第一篇：上海市高級人民法院關于審理分家析產案件若干問題的意見

上海市高級人民法院關于審理分家析產案件若干問題的意見

（滬高法民一[2007]20號 2007年9月20日）

一、公房動遷補償款的繼承

只有承租人的公房動遷時，原承租人已死亡，若已依法確定了承租人的，動遷補償款歸新的承租人；若尚未確定承租人的，動遷補償款歸原承租人的繼承人。

二、被繼承人死亡已逾20年，登記在其名下的房屋動遷后，繼承人主張動遷款的處理被繼承人死亡后，繼承人未聲明放棄繼承，且系爭房屋權利未發(fā)生變動的，系爭房屋的權屬歸繼承人共同共有，繼承人的確權主張不受訴訟時效限制，可依法確認各方的權利份額。但系爭房屋已動遷的，繼承人應當在知道或應當知道動遷利益受侵害之日兩年內主張動遷利益。

三、按94方案購房登記權利人死亡后，房屋產權繼承的處理

按94方案購買公有住房，登記權利人死亡的，具備可以主張產權共有條件的人，應在知道或應當知道其死亡之日起2年內提出。

四、債權人對夫妻共有財產代位提起析產訴訟的處理

共同共有關系存續(xù)期間，因共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時，共同共有人可以請求分割。債權人對夫或妻一方享有債權的，可代位提起析產訴訟，對夫妻關系存續(xù)期間的共有財產進行分割。

五、戀愛期間共同購房，一方未出資但產權登記為兩人共有，析產分割的處理

從不動產登記的角度分析，房屋已經確定為戀愛雙方共有。雙方終止戀愛關系后分割共有財產，符合重大理由需要分割的情形。共有關系終止時，對共有財產的分割，有協(xié)議的按協(xié)議處理；沒有協(xié)議的，應當考慮共有人對共有財產的貢獻大小，適當照顧共有人生產、生活的實際需要等情況，合理確定未出資方的份額，一般以10%到30%的份額為宜。

六、離婚協(xié)議書上明確，其他財產歸各自所有，離婚后一方起訴要求分割另一方名下財產的處理

雙方在離婚協(xié)議中已經明確約定其他財產歸各自所有的，表明雙方已對財產作了相應的處理，離婚后一方起訴要求分割另一方名下財產的，法院不予支持，但原告提供證據證明被告離婚時隱瞞財產，并要求分割隱瞞財產的除外。

七、當事人各方對共有房屋價值意見不一，但又不申請評估的處理

當事人對分割的共有房屋價值意見不一，但又不申請評估的，法院不能簡單駁回原告訴請，應進行必要的釋明，促使當事人提出委托評估的申請。經釋明，當事人仍不提出申請的，法官可通過咨詢房產中介公司或評估公司（至少兩家）的意見，綜合分析后予以酌定，并須在裁判文書中闡明理由。

八、分家析產案件中評估費、訴訟費的承擔

分家析產案件的評估費、訴訟費，由共有人按析產中獲得的財產份額進行分擔。

第二篇：上海市高級人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件若干意見(試行)

上海市高級人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件若干意見

（試行）

滬高法（2005）393號發(fā)布 自2006年1月1日起試行

一、指導思想和基本原則

第一條 為正確適用法律，切實保障刑事附帶民事訴訟案件當事人的合法權益，根據法律和有關司法解釋的規(guī)定，結合上海法院審理刑事附帶民事訴訟案件的實際情況制定本意見，供本市各級法院辦案時參考。

第二條

審理刑事附帶民事訴訟案件應當首先適用刑法、刑事訴訟法及相關司法解釋關于附帶民事訴訟的有關規(guī)定，在沒有規(guī)定的情況下，適用民事法律及相關司法解釋規(guī)定。

第三條

審理附帶民事訴訟案件，應當在查明事實、分清責任的基礎上，以合法、合理、合情為基本原則，判令賠償義務人依法承擔賠償責任或者不承擔賠償責任。

第四條

審理附帶民事訴訟案件，應當根據自愿和合法的原則進行調解，努力爭取“案結事了”的社會效果。

第五條 審理刑事附帶民事訴訟案件，應當貫徹提高訴訟效率和方便當事人訴訟的原則。

二、刑事附帶民事訴訟范圍

第六條

刑事附帶民事訴訟范圍僅限于被害人因人身權利受到犯罪侵犯以及因財物被犯罪分子毀壞而遭受的物質損失。

第七條

因被告人非法占有、處置被害人財產而使其遭受物質損失的，不屬于附帶民事訴訟范圍，人民法院應當依法予以追繳或者責令退賠。經過追繳或者退賠仍不能彌補損失的，被害人可以另行提起民事訴訟。

第八條

因被告人的犯罪行為使被害人以外的其他人的財物遭受損失的，以及并非被害人近親屬，但為被害人承擔了喪葬費、醫(yī)療費、護理費等費用的，不屬于刑事附帶民事訴訟范圍，賠償權利入可以在刑事案件生效后另行提起民事訴訟。

第九條 聚眾斗毆或互毆的參與人均構成犯罪的，應當自行承擔相應的刑事和民事責任，提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。但斗毆中一方受重傷或死亡的，賠償權利人可以在刑事案件生效后另行提起民事訴訟。

第十條

因被告人的犯罪行為給被害人造成的精神損害，不屬于刑事附帶民事訴訟范圍。

三、刑事附帶民事訴訟當事人

第十一條

因犯罪行為遭受物質損失的被害人(自然人、法人和其他組織)、已死亡被害人的近親屬、無行為能力和限制行為能力被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟。

國有財產、集體財產遭受損失，受損失的單位未提起附帶民事訴訟的，人民檢察院在提起公訴時，可以提起附帶民事訴訟。

第十二條

已死亡被害人的近親屬提起附帶民事訴訟，訴訟請求涉及死亡賠償金、生活費等，賠償權利人人數(shù)眾多的，應當列為共同原告人，并可以推舉訴訟代表人參加訴訟，但必須經其他權利人授權。

被害人死亡后，部分權利人提起附帶民事訴訟的，應當通知其他權利人參加訴訟。不參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍應當追加為共同原告人，但已明確表示放棄實體權利的除外。

第十三條

無行為能力和限制行為能力的賠償權利人應當由其法定代理人代其提起附帶民事訴訟，但仍應當將賠償權利人本人列為附帶民事訴訟原告人。

第十四條

附帶民事訴訟中的被告人是指依法承擔賠償責任的人，包括：刑事被告人(自然人、法人和其他組織)、沒有被追究刑事責任的共同致害人、未成年刑事被告人的監(jiān)護人；共同犯罪案件中，案件審結前已死亡的被告入的遺產繼承人，以及其他對刑事被告人的犯罪行為依法應當承擔民事賠償責任的單位和個人。

沒有被追究刑事責任的共同致害人，是指與被告人共同實施了侵害行為，但其行為尚不構成犯罪以及依法可以不追究刑事責任的入。

第十五條 在逃的同案犯不列為附帶民事訴訟被告人。

第十六條

刑事被告人及共同致害人系未成年人的，可以將該未成年人的監(jiān)護人列為附帶民事訴訟被告人，并由該未成年人的監(jiān)護人承擔賠償責任。但審判時被告人已成年且有經濟能力的，應由被告人承擔賠償責任。

第十七條 雇員在從事雇傭活動中囡故意或者重大過失實施犯罪行為致人損害，雇員與雇主依法承擔連帶賠償責任的，在附帶民事訴訟中為共同被告人。

雇員在從事雇傭活動中，因他人的犯罪行為遭受人身損害，向雇主提出賠償要求的，不屬于附帶民事訴訟受理范圍。

第十八條 被告人親屬在附帶民事訴訟過程中．自愿代被告人承擔賠償責任的，應當準許，但不列為附帶民事訴訟被告人。被告人親屬自愿補償被害人的，無需征得被告人同意。

第十九條 分案處理的共同犯罪案件，前案中的被告人應當承擔連帶賠償責任，并先行承擔全部賠償責任，承擔的賠償責任超出其應當承擔的份額的，有權就超出部分向后到案的共同犯罪人另行提起民事訴訟予以追償。

前案的附帶民事賠償未得到執(zhí)行或部分執(zhí)行的，附帶民事訴訟原告人仍可以在后案中就未執(zhí)行部分提起附帶民事訴訟，并按前款承擔賠償責任的原則處理。

第二十條

由不同法院分案處理的共同犯罪案件，原告人分別提起附帶民事訴訟的，可以由共同的上級法院指定其中一個法院將刑事附帶民事訴訟案件合并審理。

四、刑事附帶民事訴訟的提起和受理

第二十一條

附帶民事訴訟的起訴條件：

(一)提起附帶民事訴訟的原告人、法定代理人符合法定條件；

(二)有明確的被告人；

(三)有請求賠償?shù)木唧w要求和事實根據；

(四)被害人的物質損失是由被告人的犯罪行為或共同侵害人的侵害行為所造成的；

(五)屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。

第二十二條

附帶民事訴訟應當在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。

第二十三條

提起附帶民事訴訟一般應當提交附帶民事訴狀。對于無法委托訴訟代理入且書寫訴狀確有困難的，可以口頭起訴。審判人員應當對原告人的口頭訴訟請求詳細詢問，并制作筆錄，向原告人宣讀；原告人確認無誤后，應當簽名或者蓋章。

第二十四條

附帶民事訴狀應當載明原告人和被告人的身份事項、原告人的訴訟請求以及事實和法律依據、證明原告人所受到的物質損失的有關證據。原告人應當在附帶民事訴狀上簽名或者蓋章，并注明起訴的時間和聯(lián)系方式。

第二十五條 在偵查、審查起訴階段，有權提起附帶民事訴訟的人已經向有關機關提出賠償要求的，刑事案件起訴后，人民法院應按刑事附帶民事訴訟案件受理。

對于在偵查、審查起訴階段向有關機關提出賠償要求，但未提交書面訴狀的，應當及時通知當事人向人民法院提交書面訴狀，辦理立案手續(xù)。

第二十六條 人民法院在受理刑事案件后，可以告知有權請求附帶民事賠償?shù)娜讼蚍ㄔ禾崞鸶綆袷略V訟。

有權提起附帶民事訴訟的人放棄訴訟權利的，應當準許，并記錄在案。

第二十七條 人民法院受理刑事附帶民事訴訟案件時，應當告知附帶民事訴訟原告人關于附帶民事訴訟的受理范圍、條件、賠償?shù)臉藴?，以及舉證責任和訴訟風險。

第二十八條 人民法院收到附帶民事訴狀后，應當進行審查，并在七日內決定是否立案。對于符合起訴條件的，應當受理；對于部分訴訟請求超出受理范圍以及缺乏必要證據的，可以要求原告人予以更正和補充；對于不符合起訴條件的，應當裁定不予受理。

第二十九條 對于起訴時遺漏附帶民事訴訟被告人的，人民法院應當告知附帶民事訴訟原告人，原告人仍不追加起訴的，視為放棄對遺漏被告人的追償權利，人民法院可以就在案的被告人是否應承擔賠償責任或承擔賠償份額作出裁判。

第三十條 人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費。

第三十一條 人民法院受理附帶民事訴訟案件后，應當在五日內向附帶民事訴訟被告人送達附帶民事起訴狀副本，或者將口頭起訴的內容及時通知附帶民事訴訟被告人，并制作筆錄。

附帶民事訴訟被告人在收到附帶民事起訴狀副本后，應當在五日內提交民事答辯狀。附帶民事訴訟被告人不提交答辯狀的，不影響附帶民事訴訟案件的審理。附帶民事訴訟被告人可以在收到起訴狀副本時聲明放棄書面答辯的權利，該項聲明應當記錄在案。

五、刑事附帶民事訴訟第一審程序

第三十二條 人民法院在審理附帶民事訴訟案件過程中，發(fā)現(xiàn)附帶民事訴訟不符合起訴條件的，應當裁定駁回起訴。

有必須共同參加訴訟的當事人未參加附帶民事訴訟的，應當通知其參加訴訟。當事人也可以申請追加，申請追加的理由不能成立的，裁定駁回申請。

第三十三條

附帶民事訴訟原告人在人民法院受理案件后至判決宣告前，可以申請撤訴，是否準許由人民法院裁定。

附帶民事訴訟的原告人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，應當按自行撤訴處理。

第三十四條 未被羈押的刑事被告人作為附帶民事訴訟被告人，經依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，人民法院可以拘傳其到庭。

刑事被告人以外的附帶民事訴訟被告人，經依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經許可中途退庭的，可以缺席判決。

第三十五條 人民法院裁定準許人民檢察院撤回起訴或者決定不予受理的刑事案件，對已經提起的附帶民事訴訟，應當要求原告人撤回起訴。原告人不撤訴的，裁定駁回起訴。

第三十六條

人民法院經審理查明被告人的行為不構成犯罪的，對已經提起的附帶民事訴訟，經調解不能達成協(xié)議的，應當一并作出刑事附帶民事判決。

第三十七條 公訴案件的附帶民事訴訟被告人不得對附帶民事訴訟原告人提起反訴。

如果被害人確有過錯的，按本意見第五十條第二款規(guī)定的基本原則處理。

第三十八條

自訴案件中，被告人或者其法定代理人在訴訟過程中，依照《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第二百零六條規(guī)定，對自訴人提起反訴，如果案件屬于附帶民事訴訟范圍的，可以提起附帶民事訴訟或者同時對附帶民事訴訟原告人提起反訴。

第三十九條 附帶民事訴訟一般與刑事案件一并審判，為防止刑事案件的審判過分遲廷，具有下列情形之一的，可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理：

(一)因傷殘等級和損失情況需要鑒定等原因導致被害人的損失暫時無法確定的；

(二)附帶民事訴訟當事人因故暫時不能到庭參加訴訟的；

(三)民事法律關系較為復雜的。

同一審判組織的成員確實無法繼續(xù)參加審判的，可以更換審判組織成員。

判處死刑立即執(zhí)行的案件，附帶民事訴訟應當在主刑執(zhí)行前審結。

第四十條

附帶民事訴訟案件與刑事案件一并審理的，庭審時，可以先審理刑事部分，再進行附帶民事部分的審理；分開審理的，應依照刑事訴訟法和民事訴訟法的相關程序進行。

第四十一條 刑事案件符合簡易程序審理條件的，附帶民事訴訟事實清楚，權利義務關系明確，爭議不大的，可以一并適用簡易程序。

第四十二條 人民法院決定開庭審判后，應當傳喚附帶民事訴訟當事人，通知其訴訟代理人，傳票和通知書至遲在開庭三日前送達。適用簡易程序的，送達開庭傳票和通知書的時間不受本條規(guī)定的限制。

第四十三條 附帶民事訴訟當事人在法庭審理過程中，依法享有申請回避、提出證據的權利；經審判長準許，可以提請傳喚尚未出庭作證的證人、鑒定人和勘驗、檢查筆錄制作人出庭作證以及參與質證和辯論。附帶民事訴訟當事人及其法定代理人或者訴訟代理人經審判長準許，可以就附帶民事訴訟部分的事實互相發(fā)問。

第四十四條

附帶民事訴訟原告人對所受損害的程度和造成損失的具體金額負有舉證責任。

被告人提出抗辯意見的，負有相應的舉證責任。

附帶民事訴訟當事入的舉證時限以及舉證不能的法律后果，依照《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》處理。

當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據，或者人民法院認為有必要的，可以對附帶民事訴訟證據進行調查取證。

對附帶民事訴訟當事人提供的證據，人民法院可以在庭前組織交換，聽取當事人及其訴訟代理入意見。

第四十五條

與附帶民事訴訟有關的刑事案件的證據，經查證屬實，可以直接作為附帶民事訴訟案件的證據。

第四十六條

附帶民事訴訟原告人當庭要求增加訴訟請求，被告人及其訴訟代理人沒有提出答辯異議的，可以繼續(xù)審理；提出答辯異議的，可以延期審理。

第四十七條

附帶民事訴訟案件法庭辯論結束后，應當由審判長就民事部分的處理征詢附帶民事訴訟當事人的最后意見。

第四十八條 刑事案件按照刑事訴訟法的規(guī)定中止審理的，附帶民事訴訟同時中止審理。具有下列情形之一的，應當裁定附帶民事訴訟中止審理，但不影響刑事案件的繼續(xù)審理：

(一)附帶民事訴訟原告人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的：

(二)作為附帶民事訴訟原告人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

(三)刑事被告人以外的其他當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

(四)其他依法應當中止附帶民事訴訟審理的情形。

第四十九條

附帶民事訴訟原告人死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的，應當裁定終結附帶民事訴訟。

第五十條 適用普通程序審理的刑事附帶民事訴訟案件，應當按照刑事案件的審理期限規(guī)定計算審理期限。附帶民事訴訟案件因疑難、復雜，經本院院長批準，可以延長兩個月。

刑事部分和附帶民事部分均需延長審理期限的，應當先報請延長刑事部分審理期限；刑事部分延長審理期限后，附帶民事部分仍不能同時審結的，再報請本院院長批準，延長審理期限兩個月。

依照本意見第三十九條規(guī)定，適用簡易程序審理的刑事附帶民事訴訟案件，審理期限按照刑事簡易程序的有關規(guī)定辦理。

第五十一條

附帶民事訴訟審理后，應當根據案件事實和證據，作出附帶民事訴訟被告人承擔全部賠償責任、承擔部分賠償責任或者不承擔賠償責任的判決；附帶民事訴訟被告人共同造成原告人經濟損失的，依法判處承擔連帶責任。

第五十二條 被告人已經賠償被害人經濟損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)考慮。

對于損害的發(fā)生或擴大，被害人有故意或重大過失的，可以減輕或者免除被告人的賠償責任；被告人因故意或者重大過失致人損害，被害人只有一般過失的，不減輕被告人的賠償責任。

第五十三條

附帶民事訴訟案件的裁判文書應當完整表述經審理查明被告人造成附帶民事訴訟原告人經濟損失的事實和證據，并充分闡明被告人是否應當承擔賠償責任的理由和法律依據。判決主文應當明確被告人賠償原告人經濟損失的具體項目、數(shù)額以及履行的期限，或者判決被告人不承擔民事賠償責任。

第五十四條

附帶民事訴訟案件的裁判文書，除引用刑法、刑事訴訟法及其司法解釋的有關條文外，還應當用相關民事法律和司法解釋的條文作為定案依據。

六、刑事附帶民事訴訟第二審程序

第五十五條 附帶民事訴訟當事人和他們的法定代理人，可以對一審判決或者裁定中的附帶民事部分，提出上訴。

第五十六條

附帶民事訴訟案件與刑事案件一并審判的，當事人及其法定代理人對附帶民事判決的上訴期限為十日，裁定的上訴期限為五日。附帶民事訴訟案件與刑事案件分開審判的，對附帶民事判決的上訴期限為十五日，裁定的上訴期限為十日。

上訴期限，從接到判決書、裁定書的第二日起計算。

第五十七條

二審法院審理刑事附帶民事訴訟案件，除法律有特別規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第五十八條

二審法院審理附帶民事訴訟上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷和調查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

第五十九條

附帶民事訴訟當事人在上訴期滿前撤回上訴的，應當準許，第一審判決、裁定在上訴期滿之日起生效；在上訴期滿后要求撤回上訴的，由二審法院予以審查并單獨作出是否準許的裁定。

第六十條

人民法院依照第二審程序審理附帶民事訴訟案件，認為依法不應由人民法院受理的，可以由二審法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。

第六十一條

二審法院查明一審法院作出的不予受理裁定有錯誤的，應在撤銷原裁定的同時，指令一審法院立案受理；查明一審法院作出的駁回起訴裁定有錯誤的，應在撤銷原裁定的同時，指令一審法院進行審理。

第六十二條 二審法院對下列附帶民事訴訟上訴案件，可以依照本意見第五十六條的規(guī)定徑行判決、裁定：

(1)一審就不予受理、駁回起訴作出裁定的案件；

(2)當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件；

(3)原審裁判認定事實清楚，但適用法律錯誤的案件；

(4)原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件；

(5)其他依法可以徑行判決、裁定的案件。

第六十三條

二審法院在審理附帶民事訴訟案件時，一審附帶民事訴訟原告人要求增加獨立的訴訟請求的，二審法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。若原告人僅要求增加賠償數(shù)額，二審法院可以依法進行調解。調解未達成協(xié)議或者調解書送達前一方反悔的，應當依法作出判決或者裁定。

第六十四條

對于刑事附帶民事訴訟的上訴案件進行審理后，應當按照下列情形分別處理：

(一)原審判決認定事實清楚，適用法律正確，賠償適當，審判程序合法的，應當裁定駁回上訴，維持原判；

(二)原審判決認定事實和審判程序沒有錯誤，但適用法律錯誤或者賠償不適當?shù)?，應當依法改判?/p>

(三)原審判決認定事實不清、證據不足的，可以在查清事實后改判，也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判；

(四)原審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判。

第六十五條

二審法院審理刑事附帶民事上訴、抗訴案件，如果發(fā)現(xiàn)刑事和附帶民事部分均有錯誤需要依法改判的，應當一并改判。

第六十六條

二審法院審理單獨對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴的案件，應在裁判文書的審理經過段落中表明刑事部分在法定期限內未提出上訴、抗訴，原審判決的刑事部分在上訴、抗訴期屆滿即發(fā)生法律效力。

如果發(fā)現(xiàn)一審判決或裁定中的刑事部分確有錯誤，二審法院可以對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行提審并與附帶民事訴訟部分一并審理，或者將附帶民事訴訟案件發(fā)回重審，在一審法院對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審時再與附帶民事訴訟一并審理。

第六十七條 二審法院審理單獨對刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事訴訟部分已經發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)一審判決或裁定中的民事部分確有錯誤，應當對民事部分按照審判監(jiān)督程序予以糾正。

七、刑事附帶民事訴訟的調解

第六十八條

審理附帶民事訴訟案件，應當注重調解解決民事賠償糾紛。除人民檢察院提出的外，附帶民事訴訟案件在一審、二審階段均可以調解方式結案。

第六十九條

附帶民事訴訟調解可以在庭前或者庭后進行，當庭調解的，應當在一審法庭辯論終結后進行。必要時，當事人雙方的親屬、相關組織可以參加調解。

第七十條 人民法院對刑事附帶民事訴訟案件進行調解，依照《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》辦理。

第七十一條 附帶民事訴訟達成調解協(xié)議的，一般應當即時給付。被告人或代其賠償?shù)挠H屬不能一次性給付的，經原告人同意，可以定期或者分期給付，并制作刑事附帶民事調解書。

第七十二條

附帶民事訴訟經調解達成協(xié)議，經人民法院審查確認后，由當事人、審判人員、書記員簽名或蓋章后即具有法律效力。調解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調解書，但應當記入筆錄或者將協(xié)議附卷。調解協(xié)議未當庭執(zhí)行完畢的，當事人請求制作調解書，人民法院應當制作調解書送交當事人。當事人拒收調解書的，不影響調解協(xié)議的效力。一方不履行調解協(xié)議，另一方可以持調解書向人民法院申請執(zhí)行。

第七十三條

附帶民事賠償在偵查階段或者審查起訴階段已經調解達成協(xié)議，附帶民事訴訟原告人堅持向人民法院提起訴訟的，人民法院應當受理。當事人先前達成調解協(xié)議的法律效力問題，可以參照《最高人民法院關于審理涉及人民調解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》辦理。

八、財產保全和先予執(zhí)行

第七十四條 人民法院對于可能因被告人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據附帶民事訴訟原告人的申請，作出財產保全的裁定；原告人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。

人民法院采取財產保全措施，可以責令原告人提供擔保，原告人不提供擔保的，駁回申請。

對于財產保全的申請、范圍、承擔的責任，按《中華人民共和國民事訴訟法》的相關規(guī)定執(zhí)行。

第七十五條 附帶民事訴訟原告人根據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十七條規(guī)定申請先予執(zhí)行，人民法院審查認為符合該法第九十八條規(guī)定的，可以裁定先予執(zhí)行，但可以責令原告人提供擔保，原告人不提供擔保的，駁回申請；人民法院審理查明被告人不應承擔民事賠償責任的，被告人對因先予執(zhí)行遭受的財產損失，可另行提起民事訴訟。

九、附帶民事訴訟賠償范圍與標準

第七十六條 賠償義務人應當賠償被害人因犯罪行為已經遭受的實際損失和必然遭受的損失。已經遭受的實際損失，是指因犯罪行為所造成的，一審法庭辯論終結前已經實際發(fā)生的損失。必然遭受的損失，是指因犯罪行為所造成的，一審法庭辯論終結前雖未實際發(fā)生但是將來必然發(fā)生的損失。

對于必然發(fā)生的損失，可以一并判決賠償。如果一審法庭辯論終結前賠償數(shù)額無法確定的，權利人可待到損失實際發(fā)生后另行提起民事訴訟。

第七十七條 對于因犯罪行為發(fā)生的人身損害及財產損害，特定法律或司法解釋已經明確規(guī)定賠償范圍的，應按照法律或司法解釋規(guī)定處理，法律或司法解釋沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，按本意見的有關規(guī)定處理。

第七十八條

因財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的賠償原則：

(一)財物遭受全損的，按照估價部門估價的全部價值賠償；

(二)財物遭受部分損毀，但能夠修復的，應當賠償修復費用；不能修復的，按照估價部門估價的財物價值的減損部分予以賠償；

(三)財物遭受部分損毀，雖然能夠修復，但是修復費用超出該財物價值的，賠償數(shù)額不得超過估價部門估價的財物總價值；

(四)財物雖然遭受部分損失，但是損失的部分是整體不可分離的組成部分，并且因該部分的損失導致該財物整體實際上喪失了全部價值的，按照估價部門估價的總價值予以賠償；

(五)被害人參與財產保險，并因財物損毀已經從保險公司取得保險賠償金的，賠償數(shù)額應當作相應扣減。

第七十九條

因人身權利受到犯罪侵犯的賠償范圍：

(一)醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費等；

(二)被害人因傷致殘的，賠償義務人除賠償本條第一項的費用外還應賠償：殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費等；

(三)被害人死亡的，賠償義務人除應當根據搶救治療情況賠償本條第一項規(guī)定的相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡賠償金以及被害人親屬辦理喪事支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。

被害人親屬辦理喪事支出的交通費、住宿費和誤工費損失，按照本意見第七十四條、第七十六條、第七十七條的規(guī)定，結合具體情況合情合理計算，但計算費用的人數(shù)一般不超過三人。

第八十條

醫(yī)療費應根據正式醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。但根據醫(yī)療證明或者鑒定結論將來必然發(fā)生的費用，包括康復費、后續(xù)治療費用等，數(shù)額可以確定的，可以與已經發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

治療費用不包括心理治療費。后續(xù)治療費，是指對損傷經治療后體征固定而遺留功能障礙確需再次治療或者傷情尚未恢復需繼續(xù)治療所需的費用。

第八十一條

誤工費根據被害人的誤工時間和收入狀況確定。

被害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。所謂有固定收入，是指被害人在受到犯罪行為侵害前一年內，有固定收入。被害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算。

被害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況，但能夠舉證證明其一直或主要從事某一行業(yè)的，可以參照本市相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計算。

被害人為無業(yè)人員或者被害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況，也無法舉證證明其一直或主要從事某一行業(yè)的，可以根據其自身的教育素質等因素，參照本市上一職工的平均工資計算標準，酌情賠償。

誤工時間根據被害人接受治療的醫(yī)療機構或者其他鑒定機構出具的證明確定。被害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。

第八十二條

護理費按照醫(yī)療機構或鑒定機構出具的證明確定，對于被害人因生活不能自理確需護理的，賠償義務人應當賠償被害人因此支出的護理費。

護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。

護理期限應計算至被害人恢復生活自理能力時止。被害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。被吾人定殘后的護理，應當根據其護理依賴程度并結合配置殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

第八十三條

交通費根據被害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據為憑；有關憑據應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

醫(yī)生出診支出的交通費，在被害人無法到醫(yī)院就醫(yī)或醫(yī)生出診可以節(jié)省治療費用和提高治療效果的情況下，可以賠償。

交通費標準參照本市國家機關一般工作人員出差的車旅費標準。乘坐的交通工具以普通公共汽車、普通硬座火車、普通客輪為主，特殊情況下乘坐其他交通工具的，應當說明理由。

第八十四條 被害人就醫(yī)住院伙食補助費可以參照本幣國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

根據醫(yī)療機構出具的證明或其他證據，被害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，被害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助和住宿標準予以確定。

第八十五條

營養(yǎng)費可以根據醫(yī)療機構的意見，結合被害人的實際情況，對確有必要補充營養(yǎng)的，酌情予以補償。

第八十六條 被害人因傷導致殘疾的，殘疾賠償金根據被害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照本市上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均可支配收入標準，自定殘之目起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五歲以上的，按五年計算。

被害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。

第八十七條

殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配置機構的意見確定相應的合理費用標準。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配置機構的意見確定。

第八十八條

喪葬費按照本市上一職工月平均工資標準，以六個月總額計算。

第八十九條

被扶養(yǎng)人生活費根據扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照本市上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出或者農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被扶養(yǎng)人是指被害人依法應當承擔扶養(yǎng)義務的未成年人或者無勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。無勞動能力是指因患嚴重疾病或者身體殘疾，不能靠自己的勞動維持生活的。年齡超過六十周歲的，可以視為已喪失勞動能力。

被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務人只賠償被害人依法應當負擔的部分。

被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，應確定被害人原依法應對每一個被扶養(yǎng)人承擔的份額，作為賠償義務人應承擔的賠償數(shù)額的依據，但年賠償總額累計不超過上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

第九十條 死亡賠償金按照本市上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均可支配收入標準，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

第九十一條 賠償義務人依法應當承擔殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費、死亡賠償金的，人民法院應當以被害人的戶籍資料等證明文件，分別確定系城鎮(zhèn)居民或農村居民后，依法適用賠償標準。

享有殘疾賠償金的權利人舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于本市標準的，殘疾賠償金可以按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算。

享有死亡賠償金的權利人和被扶養(yǎng)人舉證證明被害人住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于本市標準的，可以按被害人住所地或者經常居住地的相關標準計算。

第九十二條

對于依照本意見判令賠償義務人承擔賠償責任時，人民法院可以結合案件的具體情況及賠償義務人的實際賠償能力，予以適當調整，并可以根據賠償義務人的實際情況判決一次性支付或分期支付。

第九十三條 本意見所稱“城鎮(zhèn)居民或農村居民人均可支配收入”、“農村居民人均純收入”、“城鎮(zhèn)居民人均消費性支出”、“農村居民人均年生活消費支出”、“職工平均工資”，均按照政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經濟特區(qū)和計劃單列市上一相關統(tǒng)計數(shù)據確定。本市各鐵路法院應當根據所在地的相關統(tǒng)計數(shù)據確定。

上一，是指一審法庭辯論終結時的上一統(tǒng)計。

一審法庭辯論終結時，上一統(tǒng)計數(shù)據尚未公布的，可以在判決主文中判決計算方式，而不判決具體賠償數(shù)額。例如：判處“被告人賠償原告人死亡賠償金，賠償數(shù)額按某年上海市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入(或上海市農村居民入均可支配收入)計算二十年?！?/p>

十、附帶民事訴訟判決、裁定的執(zhí)行

第九十四條 發(fā)生法律效力的附帶民事判決、裁定，由原審人民法院執(zhí)行。

申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。

前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。

第九十五條 刑事附帶民事訴訟案件，如果附帶民事部分已經發(fā)生法律效力，而刑事部分尚在審理的，可以暫緩執(zhí)行，待刑事部分發(fā)生法律效力后進入執(zhí)行程序。

第九十六條

人民法院同時判處被告人財產刑和承擔民事賠償責任的，如果被告人的財產不足以全部履行的，應當先執(zhí)行民事賠償部分。

第九十七條

附帶民事訴訟執(zhí)行案件，具有《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十四條、第二百三十五條規(guī)定情形的，可以依法中止或終結執(zhí)行，但應向申請執(zhí)行人說明中止或終結執(zhí)行的原因和有關法律、司法解釋的規(guī)定。

第九十八條

當事人及其法定代理人、近親屬，對已經發(fā)生法律效力的附帶民事判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，但是不能停止判決、裁定的執(zhí)行。

十一、附則

第九十九條 各級人民法院刑事審判庭審理刑事附帶民事訴訟案件，亦可以跨庭約請民事審判庭的審判人員參與附帶民事案件的審理，以切實提高訴訟效率和審判質量。

第一百條 關于附帶民事訴訟案件的立案、財產保全和先予執(zhí)行、附帶民事訴訟判決、裁定的執(zhí)行等具體程序將另行作出規(guī)定。

第一百零一條 本意見中有關法律、法規(guī)與司法解釋的條文內容，按照規(guī)定在裁判文書中引用。

第一百零二條 本意見自2006年1月1日起試行。

第三篇：上海市高級人民法院《關于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》

上海市高級人民法院《關于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意

見》

滬高法民一[2007]5號

二OO七年三月十五日

1.與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，請求法院依法中止申請人行使探望權的處理

有關探望權的生效判決巳進入執(zhí)行程序，與子女共同生活的一方提出中止行使探望權清求的，可由執(zhí)行庭根據當事人的申請直接作出是否中止執(zhí)行的裁定，無需通過審判程序解決。與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，單獨起訴要求中止行使探望權的，人民法院不予受理。

2.限制行為能力人能否申請行使探望權

限制行為能力人盡管行為能力受限，但其仍有權享有親權或與此相關的權利，因此，對于限制行為能力人由請行使探望權的，在不會對末成年子女身心造成不良影響的前提下，可以準許，并視限制行為能力人的具體情況，明確其是否應在監(jiān)護人的監(jiān)護下行使探望權。

3.夫妻離婚時，尚不符合領取養(yǎng)老金條件的當事人賬戶內養(yǎng)老金的處理

養(yǎng)老金是職工在退休后領取的工資，未到退休年齡不能領?。磺茵B(yǎng)老會是職工退休后生活的基本保障，而不是對其退休前工作的補償。因此，對于離婚訴訟時尚未退休、不符合領取養(yǎng)老金條件的當事人，其養(yǎng)老金不能作為夫妻共同則產予以分割。

在審理農村婚姻案件中。離婚一方當事人在婚姻存續(xù)期間因土地征用享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險的，即土地征用單位向城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險機構交納一定數(shù)額的養(yǎng)老保險基金使得家庭成員由的一人享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險的權利，由于權利人在未達到法定年齡時并不能獲益，而只可在達到法定年齡后按較低標準享受養(yǎng)老金和醫(yī)療保險，且在實踐中該基金也不進入個人養(yǎng)老基金帳戶。因此，對不符合享受械鎮(zhèn)養(yǎng)老保險條件的當事人，其養(yǎng)老金也不能作為夫妻共同財產予以分割。

4．夫妻共同財產涉及他人情況的處理

夫妻婚后出資購買車輛，并掛靠于他人名下的，在離婚訴訟中，對該車輛不予處理。夫妻雙方與他人(未成年子女除外)共同所有的房屋，應該另案處理，但若案外人僅享有居住使用權而無所有權的，不影響該房屋在離婚訴訟中的分割。

5．當事人協(xié)議離婚后，就履行財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的訴訟時效

當事人協(xié)議離婚后，因履行財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛，如請求變更或撤銷協(xié)議的，應根據最高法院婚姻法司法解釋(二)第九條的規(guī)定，在登記離婚后—年內提起訴訟；如請求繼續(xù)履行協(xié)議的，應該自糾紛發(fā)生之日起二年內提起訴訟。

6．夫妻協(xié)議離婚后財產糾紛的處理范圍

夫妻協(xié)議離婚后財產糾紛中的財產范圍，既包括離婚協(xié)議中末涉及的財產，也包括《婚姻法》第四十七條所規(guī)定的一方在離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損的夫妻共同財產及偽造債務侵占的另一方的財產。

7．如何認定夫妻在婚姻關系存續(xù)期間，包括分居期間達成的財產分割協(xié)議的效力夫妻共同生活期間或者分居期間達成的財聲分割協(xié)議，當事人無證據證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形，或協(xié)議已經覆行完畢的，應認定協(xié)議對雙方有拘束力。如果財產分割協(xié)議以離婚為前提條件，而雙方未離婚的，應該允許當事人反悔。

8．離婚后的財產糾紛中財產價值的確定

審理離婚后的財產糾紛，財產的價值應區(qū)別不同情況予以確定：若屬于雙方約定或法院

判決不予處理的財產，財產價值以處理時的市場價值確定；若屬于一方隱藏、轉移、變賣、毀損的財產，財產價值的確定可適用“就高”原則，即離婚時財產的市場價值高，以離婚時的市場價值確定；處理財產時的市場價值高，以處理財產時的市場價值確定。

9．夫妻一方通過福利、補貼等方式取得產權房，但為取得該房產而與用人單位簽有服務期協(xié)議的，離婚時該房產的處理

夫妻一方在婚后通過福利、單位補貼取得產權房，但同時與用人單位簽有服務協(xié)議的，由于該方對此房的獲得具有較大貢獻，且其將來擇業(yè)的自由會在服務期內受到限制，因此，夫妻離婚時，因服務期問題而導致房產權利受影響的事實尚未發(fā)生的，對該房產的分割應考慮尚存服務期的長短、夫妻共同生活的時間，適當多分給簽有服務期的一方。

10．夫妻離婚協(xié)議中約定財產歸一方所有的，債權人能否以夫妻一方故意逃避債務為由撤銷該協(xié)議

依據最高人民法院婚姻法司法解釋(二)第二十五條規(guī)定，即使當事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張，無需行使撤銷權。若一方所負債務為個人債務的，債權人有權行使撤銷權。

11．離婚訴訟中，當事人提出采用競價方法確定房產權利歸屬的處理

按照婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，財產的處理應以照顧女方和撫養(yǎng)子女一方的權益為原則。在處理共有房產時，當事人提出采用競價方法確定房產權利歸屬，若符合下列條件的，可予準許：(1)雙方同意競價；(2)雙方經濟、住房等條件基本相同。

12．夫妻雙方婚后出資購房，產權人可能登記為夫妻雙方或其中一方，也可能登記為夫妻雙方或某一方與子女，或者只登記為子女一人，如何確定該房產權利

夫妻雙方婚后共同出資購買的產權房，無論登記為夫妻雙方或一方，均為夫妻共同財聲。若產權登記中有子女，則為夫妻雙方與子女共同所有。在戶權登記中末約定按份共有的，應認定共同共有。

至于產權人只登記為子女一人的房屋所有權問題，上海高院《民事法律適用問答》2005年第3期(總第16期)問題六巳有答復。但鑒于未成年子女未出資，也不承擔還貸義務，在處理房產權利時可適當調整子女所得的比例。

13．夫妻一方婚前出資購買的房屋，權利登記在雙方名下，離婚時該房產的處理

夫妻一方婚前出資購置房屋，權利登記在雙方名下的，為夫妻雙方共有財產。如未約定按份共有，可認定共同共有，但在離婚分割該房產時，出資一方可適當多分。

14．夫妻關系存續(xù)期間，一方繼承遺產的分割

夫妻關系存續(xù)期間，一方作為繼承人根據繼承法的規(guī)定可以繼承遺產，但繼承人之間尚未對該遺產進行分配的，由于繼承人在遺產分割前仍有權放棄繼承，因此，離婚訴訟中，法院對繼承人的配偶要求分割該遺產的請求不予處理，但可以保留其訴權，由當事人在其權利條件具備時再主張分割

第四篇：上海市高級人民法院《關于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》（范文）

上海市高級人民法院《關于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》

滬高法民一[2007]5號

二OO七年三月十五日

1.與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，請求法院依法中止申請人行使探望權的處理

有關探望權的生效判決巳進入執(zhí)行程序，與子女共同生活的一方提出中止行使探望權清求的，可由執(zhí)行庭根據當事人的申請直接作出是否中止執(zhí)行的裁定，無需通過審判程序解決。與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，單獨起訴要求中止行使探望權的，人民法院不予受理。

2.限制行為能力人能否申請行使探望權

限制行為能力人盡管行為能力受限，但其仍有權享有親權或與此相關的權利，因此，對于限制行為能力人由請行使探望權的，在不會對末成年子女身心造成不良影響的前提下，可以準許，并視限制行為能力人的具體情況，明確其是否應在監(jiān)護人的監(jiān)護下行使探望權。

3.夫妻離婚時，尚不符合領取養(yǎng)老金條件的當事人賬戶內養(yǎng)老金的處理

（已廢）

養(yǎng)老金是職工在退休后領取的工資，未到退休年齡不能領取；且養(yǎng)老會是職工退休后生活的基本保障，而不是對其退休前工作的補償。因此，對于離婚訴訟時尚未退休、不符合領取養(yǎng)老金條件的當事人，其養(yǎng)老金不能作為夫妻共同則產予以分割。

在審理農村婚姻案件中。離婚一方當事人在婚姻存續(xù)期間因土地征用享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險的，即土地征用單位向城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險機構交納一定數(shù)額的養(yǎng)老保險基金使得家庭成員由的一人享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險的權利，由于權利人在未達到法定年齡時并不能獲益，而只可在達到法定年齡后按較低標準享受養(yǎng)老金和醫(yī)療保險，且在實踐中該基金也不進入個人養(yǎng)老基金帳戶。因此，對不符合享受械鎮(zhèn)養(yǎng)老保險條件的當事人，其養(yǎng)老金也不能作為夫妻共同財產予以分割。

4．夫妻共同財產涉及他人情況的處理

夫妻婚后出資購買車輛，并掛靠于他人名下的，在離婚訴訟中，對該車輛不予處理。

夫妻雙方與他人(未成年子女除外)共同所有的房屋，應該另案處理，但若案外人僅享有居住使用權而無所有權的，不影響該房屋在離婚訴訟中的分割。

5．當事人協(xié)議離婚后，就履行財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的訴訟時效

當事人協(xié)議離婚后，因履行財產分割協(xié)議發(fā)生糾紛，如請求變更或撤銷協(xié)議的，應根據最高法院婚姻法司法解釋(二)第九條的規(guī)定，在登記離婚后—年內提起訴訟；如請求繼續(xù)履行協(xié)議的，應該自糾紛發(fā)生之日起二年內提起訴訟。

6．夫妻協(xié)議離婚后財產糾紛的處理范圍

夫妻協(xié)議離婚后財產糾紛中的財產范圍，既包括離婚協(xié)議中末涉及的財產，也包括《婚姻法》第四十七條所規(guī)定的一方在離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損的夫妻共同財產及偽造債務侵占的另一方的財產。

7．如何認定夫妻在婚姻關系存續(xù)期間，包括分居期間達成的財產分割協(xié)議的效力

夫妻共同生活期間或者分居期間達成的財聲分割協(xié)議，當事人無證據證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形，或協(xié)議已經覆行完畢的，應認定協(xié)議對雙方有拘束力。如果財產分割協(xié)議以離婚為前提條件，而雙方未離婚的，應該允許當事人反悔。

8．離婚后的財產糾紛中財產價值的確定

審理離婚后的財產糾紛，財產的價值應區(qū)別不同情況予以確定：若屬于雙方約定或法院判決不予處理的財產，財產價值以處理時的市場價值確定；若屬于一方隱藏、轉移、變賣、毀損的財產，財產價值的確定可適用“就高”原則，即離婚時財產的市場價值高，以離婚時的市場價值確定；處理財產時的市場價值高，以處理財產時的市場價值確定。

9．夫妻一方通過福利、補貼等方式取得產權房，但為取得該房產而與用人單位簽有服務期協(xié)議的，離婚時該房產的處理

夫妻一方在婚后通過福利、單位補貼取得產權房，但同時與用人單位簽有服務協(xié)議的，由于該方對此房的獲得具有較大貢獻，且其將來擇業(yè)的自由會在服務期內受到限制，因此，夫妻離婚時，因服務期問題而導致房產權利受影響的事實尚未發(fā)生的，對該房產的分割應考慮尚存服務期的長短、夫妻共同生活的時間，適當多分給簽有服務期的一方。

10．夫妻離婚協(xié)議中約定財產歸一方所有的，債權人能否以夫妻一方故意逃避債務為由撤銷該協(xié)議

依據最高人民法院婚姻法司法解釋(二)第二十五條規(guī)定，即使當事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張，無需行使撤銷權。若一方所負債務為個人債務的，債權人有權行使撤銷權。

11．離婚訴訟中，當事人提出采用競價方法確定房產權利歸屬的處理

按照婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，財產的處理應以照顧女方和撫養(yǎng)子女一方的權益為原則。在處理共有房產時，當事人提出采用競價方法確定房產權利歸屬，若符合下列條件的，可予準許：(1)雙方同意競價；(2)雙方經濟、住房等條件基本相同。

12．夫妻雙方婚后出資購房，產權人可能登記為夫妻雙方或其中一方，也可能登記為夫妻雙方或某一方與子女，或者只登記為子女一人，如何確定該房產權利

夫妻雙方婚后共同出資購買的產權房，無論登記為夫妻雙方或一方，均為夫妻共同財聲。若產權登記中有子女，則為夫妻雙方與子女共同所有。在戶權登記中未約定按份共有的，應認定共同共有。

至于產權人只登記為子女一人的房屋所有權問題，上海高院《民事法律適用問答》2005年第3期(總第16期)問題六巳有答復。但鑒于未成年子女未出資，也不承擔還貸義務，在處理房產權利時可適當調整子女所得的比例。

13．夫妻一方婚前出資購買的房屋，權利登記在雙方名下，離婚時該房產的處理

夫妻一方婚前出資購置房屋，權利登記在雙方名下的，為夫妻雙方共有財產。如未約定按份共有，可認定共同共有，但在離婚分割該房產時，出資一方可適當多分。

14．夫妻關系存續(xù)期間，一方繼承遺產的分割

夫妻關系存續(xù)期間，一方作為繼承人根據繼承法的規(guī)定可以繼承遺產，但繼承人之間尚未對該遺產進行分配的，由于繼承人在遺產分割前仍有權放棄繼承，因此，離婚訴訟中，法院對繼承人的配偶要求分割該遺產的請求不予處理，但可以保留其訴權，由當事人在其權利條件具備時再主張分割

上海高院《民事法律適用問答》2005年第3期(總第16期)問題六

夫妻共同出資購房，但產權人只登記為未成年子女一人，則該房屋所有權人如何確定？答：物權公示原則是指物權的享有和變動需有可取信于社會公眾的外觀表現(xiàn)形式，通常不動產物權享有和變動的公示方式為登記。但不動產物權的登記應區(qū)分外部效力與內部效力。對外效力是指基于物權公示公信原則，一旦不動產物權經登記，善意第三人基于對登記的信賴與登記權利人發(fā)生的不動產交易行為受法律保護；對內效力則應探究當事人的真實意思表示來確定真正權利人。

實踐中，夫妻雙方共同出資購買房屋后，出于各種因素的考慮，有時將房屋產權只登記為未成年子女一人。但這并不意味著該房屋的真實產權人即為該未成年子女，而應考量夫妻雙方在購買房屋時的真實意思。因此，除非有相反的證據，否則通常仍然將該房屋視為夫妻及未成年子女共有財產。但是，對于因房屋產生的債務，應由夫妻負責償還。

問題

七、婚姻關系存續(xù)期間，夫妻雙方共同出資購房，產權人登記為夫妻及未成年子女三人。后又將該房出售，則所得售房款屬于夫妻共同財產還是家庭共同財產？

答：夫妻雙方共同出資購房，產權人登記為夫妻及未成年子女三人，除非有相反的證據，否則該房屋視為三人共有財產。即使該共有房屋被出售，亦不能改變其共有的性質。因此，所得售房款應保留未成年子女應享有的份額。

第五篇：江蘇省高級人民法院關于審理勞動爭議案件指導意見

江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會

印發(fā)《關于審理勞動爭議案件的指導意見》的通知

蘇高法審委[2009]47號

各市中級人民法院、各基層人民法院，各市、縣(市、區(qū))勞動爭議仲裁委員會：

為了依法妥善審理勞動爭議案件，保障勞動關系當事人的合法權益，省法院與省勞動爭議仲裁委員會聯(lián)合制定了《關于審理勞動爭議案件的指導意見》，現(xiàn)予印發(fā)，供全省各級人民法院及勞動爭議仲裁委員會參照執(zhí)行。執(zhí)行中如遇新的法律、司法解釋施行，應按新的法律、司法解釋執(zhí)行。yYw4 各地在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)的問題，請及時報告省法院民一庭或省勞動爭議仲裁委員會辦公室。

江蘇省高級人民法院

江蘇省勞動爭議仲裁委員會

二00九十二月十四日

江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會 關于審理勞動爭議案件的指導意見

為依法妥善審理勞動爭議案件，切實保護勞動者和用人單位的合法權益，根據《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)、《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》(以下簡稱《勞動合同法實施條例》)等相關法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結合我省實際情況，制定本意見。

一、勞動關系的主體

第一條 與原用人單位保留勞動關系的下崗、內退職工與新的用人單位建立用工關系的，可按勞動關系處理：

勞動者請求在新的用人單位享受《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動報酬、勞動保護、勞動條件、工作時間、休息休假、職業(yè)危害防護、福利待遇的，應予支持。但勞動者請求新的用人單位與其簽訂無固定期限勞動合同、支付經濟補償金、辦理社會保險的，不予支持，但當事人另有特別約定的除外。

第二條 未依法領取營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的用人單位分支機構，受用人單位委托直接與勞動者簽訂勞動合同，雙方發(fā)生勞動爭議時，應當將委托其簽訂勞動合同的用人單位作為當事人。

第三條用人單位招用已達到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關系按雇傭關系處理。

第四條沒有用人單位主體資格的個人承包經營者違法招用勞動者給勞動者造成損害，勞動者請求損害賠償?shù)?，應當將發(fā)包組織與個人承包經營者作為共同當事人。

發(fā)包組織在承擔連帶賠償責任后可以依據雙方簽訂的承包協(xié)議向個人承包經營者追償。

二、勞動合同的訂立和履行

第五條 勞動者不愿與用人單位簽訂勞動合同，用人單位依據《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定請求與勞動者終止勞動關系的，應予支持。

用人單位不按《勞動合同法》與勞動者簽訂勞動合同，且以《勞動合同法實施條例》第五條、第六條規(guī)定為由請求與勞動者終止勞動關系的，不予支持。應當認定雙方自用工之日起成立勞動關系。第六條 勞動合同期限屆滿，雙方未續(xù)訂勞動合同，但勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位應當在一個月內與勞動者續(xù)訂書面勞動合同。勞動者經用人單位書面通知后不與用人單位續(xù)訂勞動合同，用人單位依照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定請求與勞動者終止勞動關系的，應予支持。

用人單位自勞動合同期限屆滿次日起一年以上未與勞動者續(xù)訂書面勞動合同，勞動者請求確認與用人單位之間形成無固定期限勞動合同關系的，應予支持。

第七條 用人單位與勞動者在勞動合同中約定合同期限屆滿后自動續(xù)延的，應視為雙方重新訂立了一次勞動合同，但勞動合同依照《勞動合同法》第四十二條、第四十五條規(guī)定的事由依法續(xù)延的除外。

第八條 用人單位的下列行為，應認定屬于《勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定的“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”的情形：

(一)用人單位以組織委派任命形式對勞動者進行工作調動的；

(二)用人單位因資產業(yè)務劃轉、資產購并、重組等原因導致勞動者工作調動的；

(三)用人單位安排勞動者在用人單位下屬分支機構間流動的；

(四)用人單位及其關聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同的。

《勞動合同法實施條例》實施后，勞動者因原用人單位重組改制進入新用人單位，原用人單位已向勞動者依法支付了經濟補償?shù)?，勞動者的工作年限不連續(xù)計算?！秳趧雍贤▽嵤l例》實施前，用人單位根據國家相關政策規(guī)定進行改制的，勞動者的工作年限計算應按改制時的政策規(guī)定處理。

第九條 勞動合同期限屆滿后，因下列情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，應予支持：

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；

(二)患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的；

(三)女職工在孕期、產期、哺乳期的。

第十條 被派遣勞動者請求與勞務派遣單位訂立無固定期限勞動合同的，不予支持，但勞務派遣單位同意的除外。

第十一條 用人單位未按《勞動合同法》第十四條的規(guī)定與勞動者訂立無固定期限勞動合同，勞動者請求確認其與用人單位之間形成無固定期限勞動合同關系的，應予支持。

用人單位與勞動者對無固定期限勞動合同的權利義務內容不能協(xié)商一致的，按雙方原勞動合同的約定或實際履行內容確定。原勞動合同對勞動報酬、勞動條件等約定不明確的，適用集體合同規(guī)定。沒有集體合同或集體合同未規(guī)定的，按照同工同酬原則確定。

用人單位維持或提高原勞動合同約定條件與勞動者簽訂無固定期限勞動合同，勞動者拒絕簽訂的，用人單位依照((勞動合同法》第四十四條規(guī)定即時終止勞動合同或依照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條規(guī)定與勞動者終止勞動關系的，應予支持。

第十二條 用人單位以勞動者違反服務期約定為由請求勞動者支付違約金的，人民法院、仲裁機構應對用人單位是否為勞動者提供專項培訓費用、對其進行專業(yè)技術培訓進行審查。

用人單位對勞動者進行的上崗前培訓和日常業(yè)務培訓，不應認定為專業(yè)技術培訓。勞動者接受專項培訓期間的基本工資，不應認定為專項培訓費用。

第十三條 用人單位與勞動者約定了競業(yè)限制條款但未約定經濟補償，或者約定了經濟補償?shù)窗醇s定支付的，該競業(yè)限制條款對勞動者不具有法律約束力。

勞動者依約遵守了競業(yè)限制條款，但用人單位未按約支付經濟補償，勞動者請求用人單位支付經濟補償?shù)模瑧柚С?。雙方沒有約定補償標準或約定的補償標準低于《江蘇省勞動合同條例》第十七條規(guī)定的標準，勞動者請求按照((江蘇省勞動合同條例》第十七條規(guī)定的標準補足的，應予支持。

用人單位在競業(yè)限制期限屆滿前已通知勞動者解除競業(yè)限制條款，勞動者請求用人單位繼續(xù)履行竟業(yè)限制條款并支付經濟補償?shù)?，不予支持?/p>

第十四條 用人單位因生產經營困難、資金周轉等原因而采取降薪保職、降薪休假等變更勞動合同措施，且與勞動者以相關文字記載或實際履行行為達成變更合意后，勞動者又以用人單位變更勞動合同未采用書面形式為由請求確認勞動合同變更無效的，不予支持。

三、勞動合同的解除和終止

第十五條 勞動者單方解除勞動合同，除有《勞動合同法》第二十二條、二十三條規(guī)定的情形外，用人單位主張勞動者賠償違約金的，不予支持。但勞動者違反誠實信用原則提前解除勞動合同，給用人單位造成實際損失，用人單位主張勞動者賠償直接經濟損失的，應予支持。

勞動者以《勞動合同法》第三十八條第一款規(guī)定為由解除勞動合同，應當通知用人單位解除勞動合同并說明理由，勞動者未履行告知程序，事后又以《勞動合同法》第四十六條第(一)項規(guī)定為由請求用人單位支付經濟補償?shù)?，不予支持?/p>

第十六條 因勞動者自身不愿繳納等不可歸責于用人單位的原因，導致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費，或者未參加某項社會保險險種，勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經濟補償?shù)?，不予支持?/p>

第十七條 用人單位單方解除勞動合同，未履行《勞動合同法》第四十一條、四十三條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務的，應認定其解除勞動合同的行為違法，勞動者請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或支付賠償金的，應予支持。

用人單位解除勞動合同本身符合法律規(guī)定，僅存在未提前三十日書面通知勞動者的程序性瑕疵，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或支付賠償金的，不予支持。

第十八條 用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規(guī)章制度，雖未經過《勞動合同法))第四條規(guī)定的民主程序，但其內容不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或者告知的，可以作為處理勞動爭議的依據。

用人單位在《勞動合同法》實施后制定、修改規(guī)章制度，經法定民主程序與工會或職工代表協(xié)商，但未達成一致意見，若該規(guī)章制度的內容不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定、不存在明顯不合理的情形，且已向勞動者公示或者告知的，可以作為處理勞動爭議的依據。

有獨立法人資格的子公司執(zhí)行母公司的規(guī)章制度，如子公司履行了《勞動合同法》第四條規(guī)定的民主程序，或母公司履行了《勞動合同法》第四條規(guī)定的民主程序且在子公司內向勞動者公示或告知的，母公司的規(guī)章制度可以作為處理子公司勞動爭議的依據。第十九條 用人單位以勞動者嚴重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同的，人民法院、仲裁機構應當審查用人單位規(guī)章制度的制定程序是否合法、勞動者的違紀行為在規(guī)章制度中是否有明確規(guī)定、規(guī)章制度對勞動者嚴重違紀行為的規(guī)定是否公平合理等，以判斷勞動者是否屬于嚴重違反用人單位規(guī)章制度、用人單位解除勞動合同的行為是否合法有效。

第二十條 《勞動合同法》第四十條規(guī)定的用人單位需額外支付勞動者的“一個月工資”，應按勞動者上一個月的應發(fā)工資標準予以確定。上月工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按最低工資標準確定。上月工資不能反映正常工資水平的，可按勞動合同解除前勞動者十二個月的平均工資確定，不滿十二個月的，按實際月平均工資確定。

第二十一條 勞動者達到法定退休年齡，勞動合同關系終止，勞動者主張用人單位支付經濟補償?shù)?，不予支持?/p>

第二十二條 勞動合同在《勞動合同法》施行后解除或者終止，勞動者請求用人單位支付經濟補償?shù)?，應以該法實施之日?008年1月1日為界，對經濟補償?shù)倪m用條件和計發(fā)年限予以分段審查計算。

用人單位解除或終止勞動合同，勞動者請求將用人單位加付給勞動者的賠償金計入經濟補償?shù)挠嫲l(fā)基數(shù)的，不予支持。

四、工資爭議的處理

第二十三條 用人單位實際支付勞動者的工資未明確區(qū)分正常工作時間工資和加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準或者計件工資中的勞動定額明顯不合理的除外。

第二十四條 勞動者與用人單位因加班工資發(fā)生爭議，用人單位主張由于勞動者工作性質、工作崗位的特點無法對其實行標準工時制度而實行不定時工作制或綜合計算工時工作制，但用人單位未依法履行審批手續(xù)的，仍然應當認定其實行標準工時工作制。但勞動者的工作崗位具有不定時工作制或綜合計算工時工作制的特點、依據標準工時計算加班工資明顯不合理，或者工作時間無法根據標準工時進行計算，或者其上級單位、行業(yè)主管部門已辦理了相應崗位、工種的不定時工作制或綜合計算工時工作制審批手續(xù)的，可以根據實際情況酌情計算勞動者加班工資。

對于勞動者工作時間長，但勞動強度與工作時間明顯不一致的；或者長期處于等待狀態(tài)且等待期間有休息場所可以休息、完全認定為工作時間明顯不合理的，在認定時可以根據用人單位規(guī)章制度或者勞動合同的約定，對工作時間進行合理的折算。

第二十五條 勞動者與用人單位就工資、加班工資等勞動報酬的計算、支付達成結算協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，應認定有效，但有證據證明在協(xié)議簽訂時存在欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平或乘人之危等違背當事人真實意思表示的情形除外。

勞動者與用人單位雙方在結算協(xié)議中約定結清的費用列有工資或勞動報酬，但未列明是否包含加班工資，如果確有證據證明用人單位未支付加班工資，勞動者請求支付的，應予支持。

第二十六條 勞動者與用人單位就加班工資發(fā)生爭議的，對勞動者提供的證明其加班事實的證據和用人單位提供的否認勞動者加班的證據，人民法院、仲裁機構應審慎審查，綜合分析，合理認定。用人單位提供的電子考勤記錄、手工考勤記錄、工資發(fā)放表等證據未經勞動者簽字確認，但用人單位有證據證明根據規(guī)章制度規(guī)定或勞動合同約定，考勤記錄、工資發(fā)放表等已通過一定方式向勞動者公示而勞動者在合理期限內沒有提出異議的，應予采信。

勞動者提供電子考勤記錄主張加班工資，但用人單位有證據證明勞動者未加班的，對勞動者的主張不予支持。

用人單位有明確的加班審批制度，勞動者僅以電子考勤記錄主張存在加班事實的，不予支持。

五、程序問題

第二十七條 勞動者請求用人單位增加社會保險險種、補足繳費基數(shù)、變更參保地的，不屬于勞動爭議，但應告知勞動者向勞動行政部門和其他主管部門申請解決。

第二十八條 勞動者以其應休而未休年休假，請求用人單位按照其日工資收入的300％支付年休假工資報酬的，不予受理，告知勞動者通過勞動行政部門解決。

第二十九條 本意見自印發(fā)之日起施行。

本意見施行后受理和正在審理的第一、二審案件適用本意見的規(guī)定；本意見施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本意見的規(guī)定。

本意見施行后，法律、行政法規(guī)和司法解釋作出新規(guī)定的，從其規(guī)定