圍限定在重婚、與他人同居上面，這個范圍明顯過于狹窄?，F(xiàn)實生活中，往往其他形式的婚外性行為發(fā)生得較多。有些行為給配偶造成的傷害，所帶來的精神痛苦，并不比重婚、與他人同居所帶來的少。例如，因長期通奸導(dǎo)致的離婚，通奸是指已婚人士自愿與配偶以外的異性發(fā)生性行為的行為。長期通奸造成的傷害并不比重婚、與他人同居造成的傷害小，且都是對忠實義務(wù)這一婚姻法基本原則的違反。由于通奸的隱秘性，決定了它具有很強的欺騙性，有時甚至給對方帶來更嚴(yán)重的精神損害。尤其是“通奸生子”這種對配偶造成嚴(yán)重傷害的事情若得不到應(yīng)有的賠償，實在有違情理。除了通奸，有配偶者長期賣淫嫖娼也違背了夫妻忠實義務(wù)的原則。

二是有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的。賭博、吸毒在性質(zhì)上既是違法行為，是為法律嚴(yán)格禁止的，同時又是嚴(yán)重危害婚姻家庭關(guān)系的行為。賭博、吸毒者往往置家庭生活、夫妻關(guān)系于不顧，既耗費家庭財產(chǎn)、又破壞夫妻感情。許多家庭就是因為配偶有賭博、吸毒等惡習(xí)而離婚甚至釀成悲劇。因而，因賭博、吸毒等惡習(xí)而導(dǎo)致離婚的也應(yīng)當(dāng)成為離婚損害賠償?shù)那樾沃弧?/p>

（三）區(qū)別對待財產(chǎn)損害賠償與非財產(chǎn)損害賠償

1.財產(chǎn)損害賠償適用法律明文規(guī)定的具體數(shù)額度

離婚財產(chǎn)損害賠償范圍包括積極損害，即直接損害；還包括消極損害，即可期待利益的喪失。對于直接損害，自然應(yīng)全額賠償；而對于消極損害是否應(yīng)予賠償，則應(yīng)當(dāng)分情況討論。當(dāng)配偶的違法行為導(dǎo)致的可期待利益的喪失是屬于夫妻共同財產(chǎn)時，則可以請求離婚損害賠償；當(dāng)當(dāng)配偶的違法行為導(dǎo)致的可期待利益的喪失是屬于其他可期待利益的喪失時，則不可以請求離婚損害賠償。而為了對法官的自由裁量權(quán)加以限制，應(yīng)根據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn)賠償原則確定財產(chǎn)損害賠償金。法定標(biāo)準(zhǔn)賠償原則是指由法律明文規(guī)定配偶一方的違法行為所造成的損害應(yīng)賠償損失的具體數(shù)額或具體數(shù)額度。一些學(xué)者認(rèn)為，立法應(yīng)規(guī)定離婚損害賠償金數(shù)額的最低限額與最高限額，才能使受害方所受損害得到一定的彌補。但是鑒于違法行為導(dǎo)致離婚的手段、情節(jié)、后果等情況不同，過錯配偶的主觀過錯程度往往也是不一樣的，而經(jīng)濟發(fā)展水平在我國各地區(qū)也有很大的不同。因此，我國立法不宜直接規(guī)定具體數(shù)額，而規(guī)定具體數(shù)額度可能更為合理，這一數(shù)額度可以規(guī)定在20%-30%。這也可以遏制那些比較富裕的人對于婚姻關(guān)系的不重視，從而更加關(guān)注自己家庭的維護(hù)。

2.非財產(chǎn)損害賠償適用協(xié)商原則或自由裁量原則

此處的非財產(chǎn)損害包括身體損害和精神損害。與財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定相比，非財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定則比較困難，特別是精神損害。精神損害是一種無形的損害，本質(zhì)上是無法計算的。因此，對于非財產(chǎn)損害賠償?shù)臄?shù)額，先由夫妻雙方協(xié)商，如果協(xié)商不成，再由法官運用自由裁量權(quán)酌定，較為合理。

國外關(guān)于精神損害賠償數(shù)額的確定，主要有英美法系的酌情原則，德國的比例賠償原則，日本的固定賠償原則等。而《法國民法典》規(guī)定得較為完善，《法國民法典》第二百七十一條規(guī)定：“補償性給付數(shù)額依受領(lǐng)補償金的一方配偶之需要以及他方收入情況而定，但應(yīng)當(dāng)考慮到夫妻離婚時的情況以及在可預(yù)見的將來此種情況變化?！钡诙倨呤l規(guī)定：“在確定上述需要與數(shù)額時，法官尤其應(yīng)考慮以下情況：夫妻雙方的年齡及身體狀況，已經(jīng)負(fù)擔(dān)子女教育的時間或者還應(yīng)負(fù)擔(dān)子女教育的時間，夫妻雙方的專業(yè)資格，對新的工作的選擇余地，現(xiàn)有的與可預(yù)見的權(quán)利，夫妻雙方喪失領(lǐng)取可歸附養(yǎng)老金之權(quán)利的可能性，夫妻雙方在對財產(chǎn)進(jìn)行清算之后，以本金與收益計算的財產(chǎn)（包括資產(chǎn)與負(fù)債）總額?！痹谶@方面，我們可以借鑒《法國民法典》。

此外，我國《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條規(guī)定：“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：

（一）侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；

（二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；

（三）侵權(quán)行為所造成的后果；

（四）侵權(quán)人的獲利情況；

（五）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力；

（六）受訴法院所在地平均生活水平。法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！?/p>

因此，在確定非財產(chǎn)離婚損害賠償數(shù)額時，應(yīng)重點考慮以下因素：

一是過錯人的過錯程度。過錯程度嚴(yán)重或特別嚴(yán)重的，應(yīng)承擔(dān)較重的法律責(zé)任；過錯程度較輕的，應(yīng)承擔(dān)較輕的法律責(zé)任。

二是侵權(quán)情節(jié)。例如重婚與婚外同居相比，通常前者情節(jié)比較嚴(yán)重；同樣是與他人非法同居，甲是與他人非法同居，而乙與他人非法同居期間染上嚴(yán)重性傳播病并將該病傳播給了配偶的另一方，很明顯乙的侵權(quán)情節(jié)比甲的更壞。

三是侵權(quán)行為所造成的后果。后果越嚴(yán)重，責(zé)任越重大。如精神上是因為該行為受到刺激，焦慮不安、神經(jīng)緊張、寢食難安，還是有自殺、自虐或是產(chǎn)生精神疾病等。這方面的判斷很重要，應(yīng)當(dāng)結(jié)合專業(yè)醫(yī)學(xué)知識。

四是過錯人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力。若是經(jīng)濟能力較好，則可以判決使其承擔(dān)稍高的賠償金額；相反，則可以判決稍低的賠償金額。這個規(guī)定主要是從是否能使加害人受到應(yīng)有的懲戒為出發(fā)點。

五是受訴法院所在地平均生活水平。一方面，法官的判決要符合當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平；另一方面，各地高院應(yīng)制定非財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。六是其他因素。結(jié)合各國立法例，我們還應(yīng)該考慮婚姻存續(xù)期間的長短，無過錯方對婚姻的投入等因素。

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試論離婚損害賠償制度的完善（精選五篇）

第一篇：試論離婚損害賠償制度的完善

第二篇：論離婚損害賠償制度的完善

第三篇：我國離婚損害賠償制度的完善

第四篇：淺談離婚損害賠償制度之完善

第五篇：淺析如何完善我國離婚損害賠償制度

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