第一篇：行政法重點(diǎn)法條記憶總結(jié)_10_16

行政法重點(diǎn)記憶法條小結(jié)

1、認(rèn)為下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，可一并向復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該項(xiàng)規(guī)定的審查申請(qǐng)：

（一）國(guó)務(wù)院部門(mén)的規(guī)定；

（二）縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門(mén)的規(guī)定；

（三）鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。以上規(guī)定不含國(guó)務(wù)院部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。

2、自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)，但法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)60日的除外。

3、有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可申請(qǐng)復(fù)議；同申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議；申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書(shū)面、也可以口頭申請(qǐng)。

4、對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府具體行政行為不服，應(yīng)向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

5、對(duì)國(guó)務(wù)院部門(mén)或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應(yīng)向作出該具體行政行為的國(guó)務(wù)院部門(mén)或省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)復(fù)議決定不服的，可向法院提起行政訴訟，也可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)復(fù)議，國(guó)務(wù)院依照行政復(fù)議法規(guī)定作出最終裁決。

6、對(duì)政府工作部門(mén)依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，以自己名義作出的具體行政行為不服，應(yīng)向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門(mén)或該部門(mén)的地方人民政府申請(qǐng)復(fù)議。

7、對(duì)于有行政復(fù)議法第15條所列情形之一的，申請(qǐng)人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)地方人民政府申請(qǐng)復(fù)議，由接受申請(qǐng)的縣級(jí)地方人民政府，自接到該復(fù)議申請(qǐng)之日起7日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請(qǐng)人。

8、法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議為必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書(shū)之日起或復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法起訴。

9、復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情形之一可以停止執(zhí)行：

（一）被申請(qǐng)人認(rèn)為需要；

（二）復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要；

（三）申請(qǐng)人申請(qǐng)，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行；

（四）法律規(guī)定。

10、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書(shū)副本或申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)提出書(shū)面答復(fù)。

11、申請(qǐng)人、第三人可以查閱被申請(qǐng)人呢提出的書(shū)面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)拒絕。

12、在復(fù)議過(guò)程中，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人或其他有關(guān)組織和個(gè)人收集證據(jù)。

13、一并提出對(duì)有關(guān)規(guī)定的審查申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理；無(wú)權(quán)處理的，應(yīng)在7日內(nèi)依法轉(zhuǎn)送。有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對(duì)具體行政行為的審查。

14、復(fù)議機(jī)關(guān)審查具體行政行為時(shí)認(rèn)為其依據(jù)不合法，有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理；否則應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理。處理期間中止對(duì)具體行政行為的審查。

15、復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的，被申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或基本相同的具體行政行為。

16、公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服可起訴。

17、根據(jù)國(guó)務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)行政區(qū)劃的勘定，調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)自然資源梭魚(yú)權(quán)或使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。

18、變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；維持具體行政行為的復(fù)議決定，則由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)完成上述行為。

19、受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬可要求賠償。20、經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)。

21、賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。

22、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請(qǐng)求人對(duì)數(shù)額有異議的，請(qǐng)求人可自期間屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)提起訴訟。（行政賠償）

23、對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)或沒(méi)有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯(cuò)誤拘留的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

24、對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

25、再審改判無(wú)罪的，作出原生效判決的法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無(wú)罪的，作出一審判決的法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

26、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請(qǐng)求人對(duì)數(shù)額有異議的，請(qǐng)求人可自期間屆滿之日起30日內(nèi)提請(qǐng)其上一級(jí)機(jī)關(guān)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)在2個(gè)月內(nèi)作出決定。請(qǐng)求人不服的，可在收到復(fù)議決定之日起或復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，可自期間屆滿之日起30日向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地同級(jí)人民法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。

27、侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國(guó)家上年度職工的日均工資計(jì)算。

28、外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)和組織在中國(guó)領(lǐng)域要求國(guó)家賠償?shù)模m用[賠償法]。

29、請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效為2年，自國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計(jì)算，但被羈押的期間不計(jì)算在內(nèi)。

30、對(duì)起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑和死刑并已執(zhí)行的依照刑法規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人和依照刑訴法規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人，有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。

31、賠償請(qǐng)求人單獨(dú)提起行政賠償上訴訟的，須以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理為前提。

32、賠償請(qǐng)求人提起行政賠償訴訟的請(qǐng)求涉及不動(dòng)產(chǎn)的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；單獨(dú)提起的行政賠償訴訟案件由被告住所地基層人民法院管轄。

33、賠償請(qǐng)求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟，可以在向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)遞交賠償申請(qǐng)后的兩個(gè)月屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)提出。

34、行政案件原告可在起訴后至人民法院一審內(nèi)庭審結(jié)束前，提出行政賠償請(qǐng)求。

35、法院對(duì)賠償請(qǐng)求人未經(jīng)確認(rèn)程序而直接提起行政賠償訴訟的案件，在判決時(shí)應(yīng)對(duì)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)致害行為是否違法予以確認(rèn)。

36、單獨(dú)受理的第一審行政賠償案件審限為三個(gè)月，第二審為二個(gè)月；一并受理的案件審限與該西案件的審限相同。

37、國(guó)務(wù)院或者經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

38、行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

39、違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。

40、當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私外，聽(tīng)證公開(kāi)舉行。

41、當(dāng)事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。

42、行政監(jiān)察的對(duì)象：國(guó)家行政機(jī)關(guān)、國(guó)家公務(wù)員、國(guó)家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員；監(jiān)察業(yè)務(wù)以上級(jí)監(jiān)察機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)為主。

43、對(duì)下列情形，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以作出監(jiān)察決定（或者提出監(jiān)察建議）：

（一）違反行政紀(jì)律，依法應(yīng)當(dāng)給予警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、開(kāi)除行政處分的；

（二）違反行政紀(jì)律取得的財(cái)物，依法應(yīng)當(dāng)沒(méi)收、追繳或者責(zé)令退賠的。

44、監(jiān)察機(jī)關(guān)立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起六個(gè)月內(nèi)結(jié)案，延長(zhǎng)的，最長(zhǎng)不得超過(guò)一年。

45、違反治安管理行為在六個(gè)月內(nèi)公安機(jī)關(guān)沒(méi)有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。

46、對(duì)違反治安管理的行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當(dāng)于縣一級(jí)的公安機(jī)關(guān)裁決。警告、50元以下罰款，可由公安派出所裁決。在農(nóng)村沒(méi)有公安派出所的地方，可由其委托鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決。

47、被裁決受治安管理處罰的人或被侵害人不服的，在接到通知侯日內(nèi)，可向上級(jí)公安機(jī)關(guān)提出申訴，由上一級(jí)公安機(jī)關(guān)在接到申訴后5日內(nèi)作出裁決；不服該裁決的，可在接到通知后5日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。

第二篇：行政法總結(jié)

1.重復(fù)處理行為：是指利害關(guān)系人對(duì)業(yè)已確定（通常為已過(guò)申請(qǐng)復(fù)議或者起訴期限）的行政行為提起申訴，有關(guān)行政機(jī)關(guān)維持原行政行為的行為。

2.國(guó)家行為：是指涉及國(guó)家根本制度的維護(hù)和國(guó)家主權(quán)的運(yùn)用，由國(guó)家承擔(dān)法律后果的政治行為。

3.終局行政決定行為：是指法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)作出最終決定的行政行為。

4.簡(jiǎn)易程序：又稱當(dāng)場(chǎng)處罰程序，是指具備某些法定條件的情況下，由執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰的決定，并且當(dāng)場(chǎng)執(zhí)行的步驟、方式、時(shí)限、形式等過(guò)程。

5.行政復(fù)議是指行政相對(duì)人認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)查該具體行政行為的申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)依照法定程序?qū)Ρ簧暾?qǐng)的具體行政行為進(jìn)行合法、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議決定的一種法律制度。

6.確認(rèn)判決：是對(duì)被訴行政行為是否合法的判定，通常是其他判決的先決條件。

1.行政復(fù)議與行政訴訟之異同： 同：

其一，都是行政監(jiān)督和救濟(jì)制度；

其二，法律關(guān)系的客體都是具體行政行為； 其三，都實(shí)行不告不理原則；

其四，其他如不適用調(diào)解、以法律為根據(jù)，以事實(shí)為依據(jù)等； 異：

其一，處理爭(zhēng)議的機(jī)關(guān)性質(zhì)不同； 其二，行為性質(zhì)不同；（司法性與行政性）其三，審查階段不同； 其四，審查標(biāo)準(zhǔn)不同；（合法性審查與合理性審查）其五，審查范圍不同；

其六，審查規(guī)則不同； 其七，效力不同。聯(lián)系：

其一，當(dāng)事人之間的聯(lián)系； 其二，程序上的聯(lián)系；

其三，受案范圍上的聯(lián)系。論述行政訴訟的受案范圍

行政訴訟受案范圍，是指法院受理行政訴訟案件的范圍。同時(shí)，也是司法權(quán)對(duì)行政權(quán)監(jiān)督的范圍，行政相對(duì)人訴權(quán)的范圍，行政終局裁決權(quán)的范圍。

第十一條 人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的；

（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；

（四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：

（一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。

公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；

（二）公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；(三)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；(四)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；

(五)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；

(六)對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。

第三篇：不動(dòng)點(diǎn)法,特征根法總結(jié)

不動(dòng)點(diǎn)法

aan?bax?b2an?1?x?cx 設(shè) 有can?dcx?d此方程的兩個(gè)根為

?(d?a)x?b?0

x1,x2，2c11??p（其中p?,則有an?1?x1an?x1a?dan?1?x1an?x1?q,則有an?1?x2an?x2）(1)若x1?x2(2)若x1?x2a?cx1q?（其中

a?cx2）

特征根法

1.數(shù)列的一階特征方程

an?pan?1?q當(dāng)

x?p?0,1,q?0時(shí)，稱

qx?px?q是數(shù)列{an}的一階特征方程，其根

1?p叫

n?1{a}a?(a?x)p?x 做特征方程的特征根，這時(shí)數(shù)列1n的通項(xiàng)公式為：n

2.數(shù)列的二階特征方程

an?2?pan?1?qan在數(shù)列

{an}中，a1與a2已知，且an?2?pan?1?qan（p,q是常數(shù)），則稱x?px?q是數(shù)列{an}的二階特征方程，其根x1,x2叫做特征方程的特征根。

（1）當(dāng)2x1?x2時(shí)，設(shè)有an?Ax?Bxn1n2n1

（2）當(dāng)x1?x2時(shí)，設(shè)有an?(An?B)x

分別代入 a1,a2解得A,B,代入確定an

第四篇：行政法知識(shí)點(diǎn)總結(jié)

行政法知識(shí)點(diǎn)總結(jié)

001.行政法基本原則

（一）1.合法行政，即行政機(jī)關(guān)的行政管理行為必須符合法律的規(guī)定，在沒(méi)有立法授權(quán)的情況下，行政機(jī)關(guān)不得作出行政管理行為。

（1）此考點(diǎn)的關(guān)鍵是“法”。法律優(yōu)先，“有法”的，必須符合法律規(guī)定，即“法已規(guī)定不可違”。法律保留，“無(wú)法”的，不得作為，即“法無(wú)規(guī)定不可為”。

（2）a合法行政是首要原則，其他原則是其延伸。b法律保留是行政機(jī)關(guān)的公權(quán)和公民私人的私權(quán)之間最大的區(qū)別；公權(quán)力是“法無(wú)授權(quán)即禁止”，私權(quán)利是“法無(wú)禁止即自由”。c法律具有優(yōu)先性，行政具有從屬性。d合法行政關(guān)注的是“有法”還是“無(wú)法”，屬于形式上的行政法治。

2.合理行政，即行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政管理行為必須符合理性，即公平公正對(duì)待，考慮相關(guān)因素，比例原則。

（1）公平公正對(duì)待，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中對(duì)同樣情況應(yīng)當(dāng)同樣處理，不同情況應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。本知識(shí)點(diǎn)的題眼在于案件中的當(dāng)事人為多數(shù)，這是適用本原則的前提。

（2）考慮相關(guān)因素，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中只能考慮與案件相關(guān)的法律因素，而不得為了追求不正當(dāng)利益而考慮無(wú)關(guān)因素。此知識(shí)點(diǎn)的題眼在于判斷案中的行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)是否濫用職權(quán)。

（3）比例原則，具體包括符合目的性，適當(dāng)性和損害最小。關(guān)鍵考點(diǎn)是適當(dāng)性和損害最小。關(guān)聯(lián)考點(diǎn)：如果行政機(jī)關(guān)在行政管理中明顯違反適當(dāng)性要求，法院將有權(quán)啟動(dòng)對(duì)行政行為的合理性審查和裁判，一般行政行為明顯不當(dāng)?shù)挠枰猿蜂N，行政處罰明顯不當(dāng)?shù)挠枰宰兏?/p>

002.基本原則

（二）1.程序正當(dāng)原則

（1）行政公開(kāi)，即行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開(kāi)，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。

（2）公眾參與，即行政機(jī)關(guān)作出重要決定，應(yīng)當(dāng)充分聽(tīng)取公民的意見(jiàn)，保障公民的參與權(quán)、表達(dá)權(quán)、監(jiān)督權(quán)。

（3）回避，即行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，與相對(duì)人存在利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

考點(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)的題眼在于，命題者通過(guò)某一法條的具體規(guī)定，考查行政許可、處罰、強(qiáng)制、公開(kāi)行為中的程序問(wèn)題。要求對(duì)具體法條的規(guī)定牢固掌握。

2.高效便民原則

高效即行政效率，便民即便利當(dāng)事人。

（1）行政效率，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中必須遵守立法關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，不得拖延。（2）便利當(dāng)事人，即行政機(jī)關(guān)不得在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)。

考點(diǎn)：此知識(shí)點(diǎn)的考題比較簡(jiǎn)單，只要能判斷出行政機(jī)關(guān)在時(shí)效上或程序上是否存在違法行為即可作出判斷。

3.誠(chéng)實(shí)守信原則 即誠(chéng)實(shí)和信用。

（1）誠(chéng)實(shí)，即行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。

（2）信用，a行政機(jī)關(guān)作出行政行為要保證穩(wěn)定，當(dāng)事人可以預(yù)期。不得隨意撤銷和變更。b因公共利益需要撤回行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政相對(duì)人 因此受到的信賴?yán)鎿p失依法予以補(bǔ)償。

考點(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)較多考查的是信用，主要結(jié)合合法行政行為撤回后，行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人遭受的信賴?yán)鎿p害進(jìn)行補(bǔ)償。

4.權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則

權(quán)是行政效能，責(zé)是行政責(zé)任。

執(zhí)法有保障，用權(quán)受監(jiān)督，侵權(quán)須追責(zé)，違法要賠償?？键c(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)題目比較容易，只要判斷出行政機(jī)關(guān)違法作出行政行為而承擔(dān)賠償責(zé)任即可。

003.行政主體

（一）1.此考點(diǎn)太重要，是本法的基礎(chǔ)和起點(diǎn)。考查形式主要是行政復(fù)議被申請(qǐng)人、復(fù)議機(jī)關(guān)、行政訴訟被告、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的確定。

2.三大類八小類。（1）職權(quán)性主體。a政府。

綜合性主體，條條管轄垂直領(lǐng)導(dǎo)，只有一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)，即被申請(qǐng)人的上一級(jí)政府。國(guó)務(wù)院是免檢產(chǎn)品，不能當(dāng)被告和被申請(qǐng)人，可以當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。鄉(xiāng)政府是光桿司令，只能當(dāng)被告和被申請(qǐng)人，不能當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。

關(guān)于行政訴訟的管轄，鄉(xiāng)政府當(dāng)被告，由基層法院管轄，縣級(jí)以上地方政府（含縣級(jí)）當(dāng)被告，由中級(jí)法院管轄。

b部門(mén)。

專門(mén)性主體，第一類分級(jí)領(lǐng)導(dǎo)，條塊管轄，雙重領(lǐng)導(dǎo)，其當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，既可以找同級(jí)政府也可以找上級(jí)部門(mén)當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。第二類中央垂直領(lǐng)導(dǎo)，條條管轄，垂直領(lǐng)導(dǎo)，當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，只有上一級(jí)主管部門(mén)才是復(fù)議機(jī)關(guān)。主要包括國(guó)稅、海關(guān)、金融、外匯，以及特殊的國(guó)安。第三類是省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)，包括地稅和國(guó)土?？h市級(jí)地方政府因?yàn)椴扇」芎蟛还芮霸瓌t，所以可以當(dāng)其復(fù)議機(jī)關(guān)，但是當(dāng)?shù)厥〖?jí)政府有例外規(guī)定的除外。

關(guān)于行政訴訟的管轄，只有中央部門(mén)當(dāng)被告才由中院管轄，省市縣級(jí)部門(mén)都是由基層法院管轄。

c關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)的總結(jié)：5+1行政機(jī)關(guān)當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)只有一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)，其他的行政機(jī)關(guān)當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)都是兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)。5包括國(guó)稅、海關(guān)、金融、外匯、國(guó)安。1是指各級(jí)地方政府。

004.行政主體

（二）1.兩個(gè)派。

政府派，即派出機(jī)關(guān)。部門(mén)派，即派出機(jī)構(gòu)。

（1）派出機(jī)關(guān)中需掌握行政公署和街道辦事處。其中，a省政府或自治區(qū)政府派出的行政公署，相當(dāng)于設(shè)區(qū)市，可以管縣級(jí)政府。行政公署為復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為設(shè)立該行政公署的省政府或者自治區(qū)政府。行政公署所屬的縣級(jí)政府為復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為該行政公署。b街道辦相當(dāng)于鄉(xiāng)政府，是光桿司令，當(dāng)不了復(fù)議機(jī)關(guān)。其當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為設(shè)立該街道辦的區(qū)政府或者不設(shè)區(qū)的市政府。

（2）派出機(jī)構(gòu)一般由政府部門(mén)設(shè)立，和行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)一樣，都是行政機(jī)關(guān)的辦事機(jī)構(gòu)。其除非經(jīng)過(guò)單行法的特別授權(quán)，否則不能作為行政主體獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任當(dāng)被告或 者被申請(qǐng)人。需要掌握的是有權(quán)三所，即公安派出所、工商所和稅務(wù)所。

其中，a派出所的處罰權(quán)限是警告、500元以下的罰款。b工商所處罰的對(duì)象只能是個(gè)體戶，而不是企業(yè)。且不得作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰。c稅務(wù)所包括國(guó)稅所和地稅所，其只能作出2000元以下的處罰。

對(duì)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)行政主體資格的確定，采取職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，即復(fù)議訴訟皆看職權(quán)，沒(méi)有越權(quán)或者幅度越權(quán)的，告機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)是被申請(qǐng)人；種類越權(quán)的，告機(jī)關(guān)，機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人。比如，派出所罰款5000元，其自己是被告和被申請(qǐng)人；派出所拘留5天，其所屬的公安局是被告和被申請(qǐng)人。

2.下級(jí)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)行為行政主體的確定。采訴訟看名義復(fù)議看職權(quán)原則。即下級(jí)經(jīng)過(guò)上級(jí)批準(zhǔn)對(duì)外作出具體行政行為，當(dāng)事人不服而起訴的，以對(duì)外發(fā)生法律效力文書(shū)上署名的機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議的，以批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人。但是，在行政許可訴訟中，如果當(dāng)事人在告下級(jí)時(shí)，對(duì)上級(jí)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為也不服的，可以將上下級(jí)作為共同被告起訴。

005.行政主體

（三）1.行政法中的被授權(quán)組織。（1）授權(quán)依據(jù)：

a一般情形：法律、法規(guī)、規(guī)章。b行政許可、行政處罰：法律法規(guī)。c行政強(qiáng)制措施：法律、行政法規(guī)。d行政強(qiáng)制執(zhí)行：不得授權(quán)。

（2）授權(quán)對(duì)象：管理公共事務(wù)的組織，包括事業(yè)、企業(yè)和社會(huì)團(tuán)體。（3）行為名義：組織自己。（4）責(zé)任主體：組織自己。2.公權(quán)委托。

（1）委托依據(jù)：法律、法規(guī)、規(guī)章。

（2）委托對(duì)象：行政許可只能委托行政機(jī)關(guān)；行政處罰可以委托行政機(jī)關(guān)和管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；行政強(qiáng)制不得委托。

（3）行為名義：委托機(jī)關(guān)。（4）責(zé)任主體：委托機(jī)關(guān)。

（5）是否公告：行政許可委托需要公告；行政處罰無(wú)須公告。（6）不得轉(zhuǎn)委托。3.組建機(jī)構(gòu)。

行政機(jī)關(guān)在沒(méi)有法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的情況下，組建行政機(jī)構(gòu)并賦予其行政管理職權(quán)的，視為行政機(jī)關(guān)委托該組建機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)以自己名義作出行政行為的，由組建機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。即“假授權(quán)，真委托”。

006.行政主體

（四）1.國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制

（1）部委行署：基本職能，有規(guī)章制定權(quán)；直屬機(jī)構(gòu)（含特設(shè)）：專門(mén)、獨(dú)立，有規(guī)章制定權(quán)；部管局：特定職能，無(wú)規(guī)章制定權(quán)；被授權(quán)直屬事業(yè)單位：有規(guī)章制定權(quán)；議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)：四無(wú)，無(wú)機(jī)構(gòu)、無(wú)人員、無(wú)編制、無(wú)措施（特殊情況經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)可以采?。?。

（2）設(shè)立撤銷合并和變更權(quán)限：長(zhǎng)子由全國(guó)人大或其常委會(huì)決定，其他兒子和孫子都由國(guó)務(wù)院決定。（3）部門(mén)的司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立撤銷合并和變更：國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)；部門(mén)的處級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立撤銷合并和變更：部門(mén)決定，報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案。

（4）所有機(jī)構(gòu)的編制增加或減少，由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。2.地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制

（1）新設(shè)：本級(jí)政府提方案，上一級(jí)政府決定，報(bào)同級(jí)人大常備案。協(xié)商：協(xié)商一致報(bào)本級(jí)政府編制管理機(jī)關(guān)備案；協(xié)商不成由本級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出協(xié)調(diào)意見(jiàn)，報(bào)本級(jí)政府決定。內(nèi)設(shè)：部門(mén)提出方案，報(bào)

本級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。

（2）地方政府設(shè)立議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)無(wú)須上級(jí)政府審批。（3）地方政府的行政編制總額，由省級(jí)政府提出，經(jīng)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

（4）地方政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要，可以在編制總額內(nèi)調(diào)整本級(jí)政府部門(mén)的編制。但，在同一個(gè)行政區(qū)域不同層級(jí)之間調(diào)配使用編制的，應(yīng)當(dāng)由省級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。

007.公務(wù)員法

（一）1.公職取得

（1）錄用：試用期1年，不合格的，取消錄用。（2）聘任：

簽合同，經(jīng)省級(jí)公務(wù)員主管部門(mén)批準(zhǔn)，專業(yè)性、輔助性職位可以聘任，簽訂聘任合同，實(shí)行協(xié)議工資制。

定期限，1至5年，可以約定試用期1至6個(gè)月。

可仲裁，聘任制公務(wù)員與單位發(fā)生沖突，可以向人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。2.公職履行

（1）回避：任職回避（四種關(guān)系三類職務(wù)），地域回避（縣長(zhǎng)鄉(xiāng)長(zhǎng)原籍地），公務(wù)回避，離職回避（主動(dòng)，先責(zé)令改正，后雙罰制）。

（2）交流：調(diào)任（外到內(nèi)），轉(zhuǎn)任（內(nèi)到內(nèi)），掛職鍛煉（內(nèi)到內(nèi)、內(nèi)到外）。3.公職喪失

（1）辭職：書(shū)面申請(qǐng)，30/90日審批。不得辭職的情形：年限、涉密、要?jiǎng)?wù)、審查（被紀(jì)律或司法審查的，不得辭職、退休、交流、出境）。

（2）辭退：應(yīng)當(dāng)辭退：考核連續(xù)兩年不稱職；曠工連續(xù)15天/一年內(nèi)累計(jì)30天。不得辭退：因公致殘，患病負(fù)傷醫(yī)療期內(nèi)、女性三期。

（3）退休：a申請(qǐng)退休：工作滿30年；工作滿20年，且距退休法定年齡不足5年的。b公務(wù)員被處分前已經(jīng)退休的，不作出書(shū)面處分決定，但依法本應(yīng)降低或取消待遇的，予以降低或取消。（名義上放其一馬，實(shí)際效果一步到位）

008.公務(wù)員法

（二）公務(wù)員處分和控告

1.處分的設(shè)定權(quán)和規(guī)定權(quán)：法律、法規(guī)、規(guī)章。規(guī)章以下的文件不得規(guī)定。

2.處分權(quán)限：地方政府正副職負(fù)責(zé)人，由上一級(jí)政府作出處分決定；政府部門(mén)正職負(fù)責(zé)人，由同級(jí)政府作出。

3.處分種類和期限：警告（6）、記過(guò)（12）、記大過(guò)（18）、降級(jí)（24）、撤職（24）、開(kāi) 除。

4.處分效果：所有處分：不得晉升。工資：警告↑、記過(guò)記大過(guò)→、降級(jí)撤職（級(jí)別和工資）↓。

5.處分適用：

（1）數(shù)錯(cuò)并處（同時(shí)）：a不同種類，吸收；b同種類，限制加重（不得超過(guò)48個(gè)月）。（2）新仇舊恨（處分期內(nèi)有新處分）：a新處分為開(kāi)除，吸收。b新處分為開(kāi)除之外，并科（新處分期加舊處分期尚未執(zhí)行的部分）。

（3）從輕：聽(tīng)其言或者觀其行或者立功。減輕：既要聽(tīng)其言又要觀其行。

（4）處分解除：a可以晉升和加薪；b解除降級(jí)撤職的，不視為恢復(fù)原級(jí)別和原職。6.控告

（1）復(fù)核：知道決定之日起30日內(nèi)，向原機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核。

（2）申訴：a知道決定之日起30日內(nèi)，直接向同級(jí)人事部門(mén)或者上一級(jí)機(jī)關(guān)申訴。b接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)，向同級(jí)人事部門(mén)或者上一級(jí)機(jī)關(guān)申訴。

009.抽象行政行為

（一）1.行政法規(guī)

（1）授權(quán)立法。全國(guó)人大常授權(quán)國(guó)務(wù)院立法，期限一般不超過(guò)5年，需要超過(guò)的，在授權(quán)決定中注明。期滿6個(gè)月前報(bào)告，或續(xù)或轉(zhuǎn)。

（2）立項(xiàng)。部門(mén)提請(qǐng)立項(xiàng)，法制辦制定計(jì)劃，國(guó)務(wù)院審批。國(guó)務(wù)院立法計(jì)劃與全國(guó)人大常的立法規(guī)劃和計(jì)劃相銜接。

（3）起草。國(guó)務(wù)院組織起草，指定部門(mén)起草。重要法律和行政法規(guī)由法制辦起草。參與起草的部門(mén)簽字送審。

（4）送審。起草部門(mén)向法制辦提交草案和說(shuō)明。緩辦和退回情形：a不具備條件。b有爭(zhēng)議未協(xié)商。c簽署不符合要求。d材料不符合要求。

（5）審查：傳批的條件：a調(diào)整范圍單一的。b各方面意見(jiàn)一致的。c法律配套法規(guī)。（6）簽署：一般國(guó)務(wù)院總理簽署國(guó)務(wù)院令，國(guó)防建設(shè)的，可以由國(guó)務(wù)院總理和中央軍委主席共同簽署。

（7）公布：在國(guó)務(wù)院公報(bào)、全國(guó)發(fā)行的報(bào)刊以及中國(guó)政府法制信息網(wǎng)上公布。（8）備案：30日內(nèi)由國(guó)務(wù)院辦公廳報(bào)全國(guó)人大常備案。

（9）解釋：一一對(duì)應(yīng)。a政府對(duì)應(yīng)政府，行政法規(guī)條文本身問(wèn)題或需要補(bǔ)充規(guī)定的，由部門(mén)或省級(jí)政府請(qǐng)求國(guó)務(wù)院解釋，法制辦擬定解釋草案，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后，由國(guó)務(wù)院公布或經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)由部門(mén)公布。法制辦對(duì)應(yīng)法制辦，具體應(yīng)用問(wèn)題，由部門(mén)或者省級(jí)政府法制辦要求國(guó)務(wù)院法制辦作出解釋。

010.抽象行政行為

（二）行政規(guī)章

1.制定主體。a部門(mén)規(guī)章：部門(mén)、具有行政管理職權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)、被授權(quán)的直屬事業(yè)單位。b地方政府規(guī)章：省級(jí)政府、設(shè)區(qū)市政府、自治州政府。

2.權(quán)限：a無(wú)上位法依據(jù)，不得減損公民權(quán)利，增加公民義務(wù)。不得增加自己職權(quán)，減少自己的義務(wù)。b市政府規(guī)章只能設(shè)定城鄉(xiāng)管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化方面事項(xiàng)，此前已經(jīng)設(shè)定的其他事項(xiàng)，繼續(xù)有效。c為了行政管理的迫切需要，市政府規(guī)章可以設(shè)定本級(jí)人大地方性法規(guī)的事項(xiàng)。2年后，或廢或轉(zhuǎn)。3.公布：報(bào)刊、公報(bào)、中國(guó)政府法制信息網(wǎng)。4.備案：a國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院備案。b省級(jí)政府規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院和省級(jí)人大常備案。c設(shè)區(qū)市政府規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院、省級(jí)人大常、省級(jí)政府、市級(jí)人大常備案。

011.具體行政行為

（一）1.特征：

（1）法律性，區(qū)別于行政事實(shí)行為：行政指導(dǎo)、行政調(diào)解、準(zhǔn)備和程序行為、暴力侵權(quán)行為。

（2）特定性，區(qū)別于抽象行政行為。注意：不要被行政行為的名稱所迷惑，通知、辦法、會(huì)議紀(jì)要，也往往是具體行政行為。

（3）外部性，區(qū)別于內(nèi)部行政行為。內(nèi)部行政行為包括：人事處理、公文來(lái)往、職權(quán)調(diào)整。

（4）職權(quán)性，區(qū)別于刑事行為。注意區(qū)分假的刑事行為，關(guān)鍵點(diǎn)在于，公安機(jī)關(guān)的刑事偵查活動(dòng)對(duì)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)沒(méi)有處分性，而具體行政行為有處分性。

（5）單方性，區(qū)別于行政協(xié)議。但是行政協(xié)議也可以申請(qǐng)復(fù)議，提起行政訴訟。2.成立和生效：

（1）成立，一個(gè)具體行政行為的成立必須具備：主體、內(nèi)容和程序條件。

（2）生效，a一般情況下是一經(jīng)送達(dá)或者成立即生效。b還有附條件或者附期限生效的情形。

012.具體行政行為

（二）1.具體行政行為的效力

（1）拘束力，是一種推定的效力，即具體行政行為成立生效后對(duì)外產(chǎn)生的效力。a對(duì)行政相對(duì)人而言，應(yīng)當(dāng)遵守和履行。b對(duì)行政主體而言，應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定可預(yù)期，不得隨意撤銷改變。c對(duì)第三機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)尊重該行政行為。

（2）確定力，即具體行政行為經(jīng)過(guò)復(fù)議訴訟等爭(zhēng)議程序之后，其效力被最終確定下來(lái)，具有不得再爭(zhēng)議，不得再改變的效力。

（3）執(zhí)行力，即具體行政行為生效后，其確定的法律效力需要當(dāng)事人履行，如果當(dāng)事人在法定的履行期之內(nèi)沒(méi)有履行義務(wù)，為了達(dá)到該履行效果，由行政機(jī)關(guān)或者法院通過(guò)實(shí)施強(qiáng)制行為而實(shí)現(xiàn)該行政行為確定的義務(wù)。其中，復(fù)議訴訟期間，具體行政行為一般并不停止執(zhí)行。

2.具體行政行為的無(wú)效、撤銷和廢止

（1）無(wú)效，具體行政行為重大明顯違法的為無(wú)效。無(wú)效行為不產(chǎn)生任何法律效力，當(dāng)事人可以拒絕履行，無(wú)須承擔(dān)法律責(zé)任。注意，新行政訴訟法規(guī)定，行政行為存在主體無(wú)資格或者無(wú)依據(jù)重大明顯違法情形，且原告請(qǐng)求法院判決確認(rèn)行政行為無(wú)效的，法院可以判決確認(rèn)無(wú)效。

（2）撤銷，具體行政行為一般違法予以撤銷。a構(gòu)成一般違法的情形有六：事實(shí)不清證據(jù)不足，法律依據(jù)違法，程序違法，超越職權(quán)，濫用職權(quán)，明顯不當(dāng)。注意，在行政訴訟中，一般行政行為的明顯不當(dāng)判決撤銷，行政處罰的明顯不當(dāng)判決變更。b撤銷的后果：撤銷具有溯及力，視為該行政行為自始無(wú)效，所以應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。但是，行政行為在被撤銷之前依然有效，當(dāng)事人必須履行，否則行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。因?yàn)槌蜂N導(dǎo)致當(dāng)事人合法權(quán)益遭受損害的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。（3）廢止，具體行政行為作出時(shí)合法，但是因?yàn)榭陀^情勢(shì)發(fā)生變化，無(wú)法繼續(xù)合法存在，予以廢止。a廢止情形有三：法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)被修訂或者廢除?？陀^情形發(fā)生重大變化。行政行為目的實(shí)現(xiàn)。b廢止的后果：廢止之后行為不再存在，但是廢止之前已經(jīng)產(chǎn)生的法律效力繼續(xù)受法律保護(hù)。當(dāng)事人已經(jīng)獲得的權(quán)益不需要返還，但是為此付出的義務(wù)也不得要求補(bǔ)償。廢止導(dǎo)致當(dāng)事人信賴?yán)鎿p害的，予以補(bǔ)償。

013.行政許可

（一）1.行政許可的設(shè)定和規(guī)定

（1）非經(jīng)常性許可的設(shè)定必要時(shí)，國(guó)務(wù)院決定可以設(shè)定非經(jīng)常性許可。省政府規(guī)章可以設(shè)定1年以內(nèi)的許可。非經(jīng)常性許可，實(shí)施之后，或廢或轉(zhuǎn)。

（2）規(guī)定權(quán)，法規(guī)、規(guī)章對(duì)上位法已經(jīng)設(shè)定的許可可以具體規(guī)定，但是不得增設(shè)許可。（3）地方立法中許可設(shè)定的禁止，a國(guó)家統(tǒng)一的；b企業(yè)登記及其前置的許可；c限制外地商品、服務(wù)進(jìn)入本地的。

2.行政許可的實(shí)施主體

（1）授權(quán)實(shí)施，a依據(jù)：法律、法規(guī)；b對(duì)象：管理公共事務(wù)的組織（含事業(yè)、企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體）；c名義：自己；d責(zé)任：自己（包括當(dāng)被申請(qǐng)人、被告、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)）。

（2）委托實(shí)施，a依據(jù)：法律、法規(guī)、規(guī)章；b對(duì)象：行政機(jī)關(guān)（行政處罰還可以委托具備條件的管理公共事務(wù)的組織）；c名義：委托機(jī)關(guān)；d責(zé)任：委托機(jī)關(guān)；e公告：應(yīng)當(dāng)公告（行政處罰委托無(wú)須公告）；轉(zhuǎn)委托：不得轉(zhuǎn)委托。

（3）實(shí)質(zhì)集中，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，省級(jí)政府決定，一個(gè)機(jī)關(guān)行使多個(gè)機(jī)關(guān)行政許可職權(quán)。（4）程序集中，a一個(gè)機(jī)關(guān)內(nèi)部多個(gè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一受理統(tǒng)一送達(dá)。b一級(jí)政府的多個(gè)職能部門(mén)，可以統(tǒng)一受理統(tǒng)一送達(dá)。

014.行政許可

（二）1.行政許可的程序

（1）申請(qǐng)，a必須書(shū)面。b有數(shù)量限制的，按照受理申請(qǐng)的先后順序。

（2）受理，申請(qǐng)材料不齊的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或5日內(nèi)一次性告知補(bǔ)正全部材料，逾期不告知，視為接收材料時(shí)已經(jīng)受理。

（3）審查，實(shí)質(zhì)審查2人以上。下級(jí)審核報(bào)上級(jí)審批的，只需一份材料，下級(jí)20日審核。

（4）聽(tīng)證，a可依職權(quán)可依申請(qǐng)。b聽(tīng)證免費(fèi)。c聽(tīng)證公開(kāi)。d5日內(nèi)申請(qǐng)，20日內(nèi)組織，7日前通知，必要時(shí)公告。e實(shí)體回避和程序回避。d案卷排他，根據(jù)聽(tīng)證筆錄作出行政許可決定。

（5）a準(zhǔn)予許可應(yīng)當(dāng)公開(kāi)。b地方立法設(shè)定的許可只能在本轄區(qū)內(nèi)生效。（6）延續(xù)：30日前申請(qǐng)（法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定除外），許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定，逾期未作出決定的視為準(zhǔn)予延續(xù)。

2.行政許可的監(jiān)督

（1）撤回，合法的行政許可因?yàn)榉煞ㄒ?guī)依據(jù)修改廢止或者目的實(shí)現(xiàn)，可由行政許可機(jī)關(guān)撤回，由此給當(dāng)事人信賴?yán)鎿p失的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

（2）撤銷，a撤不撤，被許可人違法，應(yīng)當(dāng)撤；機(jī)關(guān)違法，被許可人不違法，且不損害公共利益及他人利益的，可以不予撤銷。b誰(shuí)來(lái)撤，許可機(jī)關(guān)、上級(jí)機(jī)關(guān)以及被越權(quán)的法定許可機(jī)關(guān)。c賠不賠，被許可人違法，不賠；被許可人不違法，而機(jī)關(guān)違法，并完成當(dāng)事 人合法權(quán)益損害的，予以賠償。d后遺癥，被許可人采賄賂或欺詐方式獲得許可，予以撤銷，許可涉及公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的，3年不得再次申請(qǐng)。（既遂3年）申請(qǐng)人欺騙未成功，予以處罰，許可涉及公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的，1年不得再次申請(qǐng)。（未遂1年）

（3）注銷，下列原因?qū)е略S可不存在或者無(wú)法繼續(xù)的，應(yīng)當(dāng)予以注銷：a有效期屆滿未延續(xù)；特定許可公民死亡；法人終止；許可被撤銷、撤回或吊銷；不可抗力導(dǎo)致許可無(wú)法繼續(xù)實(shí)施。

015.行政處罰

（一）1.行政處罰的種類與設(shè)定

（1）種類，警告、罰款、沒(méi)收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷執(zhí)照、許可證、行政拘留。（法律、行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)新的行政處罰種類）

（2）設(shè)定，法律設(shè)定所有的種類；行政法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由之外的處罰；地方性法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由和吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之外的處罰；部門(mén)規(guī)章設(shè)定警告和罰款，罰款數(shù)額由國(guó)務(wù)院決定；地方政府規(guī)章設(shè)定警告和罰款，罰款數(shù)額由省級(jí)人大常委會(huì)決定。

2.行政處罰的集中實(shí)施

國(guó)務(wù)院決定或者國(guó)務(wù)院授權(quán)省級(jí)政府決定，一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施多個(gè)機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)。3.行政處罰的適用

（1）不予處罰：違法行為輕微，及時(shí)糾正，沒(méi)有危害后果的。

（2）刑罰折抵：a行政拘留折抵拘役、有期徒刑，一日折抵一日。b罰款折抵罰金。（3）一事不再罰：一個(gè)違法行為不得進(jìn)行兩次罰款。（4）行政行為不成立：未告知、未聽(tīng)取。（5）處罰時(shí)效：一般是2年，治安處罰是6個(gè)月。一次性行為從行為發(fā)生之日起計(jì)算；連續(xù)繼續(xù)行為從行為終了之日起計(jì)算；違法后果一直持續(xù)的，可以予以處罰。

016.行政處罰

（二）行政處罰程序（1）一般程序

a調(diào)查，兩人以上。證據(jù)可能滅失或難以取得，經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以對(duì)證據(jù)登記保存，期限為7天?！缎姓幜P告知書(shū)》

b決定，決定書(shū)正文包括：事實(shí)、法律、結(jié)果、執(zhí)行、救濟(jì)。c送達(dá)，能當(dāng)場(chǎng)的當(dāng)場(chǎng)送達(dá)，當(dāng)事人不在場(chǎng)的，7日內(nèi)送達(dá)。（2）簡(jiǎn)易程序（當(dāng)場(chǎng)程序）

a適用情形，警告或?qū)?0元以下（治安管理處罰為200元），對(duì)企業(yè)1000元以下罰款。

b程序，當(dāng)場(chǎng)：出示執(zhí)法證件，調(diào)查取證，告知事實(shí)理由，聽(tīng)取陳述申辯，制作處罰決定書(shū)，送達(dá)處罰決定書(shū)。

c備案，返回機(jī)關(guān)后，予以備案。（3）聽(tīng)證程序

a依申請(qǐng)，應(yīng)該告知當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)聽(tīng)證的情形：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或許可證、較大數(shù)額罰款（治安管理處罰是2000元以上）。

b期限，3期內(nèi)申請(qǐng)。7日前告知時(shí)間地點(diǎn)。c回避、委托代理人、參照聽(tīng)證筆錄作出行政處罰決定。（4）執(zhí)行程序

a當(dāng)事人15日內(nèi)到指定的銀行繳納罰款，逾期不交的，每日加收3％滯納金。b當(dāng)場(chǎng)收繳罰款：錢太少（一般20，治安管理處罰50，當(dāng)事人無(wú)異議的）；流動(dòng)人口；交通不便且當(dāng)事人主動(dòng)提出的。

c收據(jù)，省級(jí)財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一制作的罰款收據(jù)，否則當(dāng)事人有權(quán)拒絕。

d當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，執(zhí)法人員2日內(nèi)交到行政機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)2日內(nèi)交到銀行。

e原則上罰執(zhí)分離，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)法院執(zhí)行；例外，公安、國(guó)安、稅務(wù)、海關(guān)和縣級(jí)以上人民政府，罰執(zhí)合一。

017.治安管理處罰法

1.傳喚

（1）對(duì)象，違法行為人。對(duì)知情人、證人用通知。

（2）程序，經(jīng)辦案部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，使用傳喚證，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的，可以出示工作證件傳喚，但要在詢問(wèn)筆錄中注明。

（3）詢問(wèn)，一般8小時(shí)內(nèi)，復(fù)雜的24小時(shí)內(nèi)。當(dāng)場(chǎng)或事后立即通知家屬。2.檢查

（1）2人以上。a工作證+公安局開(kāi)具的證明文件；b卻有必要的，工作證；c住所，必須工作證+證明文件。

（2）檢查筆錄由被檢查人或見(jiàn)證人簽名或者蓋章，警察簽名。被檢查人拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)予以注明。

3.調(diào)解

（1）條件，民間糾紛引起的打架斗毆?dú)p財(cái)物，情節(jié)較輕的，可以調(diào)解處理。（2）調(diào)解成功了，不予處罰，調(diào)解不成，或者調(diào)解成了不履行的，予以處罰。（3）調(diào)解不得行政復(fù)議或行政訴訟，但是對(duì)侵權(quán)行為，可以提起民事訴訟。4.行政拘留

（1）一個(gè)違法行為，15日內(nèi)；多個(gè)違法行為，分別決定合并執(zhí)行，不得超過(guò)20日。執(zhí)行場(chǎng)所：拘留所。

（2）不執(zhí)行：a14到16；b16到18初次違反治安管理；c超過(guò)70；d懷孕或者哺育不滿1周歲嬰兒的婦女。作出拘留決定，只是不送到拘留所執(zhí)行。

（3）暫緩執(zhí)行，a條件：復(fù)議訴訟（不服）；申請(qǐng)暫緩執(zhí)行；審查社會(huì)危害性；自己或近親屬提出擔(dān)保人，或者繳納每日200元的保證金。b擔(dān)保人條件，一無(wú)四有。無(wú)牽連，有自由，有戶口，有住所，有能力。c保證金退還，拘留被撤銷或者不逃避執(zhí)行就還。

018.行政強(qiáng)制法

（一）1.行政強(qiáng)制措施

（1）實(shí)施主體：a行政機(jī)關(guān)；b法律、行政法規(guī)授權(quán)的組織。

（2）種類：a人身自由類，傳喚、扣留、盤(pán)問(wèn)、拘禁等。b財(cái)產(chǎn)類，查封、扣押、凍結(jié)。（3）特征：強(qiáng)制性、物理性、臨時(shí)性、使用權(quán)。

（4）設(shè)定：a法律設(shè)定所有種類，保留限制人身自由和凍結(jié)。b行政法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由和凍結(jié)之外的。c地方性法規(guī)設(shè)定查封和扣押。d規(guī)章不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

（5）一般程序：a內(nèi)部程序，工作人員向機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后確定實(shí)施人 員。注意，情況緊急的，工作人員當(dāng)場(chǎng)實(shí)施，24小時(shí)內(nèi)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)（人身自由的立即補(bǔ)辦）。b外部程序，2人以上實(shí)施→通知當(dāng)事人到場(chǎng)，告知事實(shí)理由（當(dāng)事人無(wú)理由不到的，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)見(jiàn)證人）→聽(tīng)取陳述申辯→實(shí)施→現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

（6）查封扣押：a對(duì)象三不得：無(wú)關(guān)不得；生活必需品不得；重復(fù)不得。b三個(gè)文書(shū)：現(xiàn)場(chǎng)筆錄；決定書(shū)；清單（一式兩份）。c期限：30日，經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)30日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。三檢（免費(fèi)）和鑒定時(shí)間另算。d保管：機(jī)關(guān)自行或者委托第三人保管，免費(fèi)。e解除情形：無(wú)關(guān)、當(dāng)事人行為合法、已經(jīng)處理、期限屆滿。f退還：解除后立即退還財(cái)物。鮮活或不易保管物品已經(jīng)拍賣變賣的，支付所得價(jià)款。變賣明顯低于財(cái)物價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付補(bǔ)償金。

（7）凍結(jié)：a期限：30日，經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)30日。法律另有規(guī)定的除外。b程序：機(jī)關(guān)通知金融機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)審查后立即實(shí)施凍結(jié)，3日內(nèi)機(jī)關(guān)向當(dāng)事人送達(dá)凍結(jié)決定書(shū)。

019.行政強(qiáng)制法

（二）行政強(qiáng)制執(zhí)行

（一）1.主體：二元制（1）原則上，罰執(zhí)分離，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，如果滿足下列四個(gè)條件，沒(méi)有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)也可以自己執(zhí)行：a在調(diào)查中先實(shí)施查封、扣押；b金錢給付類處理；c當(dāng)事人三不主義（不復(fù)議不訴訟催告不履行）；d只能拍賣。

（2）個(gè)別機(jī)關(guān)實(shí)行罰執(zhí)合一，公安、稅務(wù)、海關(guān)、國(guó)安、縣級(jí)以上政府。其中，稅務(wù)和海關(guān)，既可以自己執(zhí)行，也可以申請(qǐng)法院執(zhí)行。

2.設(shè)定：只有法律有權(quán)設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行，其他立法文件均不得設(shè)定。

3.種類：a間接強(qiáng)制執(zhí)行：代履行和執(zhí)行罰。b直接強(qiáng)制執(zhí)行：拍賣、變賣、劃撥、恢復(fù)原狀等。

4.特征：強(qiáng)制性、物理性、替代性、依附性、懲罰性、終局性、所有權(quán)。5.自行執(zhí)行程序

（1）催告：a書(shū)面；b不需要催告：立即實(shí)施代履行和執(zhí)行罰；c在催告期間，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財(cái)物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定。

（2）a中止：無(wú)能力；第三人有異議，并提出證據(jù)；不中止將造成不可彌補(bǔ)的損害。b終結(jié)：公民死亡無(wú)財(cái)產(chǎn)；法人終止無(wú)財(cái)產(chǎn)；標(biāo)的物消失；決定被撤銷。c中終轉(zhuǎn)化：無(wú)能力；無(wú)明顯社會(huì)危害；滿3年。

（3）執(zhí)行回轉(zhuǎn)：已經(jīng)執(zhí)行完成，但執(zhí)行依據(jù)被撤銷，故全部或者部分返還執(zhí)行財(cái)產(chǎn)。（4）執(zhí)行和解：a在不危害公共利益的前提下，執(zhí)行機(jī)關(guān)與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議。b可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。c當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。

（5）文明執(zhí)法：a不得夜間或法定節(jié)假日?qǐng)?zhí)行。b對(duì)居民生活不得采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。注意：對(duì)企業(yè)生產(chǎn)可以。

020.行政強(qiáng)制法

（三）行政強(qiáng)制執(zhí)行

（二）1.金錢給付類義務(wù)執(zhí)行 以行政處罰為例，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)自行履行，逾期不履行的，每日3％加處罰款，執(zhí)行罰數(shù)額不得超過(guò)本數(shù)。加處罰款30日當(dāng)事人仍然不履行的，行政機(jī)關(guān)予以催告，經(jīng)催 告仍不履行的，有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)自行執(zhí)行，沒(méi)有執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院執(zhí)行。

2.代履行

（1）主體：行政機(jī)關(guān)或委托的無(wú)利害關(guān)系的第三人。

（2）程序：簽定代履行委托合同→送達(dá)代履行決定書(shū)→3日前催告→代為履行義務(wù)→委托履行的，派員到場(chǎng)監(jiān)督→制作法律文書(shū)。

（3）費(fèi)用：原則上當(dāng)事人承擔(dān)，法律另有規(guī)定的除外。4.法院非訴執(zhí)行

（1）申請(qǐng)前提：a當(dāng)事人三不主義；b經(jīng)催告10日內(nèi)不履行。

（2）申請(qǐng)期限：6個(gè)月+3個(gè)月。申請(qǐng)免費(fèi)。立即執(zhí)行，經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)5日內(nèi)執(zhí)行。（3）申請(qǐng)文件：申請(qǐng)書(shū)、決定書(shū)、理由依據(jù)、當(dāng)事人意見(jiàn)、催告情況、標(biāo)的物情況。（4）管轄法院：a級(jí)別管轄：申請(qǐng)機(jī)關(guān)當(dāng)被告時(shí)的管轄法院。b地域管轄：申請(qǐng)機(jī)關(guān)所在地法院。不動(dòng)產(chǎn)案件，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。

（5）不予受理：申請(qǐng)機(jī)關(guān)15日內(nèi)向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)法院15日內(nèi)作出是否受理的裁定。

（6）書(shū)面審查：沒(méi)有問(wèn)題的，7日內(nèi)作出予以執(zhí)行的裁定。

（7）實(shí)質(zhì)審查：書(shū)面審查發(fā)現(xiàn)明顯違法的，聽(tīng)取雙方意見(jiàn)，30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。裁定予以執(zhí)行的，由當(dāng)事人承擔(dān)執(zhí)行費(fèi)，裁定不予執(zhí)行的，申請(qǐng)機(jī)關(guān)15日內(nèi)向上一級(jí)法院復(fù)議，上一級(jí)法院30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。

021-024.第一部分 《行政訴訟法》新司法解釋重要考點(diǎn)總結(jié)

1.規(guī)范立案程序。

起訴應(yīng)書(shū)面、困難可口頭、有訴必接收、有案必登記、立案需當(dāng)場(chǎng)、判定7日內(nèi)、憑證要書(shū)面、欠缺應(yīng)指釋、補(bǔ)正一次告、上述做不到、投訴找上級(jí)、責(zé)令加改正、處分直接人。

2.明確訴訟請(qǐng)求。

“具體的訴訟請(qǐng)求”是指：

（1）請(qǐng)求判決撤銷或者變更行政行為；

（2）請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)；（3）請(qǐng)求判決確認(rèn)行政行為違法；（4）請(qǐng)求判決確認(rèn)行政行為無(wú)效;（5）請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)予以賠償或者補(bǔ)償；（6）請(qǐng)求解決行政協(xié)議爭(zhēng)議；

（7）請(qǐng)求一并審查規(guī)章以下規(guī)范性文件；（8）請(qǐng)求一并解決相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議；

3.裁定駁回起訴。

（1）原告或被告不適格、沒(méi)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)、不屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

（2）超過(guò)法定起訴期限且無(wú)正當(dāng)理由的；（3）錯(cuò)列被告且拒絕變更的；

（4）未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；（5）未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；（6）重復(fù)起訴的；

（7）撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；

（8）行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；（9）訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的；

人民法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。

4.依法應(yīng)訴。

行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人（正副職）應(yīng)出庭應(yīng)訴，可以另行委托一至二名訴訟代理人。機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不能出庭的，應(yīng)當(dāng)委托相應(yīng)的工作人員出庭。

5.復(fù)議維持和復(fù)議改變

（1）復(fù)議維持，不僅包括對(duì)作為的維持，也包括在申請(qǐng)人就原機(jī)關(guān)不作為而申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的，視為復(fù)議機(jī)關(guān)不作為。

（2）復(fù)議改變，僅指復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨橐罁?jù)的主要事實(shí)以及改變法律依據(jù)對(duì)定性產(chǎn)生影響都不叫改變。

6.復(fù)議維持共同告。漏加列：復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告。

7.“父隨子”。

作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。

8.共同舉證。

復(fù)議維持的，法院應(yīng)當(dāng)在審查原行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行為合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由其中一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

9.復(fù)議維持共同告的裁判。

（1）法院對(duì)原行為和復(fù)議決定應(yīng)當(dāng)：一并審理，一并裁判。

（2）原行為作為違法：法院判決撤銷原行為和復(fù)議決定的，可判決原機(jī)關(guān)重新作出行為。

（3）原行為不作為違法：法院判決原機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。

（4）原行為合法、復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行為的訴訟請(qǐng)求。

（5）賠償責(zé)任：分別賠償。原行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

總結(jié)：改變結(jié)果才算改、事實(shí)法條都不算、駁回申請(qǐng)算維持、駁回受理算改變、復(fù)議維 持共同告、遺漏通知追加告、拒絕追加列被告、級(jí)別管轄看原機(jī)、兩個(gè)行為一并審、原行為要雙方證、復(fù)議程序自己證、兩個(gè)行為分別判、原機(jī)履行撤銷復(fù)、誰(shuí)的責(zé)任誰(shuí)賠償。

10.行政協(xié)議。

（1）含義：行政協(xié)議，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。例如：政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議等。

（2）兩分法，行政歸行政，民事歸民事。在起訴期限、費(fèi)用和法律依據(jù)方面存在區(qū)別。（3）判決：

第一，原告主張被告不依法或未按約履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的：a)法院可以根據(jù)原告的請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；b)被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；c)給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

第二，原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

第三，被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。

11.行政附帶民事。

許、登、兩征和裁決、行政附帶民事審、當(dāng)事人需提申請(qǐng)、一般應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭前、正當(dāng)理由調(diào)查時(shí)、民事?tīng)?zhēng)議單立案、裁決案件可一并、同一審判組織審、行政民事分開(kāi)判、上訴可以二選

一、未上訴的先生效、一審法院全上交、二審認(rèn)定有問(wèn)題、啟動(dòng)程序來(lái)再審。

12.附帶審查部分抽象行政行為。

規(guī)范文件附帶審、一般應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭前、正當(dāng)理由調(diào)查時(shí)、文件審查合法性、違法不得作依據(jù)、建議提給制定者、同時(shí)抄送上一級(jí)。

13.不作為的判決類型

（1）不作為違法的，一般作出履行判決；尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。

（2）給付判決：原告申請(qǐng)被告依法履行支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇等給付義務(wù)的理由成立，被告依法負(fù)有給付義務(wù)而拒絕或者拖延履行義務(wù)且無(wú)正當(dāng)理由的，法院可以判決被告在一定期限內(nèi)履行相應(yīng)的給付義務(wù)。

14.新舊法的銜接。（1）起訴期限：

①在舊法中開(kāi)始，在舊法中結(jié)束。3個(gè)月。

②在舊法中開(kāi)始，在新法中結(jié)束。6個(gè)月。如2月2日起訴期限開(kāi)始起算，則依舊法到5月2日結(jié)束，但是此時(shí)新法生效，故得以順延為6個(gè)月的起訴期限，即到8月2日結(jié)束。

（2）審理程序：

①在舊法中開(kāi)始，以舊法規(guī)定審理。②在新法中開(kāi)始，以新法規(guī)定審理。（3）審判監(jiān)督：

裁判在舊法中生效，再審程序在新法中啟動(dòng)，適用新法再審。

第二部分

練習(xí)題

（答案在第三部分）

1.關(guān)于行政訴訟被告，下列說(shuō)法正確的是：

A.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變了處罰依據(jù)的法條，并對(duì)甲行為的定性產(chǎn)生了影響，最終作出維持的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)作出將罰款變更為1000元的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之后不予答復(fù)，甲不服，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，對(duì)丙音響商店作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以三局為共同被告

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經(jīng)營(yíng)的集體土地，甲對(duì)征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本

B．如果市中院對(duì)本案當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，并向甲出具注明收到日期的書(shū)面憑證，在7日內(nèi)決定是否立案

C．如果市中院發(fā)現(xiàn)甲的起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并兩次內(nèi)告知其需要補(bǔ)正的內(nèi)容

D．如果未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)相關(guān)人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

3.關(guān)于行政訴訟的判決，下列說(shuō)法正確的是：

A．縣衛(wèi)計(jì)委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)15萬(wàn)元，二人不服起訴，法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)計(jì)委確定款額確有錯(cuò)誤，撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)為13.5萬(wàn)元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設(shè)合同，就雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進(jìn)行前期準(zhǔn)備工作，此時(shí)，市政府單方面通知甲公司，因?yàn)槌鞘幸?guī)劃的調(diào)整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設(shè)合同，甲公司向市政府申請(qǐng)行政補(bǔ)償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認(rèn)為被告依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償，于是判決給予補(bǔ)償

C．乙毆打丙，公安局由此對(duì)乙作出罰款500元的處罰決定，乙認(rèn)為處罰過(guò)重，起訴，丙認(rèn)為處罰過(guò)輕，起訴，法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)對(duì)乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設(shè)局作出一行政處罰決定被當(dāng)事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責(zé)令被告重新作出行政行為，市建設(shè)局以同一事實(shí)和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為

4.縣國(guó)稅局向甲公司征收稅款5萬(wàn)元，甲公司不服向市國(guó)稅局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局經(jīng)審理決定駁回甲公司的復(fù)議申請(qǐng)，甲不服向法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是

A.甲公司應(yīng)當(dāng)以縣國(guó)稅為被告

B.被告國(guó)稅局既可以由正局長(zhǎng)也可以由副局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴 C.本案屬于復(fù)議改變情形

D.如果局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審

5.甲某日駕車闖進(jìn)了位于市中心的長(zhǎng)途汽車站，區(qū)公安分局以擾亂公共秩序?yàn)橛蓪?duì)其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，區(qū)政府改變了本案的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案屬于復(fù)議改變

B.如果甲以區(qū)分局為被告提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)通知其追加區(qū)政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應(yīng)當(dāng)將區(qū)政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任

6.個(gè)體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為不服，向市工商局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局駁回了甲的復(fù)議請(qǐng)求。甲不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案中縣市兩級(jí)工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復(fù)議程序的合法性 C.如果法院判決責(zé)令縣局限期向甲頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)當(dāng)判決撤銷市局的復(fù)議決定 D.如果經(jīng)法院審查認(rèn)為縣局行為合法，市局復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回甲關(guān)于縣局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的訴訟請(qǐng)求。

7.村民甲與鄉(xiāng)政府簽訂征收土地補(bǔ)償協(xié)議，后對(duì)鄉(xiāng)政府的行為不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是

A.甲對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除土地征收補(bǔ)償協(xié)議不服起訴，則其應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)提起訴訟，對(duì)鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定

B.法院經(jīng)審理認(rèn)定鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議違法，但是繼續(xù)履行無(wú)意義的，判決鄉(xiāng)政府采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給甲造成損失的，判決鄉(xiāng)政府予以賠償

C.甲請(qǐng)求解除協(xié)議由成立的，法院應(yīng)當(dāng)判決解除協(xié)議，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理

D.法院經(jīng)審理認(rèn)為鄉(xiāng)政府因公共利益需要單方解除協(xié)議，給甲造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決鄉(xiāng)政府予以賠償

E.如果甲對(duì)鄉(xiāng)政府不依法履行協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照民事案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)；對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照行政案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發(fā)生爭(zhēng)議，雙方請(qǐng)求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，市政府依據(jù)省政府作出的一個(gè)規(guī)范性文件作出復(fù)議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關(guān)于行政附帶民事訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事?tīng)?zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理之前提出

B.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事?tīng)?zhēng)議，法院應(yīng)當(dāng)就民事?tīng)?zhēng)議單獨(dú)立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請(qǐng)求法院一并審查復(fù)議決定依據(jù)的省政府規(guī)范性文件的合法性，應(yīng)當(dāng)在本案立案之后，作出裁判之前提出 D.本案中，法院應(yīng)當(dāng)就行政爭(zhēng)議和民事?tīng)?zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力

9.法學(xué)專業(yè)研究生畢業(yè)的王大錘在通過(guò)國(guó)家司法考試取得相關(guān)資格后，于2015年2月28日向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘不服于同年4月4日向區(qū)法院提起訴訟。下列說(shuō)法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應(yīng)當(dāng)是市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)

B．法院經(jīng)審理認(rèn)為市司法局無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)，但是否需要作出行為尚需其調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決市司法局針對(duì)大錘的請(qǐng)求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請(qǐng)求，大錘發(fā)現(xiàn)審判人員審理該案件時(shí)有徇私舞弊行為的，其有權(quán)在判決生效后2年內(nèi)向市中院申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請(qǐng)，大錘可以向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議

10.關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的適用情形，下列說(shuō)法正確的是： A.甲對(duì)縣公安局的鄉(xiāng)派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對(duì)區(qū)國(guó)稅局的補(bǔ)交稅款決定不服，向區(qū)法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實(shí)理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

第三部分

兩高《關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》重要

考點(diǎn)列舉

1.明確“終止追究刑事責(zé)任”的情形。

（1）解除、撤銷取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕措施后，辦案機(jī)關(guān)超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）取保候?qū)?、監(jiān)視居住法定期限屆滿后，辦案機(jī)關(guān)超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過(guò)30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過(guò)30日，檢察院未作出不起訴決定的；

2.明確侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的刑事賠償審查范圍。

（1）采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，在解除、撤銷強(qiáng)制措施或者強(qiáng)制措施法定期限屆滿后超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）未采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，立案后超過(guò)2年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過(guò)30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過(guò)30日，檢察院未作出不起訴決定的；

3.厘清違法刑事拘留的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

對(duì)公民采取刑事拘留措施后終止追究刑事責(zé)任，具有下列情形之一的，屬于違法刑事拘留：（1）違反刑事訴訟法規(guī)定的條件采取拘留措施的；（2）違反刑事訴訟法規(guī)定的程序采取拘留措施的；

（3）依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時(shí)間超過(guò)刑事訴訟法規(guī)定的時(shí)限。

違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計(jì)算。

4.申請(qǐng)復(fù)議期限。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)依法告知賠償請(qǐng)求人有權(quán)在30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未依法告知，賠償請(qǐng)求人收到賠償決定之日起2年內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。

5.受害的公民死亡時(shí)賠償資格轉(zhuǎn)移

受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)申請(qǐng)國(guó)家賠償。依法享有繼承權(quán)的同一順序繼承人有數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分人作為賠償請(qǐng)求人申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)?，申?qǐng)效力及于全體。

賠償請(qǐng)求人為數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分賠償請(qǐng)求人非經(jīng)全體同意，申請(qǐng)撤回或者放棄賠償請(qǐng)求，效力不及于未明確表示撤回申請(qǐng)或者放棄賠償請(qǐng)求的其他賠償請(qǐng)求人。

6.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

看守所及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)侵犯公民合法權(quán)益造成損害的，看守所的主管機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

對(duì)公民采取拘留措施后又采取逮捕措施，國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

7.賠償標(biāo)準(zhǔn)

（1）護(hù)理期限應(yīng)當(dāng)計(jì)算至公民恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。公民因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，一般不超過(guò)20年。

（2）誤工減少收入的賠償根據(jù)受害公民的誤工時(shí)間和國(guó)家上職工日平均工資確定，最高為國(guó)家上職工年平均工資的5倍。

誤工時(shí)間根據(jù)公民接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。公民因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至作為賠償依據(jù)的傷殘等級(jí)鑒定確定前1日。

（3）受害的公民全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照作出賠償決定時(shí)被扶養(yǎng)人住所地所屬省級(jí)人民政府確定的最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

能夠確定扶養(yǎng)年限的，生活費(fèi)可協(xié)商確定并一次性支付。不能確定扶養(yǎng)年限的，可按照20年上限確定扶養(yǎng)年限并一次性支付生活費(fèi)，被扶養(yǎng)人超過(guò)60周歲的，年齡每增加1歲，扶養(yǎng)年限減少1年；被扶養(yǎng)人年齡超過(guò)確定扶養(yǎng)年限的，被扶養(yǎng)人可逐年領(lǐng)取生活費(fèi)至死亡時(shí)止。

（4）返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒(méi)收的金錢，解除凍結(jié)的匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定，不計(jì)算復(fù)利。

復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，利率參照新作出決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定。

計(jì)息期間自侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)起算，至作出生效賠償決定時(shí)止；但在生效賠償決定作出前侵權(quán)行為停止的，計(jì)算至侵權(quán)行為停止時(shí)止。被罰沒(méi)、追繳的資金屬于賠償請(qǐng)求人在金融機(jī)構(gòu)合法存款的，在存款合同存續(xù)期間，按照合同約定的利率計(jì)算利息。

（5）國(guó)家賠償法規(guī)定的上，是指賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)的上一；復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，按照新作出決定時(shí)的上一國(guó)家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人身自由賠償金。

作出賠償決定、復(fù)議決定時(shí)國(guó)家上一職工平均工資尚未公布的，以已經(jīng)公布的最近職工平均工資為準(zhǔn)。

大綱解讀練習(xí)題答案解析

（一）1.關(guān)于行政訴訟被告，下列說(shuō)法正確的是：B A.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變了處罰依據(jù)的法條，并對(duì)甲行為的定性產(chǎn)生了影響，最終作出維持的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)作出將罰款變更為1000元的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之后不予答復(fù)，甲不服，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，對(duì)丙音響商店作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以三局為共同被告

［答案］B ［考點(diǎn)］行政訴訟的被告

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第26條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈?，?fù)議機(jī)關(guān)是被告。復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，公民、法人或者其他組織起訴原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；起訴復(fù)議機(jī)關(guān)不作為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一行政行為的，共同作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。行政機(jī)關(guān)被撤銷或者職權(quán)變更的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告?！薄蛾P(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤?，是指?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果?！?/p>

可見(jiàn)，A選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定屬于復(fù)議維持，應(yīng)當(dāng)由縣公安局和市公安局為共同被告，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定屬于復(fù)議改變，應(yīng)當(dāng)由復(fù)議機(jī)關(guān)市公安局為被告，故B選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)不作為，當(dāng)事人既可以原機(jī)關(guān)為被告，也可以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②本案中，雖然縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，但是最終作出的是吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，此為工商局的專屬行政處罰權(quán)?？梢?jiàn)該行為與縣公安局和縣文化局無(wú)關(guān)，該店不服而起訴，應(yīng)當(dāng)以縣工商局為被告。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經(jīng)營(yíng)的集體土地，甲對(duì)征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說(shuō)法正確的是：BD A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本

B．如果市中院對(duì)本案當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，并向甲出具 注明收到日期的書(shū)面憑證，在7日內(nèi)決定是否立案

C．如果市中院發(fā)現(xiàn)甲的起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并兩次內(nèi)告知其需要補(bǔ)正的內(nèi)容

D．如果未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)相關(guān)人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

［答案］BD ［考點(diǎn)］行政訴訟立案

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第50條規(guī)定：“起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，出具注明日期的書(shū)面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人?！惫蔄選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《行政訴訟法》第51條規(guī)定：“人民法院在接到起訴狀時(shí)對(duì)符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書(shū)面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書(shū)應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由。原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。對(duì)于不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書(shū)面憑證，以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)人民法院投訴，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分?！惫蔅選項(xiàng)正確，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第52條規(guī)定：“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級(jí)人民法院起訴。上一級(jí)人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理?！笨梢?jiàn)，如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。故E選項(xiàng)錯(cuò)誤。

3.關(guān)于行政訴訟的判決，下列說(shuō)法正確的是：ABC A．縣衛(wèi)計(jì)委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)15萬(wàn)元，二人不服起訴，法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)計(jì)委確定款額確有錯(cuò)誤，撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)為13.5萬(wàn)元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設(shè)合同，就雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進(jìn)行前期準(zhǔn)備工作，此時(shí)，市政府單方面通知甲公司，因?yàn)槌鞘幸?guī)劃的調(diào)整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設(shè)合同，甲公司向市政府申請(qǐng)行政補(bǔ)償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認(rèn)為被告依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償，于是判決給予補(bǔ)償

C．乙毆打丙，公安局由此對(duì)乙作出罰款500元的處罰決定，乙認(rèn)為處罰過(guò)重，起訴，丙認(rèn)為處罰過(guò)輕，起訴，法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)對(duì)乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設(shè)局作出一行政處罰決定被當(dāng)事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責(zé)令被告重新作出行政行為，市建設(shè)局以同一事實(shí)和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為

［答案］ABC ［考點(diǎn)］行政訴訟的一審判決

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，人民法院可以判決變更。”故A選項(xiàng)正確。②根據(jù)《行政訴訟法》第78條規(guī)定：“被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除本法第12條第1款第11項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議的，人民法院判決被告承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任。被告變更、解除本法第12條第1款第11項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議合法，但未依法給予補(bǔ)償?shù)?，人民法院判決給予補(bǔ)償?！薄蛾P(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規(guī)定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償?！惫蔅選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第77條規(guī)定：“行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務(wù)或者減損原告的權(quán)益。但利害關(guān)系人同為原告，且訴訟請(qǐng)求相反的除外?！惫蔆選項(xiàng)正確。

④根據(jù)《行政訴訟法》第71條規(guī)定：“人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為。”故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

4.縣國(guó)稅局向甲公司征收稅款5萬(wàn)元，甲公司不服向市國(guó)稅局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局經(jīng)審理決定駁回甲公司的復(fù)議申請(qǐng)，甲不服向法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是B A.甲公司應(yīng)當(dāng)以縣國(guó)稅為被告

B.被告國(guó)稅局既可以由正局長(zhǎng)也可以由副局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴 C.本案屬于復(fù)議改變情形

D.如果局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審 ［答案］B ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤?，是指?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果?！钡?條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。??”可見(jiàn)，本案屬于復(fù)議維持，縣國(guó)稅局和市國(guó)稅局為共同被告。故AC選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《行政訴訟法》第3條第3款規(guī)定：“被訴行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)出庭應(yīng)訴。不能出庭的，應(yīng)當(dāng)委托行政機(jī)關(guān)相應(yīng)的工作人員出庭?！薄蛾P(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第5條規(guī)定：“行政訴訟法第3條第3款規(guī)定的‘行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人’，包括行政機(jī)關(guān)的正職和副職負(fù)責(zé)人。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可以另行委托一至二名訴訟代理人?！惫蔅選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

5.甲某日駕車闖進(jìn)了位于市中心的長(zhǎng)途汽車站，區(qū)公安分局以擾亂公共秩序?yàn)橛蓪?duì)其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，區(qū)政府改變了本案的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：B A.本案屬于復(fù)議改變

B.如果甲以區(qū)分局為被告提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)通知其追加區(qū)政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應(yīng)當(dāng)將區(qū)政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任 ［答案］B ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條第2款規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤?，是指?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)區(qū)政府改變了原行為的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并對(duì)定性產(chǎn)生影響，但因?yàn)闆](méi)有改變案件的處理結(jié)果，故不屬于復(fù)議改變。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第7條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告?！惫蔅選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第18條規(guī)定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院可以根據(jù)審判工作的實(shí)際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件?！薄蛾P(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第8條規(guī)定：“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄?！笨梢?jiàn)，從級(jí)別管轄的角度看，本案是經(jīng)過(guò)復(fù)議維持的案件，應(yīng)當(dāng)以作出原行政行為的機(jī)關(guān)區(qū)公安分局確定管轄法院，即本案由基層法院管轄。從地域管轄的角度看，本案是屬于經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，既可以由原機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。綜上，本案的管轄法院為區(qū)公安分局或者區(qū)政府所在地的基層法院。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第2款規(guī)定：“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行政行為合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由其中一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任?！笨梢?jiàn)，本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局和區(qū)政府共同承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

6.個(gè)體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為不服，向市工商局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局駁回了甲的復(fù)議請(qǐng)求。甲不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案中縣市兩級(jí)工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復(fù)議程序的合法性 C.如果法院判決責(zé)令縣局限期向甲頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)當(dāng)判決撤銷市局的復(fù)議決定 D.如果經(jīng)法院審查認(rèn)為縣局行為合法，市局復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回甲關(guān)于縣局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的訴訟請(qǐng)求。

［答案］ABCD ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告?！蛾P(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤?，是指?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果?！笨梢?jiàn)，本案屬于復(fù)議維持，故應(yīng)當(dāng)以縣市兩級(jí)工商局為共同被告。故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第1款規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查原行政行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第10條規(guī)定：“人民法院對(duì)原行政行為作出 判決的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。人民法院判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。原行政行為合法、復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行政行為的訴訟請(qǐng)求。原行政行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任?！惫蔆D選項(xiàng)正確。

7.村民甲與鄉(xiāng)政府簽訂征收土地補(bǔ)償協(xié)議，后對(duì)鄉(xiāng)政府的行為不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.甲對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除土地征收補(bǔ)償協(xié)議不服起訴，則其應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)提起訴訟，對(duì)鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定

B.法院經(jīng)審理認(rèn)定鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議違法，但是繼續(xù)履行無(wú)意義的，判決鄉(xiāng)政府采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給甲造成損失的，判決鄉(xiāng)政府予以賠償

C.甲請(qǐng)求解除協(xié)議由成立的，法院應(yīng)當(dāng)判決解除協(xié)議，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理

D.法院經(jīng)審理認(rèn)為鄉(xiāng)政府因公共利益需要單方解除協(xié)議，給甲造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決鄉(xiāng)政府予以賠償

E.如果甲對(duì)鄉(xiāng)政府不依法履行協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照民事案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)；對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照行政案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)

［答案］ABCE ［考點(diǎn)］行政協(xié)議訴訟

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第46條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個(gè)月內(nèi)提出。??”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第12條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關(guān)于起訴期限的規(guī)定?！笨梢?jiàn)，在行政協(xié)議訴訟中，如果當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)單方解除行政協(xié)議提起訴訟，適用行政訴訟的起訴期限；如果當(dāng)事人就行政機(jī)關(guān)違法不履行或不按約定履行合同提起訴訟，則適用民事法律規(guī)范的訴訟時(shí)效。故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規(guī)定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償?！惫蔅選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第2款規(guī)定：“原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理?！惫蔆選項(xiàng)正確。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第3款規(guī)定：“被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償?！惫蔇選項(xiàng)錯(cuò)誤。

⑤根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第16條規(guī)定：“對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，訴訟費(fèi)用準(zhǔn)用民事案件交納標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，訴訟費(fèi)用適用行政案件交納標(biāo)準(zhǔn)?！惫蔈選項(xiàng)正確。

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發(fā)生爭(zhēng)議，雙方請(qǐng)求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，市政府依據(jù)省政府作出的一個(gè)規(guī)范性文件作出復(fù)議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關(guān)于行政附帶民事訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事?tīng)?zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理之前提出

B.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事?tīng)?zhēng)議，法院應(yīng)當(dāng)就民事?tīng)?zhēng)議單獨(dú)立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請(qǐng)求法院一并審查復(fù)議決定依據(jù)的省政府規(guī)范性文件的合法性，應(yīng)當(dāng)在本案立案之后，作出裁判之前提出

D.本案中，法院應(yīng)當(dāng)就行政爭(zhēng)議和民事?tīng)?zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力

［答案］D ［考點(diǎn)］行政附帶民事訴訟

［解析］①《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第17條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請(qǐng)求一并審理行政訴訟法第61條規(guī)定的相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在第一審開(kāi)庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出?！惫蔄選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第18條規(guī)定：“人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議的，民事?tīng)?zhēng)議應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，由同一審判組織審理。審理行政機(jī)關(guān)對(duì)民事?tīng)?zhēng)議所作裁決的案件，一并審理民事?tīng)?zhēng)議的，不另行立案?！笨梢?jiàn)，在行政附帶民事案件中，民事?tīng)?zhēng)議一般應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，但是對(duì)于行政裁決案件，無(wú)需另行立案。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第20條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請(qǐng)求人民法院一并審查行政訴訟法第53條規(guī)定的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開(kāi)庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出?！惫蔆選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第19條第3款規(guī)定：“行政爭(zhēng)議和民事?tīng)?zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判。當(dāng)事人僅對(duì)行政裁判或者民事裁判提出上訴的，未上訴的裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。??”故D選項(xiàng)正確。

9.法學(xué)專業(yè)研究生畢業(yè)的王大錘在通過(guò)國(guó)家司法考試取得相關(guān)資格后，于2015年2月28日向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘不服于同年4月4日向區(qū)法院提起訴訟。下列說(shuō)法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應(yīng)當(dāng)是市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)

B．法院經(jīng)審理認(rèn)為市司法局無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)，但是否需要作出行為尚需其調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決市司法局針對(duì)大錘的請(qǐng)求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請(qǐng)求，大錘發(fā)現(xiàn)審判人員審理該案件時(shí)有徇私舞弊行為的，其有權(quán)在判決生效后2年內(nèi)向市中院申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請(qǐng)，大錘可以向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議 ［答案］ABD ［考點(diǎn)］行政訴訟的起訴期限、判決

［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第4條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依照行政訴訟法第47條第1款的規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)期限屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)提出?！贝箦N向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘應(yīng)該在市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)直 接向人民法院提起訴訟，故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第22條規(guī)定：“原告請(qǐng)求被告履行法定職責(zé)的理由成立，被告違法拒絕履行或者無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，人民法院可以根據(jù)行政訴訟法第72條的規(guī)定，判決被告在一定期限內(nèi)依法履行原告請(qǐng)求的法定職責(zé)；尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理?！惫蔅選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第24條規(guī)定：“當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書(shū)發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出。有下列情形之一的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出：

（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；

（三）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷或者變更的；

（四）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的?！惫蔆選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第25條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議：

（一）人民法院駁回再審申請(qǐng)的；

（二）人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。人民法院基于抗訴或者檢察建議作出再審判決、裁定后，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽?，人民法院不予立案?！惫蔇選項(xiàng)正確。

10.關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的適用情形，下列說(shuō)法正確的是： A.甲對(duì)縣公安局的鄉(xiāng)派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對(duì)區(qū)國(guó)稅局的補(bǔ)交稅款決定不服，向區(qū)法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實(shí)理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

［答案］ABCD ［考點(diǎn)］裁定駁回起訴的適用情形

［解析］根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第3條規(guī)定：“有下列情形之一，已經(jīng)立案的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：

（一）不符合行政訴訟法第49條規(guī)定的；

（二）超過(guò)法定起訴期限且無(wú)正當(dāng)理由的；

（三）錯(cuò)列被告且拒絕變更的；

（四）未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；

（五）未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；

（六）重復(fù)起訴的；

（七）撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；

（八）行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；

（九）訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的；

（十）不符合其他法定起訴條件的。人民法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，可以徑行裁定駁回起訴。”故ABCD選項(xiàng)正確。

025.政府信息公開(kāi)

1.主動(dòng)公開(kāi)

（1）保密審查：確定不了的，提請(qǐng)有關(guān)主管部門(mén)或同級(jí)保密工作部門(mén)審查。（2）主體：誰(shuí)的信息誰(shuí)公開(kāi)。由政府信息公開(kāi)工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。（3）期限：信息形成的20工作日內(nèi)公開(kāi)。

（4）文件：公開(kāi)目錄、公開(kāi)指南、工作報(bào)告（3月31日前發(fā)布）。（5）公開(kāi)方式：a法定（應(yīng)當(dāng)）：公報(bào)、網(wǎng)站、新聞發(fā)布會(huì)。b非法定（可以）：公告欄、信息屏。（6）公開(kāi)場(chǎng)所：a法定（應(yīng)當(dāng)）：檔案館、圖書(shū)館。b非法定（可以）：行政服務(wù)中心、機(jī)關(guān)辦公場(chǎng)所。

2.依申請(qǐng)公開(kāi)

（1）申請(qǐng)人：在生產(chǎn)、生活、科研中有特殊需求的公民、法人和非法人組織。（2）申請(qǐng)方式：原則上書(shū)面申請(qǐng)，書(shū)寫(xiě)有困難的，可以口頭申請(qǐng)。（3）申請(qǐng)書(shū)內(nèi)容：a姓名聯(lián)系方式、b內(nèi)容、c形式。

（4）區(qū)分處理：信息中包含不得公開(kāi)的秘密，機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)區(qū)分處理，公開(kāi)可以公開(kāi)的內(nèi)容。

（5）涉密信息三步走：機(jī)關(guān)先初步判斷，涉及當(dāng)事人秘密的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面征求權(quán)利人意見(jiàn)，權(quán)利人不同意公開(kāi)的，原則上不公開(kāi)。但是不公開(kāi)將損害公共利益的，予以公開(kāi)。機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知權(quán)利人，公開(kāi)的內(nèi)容和理由。

（6）期限：一般接到申請(qǐng)后15個(gè)工作日予以公開(kāi)，需要延長(zhǎng)的，經(jīng)負(fù)責(zé)人同意，可以延長(zhǎng)15個(gè)工作日。涉密信息需要征求權(quán)利人意見(jiàn)的，征求意見(jiàn)的時(shí)間，不計(jì)算在內(nèi)。

（7）個(gè)人資料：當(dāng)事人申請(qǐng)公開(kāi)自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件和證明文件。

（8）信息保護(hù)：當(dāng)事人有證據(jù)證明機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的信息不準(zhǔn)確的，有權(quán)要求機(jī)關(guān)予以更正。該機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)更正的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的機(jī)關(guān)處理，并告知申請(qǐng)人。

（9）公開(kāi)形式：機(jī)關(guān)依申請(qǐng)公開(kāi)政府信息，應(yīng)當(dāng)按照申請(qǐng)人要求的形式予以提供；無(wú)法做到的，可以通過(guò)安排申請(qǐng)人查閱相關(guān)資料、提供復(fù)制件或者其他適當(dāng)形式提供。

（10）收費(fèi)：機(jī)關(guān)依申請(qǐng)?zhí)峁┱畔ⅲ梢允杖z索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用。

026.行政復(fù)議法

（一）1.受案范圍

直接審查具體行政行為，附帶審查部分行政行為。a附帶。b部分：行政法規(guī)、規(guī)章、國(guó)務(wù)院決定不得附帶審查。規(guī)章以下的規(guī)范性文件可以附帶審查。c申請(qǐng)期限：一并；或立案后裁判前。d復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)規(guī)范性文件，能管就管（30日），不能管就轉(zhuǎn)（7日），有權(quán)機(jī)關(guān)在60日內(nèi)審查完畢。e先審查抽象行政行為，再審查具體行政行為。

（2）既審查合法性又審查合理性。2.申請(qǐng)人和第三人

（1）申請(qǐng)人：行政行為的利害關(guān)系人，包括相對(duì)人和相關(guān)人。

（2）公民申請(qǐng)人死亡，申請(qǐng)人資格轉(zhuǎn)移給其近親屬，近親屬以自己名義申請(qǐng)復(fù)議。（3）第三人：來(lái)遲了的利害關(guān)系人。可以由復(fù)議機(jī)關(guān)通知，也可以自己申請(qǐng)參加。3.被申請(qǐng)人和復(fù)議機(jī)關(guān)

（1）條塊管轄的部門(mén)當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人的，其同級(jí)政府和上一級(jí)機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。（2）省級(jí)以下政府為被申請(qǐng)人的，上一級(jí)政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。（3）中央垂直領(lǐng)導(dǎo)部門(mén)為被申請(qǐng)人的，上一級(jí)部門(mén)為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（4）省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)部門(mén)，同級(jí)政府和上一級(jí)部門(mén)為復(fù)議機(jī)關(guān)，當(dāng)?shù)厥〖?jí)政府作出例外規(guī)定的，按照其規(guī)定。

（5）省部級(jí)單位：自己審自己。二合一，兩步走。（6）派出機(jī)關(guān)：設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（7）派出機(jī)構(gòu)：被法律法規(guī)規(guī)章授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)，沒(méi)有越權(quán)和幅度越權(quán)的，派出機(jī)構(gòu)是被申請(qǐng)人，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的工作部門(mén)及工作部門(mén)的同級(jí)政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（8）被授權(quán)組織：管理該被授權(quán)組織的行政機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。（9）共同行政行為：作出行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被申請(qǐng)人，其共同上一級(jí)機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（10）國(guó)務(wù)院部門(mén)共同行政行為：其為共同行政復(fù)議機(jī)關(guān)。申請(qǐng)人申請(qǐng)時(shí)可以任選其一提出復(fù)議申請(qǐng)，但是由所有部門(mén)共同作出行政復(fù)議決定。

（11）被撤銷機(jī)關(guān)：繼受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人，然后確定復(fù)議機(jī)關(guān)。（12）前述（6）至（11），申請(qǐng)人無(wú)法正確確定復(fù)議機(jī)關(guān)的，可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)政府提出復(fù)議申請(qǐng)，縣級(jí)政府能管就管，不能管的，7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)復(fù)議機(jī)關(guān)。

027.行政復(fù)議法

（二）行政復(fù)議程序

（1）申請(qǐng)：

a期限：60日內(nèi)，法律規(guī)定超過(guò)60日的，從其規(guī)定。60日起算點(diǎn)：

作為：①當(dāng)場(chǎng)行為，行為作出之時(shí)。②直接送達(dá)的，簽收之時(shí)。③郵寄送達(dá)的，簽收之時(shí)。④公告送達(dá)的，公告期屆滿之時(shí)。⑤補(bǔ)充告知的，告知之時(shí)。⑥被申請(qǐng)人能夠證明申請(qǐng)人知道的，其證明的日期。

不作為：①法律規(guī)定履行期的，自履行期屆滿之日。②沒(méi)有規(guī)定履行期的，推定履行期為60日。③緊急情況的，立即申請(qǐng)。

b方式：原則上書(shū)面，書(shū)寫(xiě)困難的可口頭。（2）受理：

①材料補(bǔ)正:申請(qǐng)材料不齊全的，應(yīng)當(dāng)5日內(nèi)書(shū)面通知補(bǔ)正，逾期不補(bǔ)的，視為放棄復(fù)議申請(qǐng)。

②選擇管轄：

申請(qǐng)人同時(shí)向兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)的，先收到申請(qǐng)書(shū)的機(jī)關(guān)審理，同時(shí)收到的，10日內(nèi)協(xié)商，協(xié)商不成的，共同上一級(jí)機(jī)關(guān)10日內(nèi)指定。

（3）審查：

①審查主體：復(fù)議機(jī)構(gòu)，即復(fù)議機(jī)關(guān)中負(fù)責(zé)法制工作的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。②審查方式：原則上書(shū)面審查。

③聽(tīng)證：重大復(fù)雜案件，申請(qǐng)人提出或復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要，可以采取聽(tīng)證方式申請(qǐng)。④申請(qǐng)撤回：受理后決定前，可以撤回復(fù)議申請(qǐng)，不得就同一事實(shí)理由再次申請(qǐng)復(fù)議，能夠證明撤回違背真實(shí)意愿的除外。

⑤審查期限：60日。法律規(guī)定少于60日的，從其規(guī)定。60日內(nèi)無(wú)法完成的，經(jīng)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)30日。

028.行政復(fù)議法

（三）行政復(fù)議決定和執(zhí)行

1.三條道路

（1）被申請(qǐng)人勝：a作為的，維持。b不作為的，駁回。注意：對(duì)不作為的駁回視為維持。但是復(fù)議機(jī)關(guān)受理后認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)受理而駁回的視為復(fù)議機(jī)關(guān)不作為。

（2）申請(qǐng)人勝：

第一，違法：a作為，能撤就撤。無(wú)法撤或者撤銷造成公共利益重大損害的，確認(rèn)違法和賠償。b不作為，可以履行且履行尚有意義的，履行決定。無(wú)法履行的，確認(rèn)違法和賠償。

第二，作為合法不合理，變更，且上訴不加刑，在申請(qǐng)人請(qǐng)求范圍內(nèi)，只能減輕不得加 重。

（3）和解和調(diào)解 a和解：只適用于自由裁量案件，由申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人協(xié)商一致，形成書(shū)面的和解協(xié)議，雙方簽字或蓋章后，提請(qǐng)復(fù)議機(jī)構(gòu)審批。復(fù)議機(jī)構(gòu)經(jīng)審理，認(rèn)為不違法，不損害公共利益，不損害第三人利益，不違背當(dāng)事人意愿的，應(yīng)當(dāng)予以批準(zhǔn)。此時(shí)，復(fù)議程序結(jié)束。

b調(diào)解：適用于自由裁量和賠償、補(bǔ)償案件。由復(fù)議機(jī)關(guān)主持，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，達(dá)成調(diào)解，復(fù)議機(jī)關(guān)制作調(diào)解書(shū)，并加蓋印章，再由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章，調(diào)解書(shū)生效，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。當(dāng)事人不履行調(diào)解書(shū)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定。

2.兩個(gè)文書(shū)

（1）建議書(shū)：復(fù)議機(jī)構(gòu)針對(duì)立法或執(zhí)法中的普遍性問(wèn)題向有關(guān)機(jī)關(guān)提出建議。

（2）意見(jiàn)書(shū)：復(fù)議機(jī)關(guān)針對(duì)其他行為違法或需要做好善后工作，向被申請(qǐng)人或其他下級(jí)機(jī)關(guān)提出意見(jiàn)，被申請(qǐng)人或其他下級(jí)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)將糾正情況或善后工作通報(bào)復(fù)議機(jī)構(gòu)。

3.行政復(fù)議決定的執(zhí)行

（1）被申請(qǐng)人不履行，復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令其限期履行即可。

（2）申請(qǐng)人不履行，復(fù)議維持的，由原機(jī)關(guān)執(zhí)行或申請(qǐng)法院執(zhí)行。復(fù)議改變的，由復(fù)議機(jī)關(guān)執(zhí)行或申請(qǐng)法院執(zhí)行。

029.行政復(fù)議法

（四）行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系

1.行政復(fù)議與行政訴訟是兩條平行的解決行政糾紛的途徑。它們之間有密切的聯(lián)系，也存在著顯著的區(qū)別。

2.行政復(fù)議與行政訴訟的主要區(qū)別

（1）性質(zhì)：行政復(fù)議是行政行為，行政訴訟是司法活動(dòng)。（2）廣度：行政復(fù)議終局的行政行為不得提起訴訟。

（3）深度：復(fù)議既審查合法性也審查合理性。行政訴訟原則上只審查合法性。（4）程序：復(fù)議只能一級(jí)終局，行政訴訟二審終審。

（5）成本：復(fù)議程序成本簡(jiǎn)便，免費(fèi)。訴訟程序復(fù)雜，收費(fèi)。3.行政復(fù)議與行政訴訟的聯(lián)系

（1）自由選擇：a既可以復(fù)議，也可以訴訟，復(fù)議之后可以再訴訟。b選擇管轄：當(dāng)事人同時(shí)申請(qǐng)復(fù)議又提起訴訟的，誰(shuí)先受理誰(shuí)審理，同時(shí)受理的，當(dāng)事人二選一。

（2）復(fù)議前置

第一，自然資源復(fù)議前置：a必須是確權(quán)性行政行為，主要是指行政機(jī)關(guān)向當(dāng)事人A確認(rèn)其宅基地、集體土地使用權(quán)，或山場(chǎng)、林地等所有權(quán)。b當(dāng)事人B認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人A的確權(quán)行為侵犯其已有的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)。c必須是自然資源權(quán)益。注意：最主要的條件是認(rèn)為侵犯自己已有的合法權(quán)益。

第二，納稅爭(zhēng)議：a交不交稅。b交多少稅。c怎么交稅。注意：只有稅款稅額爭(zhēng)議才是復(fù)議前置，稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰、保全、強(qiáng)制行為不屬于復(fù)議前置情形。

（3）選擇但終局：省部級(jí)單位當(dāng)被申請(qǐng)人時(shí)的復(fù)議程序，對(duì)省部級(jí)單位原行為不服的，可以選擇復(fù)議或者訴訟，如果選擇復(fù)議，只能向其自己申請(qǐng)，其既是被申請(qǐng)人又是復(fù)議機(jī)關(guān)，其作出復(fù)議決定，當(dāng)事人仍不服的，可以選擇復(fù)議或訴訟，如果選擇復(fù)議，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院提出復(fù)議申請(qǐng)，國(guó)務(wù)院作出的為最終裁決。

（4）復(fù)議終局

第一，出入境管理：a對(duì)公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)作出的關(guān)于簽證、外國(guó)人居留決定為 最終決定。b外國(guó)人對(duì)公安機(jī)關(guān)作出的盤(pán)問(wèn)、拘留、遣送出境等限制人身自由的行政行為不服，可以申請(qǐng)復(fù)議，但是不得訴訟。

第二，自然資源復(fù)議終局：a依據(jù)條件：國(guó)務(wù)院或省級(jí)政府作出關(guān)于行政區(qū)劃、勘定調(diào)整或征收土地的決定。b復(fù)議機(jī)關(guān)：省級(jí)政府。c權(quán)益條件：自然資源的確權(quán)行為。

注意：根據(jù)復(fù)議機(jī)關(guān)的確定規(guī)則，一般情況下，只有復(fù)議被申請(qǐng)人是市級(jí)政府時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)才是省級(jí)政府。而當(dāng)被申請(qǐng)人為區(qū)縣級(jí)政府時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)就不會(huì)是省級(jí)政府。故此時(shí)b條件就無(wú)法滿足，不需復(fù)議終局。為此，國(guó)務(wù)院在《行政復(fù)議法實(shí)施條例》中，用第25條解決了這一問(wèn)題。該條規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)依據(jù)《行政復(fù)議法》第30條第2款不服申請(qǐng)行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)向省級(jí)政府提出復(fù)議申請(qǐng)?？梢?jiàn)，只要a條件中的依據(jù)被滿足，無(wú)論被申請(qǐng)人是誰(shuí)，復(fù)議機(jī)關(guān)必須是省級(jí)政府，此類案件必須復(fù)議終局。

二、行政訴訟法

030.行政訴訟法

（一）行政訴訟范圍

1.概括式：公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)提起行政訴訟。

注意：行政訴訟法將受案范圍由具體行政行為改為行政行為，并不是說(shuō)所有的行政行為都可以直接提起訴訟。關(guān)于部分抽象行政行為的附帶審查問(wèn)題，需要重點(diǎn)掌握。

（1）附帶。抽象行政行為只能附帶申請(qǐng)審查，不得直接提起訴訟。

（2）部分。不是所有的抽象行政行為都可以附帶審查，只有規(guī)章以下的規(guī)范性文件才可以。而行政法規(guī)、規(guī)章和國(guó)務(wù)院決定都不得附帶審查。

（3）申請(qǐng)期限。一般情況下，在具體行政行為的一審開(kāi)庭之前，特殊情況下經(jīng)批準(zhǔn)也可以在法庭調(diào)查中提起。

（4）法院的處理

①規(guī)范性文件不合法的，法院不得將其作為行政行為合法的依據(jù)。②對(duì)其違法情形，應(yīng)當(dāng)在裁判理由中予以闡明。③法院向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出處理建議，同時(shí)抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)政府和上一級(jí)機(jī)關(guān)。

2.列舉式

（1）肯定式列舉中需要重點(diǎn)掌握的

①征收征用及其補(bǔ)償決定、②濫用職權(quán)限制或排除競(jìng)爭(zhēng)、③行政協(xié)議、④行政裁決、⑤行政公開(kāi)。

（2）否定式列舉 ①抽象行政行為、②行政終局行為、③行政指導(dǎo)、④行政調(diào)解和仲裁、⑤刑事偵查行為、⑥重復(fù)處理行為、⑦程序行為、⑧內(nèi)部行政行為。

031.行政訴訟法

（二）行政訴訟與刑事訴訟的關(guān)系

1.終結(jié)審理。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人的行為不是行政違法，而構(gòu)成了刑事犯罪，此時(shí)應(yīng)當(dāng)終結(jié)行政訴訟，將案件相關(guān)材料移送司法機(jī)關(guān)處理。2.繼續(xù)審理。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人不僅存在違反行政法的行為，還有構(gòu)成刑事犯罪的其他行為。如果行政違法行為和刑事犯罪行為之間沒(méi)有聯(lián)系，則應(yīng)當(dāng)繼續(xù)行政訴訟案件的審理，同時(shí)將刑事犯罪材料移送相關(guān)司法機(jī)關(guān)處理。

3.中止審理（先刑后行）。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人既有行政違法行為，也存在刑事犯罪行為，行政訴訟的審理要依據(jù)刑事案件的審理結(jié)果，則法院應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟的審理。

032.行政訴訟法

（三）行政訴訟地域管轄

（行政訴訟級(jí)別管轄參加＃三大訴訟法關(guān)鍵點(diǎn)比較2級(jí)別管轄）

1.一般原則：原告就被告。即原告應(yīng)當(dāng)?shù)奖桓嫠诘胤ㄔ浩鹪V。2.經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件：無(wú)論復(fù)議結(jié)果如何，都是既可以由原機(jī)關(guān)所在地法院也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

3.原告加被告：

（1）適用情形：限制人身自由的行政強(qiáng)制措施、行政拘留（學(xué)理上有爭(zhēng)議，命題者認(rèn)為為了充分保護(hù)原告的訴權(quán)，行政拘留也應(yīng)當(dāng)適用原告加被告）、行政拘留+罰款。（當(dāng)事人對(duì)拘留罰款都不服）

（2）原告所在地：原告戶籍地（即住所地）、原告經(jīng)常居住地（連續(xù)居住滿一年以上）、原告被限制人身自由地。

（3）被告所在地：被告辦公場(chǎng)所所在地。（4）注意：原告加被告，要求原告必須是被限制人身自由的當(dāng)事人。比如，甲毆打乙，被公安局拘留5天罰款500元，甲不服起訴，適用原告加被告。乙不服起訴，適用原告就被告。

4.不動(dòng)產(chǎn)案件：不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。注意：不動(dòng)產(chǎn)案件，不是案件中有不動(dòng)產(chǎn)就是不動(dòng)產(chǎn)案件。不動(dòng)產(chǎn)案件包括：（1）涉及不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)和使用權(quán)的案件；（2）建筑物被拆除的案件；（3）土地被征收征用的案件；（4）不動(dòng)產(chǎn)被污染的案件。

5.跨行政區(qū)域管轄：經(jīng)最高院批準(zhǔn)，省高院可以確定若干基層或者中院跨行政區(qū)域?qū)徖硇姓V訟案件。

033.行政訴訟法

（四）行政訴訟的原告

1.原告資格：與行政行為存在法律上利害關(guān)系的公民法人或者其他組織。包括行政相對(duì)人和行政相關(guān)人。其中行政相關(guān)人又包括：受害人型相關(guān)人、相鄰權(quán)人型相關(guān)人和公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)人型相關(guān)人。

2.幾種特殊的原告確認(rèn)

（1）投資人：中方外方認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯企業(yè)或者自己的合法權(quán)益，有權(quán)以自己名義起訴。

（2）合伙企業(yè)：以登記的字號(hào)為原告，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人為訴訟代表人。

（3）個(gè)人合伙：自己名義共同告。原告人數(shù)超過(guò)5人的，應(yīng)當(dāng)推選1至5人為訴訟代表人（民事訴訟代表人為2至5人）。

（4）股份公司：股東會(huì)、股東代表大會(huì)、董事會(huì)有權(quán)以公司名義起訴。

（5）非國(guó)有企業(yè)：被行政機(jī)關(guān)撤銷、注銷、兼并、合并的，企業(yè)或法定代表人有權(quán)以自己名義提起訴訟。

（6）農(nóng)民：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)被侵犯，有權(quán)以自己名義起訴。（7）企業(yè)法定代表人的獨(dú)立訴權(quán)和代位訴權(quán)：在企業(yè)的法定代表人被行政機(jī)關(guān)變更或者撤銷的情況下，原法定代表人有權(quán)以自己名義或者以企業(yè)名義起訴。

3.原告資格的轉(zhuǎn)移

（1）有權(quán)起訴的公民死亡時(shí)，其近親屬有權(quán)以自己的名義起訴。

（2）有權(quán)起訴的組織終止時(shí)，承受其權(quán)利的組織有權(quán)以自己的名義起訴。

（3）程序：承受原告資格的公民或組織應(yīng)當(dāng)向法院提供其近親屬證明或者作為被終止組織的權(quán)利承受者的證明文件。需要等待相關(guān)人員或組織表明是否參加訴訟的，訴訟中止。中止期限滿90天以后，如仍無(wú)人要求或繼續(xù)訴訟的，從中止轉(zhuǎn)化為終止。

034.行政訴訟法

（四）行政訴訟的被告

1.被告是指被利害關(guān)系人提起訴訟，由法院通知應(yīng)訴的行政主體。2.被告的確認(rèn)

（1）行政機(jī)關(guān)作出行政行為的，機(jī)關(guān)為被告。

（2）被委托機(jī)關(guān)或組織作出行政行為的，委托機(jī)關(guān)為被告。（3）派出機(jī)關(guān)作出行政行為的，派出機(jī)關(guān)為被告。

（4）派出機(jī)構(gòu)沒(méi)有越權(quán)或幅度越權(quán)的，派出機(jī)構(gòu)為被告；派出機(jī)構(gòu)種類越權(quán)的，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。

（5）被授權(quán)組織作出行政行為的，被授權(quán)組織為被告。

（6）作出行政行為的機(jī)關(guān)被撤銷的，承受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)為被告。如果沒(méi)有承受其權(quán)力義務(wù)機(jī)關(guān)的，作出撤銷決定的機(jī)關(guān)為被告。

（7）組建機(jī)構(gòu)作出行政行為的，組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。（8）經(jīng)過(guò)復(fù)議而起訴的被告

①?gòu)?fù)議維持：共同告；②復(fù)議改變：?jiǎn)为?dú)告；③復(fù)議不作為：選擇告。注意：①?gòu)?fù)議維持不僅包括復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)作為原行為的維持決定，還包括復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)合法不作為原行為的駁回復(fù)議決定。②復(fù)議改變，僅限于改變復(fù)議結(jié)果。

035.行政訴訟法

（五）行政訴訟的第三人

1.概念：在行政訴訟程序中來(lái)遲了的利害關(guān)系人。

2.新的行政訴訟法中，對(duì)第三人制度進(jìn)行了修改，具體是“一大一小”。（1）“一大”即范圍擴(kuò)大，既包括與被訴行政行為有利害關(guān)系的人，也包括與案件審理結(jié)果有利害關(guān)系的人。

（2）“一小”即上訴權(quán)縮小，只有判決減損權(quán)利，增加義務(wù)的第三人，才有權(quán)提起上訴。3.第三人參加訴訟的途徑（1）自己申請(qǐng)參加。

（2）法院通知參加。同一行政行為涉及到若干利害關(guān)系人，部分利害關(guān)系人提起訴訟的，法院“應(yīng)當(dāng)”通知其他利害關(guān)系人參加訴訟。（行政復(fù)議機(jī)關(guān)“可以”通知第三人。）

4.第三人的地位

第三人與原告相比，除了不能撤訴和對(duì)有利判決不得上訴之外，其他權(quán)利與原告無(wú)異。如參加庭審程序、委托代理人、查閱庭審材料等。

5.第三人與相關(guān)人關(guān)系

（1）兩者是相互交叉包含的關(guān)系。

（2）行政相關(guān)人是與行政相對(duì)人并列提出的，是針對(duì)行政行為而產(chǎn)生的概念。第三人 是與原告并列提出的，是針對(duì)行政訴訟而產(chǎn)生的概念。

（3）行政相對(duì)人，如果提起訴訟，就是原告，否則可以是第三人。第三人包括相對(duì)人型第三人，和相關(guān)人型第三人。

6.第三人參加訴訟的影響

通知第三人參加訴訟是法院的義務(wù)，所以法院應(yīng)當(dāng)通知第三人參加訴訟。但是，是否作為第三人參加訴訟是利害關(guān)系人的權(quán)利，如果其選擇不參加訴訟的，不影響案件的審理。

036.行政訴訟法

（六）行政訴訟的代理人

1.法定代理人

（1）條件：①被代理人是無(wú)行為能力人。②代理人與被代理人之間存在著親權(quán)或監(jiān)護(hù)關(guān)系。

（2）性質(zhì)：法定代理是全權(quán)代理。即法定代理人的所有訴訟行為，被視為是被代理人本人的行為，與被代理人的訴訟行為具有同樣法律效力。

2.委托代理人

（1）人員：①律師；②基層法律服務(wù)工作者；③當(dāng)事人的近親屬或工作人員；④當(dāng)事人所在的社區(qū)、單位以及所在團(tuán)體推薦的公民。

（2）方式：當(dāng)事人委托訴訟代理人的，企業(yè)必須書(shū)面委托；公民是原則上書(shū)面委托，書(shū)寫(xiě)有困難的，可以口頭委托。

（3）權(quán)限：①律師：有權(quán)按照規(guī)定查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料，有權(quán)向有關(guān)組織和公民調(diào)查，收集與本案有關(guān)的證據(jù)。（注意：調(diào)查取證是律師的專屬權(quán)利。）對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的材料，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密。（律師有權(quán)依法查閱復(fù)制涉密材料）②當(dāng)事人和其他訴訟代理人有權(quán)按照規(guī)定查閱、復(fù)制本案庭審材料，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的內(nèi)容除外。

037.行政訴訟法

（七）行政訴訟的起訴期限

1.一般期限與特殊期限

（1）一般期限：直接起訴，6個(gè)月。經(jīng)復(fù)議起訴，復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定的，收到復(fù)議決定書(shū)之日起15日內(nèi)起訴。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作為的，復(fù)議期限屆滿之日起計(jì)算。

（2）特殊期限：其他法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.起訴期限的計(jì)算和最長(zhǎng)保護(hù)期（1）行政協(xié)議案件

①就行政機(jī)關(guān)單方行政行為不服起訴的，按照行政訴訟期限。②就行政機(jī)關(guān)未按照約定履行義務(wù)，或者違法不履行義務(wù)起訴的，按照民事訴訟的訴訟時(shí)效。

（2）訴作為

①全知道：自行政行為作出之日6個(gè)月內(nèi)起訴。②知一半：行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，只告知當(dāng)事人內(nèi)容而沒(méi)有告知訴權(quán)和起訴期限的，自知道訴權(quán)和起訴期限之日起6個(gè)月起訴。但是最長(zhǎng)保護(hù)期為知道行為內(nèi)容之日起2年內(nèi)。

③全不知：原告不知道行政行為，也不知道訴權(quán)和起訴期限，從知道內(nèi)容之日起6個(gè)月內(nèi)起訴，但是最長(zhǎng)保護(hù)期為行為作出之日起5年，不動(dòng)產(chǎn)的為20年。

（3）訴不作為

①法律規(guī)定了履行期的，自履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)起訴。②法律未規(guī)定履行期的，推定履行期為2個(gè)月。2個(gè)月+6個(gè)月。③緊急情況下，立即起訴。

3.起訴期限的扣除（1）由于不屬于起訴人自身原因超過(guò)起訴期限的，被耽擱的時(shí)間不計(jì)算在起訴期間內(nèi)。（2）因人身自由受到限制不能提起訴訟的，被限制人身自由的時(shí)間不計(jì)算在起訴期間內(nèi)。

038.行政訴訟法

（八）行政訴訟的共同訴訟人

1.共同訴訟的概念

當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，因同一行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。

2.必要共同訴訟

（1）必要共同訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是訴訟標(biāo)的同一，即訴訟的是同一行政行為。

（2）主要情形：①多告一：兩個(gè)以上的當(dāng)事人，因共同違法而被一個(gè)行政機(jī)關(guān)在一個(gè)行政處罰決定書(shū)中分別予以處罰；法人或組織因違法而被處罰，其負(fù)責(zé)人同時(shí)被一個(gè)處罰決定處罰。②一告多：兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以一個(gè)共同行政決定形式，處理或處罰了一個(gè)當(dāng)事人。

3.普通共同訴訟

（1）因同類行政行為發(fā)生的行政案件、法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為普通共同訴訟。所謂同類行政行為，是指兩個(gè)以上的處理同類事實(shí)、適用相同法律的行政行為。

（2）啟動(dòng)：①可以由共同訴訟當(dāng)事人向法院提出申請(qǐng)，要求并案審理，經(jīng)法院同意合并。②可以由法院主動(dòng)審查，認(rèn)為宜于并案的，經(jīng)當(dāng)事人同意進(jìn)行并案審理。

4.訴訟代表人

（1）產(chǎn)生途徑：同案原告為5人以上，①原告應(yīng)當(dāng)在法院指定期限內(nèi)推選出訴訟代表人，②如果原告方在指定的期限內(nèi)未能選定的，則由法院依職權(quán)從原告中指定產(chǎn)生。訴訟代表人為1至5人。

（2）訴訟代表人行為的效力：代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

039.行政訴訟法

（九）行政訴訟的立案受理

1.起訴方式：原則書(shū)面，并按照被告人數(shù)提出副本。書(shū)寫(xiě)困難可口頭，法院記入筆錄，出具注明日期的書(shū)面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

2.有訴必接，有案必立。

（1）形式審查：必須接收訴狀，形式審查，符合條件的當(dāng)場(chǎng)立案登記。（2）書(shū)面憑證：對(duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書(shū)面憑證，并在七日內(nèi)決定是否立案。

（3）一次性告知：起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次

性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。

（4）對(duì)三不的投訴：對(duì)于不接收起訴狀、接收后不出具書(shū)面憑證，以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)法院投訴，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。注意：是“上級(jí)法院”而不是“上一級(jí)法院”。

（5）飛躍起訴：法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級(jí)法院起訴。上一級(jí)法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。注意：不得指定原法院立案、審理。

040.行政訴訟法

（十）行政訴訟的證據(jù)

（一）1.證據(jù)的特征：客觀性、關(guān)鍵性、合法性。

考點(diǎn)：合法性：收集、調(diào)查程序合法；形式合法；查證屬實(shí)。2.證據(jù)的種類和要求

（1）書(shū)證。以文字、符號(hào)、圖案等形式記載的物品。

考點(diǎn)：①提供復(fù)制件的，經(jīng)保管部門(mén)核對(duì)無(wú)異后加蓋印章。②專業(yè)性書(shū)證，應(yīng)附說(shuō)明材料。

（2）物證。（3）視聽(tīng)資料。

考點(diǎn)：①注明制作方法等信息。②聲音資料應(yīng)附有其內(nèi)容的文字記錄。（4）電子數(shù)據(jù)。新增的證據(jù)種類。（5）證人證言。

考點(diǎn)：①原則上必須出庭作證接收質(zhì)證。②可以出具書(shū)面證人證言的情形：庭前交換證據(jù)各方無(wú)異議；年邁體弱行動(dòng)不便；不可抗力。③書(shū)面證人證言的要求：寫(xiě)明證人基本情況；證人的簽名或蓋章；注明日期；附有證人身份證復(fù)印件。

（6）當(dāng)事人陳述。一般了解。（7）鑒定意見(jiàn)。

考點(diǎn)：①鑒定人簽名和鑒定部門(mén)蓋章。其他地方都是簽名或者蓋章。②原告或第三人有證據(jù)或正當(dāng)理由表明鑒定意見(jiàn)可能有錯(cuò)誤，在舉證期限內(nèi)書(shū)面申請(qǐng)重新鑒定的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。③當(dāng)鑒定部門(mén)或者鑒定人不合格、程序嚴(yán)重違法、內(nèi)容不完整的，法院不采納鑒定意見(jiàn)。④當(dāng)事人要求鑒定人出庭接受詢問(wèn)的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭。

（8）勘驗(yàn)筆錄。

考點(diǎn)：勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，勘驗(yàn)人必須出示證件，并邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或其成年親屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行，但應(yīng)當(dāng)在勘驗(yàn)筆錄中說(shuō)明情況。

（9）現(xiàn)場(chǎng)筆錄?？键c(diǎn)：①行政訴訟特有的證據(jù)。②載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件。③由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實(shí)，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

041.行政訴訟法

（十一）行政訴訟的證據(jù)

（二）1.被告的舉證責(zé)任

（1）原則：舉證責(zé)任倒置。即被告承擔(dān)證明行政行為合法的舉證責(zé)任。

33（2）“卷宗主義”：即先取證后裁決，奉行“證據(jù)在先”原則。

（3）被告怠于舉證的補(bǔ)救：被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為無(wú)證據(jù)，將敗訴。但是，被訴行為涉及第三人合法權(quán)益，第三人提供證據(jù)證明行政行為合法。如果第三人證據(jù)能夠證明行政行為合法的，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請(qǐng)求。

（4）復(fù)議維持案件的舉證責(zé)任：原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行政行為的合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)還對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

（5）被告補(bǔ)充證據(jù)：原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒(méi)有提出的理由或者證據(jù)的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，被告可以補(bǔ)充證據(jù)。

2.原告的舉證責(zé)任。

（1）初始證明責(zé)任：證明適格的原告、被告、請(qǐng)求、受案范圍和管轄。（2）起訴不作為：證明曾經(jīng)申請(qǐng)過(guò)。但是兩種情況除外：①被告依職權(quán)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)履行。②原告因正當(dāng)事由不能提供證據(jù)。

（3）在行政賠償、補(bǔ)償?shù)陌讣?，原告?yīng)當(dāng)對(duì)行政行為造成的損害提供證據(jù)。因被告的原因?qū)е略鏌o(wú)法舉證的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

（4）原告的舉證權(quán)利：原告可以提供證明行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告的舉證責(zé)任。

3.舉證期限。

（1）被告：①收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)，提供證明行政行為合法的全部證據(jù)和規(guī)范依據(jù)。②有正當(dāng)理由不能舉證的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)向法院申請(qǐng)延期。法院準(zhǔn)許的，被告應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后10內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)。

（2）原告或第三人：①應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前或者法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。②因正當(dāng)理由申請(qǐng)延期提供的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期不舉證的，視為放棄舉證權(quán)利。

042.行政訴訟法

（十二）行政訴訟的證據(jù)

（三）1.證據(jù)的調(diào)取

（1）依職權(quán)。公共利益+他人合法權(quán)益。

（2）依申請(qǐng)。原告或第三人不能自行收集的，提供確切線索，可以在舉證期限內(nèi)書(shū)面申請(qǐng)法院調(diào)取。①由國(guó)家部門(mén)保管而需要由法院調(diào)取的證據(jù)。②涉密的證據(jù)材料。③客觀原因不能自行收集的證據(jù)材料。

2.證據(jù)的質(zhì)證

（1）質(zhì)證的方式：一般公開(kāi)質(zhì)證。涉密的不得在開(kāi)庭時(shí)公開(kāi)質(zhì)證。

（2）不需要質(zhì)證的證據(jù)：①法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)。②當(dāng)事人在交換證據(jù)中沒(méi)有爭(zhēng)議并記錄在卷的證據(jù)。③經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證的證據(jù)。④對(duì)被告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，法院決定實(shí)行缺席判決的案件。被告所提供的證據(jù)原則上不能作為定案的依據(jù)，但是當(dāng)事人在庭前交換證據(jù)中沒(méi)有爭(zhēng)議的證據(jù)除外。

3.證據(jù)的審核認(rèn)定

34（1）不利于被告的證據(jù)：①被告及其代理人在作出行政行為或在訴訟中自行收集的證據(jù)。②原告或第三人在訴訟中提供的，被告在行政程序中未作為行政行為依據(jù)的證據(jù)。③復(fù)議改變單獨(dú)告案件中，復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集和補(bǔ)充的證據(jù)。

（2）證明力大小的效力認(rèn)證

①國(guó)家機(jī)關(guān)的公文優(yōu)先于其他書(shū)證。②原始證據(jù)優(yōu)先。③法定鑒定部門(mén)的鑒定意見(jiàn)優(yōu)先。④法庭主持的勘驗(yàn)筆錄優(yōu)先。⑤無(wú)利害關(guān)系證人證言優(yōu)先。⑥口頭證言優(yōu)先于書(shū)面證人證言。⑦數(shù)個(gè)種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于孤立證據(jù)。

043.行政訴訟法

（十三）行政訴訟中的法律適用

1.行政訴訟中法院依據(jù)法律法規(guī)，參照規(guī)章。

2.適用民事法律規(guī)范（1）行政協(xié)議：“兩分法”。行政歸行政，民事歸民事。就行政機(jī)關(guān)違法不履行或者不按合同約定履行而起訴的，可適用包括合同法在內(nèi)的民事法律規(guī)范。

（2）行政附帶民事：審理民事?tīng)?zhēng)議的，可以適用民事法律規(guī)范。

3.適用民訴法

關(guān)于期間、送達(dá)、財(cái)產(chǎn)保全、開(kāi)庭審理、調(diào)解、中止訴訟、終結(jié)訴訟、簡(jiǎn)易程序、執(zhí)行等，以及檢察院對(duì)行政案件受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督，《行政訴訟法》沒(méi)有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。

4.新法舊法的銜接

（1）起訴期限：不看起點(diǎn)看終點(diǎn)。2015年5月1日前起訴期限尚未屆滿的，適用6個(gè)月。

（2）審理期限：2015年5月1日前尚未審結(jié)案件的審理期限，適用3個(gè)月。依照修改前的行政訴訟法已經(jīng)完成的程序事項(xiàng)，仍然有效。

（3）審判監(jiān)督：對(duì)2015年5月1日前發(fā)生法律效力的判決、裁定或者行政賠償調(diào)解書(shū)不服申請(qǐng)?jiān)賹?，或者人民法院依照審判監(jiān)督程序再審的，程序性規(guī)定適用修改后的行政訴訟法規(guī)定。

044.行政訴訟法

（十四）行政訴訟的特殊制度

（一）撤訴

1.撤訴的種類：撤訴分為申請(qǐng)撤訴和視為申請(qǐng)撤訴。

2.申請(qǐng)撤訴：

（1）撤訴申請(qǐng)人：必須是原告（一審）、上訴人（二審）、原審原告、原審上訴人以及經(jīng)他們特別授權(quán)的代理人。注意：被告或第三人和被上訴人以及原審被告、和原審被上訴人均不得提出撤訴申請(qǐng)。

（2）準(zhǔn)予撤訴的條件：①真實(shí)意思表示；②合法；③不損害公共利益；④不損害他人

利益。

（3）申請(qǐng)時(shí)間：立案后，裁判前。（4）撤訴必須經(jīng)法院批準(zhǔn)。

（5）對(duì)于因被訴行政行為改變而申請(qǐng)撤訴的，如果有履行內(nèi)容而且已經(jīng)履行完畢的，法院可以裁定準(zhǔn)許撤訴。而對(duì)不能即時(shí)履行或者一次性履行的，法院可以裁定準(zhǔn)許撤訴，也可以裁定中止審理。

2.視為申請(qǐng)撤訴

有以下情形之一的，視為申請(qǐng)撤訴： ①原告或上訴人經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭；②原告或上訴人未經(jīng)法庭許可中途退庭；（如果原告或上訴人先申請(qǐng)撤訴而不被準(zhǔn)許，又存在經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院應(yīng)當(dāng)缺席判決。）③違反訴訟費(fèi)交納規(guī)定。

3.撤訴的法律后果

（1）撤訴的直接后果是訴訟程序的終結(jié)。

（2）法院準(zhǔn)許原告撤訴后，原告以同一事實(shí)理由重新起訴的，法院不予受理。原告或上訴人未按照規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)而按自動(dòng)撤訴處理的，原告或上訴人在法定期限內(nèi)再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費(fèi)預(yù)交問(wèn)題的，法院應(yīng)予受理。

（3）準(zhǔn)許撤訴的裁定卻有錯(cuò)誤，原告申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ㄔ簯?yīng)當(dāng)通過(guò)審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)許撤訴的裁定，重新對(duì)案件進(jìn)行審理。

（二）缺席判決

1.被告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)許可中途退庭的，缺席判決。

2.原告或上訴人申請(qǐng)撤訴不被準(zhǔn)許，后經(jīng)傳票傳喚拒不到庭，或未經(jīng)許可中途退庭的，缺席判決。

（三）被告改變?cè)袨?/p>

1.何時(shí)改

一審二審再審，都可以改。

2.如何改

（1）直接改。①改主要事實(shí)。②改法律依據(jù)對(duì)定性產(chǎn)生影響。③改結(jié)果。

（2）視為改。①?gòu)牟蛔鳛楦臑樽鳛?。②采取補(bǔ)救補(bǔ)償措施。③行政裁決案件，被告書(shū)面認(rèn)可原告與第三人之間的和解。

3.審什么

取決于原告的選擇。（1）新舊行為都要審。（2）新舊行為都不審。（3）只審新的。（4）只審舊的。

4.對(duì)被改變的原行為怎么判

（1）原行為違法的判決確認(rèn)違法。（2）原行為合法的判決駁回訴訟請(qǐng)求。

（四）訴訟中行政行為的執(zhí)行

訴訟中原則上不停止行政行為的執(zhí)行，除非

1.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。

2.原告或者利害關(guān)系人申請(qǐng)停止執(zhí)行，法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的。

3.法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的。注意：當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

（五）先予執(zhí)行

1.適用案件：行政給付案件。即支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件。

2.適用條件：權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。

3.復(fù)議：當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

045.行政訴訟法

（十五）行政訴訟的審理

（一）一審二審程序

1.一審程序

（1）交換訴狀。①法院在收到起訴狀5日內(nèi)將起訴狀副本送給被告，被告接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提交答辯狀和證據(jù)。被告接到起訴狀后原告不得增加新的訴訟請(qǐng)求。

2.依法應(yīng)訴。①行政機(jī)關(guān)正副職負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)出庭應(yīng)訴，并可以委托一至二名代理人參與庭審。②行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不能參加庭審的，可以委托本機(jī)關(guān)相關(guān)工作人員參加庭審。

3.一審期限：法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由高院批準(zhǔn)，高院審理第一審案件需要延長(zhǎng)的，由最高院批準(zhǔn)。

4.公開(kāi)審理：①公開(kāi)是原則：法院公開(kāi)審理行政案件。②不公開(kāi)是例外：涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私和法律另有規(guī)定的除外。②申請(qǐng)不公開(kāi)：涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。

5.上訴期限：①不服一審判決，15日內(nèi)上訴。②不服一審裁定，10日內(nèi)上訴。

6.上訴審方式：法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，對(duì)沒(méi)有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以不開(kāi)庭審理。

7.二審中的全面審理：法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)原審法院的判決、裁定和被訴行政行為進(jìn)行全面審查。

（二）審判監(jiān)督程序

1.當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以在6個(gè)月內(nèi)向上一級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但判決、裁定不停止執(zhí)行。

2.檢察監(jiān)督：監(jiān)督范圍

（1）檢察院對(duì)行政訴訟的合法性有權(quán)進(jìn)行法律監(jiān)督。（2）檢察院對(duì)法院和行政訴訟參與人都有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督。

（3）檢察院有權(quán)對(duì)行政訴訟的整個(gè)過(guò)程實(shí)行監(jiān)督。包括審判和執(zhí)行階段。審判包括第一審程序、第二審程序和再審程序，每個(gè)審判程序大體包括起訴、受理、審理、判決和送達(dá)階段。檢察院有權(quán)對(duì)上述程序和階段實(shí)行監(jiān)督。

3.監(jiān)督方式

檢察院實(shí)行法律監(jiān)督的主要方式是抗訴。新的行政訴訟法中也增加了檢察建議。

（1）抗訴：最高檢對(duì)各級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定，上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)違法，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)損害損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)向同級(jí)法院提出抗訴。

（2）檢察建議：①地方各級(jí)檢察院對(duì)同級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)違法，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)檢察院備案。②也可以提請(qǐng)上級(jí)檢察院向同級(jí)法院提出抗訴。

4.監(jiān)督原則

（1）上抗下原則：上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院的訴訟行為向同級(jí)法院提出抗訴。即抗訴的對(duì)象是下級(jí)法院的行為。受理抗訴的法院與提出抗訴的檢察院的級(jí)別相同。

（2）抗訴必須受理原則：法院對(duì)檢察院提出的抗訴必須受理并要開(kāi)庭審判。

5.活學(xué)活用

（1）抗訴：沈陽(yáng)市檢察院對(duì)沈陽(yáng)市和平區(qū)法院的行政訴訟一審判決發(fā)現(xiàn)違法的，有權(quán)向沈陽(yáng)市中級(jí)法院提出抗訴。

（2）檢察建議：和平區(qū)檢察院對(duì)和平區(qū)法院的行政訴訟一審判決發(fā)現(xiàn)違法的，①有權(quán)向和平區(qū)法院提出檢察建議，并報(bào)沈陽(yáng)市檢察院備案；②也可以提請(qǐng)沈陽(yáng)市檢察院向沈陽(yáng)市中院提出抗訴。

046.行政訴訟法（十六）行政附帶民事訴訟

1.適用案件

許可、登記、征收、征用、裁決。

2.啟動(dòng)方式

依申請(qǐng)，不是依職權(quán)。3.申請(qǐng)期限

一般是一審開(kāi)庭審理前，特殊時(shí)也可在法庭調(diào)查中申請(qǐng)。4.具體處理 單獨(dú)立案（裁決案件除外）→一并審理→分別裁判→單獨(dú)上訴→全案移送一審案卷→二審全面審理。

5.法律適用

審理民事?tīng)?zhēng)議時(shí)，可以適用民事法律規(guī)范。6.同一審判組織

由行政審判庭統(tǒng)一審理。

047.行政訴訟法（十七）行政訴訟一審判決類型

（一）1.被告勝

駁回訴訟請(qǐng)求

（1）行政行為無(wú)論作為或不作為，只要是合法行為，都作出駁回訴訟請(qǐng)求判決。（2）行政行為合法，但是因?yàn)楦鞣N原因?qū)⒁粡U止或變更。

（3）被告改變?cè)姓袨椋娌怀吩V，經(jīng)審理原行政行為合法。2.原告勝

（1）作為一般違法：①撤銷并責(zé)令重做。②無(wú)法撤銷的確認(rèn)違法，并責(zé)令賠償。③撤銷將會(huì)給公共利益造成重大損害的，確認(rèn)違法并責(zé)令賠償。

（2）行政處罰明顯不當(dāng)或羈束行為涉及款額的認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，變更判決。注意：不得加重原告的處罰，但是利害關(guān)系人同為原告且訴訟請(qǐng)求相反的除外。法院判決不得對(duì)行政程序中未受到處罰的當(dāng)事人直接作出處罰。

（3）不作為違法：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)履行，沒(méi)有裁量余地的，判決履行。尚需行政機(jī)關(guān)進(jìn)一步裁量和調(diào)查的，判決責(zé)令行政機(jī)關(guān)予以重新處理。

（4）行政給付判決：行政機(jī)關(guān)依法應(yīng)當(dāng)予以行政給付而未履行且與裁量余地，判決行政機(jī)關(guān)予以行政給付。

（5）行政行為程序上輕微違法，未對(duì)原告權(quán)利造成損害的，判決確認(rèn)違法。

（6）確認(rèn)無(wú)效判決：行政行為存在主體不適格或無(wú)依據(jù)等重大明顯違法情形，原告請(qǐng)求法院作出確認(rèn)無(wú)效判決的，判決確認(rèn)無(wú)效。

048.行政訴訟法（十八）行政訴訟一審判決類型

（二）1.行政復(fù)議維持共同告的判決

（1）對(duì)原行為和復(fù)議決定程序一并審理，一并裁判。

（2）原行為是違法的作為：法院判決撤銷原行為和復(fù)議決定，可以判決作出原機(jī)關(guān)重新作出行政行為。

（3）原行為是違法的不作為：法院判決作出原機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。

（4）原行為合法、復(fù)議決定違反法定程序：應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行為的訴訟請(qǐng)求。

（5）誰(shuí)侵權(quán)誰(shuí)賠償：原行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由

作出原機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.行政協(xié)議判決

（1）原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

（2）原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

（3）被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。

3.附帶審查部分抽象行政行為

（1）申請(qǐng)期限：原告請(qǐng)求法院一并審查規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開(kāi)庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。

（2）法院的處理：規(guī)范性文件不合法的，法院不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)政府或者上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。

049.行政訴訟法（十九）行政訴訟二審再審判決類型

1.二審裁判

（1）全面審理：法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴行政行為作出判決。

（2）維持原判：原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確。

（3）發(fā)回重審或改判：原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清、證據(jù)不足的，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判。

（4）發(fā)回重審：原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

（5）遺漏賠償請(qǐng)求“三步走”：①二審法院就賠償請(qǐng)求進(jìn)行審查，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)賠償?shù)?，判決駁回訴訟請(qǐng)求。②認(rèn)為應(yīng)當(dāng)賠償?shù)模诖_認(rèn)行為違法的基礎(chǔ)上，就賠償請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解。③調(diào)解不成的，就賠償請(qǐng)求發(fā)回重審。

（6）當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。

（7）原審法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，二審法院不得再次發(fā)回重審。

（8）①一審駁回起訴裁定錯(cuò)誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院繼續(xù)審理。②一審不予立案裁定錯(cuò)誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院予以立案受理。

3.再審判決類型

有“三未兩漏”情形的，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審： ①審理本案的審判人員、書(shū)記應(yīng)當(dāng)回避而未回避的。②依法應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理而未經(jīng)開(kāi)庭即作出判決的。③未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的。④遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的。⑤對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的。

050.行政訴訟法（二十）行政訴訟裁判的執(zhí)行

1.執(zhí)行主體：雙軌制

（1）原則上一審法院執(zhí)行，特殊情況下，由二審法院執(zhí)行。

（2）有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)，對(duì)駁回訴訟請(qǐng)求的判決，可以自行執(zhí)行。2.執(zhí)行依據(jù)

發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書(shū)。3.申請(qǐng)期限

（1）公民：履行期屆滿之日起1年內(nèi)。

（2）行政機(jī)關(guān)或組織：履行期屆滿之日起180日。4.執(zhí)行措施

（1）對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的款額，通知銀行從該機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥；（2）在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人按日處50元至100元的罰款；

（3）將行政機(jī)關(guān)拒絕履行的情況予以公告；

（4）向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者該機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知法院；

（5）拒不履行社會(huì)影響惡劣的，可以對(duì)該機(jī)關(guān)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員予以拘留；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

051.行政訴訟法（二十一）行政許可訴訟

1.受案范圍

（1）許可決定或拒絕許可決定。

（2）許可的撤回、撤銷、注銷、延續(xù)、變更等決定。（3）許可的監(jiān)督檢查記錄拒絕公開(kāi)決定。

（4）導(dǎo)致行政許可程序事實(shí)上終止的通知行為。2.被告（1）許可依法須經(jīng)上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，當(dāng)事人對(duì)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的，以上級(jí)機(jī)關(guān)為共同被告。

（2）許可依法須經(jīng)下級(jí)機(jī)關(guān)或者管理公共事務(wù)的組織初步審查并上報(bào)，當(dāng)事人對(duì)不予初步審查或者不予上報(bào)不服提起訴訟的，以下級(jí)機(jī)關(guān)或者管理公共事務(wù)的組織為被告。

（3）統(tǒng)一辦理許可的，當(dāng)事人對(duì)許可行為不服提起訴訟，以對(duì)當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告。

3.被告怠于舉證的補(bǔ)救

被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，與被訴許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向法院提供；第三人提供證據(jù)能夠證明許可行為合法的，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

4.法律適用

（1）從新原則：法院應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)人提出許可申請(qǐng)后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)。（2）有利于當(dāng)事人原則：機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間，無(wú)正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請(qǐng)至新的法律規(guī)范實(shí)施，適用新的法律規(guī)范不利于申請(qǐng)人的，以舊的法律規(guī)范為依據(jù)。

（3）瑕疵痊愈原則：被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時(shí)的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的，判決確認(rèn)該決定違法；準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

5.行政補(bǔ)償訴訟（1）程序：“行政救濟(jì)窮盡”：機(jī)關(guān)為了公共利益需要，變更或者撤回已經(jīng)生效的許可，41 當(dāng)事人僅主張行政補(bǔ)償?shù)?，?yīng)當(dāng)先向機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對(duì)機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。

（2）補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)：立法文件對(duì)變更或者撤回行政許可的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定的，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；特許類行政許可，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額。

052.行政訴訟法（二十二）政府信息公開(kāi)訴訟

一、受案范圍

（一）肯定式列舉

1.拒絕公開(kāi)之訴：向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的。

2.內(nèi)容方式之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的政府信息不符合其在申請(qǐng)中要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式的。

3.反信息公開(kāi)之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開(kāi)或者依申請(qǐng)公開(kāi)政府信息侵犯其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的。

4.個(gè)人信息保護(hù)之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確，要求該行政機(jī)關(guān)予以更正，該行政機(jī)關(guān)拒絕更正、逾期不予答復(fù)或者不予轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理的。

5.兜底條款：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開(kāi)工作中的其他行政行為侵犯其合法權(quán)益的。6.行政賠償訴訟：認(rèn)為政府信息公開(kāi)行政行為侵犯其合法權(quán)益造成損害的，可以一并或單獨(dú)提起行政賠償訴訟。

（二）否定式列舉

1.程序性告知：因申請(qǐng)內(nèi)容不明確，行政機(jī)關(guān)要求申請(qǐng)人更改、補(bǔ)充且對(duì)權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的告知行為。

2.拒絕公開(kāi)出版物：要求行政機(jī)關(guān)提供政府公報(bào)、報(bào)紙、雜志、書(shū)籍等公開(kāi)出版物，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的。

3.拒絕信息創(chuàng)建：要求行政機(jī)關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對(duì)若干政府信息進(jìn)行匯總、分析、加工，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的。

4.案卷查閱權(quán)：行政程序中的當(dāng)事人、利害關(guān)系人以政府信息公開(kāi)名義申請(qǐng)查閱案卷材料，行政機(jī)關(guān)告知其應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理的。

（三）不履行主動(dòng)公開(kāi)義務(wù)之可訴性

公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行主動(dòng)公開(kāi)義務(wù)，直接起訴的，法院應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)；對(duì)行政機(jī)關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，可以起訴。

二、被告

（一）依申請(qǐng)公開(kāi)行為的被告 公民、法人或者其他組織對(duì)國(guó)務(wù)院部門(mén)、地方各級(jí)政府及縣級(jí)以上地方政府部門(mén)依申請(qǐng)公開(kāi)政府信息行政行為不服提起訴訟的，以作出答復(fù)的機(jī)關(guān)為被告；逾期未作出答復(fù)的，以受理申請(qǐng)的機(jī)關(guān)為被告。

（二）主動(dòng)公開(kāi)的被告 公民、法人或者其他組織對(duì)主動(dòng)公開(kāi)政府信息行政行為不服提起訴訟的，以公開(kāi)該政府信息的機(jī)關(guān)為被告。

（三）被授權(quán)組織作被告 公民、法人或者其他組織對(duì)法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織公開(kāi)政府信息的行為不服提起訴訟的，以該組織為被告。

（四）多階段行為的被告

行政機(jī)關(guān)在作出行政行為過(guò)程中，依法需要其他行政主體參與（如批準(zhǔn)、確定、審查等行為）的，就涉及行政法的多階段行政行為理論。多階段行政行為，是指行政機(jī)關(guān)作出的行政行為需要其他行政機(jī)關(guān)參與并提供協(xié)助?！缎姓V訟法解釋》中就多階段行為的被告問(wèn)題進(jìn)行了具體規(guī)定，即由在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書(shū)上署名的機(jī)關(guān)為被告。

三、舉證責(zé)任

（一）被告的舉證責(zé)任 1.拒絕公開(kāi)的舉證責(zé)任。被告對(duì)拒絕的根據(jù)以及履行法定告知和說(shuō)明理由義務(wù)的情況舉證。

2.裁量正當(dāng)性的舉證責(zé)任。因公共利益決定公開(kāi)涉密信息的，被告應(yīng)當(dāng)對(duì)認(rèn)定公共利益以及不公開(kāi)可能對(duì)公共利益造成重大影響的理由進(jìn)行舉證和說(shuō)明。

3.拒絕更正的舉證責(zé)任。被告拒絕更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的理由進(jìn)行舉證和說(shuō)明。

4.國(guó)家秘密的“呈堂豁免”。被告能夠證明信息涉及國(guó)家秘密，請(qǐng)求在訴訟中不予提交的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（二）原告的舉證責(zé)任

1.提供線索。被告主張信息不存在，原告能夠提供該信息系由被告制作或者保存的相關(guān)線索的，可以申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)。

2.特殊需求說(shuō)明。被告以信息與申請(qǐng)人無(wú)關(guān)為由不予提供的，法院可以要求原告對(duì)特殊需要事由作出說(shuō)明。

3.更正申請(qǐng)。原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過(guò)更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)。

四、裁判類型

（一）積極不作為的判決

1.應(yīng)當(dāng)公開(kāi)而拒絕或者部分拒絕公開(kāi)的：法院應(yīng)當(dāng)撤銷或者部分撤銷被訴不予公開(kāi)決定，并判決被告在一定期限內(nèi)公開(kāi)。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。

2.內(nèi)容或形式不當(dāng)?shù)墓_(kāi)行為：法院應(yīng)當(dāng)判決被告按照申請(qǐng)人要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式提供。

3.不予公開(kāi)可區(qū)分處理信息行為：應(yīng)當(dāng)判決被告限期公開(kāi)可以公開(kāi)的內(nèi)容。

4.不更正信息記錄：應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)更正。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。被告無(wú)權(quán)更正的，判決其轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理。

（二）消極不作為的判決

無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，法院應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)答復(fù)。

（三）反信息公開(kāi)之訴的裁判

1.被告公開(kāi)信息涉及原告商業(yè)秘密、個(gè)人隱私且不存在公共利益等法定事由的，法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)違法，并可以責(zé)令被告采取補(bǔ)救措施；造成損害的，根據(jù)原告請(qǐng)求依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。政府信息尚未公開(kāi)的，應(yīng)當(dāng)判決行政機(jī)關(guān)不得公開(kāi)。

2.訴訟期間，原告申請(qǐng)停止公開(kāi)涉及其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的政府信息，法院經(jīng)審查認(rèn)為公開(kāi)該信息會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止公開(kāi)不損害公共利益的，可裁定暫時(shí)停止公開(kāi)。這體現(xiàn)了對(duì)原告合法權(quán)益的及時(shí)保護(hù)和對(duì)信息公開(kāi)行為特點(diǎn)的充分認(rèn)識(shí)和尊重。

三、國(guó)家賠償法

053.國(guó)家賠償法

（一）國(guó)家賠償?shù)臉?gòu)成要件

（1）主體要件：行政賠償和司法賠償。

（2）行為要件：職務(wù)行為國(guó)家賠，個(gè)人行為個(gè)人賠。

（3）結(jié)果要件：財(cái)產(chǎn)權(quán)，賠償直接的物質(zhì)損害。精神損害，①范圍：侵犯人身權(quán)（而不是人身自由權(quán)）導(dǎo)致精神損害。②方式：消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付精神損害撫慰金。

（4）因果要件：賠償請(qǐng)求人對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。但是，被限制人身自由的人死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被限制人身自由的人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

054.國(guó)家賠償法

（二）行政賠償

1.歸責(zé)原則

違法賠償。合法補(bǔ)償。2.不予賠償

（1）執(zhí)法人員個(gè)人行為。（2）受害人自己行為。（3）第三人致害。（4）不可抗力致害。3.賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（1）賠償請(qǐng)求人：被侵權(quán)的利害關(guān)系人。公民死亡的，賠償請(qǐng)求人資格轉(zhuǎn)移給繼承人。①依法享有繼承權(quán)的同一順序繼承人有數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分人作為賠償請(qǐng)求人申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)模暾?qǐng)效力及于全體。

②賠償請(qǐng)求人為數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分賠償請(qǐng)求人非經(jīng)全體同意，申請(qǐng)撤回或者放棄賠償請(qǐng)求，效力不及于未明確表示撤回申請(qǐng)或者放棄賠償請(qǐng)求的其他賠償請(qǐng)求人。

（2）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

①共同侵權(quán)，共同賠償，承擔(dān)連帶責(zé)任。②被授權(quán)組織侵權(quán)，自己賠償。

③被委托機(jī)關(guān)或組織侵權(quán)，委托機(jī)關(guān)賠償。

④被撤銷機(jī)關(guān)侵權(quán)，繼受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)賠償。無(wú)繼受機(jī)關(guān)的，由作出撤銷決定的機(jī)關(guān)賠償。

⑤復(fù)議機(jī)關(guān)加重處罰的，原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)分開(kāi)賠償。原機(jī)關(guān)賠償原來(lái)部分，復(fù)議機(jī)關(guān)賠償加重部分。

⑥非訴執(zhí)行案件，誰(shuí)錯(cuò)誰(shuí)賠。

⑦派出機(jī)構(gòu)、看守所侵權(quán)的，管理該機(jī)構(gòu)的機(jī)關(guān)賠償。4.賠償程序

（1）兩條道路：一并+單獨(dú)。

（2）一并：在行政復(fù)議和行政訴訟過(guò)程中，一并提出賠償請(qǐng)求。

（3）單獨(dú)：①申請(qǐng)期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)之日起，2年內(nèi)。②申請(qǐng)方式：公民原則上書(shū)面，困難時(shí)口頭。③申請(qǐng)書(shū)內(nèi)容：受害人基本情況；具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由；申請(qǐng)日期；賠償請(qǐng)求人不是受害人本人的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明與受害人的關(guān)系，并提供相應(yīng)證明。④賠償請(qǐng)求人當(dāng)面遞交申請(qǐng)書(shū)的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明收訖日期的書(shū)面憑證。⑤申請(qǐng)材料不齊全的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次性告知賠償請(qǐng)求人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。⑥賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽(tīng)取賠償請(qǐng)求人的意見(jiàn)，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。⑦賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)制作賠償決定書(shū)，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。⑧賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限

內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定，賠償請(qǐng)求人可以自期限屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)法院提起訴訟。

055.國(guó)家賠償法

（三）司法賠償

（一）1.歸責(zé)原則 二元制：

（1）刑事拘留違法歸責(zé)，違反刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序拘留；或者符合刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序進(jìn)行拘留，但是超期羈押的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計(jì)算。

（2）逮捕和判決結(jié)果歸責(zé)。2.不予賠償?shù)那樾?/p>

（1）公民虛假陳述致害。（2）工作人員個(gè)人行為致害。（3）合法錯(cuò)拘未超期的。

（4）有罪之人（不負(fù)不追究的）：賠后不賠前。注意：前后的分界線是生效的賠償決定交付執(zhí)行之時(shí)。

（5）無(wú)罪之人（無(wú)實(shí)刑）：賠前不賠后。3.賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 后置原則：

（1）刑事拘留違法的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)賠償。

（2）檢察院批捕后決定撤銷案件或不起訴的，檢察院賠。

（3）法院一審作出無(wú)罪判決的，檢察院賠；法院一審作出有罪判決的，法院賠償；在所有的法院賠償中，二審法院維持有罪的，二審法院賠，其他情形，都是一審法院賠。

056.國(guó)家賠償法

（四）司法賠償

（二）1.司法賠償程序

（1）申請(qǐng)期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)之日起，2年內(nèi)。（2）申請(qǐng)方式：公民原則上書(shū)面，困難時(shí)口頭。

（3）申請(qǐng)書(shū)內(nèi)容：受害人基本情況；具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由；申請(qǐng)日期；賠償請(qǐng)求人不是受害人本人的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明與受害人的關(guān)系，并提供相應(yīng)證明。

（4）賠償請(qǐng)求人當(dāng)面遞交申請(qǐng)書(shū)的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明收訖日期的書(shū)面憑證。

（5）申請(qǐng)材料不齊全的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次性告知賠償請(qǐng)求人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。

（6）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽(tīng)取賠償請(qǐng)求人的意見(jiàn)，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。

（7）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)制作賠償決定書(shū)，并自作出決定之日起10日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。

（8）①賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為公安局和檢察院時(shí)，如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未作出是否賠償?shù)臎Q定，或者對(duì)賠償決定不滿意的，賠償請(qǐng)求人可以自期限屆滿之日起30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)作出決定。賠償請(qǐng)求人不服復(fù)議

決定的，可以在收到復(fù)議決定之日起30日內(nèi)向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。②賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是法院的，賠償請(qǐng)求人不滿意其賠償決定的，有權(quán)在30日內(nèi)向其上一級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。（9）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)依法告知賠償請(qǐng)求人有權(quán)在30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未依法告知，賠償請(qǐng)求人收到賠償決定之日起2年內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。法院賠償委員會(huì)處理賠償申請(qǐng)，適用此規(guī)定。

057.國(guó)家賠償法

（五）司法賠償

（三）1.賠委會(huì)審理案件

⑴中級(jí)以上法院設(shè)賠委會(huì)，由本院3以上審判員組成，組成人數(shù)為單數(shù)，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原則。

⑵賠償請(qǐng)求人向賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)遞交賠償申請(qǐng)書(shū)一式四份。⑶賠償請(qǐng)求人可以委托一至二人作為代理人。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)可以委托本機(jī)關(guān)工作人員一至二人作為代理人。

⑷法院賠償委員會(huì)處理賠償請(qǐng)求，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

⑸賠償委員會(huì)審理案件依法不公開(kāi)進(jìn)行。書(shū)面審，必要時(shí)，可調(diào)查情況、收集證據(jù)。損害事實(shí)及因果關(guān)系有爭(zhēng)議的，可聽(tīng)取陳述和申辯，并可質(zhì)證。

⑹自收到賠償申請(qǐng)之日起3個(gè)月內(nèi)制作賠償委員會(huì)決定書(shū)。經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)3個(gè)月。

決定書(shū)由賠償委員會(huì)主任審核簽發(fā)，加蓋人民法院院印。⑺決定錯(cuò)誤的糾正：①賠償請(qǐng)求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)賠償委員會(huì)作出的決定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)法院賠償委員會(huì)提出申訴。②生效后，經(jīng)本院院長(zhǎng)決定或者上級(jí)法院指令，賠委會(huì)應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)重新審查并依法作出決定，上一級(jí)法院賠委會(huì)也可以直接審查并作出決定。③最高檢對(duì)各級(jí)法院賠委會(huì)作出的決定，上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院賠委會(huì)作出的決定，發(fā)現(xiàn)違反本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)向同級(jí)法院賠委會(huì)提出意見(jiàn)，同級(jí)法院賠委會(huì)應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)重新審查并依法作出決定。⑺質(zhì)證程序：命題角度：

一、質(zhì)證的適用范圍：對(duì)侵權(quán)事實(shí)、損害后果及因果關(guān)系有爭(zhēng)議的；對(duì)是否屬于國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形有爭(zhēng)議的；對(duì)賠償方式、賠償項(xiàng)目或者賠償數(shù)額有爭(zhēng)議的。

二、質(zhì)證方式：公開(kāi)是原則，不公開(kāi)需申請(qǐng)。

三、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)舉證責(zé)任：行為的合法性；無(wú)過(guò)錯(cuò)；因其過(guò)錯(cuò)致使賠償請(qǐng)求人不能證明的待證事實(shí)；其行為與被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力不存在因果關(guān)系。

四、舉證期限：賠償請(qǐng)求人、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到受理案件通知書(shū)之日起十日內(nèi)提供證據(jù)。

五、延期質(zhì)證：因不可抗拒的事由不能參加質(zhì)證的；臨時(shí)提出回避申請(qǐng)，是否回避的決定不能在短時(shí)間內(nèi)作出的；需要通知新的證人到場(chǎng)，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者補(bǔ)充調(diào)查的。2.國(guó)家賠償?shù)姆绞?/p>

（1）侵犯人身權(quán)并造成名譽(yù)、榮譽(yù)損害的，適用消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。

（2）侵害人身自由權(quán)：支付誤工費(fèi)，每日賠償金按照國(guó)家上職工日平均工資計(jì)算。（3）身體傷害

①支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)，誤工費(fèi)每日賠償金按國(guó)家上職工日平均工資計(jì)算，最高額為年平均工資5倍。

②護(hù)理期限應(yīng)當(dāng)計(jì)算至公民恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。公民因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，一般不超過(guò)20年。（4）部分或全部喪失勞動(dòng)能力

①支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用，以及殘疾賠償金；殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度，按照國(guó)家規(guī)定的傷殘等級(jí)確定，最高不超過(guò)國(guó)家上職工年平均工資的20倍。

②造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。

③醫(yī)療費(fèi)賠償根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、治療費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)治療的必要性和合理性提出異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。④護(hù)理費(fèi)賠償參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，原則上按照一名護(hù)理人員的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算護(hù)理費(fèi)；但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者司法鑒定人有明確意見(jiàn)的，可以參照確定護(hù)理人數(shù)并賠償相應(yīng)的護(hù)理費(fèi)。（5）死亡

①支付死亡賠償金加喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上職工年平均工資20倍，對(duì)其生前扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人支付生活費(fèi)。

②對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照作出賠償決定時(shí)被扶養(yǎng)人住所地所屬省級(jí)人民政府確定的最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至18周歲止;其他無(wú)勞動(dòng)能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時(shí)止。

③能夠確定扶養(yǎng)年限的，生活費(fèi)可協(xié)商確定并一次性支付。不能確定扶養(yǎng)年限的，可按照20年上限確定扶養(yǎng)年限并一次性支付生活費(fèi)，被扶養(yǎng)人超過(guò)60周歲的，年齡每增加一歲，扶養(yǎng)年限減少一年；被扶養(yǎng)人年齡超過(guò)確定扶養(yǎng)年限的，被扶養(yǎng)人可逐年領(lǐng)取生活費(fèi)至死亡時(shí)止。④上，是指賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)的上一；復(fù)議機(jī)關(guān)或者法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，按照新作出決定時(shí)的上一國(guó)家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人身自由賠償金。注意：作出賠償決定、復(fù)議決定時(shí)國(guó)家上一職工平均工資尚未公布的，以已經(jīng)公布的最近職工平均工資為準(zhǔn)。（6）侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)

①處罰款、罰金、追繳、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)或者違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的，返還財(cái)產(chǎn)；

②查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，造成財(cái)產(chǎn)損壞或者滅失的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金；

③已經(jīng)拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價(jià)款;變賣的價(jià)款明顯低于財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金；

④吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)或查封的賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支[如水電費(fèi)、租金、基本工資、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、稅費(fèi)等]；

⑤返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒(méi)收的金錢，解除凍結(jié)的匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定，不計(jì)算復(fù)利。4.賠償金支付

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到支付賠償金申請(qǐng)之日起7日內(nèi)，依照預(yù)算管理權(quán)限向有關(guān)的財(cái)政部門(mén)提出支付申請(qǐng)。財(cái)政部門(mén)應(yīng)當(dāng)自收到支付申請(qǐng)之日起15日內(nèi)支付賠償金。

第五篇：行政法部分總結(jié)

行政法

“口頭問(wèn)題”總結(jié)

1.對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應(yīng)當(dāng)在詢問(wèn)筆錄中注明。

2.公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式（包括數(shù)據(jù)電文形式）；采用書(shū)面形式確有困難的，申請(qǐng)人可以口頭提出，由受理該申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)代為填寫(xiě)政府信息公開(kāi)申請(qǐng)。

3.申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書(shū)面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)；口頭申請(qǐng)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)記錄申請(qǐng)人的基本情況、行政復(fù)議請(qǐng)求、申請(qǐng)行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時(shí)間。申請(qǐng)人口頭申請(qǐng)行政復(fù)議的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)制作行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄交申請(qǐng)人核對(duì)或者向申請(qǐng)人宣讀，并由申請(qǐng)人簽字確認(rèn)。

4.公民在特殊情況下無(wú)法書(shū)面委托復(fù)議代理人、訴訟代理人的，可以口頭委托?？陬^委托的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)或法院應(yīng)當(dāng)核實(shí)并記錄在卷。5 公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或者書(shū)面委托以該公民的名義提起訴訟。

6.訴訟中對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)以口頭或者書(shū)面形式作出決定。

7.上級(jí)人民法院決定提審或者指令下級(jí)人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)作出裁定，裁定應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明中止原判決的執(zhí)行；情況緊急的，可以將中止執(zhí) 行的裁定口頭通知負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院或者作出生效判決、裁定的人民法院，但應(yīng)當(dāng)在口頭通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書(shū)。

8． 賠償請(qǐng)求人也可以口頭申請(qǐng)，由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償委員會(huì)記入筆錄。

9． 賠償委員會(huì)審理賠償案件，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)以書(shū)面或者口頭方式申請(qǐng)審判人員回避。

10．起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，出具注明日期的書(shū)面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

“收費(fèi)問(wèn)題”總結(jié)

1.行政許可、行政處罰聽(tīng)證申請(qǐng)人、利害關(guān)系人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。

2.行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。3.行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請(qǐng)書(shū)格式文本，不得收費(fèi)。

4.行政機(jī)關(guān)依申請(qǐng)?zhí)峁┱畔ⅲ梢允杖z索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。行政機(jī)關(guān)不得通過(guò)其他組織、個(gè)人以有償服務(wù)方式提供政府信息。申請(qǐng)公開(kāi)政府信息的公民確有經(jīng)濟(jì)困難的，經(jīng)本人申請(qǐng)、政府信息公開(kāi)工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審核同意，可以減免相關(guān)費(fèi)用。

5.行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請(qǐng)，不得向申請(qǐng)人收取任何費(fèi)用。6.行政復(fù)議鑒定費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。7.人民法院審理行政案件，應(yīng)當(dāng)收取訴訟費(fèi)用。訴訟費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)，雙方都有責(zé)任的由雙方分擔(dān)。

8.證人、鑒定人因出庭作證或者接受詢問(wèn)而支出的合理費(fèi)用，由提供證人、鑒定人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。9.賠償請(qǐng)求人要求國(guó)家賠償?shù)?，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)和法院不得向賠償請(qǐng)求人收取任何費(fèi)用。

10.查封、扣押的物品需要檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。11.代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。

12.行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，不繳納申請(qǐng)費(fèi)。強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。人民法院以劃撥、拍賣方式強(qiáng)制執(zhí)行的，可以在劃撥、拍賣后將強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用扣除。

13.對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，訴訟費(fèi)用準(zhǔn)用民事案件交納標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，訴訟費(fèi)用適用行政案件交納標(biāo)準(zhǔn)。

“人數(shù)問(wèn)題”總結(jié)（2人）

1.公安機(jī)關(guān)對(duì)與違反治安管理行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開(kāi)具的檢查證明文件。

2.行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。3.調(diào)查取證時(shí)，行政復(fù)議人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。被調(diào)查單位和人員應(yīng)當(dāng)配合行政復(fù)議人員的工作，不得拒絕或者阻撓。

4.對(duì)行政機(jī)關(guān)公務(wù)員違法違紀(jì)案件進(jìn)行調(diào)查，應(yīng)當(dāng)由2名以上辦案人員進(jìn)行；接受調(diào)查的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供情況。

5.行政機(jī)關(guān)實(shí)施檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起五日內(nèi)指派2名以上工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫。

6.行政復(fù)議機(jī)構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議人員參加。

7.行政許可根據(jù)法定條件和程序，需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派2名以上工作人員進(jìn)行核查。

8.當(dāng)事人可以親自參加行政處罰聽(tīng)證，也可以委托1至2人代理；當(dāng)事人、法定代理人，可以委托1至2人代為訴訟。申請(qǐng)人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。9.行政強(qiáng)制措施由2名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施。

10.行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可以另行委托1至2名訴訟代理人。