第一篇：股東虛假出資的民事責(zé)任公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任

股東虛假出資的民事責(zé)任公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任

。發(fā)起人股東在公司設(shè)立過程中的關(guān)系相當(dāng)于合伙，股東通過公司的資產(chǎn)狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監(jiān)督權(quán)，且公司的股東更有條件防范出資不實，對出資不實地股東享有追償權(quán)，從利益平衡的角度，不能讓其他債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。因此《公司法》第31條和第94條分別規(guī)定有限責(zé)任能公司和股份有限責(zé)任公司中其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

從主體上說股東虛假出資行為主要會涉及到虛假出資的股東、已經(jīng)完全出資的股東、已經(jīng)成立的公司、公司債權(quán)人等主體。每個主體按照自己的地位有權(quán)向虛假出資的股東主張違約責(zé)任或者一般侵權(quán)責(zé)任。

上海注冊公司解讀增資的定義和意義以及增資的手續(xù)如何辦理

答：所謂增資就是增資公司現(xiàn)有注冊資金，如50萬注冊資金現(xiàn)凈增100萬，則增資結(jié)束后營業(yè)執(zhí)照將變成注冊資金150萬實收資金150萬

增資分兩種：一種為凈增就是上述所說，一種是補足

補足就是原有注冊資金為50萬實收為10萬，現(xiàn)補齊40萬這樣的為補足增資，這種的公司法規(guī)定為自營業(yè)執(zhí)照發(fā)證日期兩年內(nèi)補足到位

公司增資有什么多方式如：現(xiàn)金，不動產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)等都可以評估作價做為公司注冊資金

上海注冊公司中的移動網(wǎng)增值業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證是什么?

答：為適應(yīng)市場發(fā)展及管理需要，信息產(chǎn)業(yè)部依據(jù)《中華人民共和國電信條例》（國務(wù)院令第 291號）第八條規(guī)定的授權(quán)，適時對《電信業(yè)務(wù)分類目錄》（以下簡稱《目錄》）進(jìn)行調(diào)整?，F(xiàn)行《目錄》于2003年4月1日起實施。

移動網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)的接入專項是指建立與移動網(wǎng)絡(luò)直接連接的服務(wù)平臺，為移動網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)專項經(jīng)營者提供接入移動網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)，定位服務(wù)等各種增值服務(wù)的業(yè)務(wù)。(包括內(nèi)容服務(wù)、娛樂、游戲、短信、彩信，WAP、鈴聲下載，商業(yè)信息和定位信息等服務(wù))信息服務(wù)業(yè)務(wù)面向的用戶是固定通信網(wǎng)絡(luò)用戶、移動通信網(wǎng)絡(luò)用戶、因特網(wǎng)用戶或其他數(shù)據(jù)傳送網(wǎng)絡(luò)的用戶。

上海注冊公司的法人資格有什么樣的要求

答：根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》施行細(xì)則規(guī)定，具備企業(yè)法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)申請企業(yè)法人登記，凡不符合企業(yè)法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行經(jīng)營登記，申請經(jīng)營登記，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

一、有符合規(guī)定的名稱；

二、有固定的經(jīng)營場所和設(shè)施；

三、有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人；

四、有經(jīng)營活動場所需要的資金和從業(yè)人員；

五、有符合規(guī)定的經(jīng)營范圍；

六、有相應(yīng)的財務(wù)核算制度；

七、不具備企業(yè)法人的聯(lián)營企業(yè)，有聯(lián)合簽署的協(xié)議。

外商投資企業(yè)設(shè)立的從事經(jīng)營活動的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實行非獨立核算

公司注冊好后，如何辦理工商年檢？

答：公司注冊成立后第二年起每年3--5月份之前須辦理工商年檢，當(dāng)年12月31日前辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè),按照工商規(guī)定,必須參工商年檢.每年7月1日前辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)還須年檢前審計!

每年7月1日后辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)可直接參加年檢!

提交：

⑴工商執(zhí)照正副本

⑵工商IC卡

⑶企業(yè)公章、法人章、財務(wù)專用章

⑷資產(chǎn)負(fù)債表和損益表

⑸審計報告

注冊上海公司驗資如何辦理

注冊資金必須具備法定資格的審計事務(wù)所或金融機(jī)構(gòu)出具的驗資證明方可

向工商部門辦理手續(xù)；

驗資機(jī)構(gòu)一般以公司發(fā)起人向其交付的人民幣現(xiàn)金或合法的資產(chǎn)證明給予

驗資；

對一時交付驗資全部資金有困難的，可以提供一定的短期幫助。

創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)設(shè)公司時有必要考慮：如何設(shè)定公司的注冊資本和出資期限？怎樣出資？

答：3萬元的最低注冊資本要求對于絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者而言絕非難事，但是是

否將注冊資本設(shè)定為3萬元則需考量。在商業(yè)信用普遍不高的 今天，太低的注冊資本無疑自貶信用；此外，公司在申請相關(guān)特定資質(zhì)或者貸款時，相關(guān)部門或銀行也會有注冊資本要求。因此，如果條件許可，應(yīng)當(dāng)設(shè)定較高的注冊資本。新公司法規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。因此，在設(shè)定注冊資本額時可以考慮以下幾個因素：公司運營的資金需求、設(shè)立時各股東的出資能力、兩年內(nèi)后續(xù)出資的能力、兩年內(nèi)公司的盈利能力以及公司的融資渠道等。在綜合分析上述因素的基礎(chǔ)上，即可確定公司的注冊資本、首期出資額以及出資時間表。應(yīng)當(dāng)說明的是，可以分期出資并不意味著可以只出首期，除非經(jīng)依法減資，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。

股東除可以貨幣出資外，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨

幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，而且出資比例可以高達(dá)70%。當(dāng)然，對于作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律規(guī)定評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；此外，對內(nèi)，該出資股東還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的其他股東承擔(dān)違約責(zé)任；對外，公司設(shè)立時的其他股東應(yīng)當(dāng)就補足差額承擔(dān)連帶責(zé)任。

新公司法規(guī)定，股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手

續(xù)。新公司登記條例規(guī)定，如果首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。這一規(guī)定的具體操作尚待工商部門確認(rèn)，因為公司尚未成立時，一些以登記為財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移條件的財產(chǎn)，如土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，無法轉(zhuǎn)移。原來規(guī)定公司成立后六個月內(nèi)轉(zhuǎn)移則較為合理，且這種轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)以相關(guān)部門受理文件證明，畢竟某些財產(chǎn)權(quán)如商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)移耗時較

長。

是否任何可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)均能作價出資

答：尚待工商等部門明確。公司登記條例已經(jīng)明確，勞務(wù)、信用、自然人姓

名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等因其不能依法轉(zhuǎn)讓，因而不能作價出資。

軟件企業(yè)的稅收政策如此優(yōu)惠，企業(yè)如何享受這些優(yōu)惠政策呢？

答：首先是要找到享受稅收優(yōu)惠的大門，即軟件企業(yè)和軟件產(chǎn)品的認(rèn)定條件。根據(jù)我國現(xiàn)行政策規(guī)定，對于軟件企業(yè)的認(rèn)定，主要由各省市的軟件行業(yè)認(rèn)定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，即以軟件協(xié)會作為其認(rèn)定部門，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)不參與軟件企業(yè)的認(rèn)定和年審，只對企業(yè)的認(rèn)定做事后的監(jiān)督檢查，對企業(yè)申報材料的實質(zhì)內(nèi)容與企業(yè)的實際經(jīng)營情況進(jìn)行符合性審查。

股東虛假出資的民事責(zé)任

公司法人與其他類型法人的主要區(qū)別在于公司的有限責(zé)任性，而公司的財產(chǎn)

獨立性是公司有限責(zé)任性的基礎(chǔ)，為了保證公司資產(chǎn)的充實，維護(hù)債權(quán)人和社會公眾的利益，《公司法》第二十八條、第三十一條、第九十四條、第二百條規(guī)定了虛假出資行為的法律責(zé)任。但該規(guī)定比較原則且可操作性弱，不足以解決司法實踐中遇到的復(fù)雜問題，本文試圖從股東虛假出資法律關(guān)系的主體入手，以違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任為脈絡(luò)，闡述股東虛假出資所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

一、股東虛假出資的類型：

所謂虛假出資是指股東表面上出資而實際未出資，本質(zhì)特征是股東未支

付相應(yīng)的對價而取得公司股權(quán)。

虛假出資主要的表現(xiàn)形式：

1、以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進(jìn)帳單、對帳單騙取驗

資報告，從而獲得公司登記；

2、以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；

3、用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；

4、股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗資，將款項短期轉(zhuǎn)入公司帳戶后又轉(zhuǎn)

出，公司未實際使用該項款項；

5、未對投入的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計，僅以投資者提供的少 記負(fù)債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。

二、虛假出資的股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

（一）虛假出資股東的違約責(zé)任，股東出資的依據(jù)是公司章程，而公司章程

是股東依照公司法和其他法律法規(guī)為依據(jù)，按照意思的自治原則共同制定的公司以及股東組織和行為的基本準(zhǔn)則。因此公司章程具有契約性質(zhì)，公司章程一經(jīng)簽署，其效力就及于公司和所有股東，公司章程是全體股東之間的協(xié)議。因此虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)對其他如實出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)《公司法》第28條

第2款，“不按前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”需要注意的是虛假出資的股東從何時開始承擔(dān)違約責(zé)任？由于虛假出資股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任是基于對公司章程的違反，依據(jù)合同生效的理論，公司章程一經(jīng)簽署立即生效，因此 無論當(dāng)事人之間的這種糾紛是發(fā)生在公司設(shè)立期間還是發(fā)生在公司設(shè)立成功之后，股東在公司章程規(guī)定的出資期間屆滿時未

如實繳納出資，即可提起違約之訴，虛假出資的股東無論主觀是否存在過錯均應(yīng)承擔(dān)對公司和其他股東的違約責(zé)任。

（二）虛假出資股東對公司的侵權(quán)責(zé)任。無論股東存在哪種出資不實形態(tài)，都構(gòu)成對公司財產(chǎn)侵權(quán)?！豆痉ā返谒臈l規(guī)定“公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。”股東的虛假出資行為侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，為此，違法股東應(yīng)當(dāng)補交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟(jì)損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

發(fā)到這里

（三）股東代表訴訟權(quán)，當(dāng)虛假出資股東為法定代表人或者虛假出

資人操縱了董事會等情況出現(xiàn)時，公司可能不會向虛假出資人請求侵權(quán)損害賠償，這時其他中小股東的利益將無法保證。為了保證公司其他股東的利益，《公司法》規(guī)定“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！奔?，其他股東可以以公司的名義向虛假出資的股東要求侵權(quán)損害賠償。需要注意的是股東派生訴訟提起的前提是用盡公司內(nèi)部救濟(jì)。

（四）公司和債權(quán)人之間一般存在合同關(guān)系，當(dāng)公司由于股東虛假出資損害

債權(quán)人利益的時候，按照合同法的相關(guān)規(guī)定債權(quán)人享有代位權(quán)。即，在公司不能清償債務(wù)且怠于行使對股東虛假出資行為的追索債權(quán)時，債權(quán)人可以行使對公司享有的代位權(quán)，直接要求違法股東清償其債務(wù)。

(五）公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶

責(zé)任。發(fā)起人股東在公司設(shè)立過程中的關(guān)系相當(dāng)于合伙，股東通過公司的資產(chǎn)狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監(jiān)督權(quán)，且公司的股東更有條件防范出資不實，對出資不實地股東享有追償權(quán)，從利益平衡的角度，不能讓其他債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。因此《公司法》第31條和第94條分別規(guī)定有限責(zé)任能公司和股份有限責(zé)任公司中其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

從主體上說股東虛假出資行為主要會涉及到虛假出資的股東、已經(jīng)完

全出資的股東、已經(jīng)成立的公司、公司債權(quán)人等主體。每個主體按照自己的地位有權(quán)向虛假出資的股東主張違約責(zé)任或者一般侵權(quán)責(zé)任。

公司變更所需提交的材料

公司變更需要提交的材料：

一、營業(yè)執(zhí)照正本復(fù)印件蓋公章

二、組織機(jī)構(gòu)代碼正本復(fù)印件

三、稅務(wù)登記證（國、地稅）正本復(fù)印件

四、法人身份證復(fù)印件

五、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表蓋公章

六、公司章程修正案

七、公司原驗資報告

八、股東會決議

九、帳戶管理卡

外商投資公司注冊

1、擬任法定代表人簽署的《外商投資的公司設(shè)立登記申請書》；（要求明確代理人辦理登記的委托有效期限）

2、審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件（批復(fù)和批準(zhǔn)證書副本1）（原件）；申請人應(yīng)自收

到批準(zhǔn)證書之日起90日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理登記注冊手續(xù);但以中外合作、外商合資、外商獨資形式設(shè)立公司的，申請人應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理登記注冊手續(xù);募集方式設(shè)立的股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件原件或有效復(fù)印件。

3、公司章程（原件）；公司章程需投資各方法定代表人或其授權(quán)人簽字、蓋章的原件，投資者為自然人的由本人簽字。提交的公司章程應(yīng)與審批部門批準(zhǔn)的相一致。）

4、《名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》（原件）；《名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》應(yīng)在有效期內(nèi)，且內(nèi)容與擬設(shè)立公司申請的相關(guān)事項吻合。

5、投資者的主體資格證明或自然人身份證明；中方投資者應(yīng)提交由本單位加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照/事業(yè)單位法人登記證書/社會團(tuán)體法人登記證/民辦非企業(yè)單位證書復(fù)印件作為主體資格證明；外國投資者的主體資格證明或身份證明應(yīng)經(jīng)其本國主管機(jī)關(guān)公證后送我國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證。如其本國與我國沒有外交關(guān)系，則應(yīng)當(dāng)經(jīng)與我國有外交關(guān)系的第三國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證，再由我國駐該第三國使（領(lǐng)）館認(rèn)證。

6、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件；

7、法定代表人任職文件和身份證明復(fù)印件；

8、依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明（原件）；適用于股份有限公司和金融、證券、保險類公司及基金管理公司等在設(shè)立時依法應(yīng)當(dāng)一次性繳付全部出

資的有限公司，以及設(shè)立時繳付全部或部分公司注冊資本的其他類型有限公司。

9、股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

10、住所使用證明；自有房產(chǎn)提交產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件,并提交原件核對；租賃房屋提交租賃協(xié)議原件及出租方的產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件，以上不能提供產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件的，提交能夠證明產(chǎn)權(quán)歸屬的其他房屋產(chǎn)權(quán)使用證明復(fù)印件。出租方為賓館、飯店的，還應(yīng)提交賓館、飯店的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

11、創(chuàng)立大會的會議記錄（原件）； 僅適用于以募集方式設(shè)立的股份有限公司。

12、前置審批文件或證件； 適用于經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報經(jīng)批準(zhǔn)的項目的外商投資的公司。

13、法律文件送達(dá)授權(quán)委托書（原件）；由外國投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署。該委托書應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國投資者設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、擬設(shè)立的公司（被授權(quán)人為擬設(shè)立的公司的，公司設(shè)立后委托生效）或者其他境內(nèi)有關(guān)單位或個人。注：以上未注明提交原件的，可提交復(fù)印件；提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由投資人加蓋公章或簽字。

個人獨資企業(yè)注冊

登記期限： 1、名稱 法定時限為自受理之日起 45 日內(nèi)作出是否核準(zhǔn)的決

定； 2、設(shè)立 自受理申請之日起，在 15 個工作日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定。登記條件： 1、投資人為一個自然人 2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報的出資 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5、有必要的從業(yè)人員 提交申請材料目錄： 1、投資人簽署的個人獨資企業(yè)設(shè)立登記申請書 2、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書 3、申請人身份證原件和復(fù)印件 4、職業(yè)狀況承諾書 5、企業(yè)住所證明：租房協(xié)議書、產(chǎn)權(quán)證明、居改非證明 6、法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立個人獨資企業(yè)必須報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，提交批準(zhǔn)文件； 7、從事的經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批項目的，提交有關(guān)部門批準(zhǔn)文件 8、如委托他人代理，應(yīng)提供投資人的委托書及代理機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)件、代理人資質(zhì)證書。

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第二篇：股東虛假出資的需付的民事責(zé)任,虛假出資股東對公司的侵權(quán)責(zé)任

股東虛假出資的需付的民事責(zé)任，虛假出資股東對公司的侵權(quán)責(zé)任。無論股東存在哪種出資不實形態(tài)，都構(gòu)成對公司財產(chǎn)侵權(quán)?！豆痉ā返谒臈l規(guī)定“公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)?！惫蓶|的虛假出資行為侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，為此，違法股東應(yīng)當(dāng)補交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟(jì)損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。公司法人與其他類型法人的主要區(qū)別在于公司的有限責(zé)任性，而公司的財產(chǎn)獨立性是公司有限責(zé)任性的基礎(chǔ)，為了保證公司資產(chǎn)的充實，維護(hù)債權(quán)人和社會公眾的利益，《公司法》第二十八條、第三十一條、第九十四條、第二百條規(guī)定了虛假出資行為的法律責(zé)任。但該規(guī)定比較原則且可操作性弱，不足以解決司法實踐中遇到的復(fù)雜問題，本文試圖從股東虛假出資法律關(guān)系的主體入手，以違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任為脈絡(luò)，闡述股東虛假出資所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

一、股東虛假出資的類型：

所謂虛假出資是指股東表面上出資而實際未出資，本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)的對價而取得公司股權(quán)。

虛假出資主要的表現(xiàn)形式：

1、以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進(jìn)帳單、對帳單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；

2、以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；

3、用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；

4、股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗資，將款項短期轉(zhuǎn)入公司帳戶后又轉(zhuǎn)出，公司未實際使用該項款項；

5、未對投入的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計，僅以投資者提供的少 記負(fù)債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。

二、虛假出資的股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

（一）虛假出資股東的違約責(zé)任，股東出資的依據(jù)是公司章程，而公司章程是股東依照公司法和其他法律法規(guī)為依據(jù)，按照意思的自治原則共同制定的公司以及股東組織和行為的基本準(zhǔn)則。因此公司章程具有契約性質(zhì)，公司章程一經(jīng)簽署，其效力就及于公司和所有股東，公司章程是全體股東之間的協(xié)議。因此虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)對其他如實出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)《公司法》第28條第2款，“不按前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！毙枰⒁獾氖翘摷俪鲑Y的股東從何時開始承擔(dān)違約責(zé)任？由于虛假出資股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任是基于對公司章程的違反，依據(jù)合同生效的理論，公司章程一經(jīng)簽署立即生效，因此 無論當(dāng)事人之間的這種糾紛是發(fā)生在公司設(shè)立期間還是發(fā)生在公司設(shè)立成功之后，股東在公司章程規(guī)定的出資期間屆滿時未如實繳納出資，即可提起違約之訴，虛假出資的股東無論主觀是否存在過錯均應(yīng)承擔(dān)對公司和其他股東的違約責(zé)任。

（二）虛假出資股東對公司的侵權(quán)責(zé)任。無論股東存在哪種出資不實形態(tài)，都構(gòu)成對公司財產(chǎn)侵權(quán)?！豆痉ā返谒臈l規(guī)定“公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)?！惫蓶|的虛假出資行為侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，為此，違法股東應(yīng)當(dāng)補交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公

司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟(jì)損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

（三）股東代表訴訟權(quán)，當(dāng)虛假出資股東為法定代表人或者虛假出資人操縱了董事會等情況出現(xiàn)時，公司可能不會向虛假出資人請求侵權(quán)損害賠償，這時其他中小股東的利益將無法保證。為了保證公司其他股東的利益，《公司法》規(guī)定“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”即，其他股東可以以公司的名義向虛假出資的股東要求侵權(quán)損害賠償。需要注意的是股東派生訴訟提起的前提是用盡公司內(nèi)部救濟(jì)。

（四）公司和債權(quán)人之間一般存在合同關(guān)系，當(dāng)公司由于股東虛假出資損害債權(quán)人利益的時候，按照合同法的相關(guān)規(guī)定債權(quán)人享有代位權(quán)。即，在公司不能清償債務(wù)且怠于行使對股東虛假出資行為的追索債權(quán)時，債權(quán)人可以行使對公司享有的代位權(quán)，直接要求違法股東清償其債務(wù)。

(五）公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人股東在公司設(shè)立過程中的關(guān)系相當(dāng)于合伙，股東通過公司的資產(chǎn)狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監(jiān)督權(quán)，且公司的股東更有條件防范出資不實，對出資不實地股東享有追償權(quán)，從利益平衡的角度，不能讓其他債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。因此《公司法》第31條和第94條分別規(guī)定有限責(zé)任能公司和股份有限責(zé)任公司中其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

從主體上說股東虛假出資行為主要會涉及到虛假出資的股東、已經(jīng)完全出資的股東、已經(jīng)成立的公司、公司債權(quán)人等主體。每個主體按照自己的地位有權(quán)向虛假出資的股東主張違約責(zé)任或者一般侵權(quán)責(zé)任。

公司變更所需提交的材料 公司變更需要提交的材料：

一、營業(yè)執(zhí)照正本復(fù)印件蓋公章

二、組織機(jī)構(gòu)代碼正本復(fù)印件

三、稅務(wù)登記證（國、地稅）正本復(fù)印件

四、法人身份證復(fù)印件

五、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表蓋公章

六、公司章程修正案

七、公司原驗資報告

八、股東會決議

九、帳戶管理卡

上海注冊公司的法人資格有什么樣的要求？

答：根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》施行細(xì)則規(guī)定，具備企業(yè)法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)申請企業(yè)法人登記，凡不符合企業(yè)法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行經(jīng)營登記，申請經(jīng)營登記，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

一、有符合規(guī)定的名稱；

二、有固定的經(jīng)營場所和設(shè)施；

三、有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人；

四、有經(jīng)營活動場所需要的資金和從業(yè)人員；

五、有符合規(guī)定的經(jīng)營范圍；

六、有相應(yīng)的財務(wù)核算制度；

七、不具備企業(yè)法人的聯(lián)營企業(yè)，有聯(lián)合簽署的協(xié)議。

外商投資企業(yè)設(shè)立的從事經(jīng)營活動的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實行非獨立核算 公司注冊好后，如何辦理工商年檢？

答：公司注冊成立后第二年起每年3--5月份之前須辦理工商年檢，當(dāng)年12月31日前辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè),按照工商規(guī)定,必須參工商年檢.每年7月1日前辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)還須年檢前審計!每年7月1日后辦出工商營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)可直接參加年檢!提交：

⑴工商執(zhí)照正副本 ⑵工商IC卡

⑶企業(yè)公章、法人章、財務(wù)專用章 ⑷資產(chǎn)負(fù)債表和損益表 ⑸審計報告

注冊上海公司驗資如何辦理

注冊資金必須具備法定資格的審計事務(wù)所或金融機(jī)構(gòu)出具的驗資證明方可向工商部門辦理手續(xù)；

驗資機(jī)構(gòu)一般以公司發(fā)起人向其交付的人民幣現(xiàn)金或合法的資產(chǎn)證明給予驗資；

對一時交付驗資全部資金有困難的，可以提供一定的短期幫助。

創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)設(shè)公司時有必要考慮：如何設(shè)定公司的注冊資本和出資期限？怎樣出資？

答：3萬元的最低注冊資本要求對于絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者而言絕非難事，但是是否將注冊資本設(shè)定為3萬元則需考量。在商業(yè)信用普遍不高的 今天，太低的注冊資本無疑自貶信用；此外，公司在申請相關(guān)特定資質(zhì)或者貸款時，相關(guān)部門或銀行也會有注冊資本要求。因此，如果條件許可，應(yīng)當(dāng)設(shè)定較高的注冊資本。新公司法規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。因此，在設(shè)定注冊資本額時可以考慮以下幾個因素：公司運營的資金需求、設(shè)立時各股東的出資能力、兩年內(nèi)后續(xù)出資的能力、兩年內(nèi)公司的盈利能力以及公司的融資渠道等。在綜合分析上述因素的基礎(chǔ)上，即可確定公司的注冊資本、首期出資額以及出資時間表。應(yīng)當(dāng)說明的是，可以分期出資并不意味著可以只出首期，除非經(jīng)依法減資，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。

股東除可以貨幣出資外，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，而且出資比例可以高達(dá)70%。當(dāng)然，對于作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律規(guī)定評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；此外，對內(nèi)，該出資股東還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的其他股東承擔(dān)違約責(zé)任；對外，公司設(shè)立時的其他股東應(yīng)當(dāng)就補足差額承擔(dān)連帶責(zé)任。

新公司法規(guī)定，股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。新公司登記條例規(guī)定，如果首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。這一規(guī)定的具體操作尚待工商部門

確認(rèn)，因為公司尚未成立時，一些以登記為財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移條件的財產(chǎn)，如土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，無法轉(zhuǎn)移。原來規(guī)定公司成立后六個月內(nèi)轉(zhuǎn)移則較為合理，且這種轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)以相關(guān)部門受理文件證明，畢竟某些財產(chǎn)權(quán)如商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)移耗時較長。

問：是否任何可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)均能作價出資呢？

答：尚待工商等部門明確。公司登記條例已經(jīng)明確，勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等因其不能依法轉(zhuǎn)讓，因而不能作價出資。

問：軟件企業(yè)的稅收政策如此優(yōu)惠，企業(yè)如何享受這些優(yōu)惠政策呢？ 答：首先是要找到享受稅收優(yōu)惠的大門，即軟件企業(yè)和軟件產(chǎn)品的認(rèn)定條件。根據(jù)我國現(xiàn)行政策規(guī)定，對于軟件企業(yè)的認(rèn)定，主要由各省市的軟件行業(yè)認(rèn)定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，即以軟件協(xié)會作為其認(rèn)定部門，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)不參與軟件企業(yè)的認(rèn)定和年審，只對企業(yè)的認(rèn)定做事后的監(jiān)督檢查，對企業(yè)申報材料的實質(zhì)內(nèi)容與企業(yè)的實際經(jīng)營情況進(jìn)行符合性審查。

股東虛假出資的民事責(zé)任

公司法人與其他類型法人的主要區(qū)別在于公司的有限責(zé)任性，而公司的財產(chǎn)獨立性是公司有限責(zé)任性的基礎(chǔ)，為了保證公司資產(chǎn)的充實，維護(hù)債權(quán)人和社會公眾的利益，《公司法》第二十八條、第三十一條、第九十四條、第二百條規(guī)定了虛假出資行為的法律責(zé)任。但該規(guī)定比較原則且可操作性弱，不足以解決司法實踐中遇到的復(fù)雜問題，本文試圖從股東虛假出資法律關(guān)系的主體入手，以違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任為脈絡(luò)，闡述股東虛假出資所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

一、股東虛假出資的類型：

所謂虛假出資是指股東表面上出資而實際未出資，本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)的對價而取得公司股權(quán)。

虛假出資主要的表現(xiàn)形式：

1、以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進(jìn)帳單、對帳單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；

2、以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；

3、用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；

4、股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗資，將款項短期轉(zhuǎn)入公司帳戶后又轉(zhuǎn)出，公司未實際使用該項款項；

5、未對投入的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計，僅以投資者提供的少 記負(fù)債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。

二、虛假出資的股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

（一）虛假出資股東的違約責(zé)任，股東出資的依據(jù)是公司章程，而公司章程是股東依照公司法和其他法律法規(guī)為依據(jù)，按照意思的自治原則共同制定的公司以及股東組織和行為的基本準(zhǔn)則。因此公司章程具有契約性質(zhì)，公司章程一經(jīng)簽署，其效力就及于公司和所有股東，公司章程是全體股東之間的協(xié)議。因此虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)對其他如實出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)《公司法》第28條第2款，“不按前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)

違約責(zé)任?！毙枰⒁獾氖翘摷俪鲑Y的股東從何時開始承擔(dān)違約責(zé)任？由于虛假出資股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任是基于對公司章程的違反，依據(jù)合同生效的理論，公司章程一經(jīng)簽署立即生效，因此 無論當(dāng)事人之間的這種糾紛是發(fā)生在公司設(shè)立期間還是發(fā)生在公司設(shè)立成功之后，股東在公司章程規(guī)定的出資期間屆滿時未如實繳納出資，即可提起違約之訴，虛假出資的股東無論主觀是否存在過錯均應(yīng)承擔(dān)對公司和其他股東的違約責(zé)任。

（二）虛假出資股東對公司的侵權(quán)責(zé)任。無論股東存在哪種出資不實形態(tài)，都構(gòu)成對公司財產(chǎn)侵權(quán)?！豆痉ā返谒臈l規(guī)定“公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)?！惫蓶|的虛假出資行為侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，為此，違法股東應(yīng)當(dāng)補交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟(jì)損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

（三）股東代表訴訟權(quán)，當(dāng)虛假出資股東為法定代表人或者虛假出資人操縱了董事會等情況出現(xiàn)時，公司可能不會向虛假出資人請求侵權(quán)損害賠償，這時其他中小股東的利益將無法保證。為了保證公司其他股東的利益，《公司法》規(guī)定“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！奔?，其他股東可以以公司的名義向虛假出資的股東要求侵權(quán)損害賠償。需要注意的是股東派生訴訟提起的前提是用盡公司內(nèi)部救濟(jì)。

（四）公司和債權(quán)人之間一般存在合同關(guān)系，當(dāng)公司由于股東虛假出資損害債權(quán)人利益的時候，按照合同法的相關(guān)規(guī)定債權(quán)人享有代位權(quán)。即，在公司不能清償債務(wù)且怠于行使對股東虛假出資行為的追索債權(quán)時，債權(quán)人可以行使對公司享有的代位權(quán)，直接要求違法股東清償其債務(wù)。

(五）公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人股東在公司設(shè)立過程中的關(guān)系相當(dāng)于合伙，股東通過公司的資產(chǎn)狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監(jiān)督權(quán)，且公司的股東更有條件防范出資不實，對出資不實地股東享有追償權(quán)，從利益平衡的角度，不能讓其他債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。因此《公司法》第31條和第94條分別規(guī)定有限責(zé)任能公司和股份有限責(zé)任公司中其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

從主體上說股東虛假出資行為主要會涉及到虛假出資的股東、已經(jīng)完全出資的股東、已經(jīng)成立的公司、公司債權(quán)人等主體。每個主體按照自己的地位有權(quán)向虛假出資的股東主張違約責(zé)任或者一般侵權(quán)責(zé)任。

公司變更所需提交的材料 公司變更需要提交的材料：

一、營業(yè)執(zhí)照正本復(fù)印件蓋公章

二、組織機(jī)構(gòu)代碼正本復(fù)印件

三、稅務(wù)登記證（國、地稅）正本復(fù)印件

四、法人身份證復(fù)印件

五、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表蓋公章

六、公司章程修正案

七、公司原驗資報告

八、股東會決議

九、帳戶管理卡

外商投資公司注冊

1、擬任法定代表人簽署的《外商投資的公司設(shè)立登記申請書》；

（要求明確代理人辦理登記的委托有效期限）

2、審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件（批復(fù)和批準(zhǔn)證書副本1）（原件）；

申請人應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起90日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理登記注冊手續(xù);但以中外合作、外商合資、外商獨資形式設(shè)立公司的，申請人應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理登記注冊手續(xù);募集方式設(shè)立的股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件原件或有效復(fù)印件。

3、公司章程（原件）；

公司章程需投資各方法定代表人或其授權(quán)人簽字、蓋章的原件，投資者為自然人的由本人簽字。提交的公司章程應(yīng)與審批部門批準(zhǔn)的相一致。）

4、《名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》（原件）；

《名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》應(yīng)在有效期內(nèi)，且內(nèi)容與擬設(shè)立公司申請的相關(guān)事項吻合。

5、投資者的主體資格證明或自然人身份證明；

中方投資者應(yīng)提交由本單位加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照/事業(yè)單位法人登記證書/社會團(tuán)體法人登記證/民辦非企業(yè)單位證書復(fù)印件作為主體資格證明；外國投資者的主體資格證明或身份證明應(yīng)經(jīng)其本國主管機(jī)關(guān)公證后送我國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證。如其本國與我國沒有外交關(guān)系，則應(yīng)當(dāng)經(jīng)與我國有外交關(guān)系的第三國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證，再由我國駐該第三國使（領(lǐng)）館認(rèn)證。

6、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件；

7、法定代表人任職文件和身份證明復(fù)印件；

8、依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明（原件）；

適用于股份有限公司和金融、證券、保險類公司及基金管理公司等在設(shè)立時依法應(yīng)當(dāng)一次性繳付全部出資的有限公司，以及設(shè)立時繳付全部或部分公司注冊資本的其他類型有限公司。

9、股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

10、住所使用證明；

自有房產(chǎn)提交產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件,并提交原件核對；租賃房屋提交租賃協(xié)議原件及出租方的產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件，以上不能提供產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件的，提交能夠證明產(chǎn)權(quán)歸屬的其他房屋產(chǎn)權(quán)使用證明復(fù)印件。出租方為賓館、飯店的，還應(yīng)提交賓館、飯店的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

11、創(chuàng)立大會的會議記錄（原件）； 僅適用于以募集方式設(shè)立的股份有限公司。

12、前置審批文件或證件； 適用于經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報經(jīng)批準(zhǔn)的項目的外商投資的公司。

13、法律文件送達(dá)授權(quán)委托書（原件）；

由外國投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署。該委托書應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國投資者設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、擬設(shè)立的公司（被授權(quán)人為擬設(shè)立的公司的，公司設(shè)立后委托生效）或者其他境內(nèi)有關(guān)單位或個人。

注：以上未注明提交原件的，可提交復(fù)印件；提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由投資人加蓋公章或簽字。

個人獨資企業(yè)注冊

登記期限： 1、名稱 法定時限為自受理之日起 45 日內(nèi)作出是否核準(zhǔn)的決定； 2、設(shè)立 自受理申請之日起，在 15 個工作日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定。登記條件： 1、投資人為一個自然人 2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報的出資 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5、有必

要的從業(yè)人員 提交申請材料目錄： 1、投資人簽署的個人獨資企業(yè)設(shè)立登記申請書 2、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書 3、申請人身份證原件和復(fù)印件 4、職業(yè)狀況承諾書 5、企業(yè)住所證明：租房協(xié)議書、產(chǎn)權(quán)證明、居改非證明 6、法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立個人獨資企業(yè)必須報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，提交批準(zhǔn)文件； 7、從事的經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批項目的，提交有關(guān)部門批準(zhǔn)文件 8、如委托他人代理，應(yīng)提供投資人的委托書及代理機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)件、代理人資質(zhì)證書。

服務(wù)熱線：400-0101-588 私營獨資企業(yè)設(shè)立

私營獨資企業(yè)： 對注冊資金實行申報制，沒有最低限額 基本要求：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法的企業(yè)名稱；（3）有投資人申報的出資；

（4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。

服務(wù)熱線：400-0101-588 私營合伙企業(yè)設(shè)立

私營合伙企業(yè)：

對注冊資金實行申報制，沒有最低限額基本要求：

（1）有二個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（2）有書面合伙協(xié)議；

（3）有各合伙人實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱；

（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件；（6）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的人；

（7）法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。

備注：合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利出資；上述出資應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利。

對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。

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非公司企業(yè)法人注冊

非公司企業(yè)法人注冊 最低注冊資金3萬元人民幣 基本要求：（l）有符合規(guī)定的名稱和章程；（2）有國家授予的企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者企業(yè)所有的財產(chǎn)，并能夠以其財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；（３）有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、財務(wù)核算機(jī)構(gòu)、勞動組織以及法律或者章程規(guī)定必須建立的其它機(jī)構(gòu)；（4）有必要的并與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施；（5）有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模和業(yè)務(wù)相適應(yīng)的從業(yè)人員；（6）有健全的財會制度，能夠?qū)嵭歇毩⒑怂?，自?fù)盈虧，獨立編制資產(chǎn)負(fù)債表；（7）有符合規(guī)定數(shù)額并與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的注冊資金，企業(yè)法人的注冊資金不得少于3萬元，國家對企業(yè)注冊資金數(shù)額有專項規(guī)定的按專項規(guī)定執(zhí)行；（8）有符合國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的經(jīng)營范圍。

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一人有限公司注冊

根據(jù)最新公司法：一人有限公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

公司法規(guī)定：一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人投資或者法人投資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

新修訂的公司法還規(guī)定，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

一小部分立法者在之前的審議中對在中國設(shè)立“一人公司”提出過反對，但全國人大法律委員會、全國人大常委會法制工作委員會會同相關(guān)單位研究指出，從實際情況看，一個股東的出資額占公司資本的絕大多數(shù)而其他股東只占象征性的極少數(shù)、或者一個股東拉上自己的親朋好友作掛名股東的有限責(zé)任公司，即實質(zhì)上的一人公司，已是客觀存在，也很難禁止。根據(jù)中國的實際情況，并研究接見國外的通行做法，應(yīng)當(dāng)允許一個自然人投資設(shè)立有限責(zé)任公司，將其納入公司法的調(diào)整范圍。

附件：中華人民共和國公司法(最新)相關(guān)規(guī)定原文

2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂

第三節(jié) 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

第五十八條 一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。

第五十九條 一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

第六十條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

第六十一條 一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。

第六十二條 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

第六十三條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

第六十四條 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

一人有限責(zé)任公司的納稅問題

“一人公司”如何納稅成為創(chuàng)業(yè)者關(guān)注的問題。市地稅局表示，“一人有限責(zé)任公司”確實需要繳企業(yè)所得稅和個人所得稅，但并不存在重復(fù)征稅 ?

地稅部門有關(guān)人士表示，因為“一人有限責(zé)任公司”注冊是企業(yè)法人性質(zhì)，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》規(guī)定，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。

當(dāng)“一人公司”稅后利潤分紅，股東取得紅利所得時，根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》第二條規(guī)定，應(yīng)繳納個人所得稅 ?

“一人公司”同時繳個人所得稅和企業(yè)所得稅是有區(qū)別的。首先是征稅對象不相同：個人所得稅的征稅對象是個人所得；企業(yè)所得稅的征稅對象是企業(yè)所得。其次是納稅主體不相同：個人所得稅的納稅主體是股東個人；企業(yè)所得稅的納稅主體是企業(yè)。因此并不存在重復(fù)征稅。

一人公司需同時繳納個人及企業(yè)所得稅

從所得稅角度分析，一人公司除了按照33%的法定稅率繳納企業(yè)所得稅外，對實現(xiàn)的稅后利潤全部分配給股東部分，還要繳納20%的個人所得稅。如企業(yè)所得稅稅率為15%，其綜合稅率為28.4%(15%＋67%×20%)；而獨資企業(yè)只繳納個人所得稅，按照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得納稅，最低稅率為5%，最高稅率(應(yīng)納稅所得超過5萬元以上部分)為35%，而且還可以減除6750元的扣除數(shù)。

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第三篇：未實際出資股東對公司債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任

未實際出資股東對公司債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任

發(fā)布日期：2009-07-06 文章來源：北京法院網(wǎng)

案情

2004年8月，某供應(yīng)公司與某鐵路公司簽訂合同，約定供應(yīng)公司向鐵路公司供應(yīng)4000噸煤。鐵路公司依約匯給公司40萬元預(yù)付款后，二家公司又簽訂了聯(lián)合經(jīng)營煤炭的協(xié)議，約定雙方以供應(yīng)公司的煤場及設(shè)備為經(jīng)營場所，使用鐵路公司的預(yù)付款共同經(jīng)營煤炭業(yè)務(wù)。

在經(jīng)營過程中，供應(yīng)公司強(qiáng)行銷售共同經(jīng)營的煤炭，所收價款不入約定的賬戶，并且一直沒有全額供應(yīng)煤炭。為此，鐵路公司向法院提起訴訟，請求解除聯(lián)營合同，返還預(yù)付貨款，賠償損失。

訴訟中，鐵路公司以供應(yīng)公司在成立時股東虛假出資為由，申請追加股東紀(jì)某、劉某為被告，請求二人對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)審理查明，供應(yīng)公司在成立時，紀(jì)某、劉某沒有實際出資，供應(yīng)公司沒有自有資產(chǎn)。

分歧意見

本案合議庭對能否直接判決股東紀(jì)某、劉某對供應(yīng)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任產(chǎn)生三種意見：

第一種意見認(rèn)為，本案不能直接判決紀(jì)某、劉某對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

公司是人格化的組織，是獨立的民事主體，雖然股東虛假出資侵害了公司的利益，但與公司的債權(quán)人沒有直接法律關(guān)系，且判決股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任也沒有法律依據(jù)。

第二種意見認(rèn)為，紀(jì)某、劉某應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但須債權(quán)人先起訴公司，如果公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，再由紀(jì)某、劉某在虛假資金額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東出資不實的，應(yīng)當(dāng)補交出資，其他股東應(yīng)當(dāng)對其承擔(dān)連帶責(zé)任?？梢姡緜鶛?quán)人有權(quán)請求股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或者虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》規(guī)定，出資人未出資或者未足額出資，但金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)提供不實、虛假的驗資報告或者驗資證明，相關(guān)當(dāng)事人使用該報告或者證明，與企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來而受到損失的，應(yīng)當(dāng)由該企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。對于該企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，由出資人在出資不實或者虛假資金額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任?？梢?，債權(quán)人沒有經(jīng)過對公司的訴訟和執(zhí)行就直接起訴股東，要求股東承擔(dān)責(zé)任沒有法律依據(jù)。

第三種意見認(rèn)為，本案可以直接判決紀(jì)某、劉某對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

供應(yīng)公司沒有自有資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的股東承擔(dān)。

分析

筆者同意第三種意見。

紀(jì)某、劉某是利用公司的獨立人格及有限責(zé)任原則，惡意虛假出資，逃避債務(wù)，應(yīng)當(dāng)擔(dān)責(zé)。

此外，《最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》規(guī)定，企業(yè)開辦的企業(yè)雖然領(lǐng)取了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但實際沒有投入自有資金，或投入的自有資金達(dá)不到有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。本案雖是個人出資，也可參照此規(guī)定執(zhí)行。供應(yīng)公司沒有自有資產(chǎn)，所以其民事責(zé)任應(yīng)由虛假出資的股東承擔(dān)。從程序上說，債權(quán)人完全可以直接起訴虛假出資的股東。

最終，石家莊鐵路運輸法院支持了鐵路公司的訴訟請求，并根據(jù)第三種意見判決股東紀(jì)某、劉某對供應(yīng)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任案件

原告（二審被上訴人）：某貨運公司，代理人：戴天樂，上海市中茂律師事務(wù)所律師。

被告（二審上訴人）：陳某。

2000年5月初，陳某與某自然人就共同投資設(shè)立某工貿(mào)公司制訂《章程》?！墩鲁獭返闹饕獌?nèi)容是：

1、公司名稱為某工貿(mào)公司，住所地上海市閔行區(qū)，法定代表人陳某；

2、公司注冊資本人民幣50萬元，股東2人，陳某以貨幣認(rèn)繳出資額30萬元，占注冊資本60%；某自然人以貨幣認(rèn)繳出資額20萬元，占注冊資本40%。工貿(mào)公司驗資及工商注冊手續(xù)由管理私營經(jīng)濟(jì)城的江川公司代辦。5月23日，陳某向江川公司交付現(xiàn)金50萬元。江川公司收款后出具《收據(jù)》，載明“交款單位陳某”、“工貿(mào)公司驗資款”等字樣，并將50萬元記入本單位《收入憑證》及《現(xiàn)金日記賬》。5月29日，江川公司以借款名義從本單位賬戶中劃出50萬元到工貿(mào)公司臨時賬戶；同日，該款轉(zhuǎn)入上海某會計師事務(wù)所（下稱會計師事務(wù)所）。5月30日，會計師事務(wù)所以退還驗資款名義將50萬元劃入江川公司帳戶，款項用圖為“退款”。同年6月15日，江川公司將50萬元退還陳某，陳某為此出具《收據(jù)》，載明“今收到江川公司退回的注冊資金款現(xiàn)金50萬元整“，落款為“某工貿(mào)公司陳某”。6月5日，經(jīng)上海市工商局閔行分局核準(zhǔn)，工貿(mào)公司設(shè)立。2000年9月，某自然人去世。2001年10月8日，因工貿(mào)公司未申報年檢，上海市工商行政管理局出具《行政處罰決定書》，依法吊銷了該公司營業(yè)執(zhí)照。

2002年2月21日，貨運公司為與華運公司委托合同返還墊付款糾紛一案，向黃浦區(qū)法院起訴。同年6月12日，黃浦區(qū)法院依法追加工貿(mào)公司為該案被告，并通知某貨運服務(wù)公司為該案第三人參加訴訟。2003年1月27日，黃浦區(qū)法院依法判決工貿(mào)公司應(yīng)支付貨運公司墊付的增值稅款172582元，滯報金10150元，工貿(mào)公司應(yīng)負(fù)擔(dān)該案受理費6936.31元。該案判決已生效。此后，貨運公司向黃浦區(qū)法院申請執(zhí)行，2003年5月13日，黃浦區(qū)法院向貨運公司出具了債權(quán)文書，確認(rèn)貨運公司對工貿(mào)公司享有債權(quán)18668.31元，并中止了該案的執(zhí)行。

2004年年初，貨運公司向閔行區(qū)法院提起訴訟，請求判令陳某對工貿(mào)公司債務(wù)承擔(dān)連帶償付責(zé)任。閔行區(qū)法院查明上述事實后認(rèn)為，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司作為獨立法人，對外應(yīng)以公司財產(chǎn)獨立承擔(dān)責(zé)任。但當(dāng)股東存在出資瑕疵行為時，其應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。本案爭議焦點是陳某作為工貿(mào)公司的股東是否完全履行了出資義務(wù)。陳某將50萬元交于江川公司后，江川公司從本單位帳戶劃出50萬元進(jìn)入工貿(mào)公司臨時賬戶?？梢哉J(rèn)定，該50萬元是工貿(mào)公司的驗資款。故在工貿(mào)公司設(shè)立時的注冊資金50萬元已到位。然而，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)新設(shè)立的公司驗資完成后，股東應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)交的出資足額存入該公司所在地銀行的專用賬戶，且股東在公司登記后，不得抽回出資。但陳某又從江川公司取出現(xiàn)金50萬元，且未將其應(yīng)繳出資30萬元存入工貿(mào)公司專用賬戶，陳某此舉已構(gòu)成抽逃出資。陳某對其“已將出資投入工貿(mào)公司，且實際運營中的投入遠(yuǎn)大于注冊資金”之辯稱，并沒有盡到相應(yīng)的證明責(zé)任：

1、雖工貿(mào)公司財務(wù)報表記載“實收資本50萬元”，2000年12月“負(fù)債及所有者權(quán)益”合計為：1968210.63元，但這僅是工貿(mào)公司自身的記載，缺少原始憑證印證；

2、按照有關(guān)現(xiàn)金管理的規(guī)定，單位之間的經(jīng)濟(jì)往來，應(yīng)通過開戶銀行進(jìn)行轉(zhuǎn)賬結(jié)算。工貿(mào)公司從事的業(yè)務(wù)并非只能用現(xiàn)金進(jìn)行結(jié)算，且從陳某提供的《解款單》單，以工貿(mào)公司名義發(fā)生的業(yè)務(wù)，付款方式多以現(xiàn)金或從陳某個人賬戶中直接劃出，不能印證這是實際經(jīng)營對公司的投入；

3、陳某所謂公司營運中“資本充足”的辯稱亦缺乏登記主管機(jī)關(guān)的確認(rèn)。綜上，盡管工貿(mào)公司設(shè)立時，股東陳某投入了資金，但該公司設(shè)立后，陳某卻抽逃了出資，且此后并未予以補足。工貿(mào)公司從事與實際履行能力不相適應(yīng)的交易活動，給公司債權(quán)人造成不應(yīng)有的損害后果，陳某抽逃出資的行為存在過錯，理應(yīng)對工貿(mào)公司欠貨運公司的債務(wù)189668.31元在其抽逃出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

閔行區(qū)法院據(jù)此判決：陳某對工貿(mào)公司欠貨運公司的債務(wù)189668.31元承擔(dān)連帶清償責(zé)任。案件受理費5581.46元、財產(chǎn)保全費1520元，合計7101.46元，由貨運公司承擔(dān)523.54元，陳某負(fù)擔(dān)6577.92元。

判決后，陳某不服，以工貿(mào)公司驗資后，江川公司收受50萬元，雖未將此款項劃入工貿(mào)公司專用賬戶，但卻直接用于該公司的經(jīng)營活動，原判據(jù)此認(rèn)定上訴人抽回出資款有誤等為由，向上海市第一中級人民法院提起上訴。

被上訴人貨運公司辯稱，上訴人陳某的上訴理由不成立。

中級法院經(jīng)審理查明，原審認(rèn)定的事實屬實。中級法院認(rèn)為，經(jīng)黃浦區(qū)法院生效判決確認(rèn)，被上訴人貨運公司對工貿(mào)公司享有債權(quán)189668.31元是事實，工貿(mào)公司理應(yīng)以公司資產(chǎn)向被上訴人貨運公司償還上述款項，但因工貿(mào)公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，黃浦區(qū)法院向被上訴人貨運公司出具了相關(guān)債權(quán)文書后即中止了該案的執(zhí)行。工貿(mào)公司作為有限責(zé)任公司，上訴人陳某和案外人某自然人（已于公司成立后去世）系該公司股東，在公司設(shè)立時，兩股東的50萬注冊資金經(jīng)委托江川公司辦理驗資已到位，但該公司設(shè)立后，上訴人陳某卻從江川公司收回了上述資金，且此后并未予以補足，故該行為應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資?，F(xiàn)因工貿(mào)公司未申報年檢，已被上海市工商行政管理局依法吊銷了營業(yè)執(zhí)照，上訴人陳某抽逃出資的行為，導(dǎo)致工貿(mào)公司履行能力不足，給公司的債權(quán)人造成不應(yīng)有的損害后果，上訴人陳某應(yīng)在其抽逃出資的范圍內(nèi)對工貿(mào)公司所欠被上訴人貨運公司的債務(wù)189668.31元承擔(dān)連帶清償責(zé)任。原審認(rèn)定事實正確，適用法律無誤，原判結(jié)果應(yīng)當(dāng)予以維持。陳某上訴理由不成立，其上訴請求不予以支持。據(jù)此，中級法院于2005年8月依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項及第一百零七條之規(guī)定，終審判決駁回陳某上訴，維持原判。二審案件受理費人民幣5581.46元，由上訴人陳某負(fù)擔(dān)。

股東抽逃出資并轉(zhuǎn)讓股份后仍需承責(zé)

發(fā)布日期：2013-02-27 作者：杜義律師

實踐中，很多股東以銀行借款或中介公司贊助的形式湊足注冊資金，待公司成立后不久即以撤回、轉(zhuǎn)移、混同、沖抵等違反公司章程或財務(wù)會計準(zhǔn)則的各種手段將其出資全部或部分抽回轉(zhuǎn)移為股東個人所有，而公司財務(wù)賬冊上關(guān)于實收資本的記載是真實的。由此會引發(fā)一系列的法律問題。為預(yù)防公司資本和公司資產(chǎn)被不法侵蝕，最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》（法釋[1998]15號）第80條規(guī)定：“被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任”。根據(jù)上述規(guī)定，抽逃出資的股東應(yīng)該在抽逃出資的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，但這種責(zé)任是連帶責(zé)任還是補充責(zé)任，該解釋未做進(jìn)一步規(guī)定。司法實踐中，一般傾向于補充責(zé)任，即在公司無資產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，由抽逃股東在抽逃資金范圍內(nèi)對公司債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。案例

2009年9月，公司A成立，工商登記股東為B出資200萬元、C出資50萬元。15日后，B以董事會會議紀(jì)要形式?jīng)Q定為緩解公司資金壓力，決定暫向A借款200萬元。最后，A將200萬元轉(zhuǎn)入B賬戶，用途為往來款。2000年6月，B與D簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定B將其持有的A的股份200萬元（占注冊資本的80%）轉(zhuǎn)讓給D。同月，A在工商局辦理了工商登記變更手續(xù)，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》亦提交至工商局備案。

2010年，A向銀行借款80萬元，借款期限為一年。貸款到期后，A僅歸還了部分利息，對于本金80萬元始終未予歸還。銀行起訴A至法院并勝訴。在執(zhí)行過程中，銀行申請追加B為共同被執(zhí)行人。執(zhí)行聽證過程中，B指出A成立之初，尚未開展業(yè)務(wù)，資金限制，而B資金緊張，因此雙方協(xié)商從A借款200萬元。該借款行為可由B董事會會議紀(jì)要證明。經(jīng)過中院和高院的兩級聽證，法院認(rèn)為會議紀(jì)要屬于B內(nèi)部文件，不能直接證明其與A發(fā)生正常借款往來的事實；B在向A投入注冊資金后十余日即將其所投入的金額全部轉(zhuǎn)出且未予不足，該行為應(yīng)認(rèn)定為抽逃注冊資金。據(jù)此，法院裁定追加B為被執(zhí)行人，并由其在抽逃注冊資金200萬元的范圍內(nèi)與A承擔(dān)連帶清償責(zé)任。目前，本案已執(zhí)行完畢。

根據(jù)本案的分析可知，股東抽逃出資并轉(zhuǎn)移股份后并非可逃避法律制裁。立法者不僅規(guī)定了民事責(zé)任、行政責(zé)任，還規(guī)定了刑事責(zé)任，而且近幾年司法實踐中，因抽逃出資而被處以刑罰的案例比比皆是。股東瑕疵出資和抽逃出資應(yīng)如何適用

發(fā)布日期：2013-02-24 作者：連會有律師

股東瑕疵出資和抽逃出資應(yīng)如何適用《公司法》處理目前，在審理涉及公司糾紛案件中，債權(quán)人以股東出資不足、不實和抽逃出資將公司及股東一并作為被告提起訴訟的案件處理時，對股東是否要與公司一起承擔(dān)責(zé)任，能否適用新《公司法》第二十條第三款關(guān)于公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，在司法實踐中，有著模糊的認(rèn)識，存在著不同看法，以致在適用法律上無所適從。筆者對此問題從法理等角度作些分析，以期對該類案件審判有所裨益。

我國《公司法》雖經(jīng)幾次修訂，但股東由于出資不實對公司債權(quán)人應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任都沒有作出具體規(guī)定，只是規(guī)定股東出資不足、不實應(yīng)對其他已全額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對股東抽逃出資，《公司法》第三十六條僅作了禁止性規(guī)定公司成立后，股東不得抽逃出資，對股東抽逃出資應(yīng)承擔(dān)怎樣的民事責(zé)任沒有作出具體規(guī)定。新《公司法》第二十條第三款規(guī)定了股東只有在濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的情況下，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

何謂公司獨立人格被濫用，通常理解是公司資產(chǎn)被轉(zhuǎn)移、掏空或混同。股東出資不足、不實和抽逃出資，屬不屬于濫用公司獨立法人地位和股東有限責(zé)任。新《公司法》雖沒有作出明確規(guī)定，但從《公司法》角度分析，公司債權(quán)人就其債權(quán)只能向公司請求清償是處理公司外部關(guān)系的一般原則，但該原則所依賴的基礎(chǔ)是公司的獨立法人資格的存在，而來源于全體股東的資本是公司獲得獨立法人資格的必備法律要件，股東按照公司章程的規(guī)定向公司足額投入并保持足額資本，是其享受有限責(zé)任保護(hù)的必要條件。

公司股東虛假出資或抽逃出資，一方面表明公司股東存在利用公司獨立法人資格為掩護(hù)，將投資風(fēng)險外化給公司實際和潛在的債權(quán)人的惡意。另一方面，客觀上使基于信賴公司的實際資本符合公司章程所公示的內(nèi)容而與公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來的債權(quán)人的利益受損。也就是說，公司不能清償全部或部分債務(wù)而給債權(quán)人造成的損失，與股東瑕疵出資這種欺詐債權(quán)人的行為之間顯然存在因果關(guān)系。加上我國正處于市場經(jīng)濟(jì)體制不完善時期，市場主體的誠信，自律意識不強(qiáng)，公司制度尚不完善，監(jiān)管方面也存在問題，公司設(shè)立中一些人大玩空手道。要么虛假出資，包括出具虛假出資證明、虛假驗資；要么公司登記注冊領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后以各種名義抽逃資金，致使公司并無真實資本，注冊資本實際為零。雖然從會計制度約束來看，出資人虛假出資或者抽逃出資屬違法行為，甚至是犯罪行為，但在我國公司財務(wù)制度不夠縝密、信用體系不夠健全、信息披露不夠及時準(zhǔn)確的情況下，特別是中國熟人社會的環(huán)境背景和打擊這種犯罪行為力度不夠，使得出資人創(chuàng)建空殼公司可能遭致的違法成本與之可能獲得的非法利益相比微之又微,，因而大大剌激了出資人利用空殼公司從事無本經(jīng)營的欲望。這意味著公司的出資人不承擔(dān)任何出資風(fēng)險，而把所有的風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。這種不正?，F(xiàn)象已經(jīng)嚴(yán)重影響了我國市場經(jīng)濟(jì)秩序和公司制度的發(fā)展。

所以，股東出資不實、不足和抽逃出資亦屬股東濫用公司獨立法人地位及股東有限責(zé)任，這是《公司法》立法宗旨，也是實踐提出的要求?！豆痉ā返诙畻l第三款規(guī)定適用于股東瑕疵出資和抽逃出資，股東瑕疵出資和抽逃出資損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，或至少在其出資不足、不實或抽逃出資的限額內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。楊良發(fā)

一、出資不實

股東只是認(rèn)繳出資但沒有實際出資的情況稱為出資不實。出資不實的法律責(zé)任是非常明確的，公司、其他股東、債權(quán)人都有權(quán)依法追究出資不實股東的責(zé)任。同時，在出資不實的情況下，法律還賦予了公司、其他股東和公司債權(quán)人更為靈活、有效的救濟(jì)權(quán)利：

1、股份公司有權(quán)另行募集股份。具體而言，如果一個股份公司的認(rèn)股人沒有按期繳納他當(dāng)初所認(rèn)購股份的股款，公司其他發(fā)起人在給予其合理期間限期繳納后，該認(rèn)股人仍沒有實際繳納認(rèn)股款的，公司發(fā)起人有權(quán)就該股份另行向他人募集，這種募集合法、有效。在公司另行募集股份后，出資不實的認(rèn)股人就喪失了股東資格和權(quán)利。

2、以實物出資但未變更產(chǎn)權(quán)的股東的權(quán)利。股東以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人可以主張認(rèn)定出資不實，應(yīng)當(dāng)限期去辦理權(quán)屬變更手續(xù)。但需要注意的是，該股東有權(quán)主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)的股東權(quán)利。

3、對出資不實股東權(quán)利的限制。如果股東出資不實，那么公司有權(quán)根據(jù)公司章程或者股東會決議對該股東的利潤分配、新股認(rèn)購等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

4、受讓出資不實的股權(quán)的風(fēng)險。股東轉(zhuǎn)讓出資不實的股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，公司和公司的債權(quán)人都有權(quán)請求股權(quán)受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，在受讓股權(quán)時必須首先查明對方出資是否真實。

5、出資不實責(zé)任沒有時效限制。對于出資不實的股東，其他股東始終有權(quán)追究其責(zé)任。同時，公司的債權(quán)人也有權(quán)要求該股東承擔(dān)責(zé)任，只要債權(quán)沒有超過訴訟時效。

二、抽逃出資

1、對抽逃出資的認(rèn)定。最高人民法院明確了構(gòu)成抽逃出資行為的幾種情況：（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

2、抽逃出資關(guān)聯(lián)人的責(zé)任。股東抽逃出資的，不僅該股東要承擔(dān)民事、刑事責(zé)任，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人也有可能因此承擔(dān)民事連帶責(zé)任。

3、股東資格的喪失。按照規(guī)定，如果有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，公司有權(quán)以股東會決議解除該股東的股東資格。在此情況下，公司應(yīng)當(dāng)及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。

三、墊資設(shè)立公司

墊資設(shè)立公司是較為常見的一種現(xiàn)象，但墊資人往往不了解自己的風(fēng)險。按照規(guī)定，如果第三人代墊資金協(xié)助他人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將出資抽回以償還墊資人的，在公司出資無法補足的情況下，墊資人就可能因此承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、隱名股東

掛名股東也是一個常見的現(xiàn)象，公開身份的股東稱為名義股東，實際出資人稱為隱名股東。

1、名義股東與隱名股東之間的掛名協(xié)議是否有效？按照規(guī)定，如果該協(xié)議的內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，這個協(xié)議就是有效地。隱名有權(quán)主張股東權(quán)利，但是，如果隱名股東要求公司向工商局申請變更股東登記，必須取得公司其他股東半數(shù)以上同意。否則，實際出資人只能繼續(xù)做隱名股東。

2、隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律效力。如果名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，隱名股東有權(quán)主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，但是如果第三人是善意的且轉(zhuǎn)讓的價格合理，隱名股東的請求就難以得到法律的支持。所以，隱名股東的風(fēng)險還是非常大的。

【案情簡介】

一、山重水復(fù)疑無路。

1998年12月18日，佛山市某區(qū)農(nóng)村信用合作聯(lián)社營業(yè)部（下稱“信用社”）與A公司、B集團(tuán)簽訂《保證擔(dān)保借款合同》，先后約定由A公司向原告借款200萬元、200萬元、180萬元、200萬元、共780萬元，均由B集團(tuán)作不可撤銷連帶責(zé)任保證：A公司向信用社清還借款本息、違約金、抵押及實現(xiàn)債權(quán)的費用。合同簽訂后，信用社提供了借款給A公司。

后因A公司未償還借款，被信用社訴至法院。法院判決A公司歸還借款本金780萬元及計至2008年5月20日利息8197772.26元，自2008年5月21日始至判決確定還款日按中國人民銀行同期同類逾期貸款利率計算利息予信用社。B集團(tuán)對上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。判決生效后，律師調(diào)查發(fā)現(xiàn)A公司,B集團(tuán)及其旗下各子公司均無財產(chǎn)可供執(zhí)行，執(zhí)行頓時陷入僵局。

二、柳暗花明又一村。

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A公司及其他五家公司既是B集團(tuán)的子公司，又是B集團(tuán)的股東。且B集團(tuán)自成立時就沒有獨立的注冊資本，其注冊資本是由旗下子公司注冊資本匯總計入，因而其所有股東均存在虛假出資的行為。

另，B集團(tuán)的股東中，部分企業(yè)是張某的個人獨資企業(yè)，部分企業(yè)是鄺某的個人獨資企業(yè)，而這些企業(yè)均被注銷、吊銷或歇業(yè)。

根據(jù)上述調(diào)查發(fā)現(xiàn)，信用社向執(zhí)行法院申請追加張某、鄺某為本案的被執(zhí)行人。

2010年7月14日，法院舉行執(zhí)行聽證會，其中張某缺席聽證，鄺某的律師答辯認(rèn)為，因為被追加人鄺某不是被執(zhí)行人A公司、B集團(tuán)的股東，故信用社申請追加鄺某不屬于因投資人注冊資金不實而追加投資人為被執(zhí)行人的情形。

【爭議焦點】

執(zhí)行階段能否追加公司股東為被執(zhí)行人？

【代理思路】

在本案中，雖B集團(tuán)與旗下子公司存在資產(chǎn)混同、抽逃出資等符合公司人格否認(rèn)構(gòu)成要件的情形，但我所律師分析案情，閱覽國內(nèi)相關(guān)判例，發(fā)現(xiàn)“揭開公司面紗”的基石—《中華人民共和國公司法》第二十條，并不適用于執(zhí)行階段的追加公司股東為被執(zhí)行人情況，且存在舉證困難等“硬傷”。因而，在選擇辦案策略時，我們更多考慮的是如何以最小成本實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化。具體分析思路如下：

一、追加被執(zhí)行人策略之“適用法律選擇”。

在執(zhí)行環(huán)節(jié)中，依據(jù)最高院司法解釋《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》追加股東為被執(zhí)行人，并非系對揭開公司面紗的使用，《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》與公司法第二十條關(guān)于揭開公司面紗的規(guī)定有本質(zhì)的區(qū)別。

首先，揭開公司面紗的后果是股東承擔(dān)無限責(zé)任。但《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》確立的為有限責(zé)任，即股東僅在注冊資金不實、抽逃注冊資金或在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

其次，揭開公司面紗的后果是股東與公司承擔(dān)共同連帶責(zé)任，股東與公司承擔(dān)債務(wù)無先后次序之分。而《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》采用的是補充責(zé)任，即股東在公司財產(chǎn)不足以償還債務(wù)時才承擔(dān)責(zé)任。

毫無疑問，最高人民法院在作出上述司法解釋時，充分地考慮到了“執(zhí)行難”的現(xiàn)狀，因此有其合理性。盡管該司法解釋有以執(zhí)行權(quán)取代司法裁判權(quán)的嫌疑，但是倘若取消上述規(guī)定，無疑會加大執(zhí)行的難度，導(dǎo)致債權(quán)人處于無助的境地。況且，在司法實踐中，各種類型的抽逃出資、“皮包公司”中，很大一部分是審判后、執(zhí)行時才被發(fā)現(xiàn)的，最高人民法院上述關(guān)于變更或追加公司的股東或者開辦單位為執(zhí)行主體的司法解釋僅僅是限制在虛假出資或抽逃出資這一嚴(yán)格范圍內(nèi)，而執(zhí)行法官在執(zhí)行過程中必定是依據(jù)了案件在審判過程中獲得的有關(guān)公司股東虛假出資、抽逃出資的證據(jù)之后才會變更或追加執(zhí)行主體。因此，《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》解決“執(zhí)行難”問題的范疇內(nèi)，最大限度地降低了對司法裁判權(quán)的侵害。

為了以最小成本實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化，規(guī)避“訴累”的風(fēng)險，盡早的在現(xiàn)行執(zhí)行法律依據(jù)框架范圍內(nèi)實現(xiàn)當(dāng)事人的債權(quán)，我所律師擬定辦案策略時，決定以《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》及廣東省高院的《廣東省高級人民法院關(guān)于辦理執(zhí)行程序中追加、變更被執(zhí)行人案件的暫行規(guī)定》為追加張某、鄺某的法律依據(jù)。

二、追加被執(zhí)行人策略之“焦點辨析”。

《廣東省高級人民法院關(guān)于辦理執(zhí)行程序中追加、變更被執(zhí)行人案件的暫行規(guī)定》第二條規(guī)定“因投資人注冊資金不實或抽逃注冊資金，申請追加投資人為被執(zhí)行人?！编椖车穆蓭熀唵蔚匕选巴顿Y人”理解成股東，我所律師認(rèn)為此理解實際縮小了“投資人”的追加范圍。首先，從文義解釋的角度解讀，“投資人”的詞義范圍比“股東”廣泛，“股東”只是“投資人”內(nèi)涵中的一部分?！巴顿Y人”既包括了直接投資人即公司股東，又包括了間接投資人，例如：實際控制人、隱名股東等情況。

其次，現(xiàn)B集團(tuán)的六位股東均已注銷、歇業(yè)。在B集團(tuán)股東虛假出資事實清楚的基礎(chǔ)上，仍要求信用社追加已注銷、歇業(yè)、且沒有任何資產(chǎn)的六位股東，對信用社來說沒有任何實際意義，即使追加成功，也是在浪費司法資源后，信用社的債權(quán)仍無法實現(xiàn)。

再次，結(jié)合《最高人民法院關(guān)于變更和追加執(zhí)行當(dāng)事人的若干規(guī)定(征求意見稿)》第二條規(guī)定：除執(zhí)行中指明的債務(wù)人外，可以對下列人申請執(zhí)行，或者在已經(jīng)開始的執(zhí)行程序中，申請追加、變更下列人為被執(zhí)行人：“

（五）作為債務(wù)人的獨資企業(yè)，合伙企業(yè)或者企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)等其他組織不能清償債務(wù)的，設(shè)立該組織的公民或者企業(yè)法人；

（十）對被執(zhí)行的企業(yè)法人投資不實或抽逃出資的投資人。” 據(jù)此，省高院制定的《廣東省高級人民法院關(guān)于辦理執(zhí)行程序中追加、變更被執(zhí)行人案件的暫行規(guī)定》是為了打擊在現(xiàn)實生活中投資人通過“轉(zhuǎn)投資”、“隱名股東”等手段規(guī)避法律責(zé)任等情況，順應(yīng)最高法院司法解釋精神導(dǎo)向，也是為了解決司法實踐中遇到的實際投資人通過非法手段規(guī)避法律責(zé)任而造成執(zhí)行難的問題。

最后，本案中，雖然B集團(tuán)表面上的股東是六家企業(yè)法人，但是實際上的這六家企業(yè)法人均是張某、鄺某的個人獨資企業(yè)，結(jié)合最高院的前述規(guī)定，設(shè)立該獨資企業(yè)的公民張某及鄺某依法可以被追加為被執(zhí)行人。

三、追加被執(zhí)行人策略之“法理分析”。

注冊資本是公司最基本的資產(chǎn)，確定和維持公司一定數(shù)額的資本，對于奠定公司基本的債務(wù)清償能力，保障債權(quán)人和交易安全具有重要價值。股東出資時公司資本確定、維持原則的基本要求。出資是公司股東最基本、最重要的義務(wù)，同時也是公司法規(guī)定的股東必須承擔(dān)的法定義務(wù)，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十八條的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

參照《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實或者虛假驗資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》等相關(guān)規(guī)定，出資人未出資或未足額出資，對于該企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，由出資人在出資不實或虛假出資金額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

且根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》第二條規(guī)定，“個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！?/p>

因此，鄺某、張某作為A公司及B集團(tuán)的實際投資人，其應(yīng)對其個人獨資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，應(yīng)在各自獨資企業(yè)出資不實的范圍內(nèi)對某集團(tuán)對本案債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任。

【結(jié)語】

在社會交往和交易過程中，不少市場主體對社會活動中蘊藏的風(fēng)險認(rèn)識不足，有的甚至認(rèn)為一旦產(chǎn)生糾紛，反正有訴訟這最后一道防線進(jìn)行救濟(jì)。殊不知，對于到執(zhí)行階段“確無財產(chǎn)可供執(zhí)行”的案件，好比病人送進(jìn)醫(yī)院時已經(jīng)死亡，醫(yī)院很可能只能查明死因，卻無法起死回生。因此，律師通過變更、追加被執(zhí)行人的方式來解決“確無財產(chǎn)可供執(zhí)行”顯得尤為重要。但執(zhí)行程序非審判程序，不能確定當(dāng)事人的實體權(quán)利義務(wù)，更不能更改裁判文書，且法官對形成證據(jù)鏈的要求更為嚴(yán)格、專業(yè)、緊密，對待案件也更加謹(jǐn)慎。所以在下提醒各位“債主”在準(zhǔn)備債權(quán)實現(xiàn)時，最好聘請精通執(zhí)行程序、合同糾紛的專業(yè)律師，盡早介入案件處理，以避免勝訴后執(zhí)行不能的法律風(fēng)險，切實維護(hù)自身的合法權(quán)益！

第四篇：債權(quán)人直接起訴抽逃出資的股東連帶責(zé)任案例

天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司與濰坊青鳥華光電池有限公司等

股東出資糾紛上訴案

北京市第二中級人民法院

民事判決書

（2009）二中民終字第00489號

上訴人（原審被告）天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司。

法定代表人馮金有，董事長。

委托代理人倪連福，北京市恒嘉律師事務(wù)所律師。

委托代理人段雪巖。

被上訴人（原審原告）濰坊青鳥華光電池有限公司。

法定代表人周燕軍，董事長。

委托代理人韓東。

委托代理人王瑞玉。

被上訴人（原審被告）普天首信通信設(shè)備廠（集團(tuán)）。

法定代表人王鵬飛，總裁。

委托代理人李崇。

上訴人天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司（以下簡稱新紀(jì)元公司）因與被上訴人濰坊青鳥華光電池有限公司（以下簡稱青鳥華光公司）、普天首信通信設(shè)備廠（集團(tuán)）（以下簡稱普天設(shè)備廠）股東出資糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2007）朝民初字第04823號民事判決，向本院提起上訴。本院于2008年12月25日受理后，依法組成由法官鞏旭紅擔(dān)任審判長，法官石東、李麗參加的合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

青鳥華光公司在一審中起訴稱：2003年7月至9月，青鳥華光公司與天津華瀛首信移動通信有限公司（以下簡稱華瀛公司）簽訂采購合同，約定由青鳥華光公司向華瀛公司提供S300、S600手機(jī)電池。青鳥華光公司向華瀛公司供貨后，華瀛公司欠青鳥華光公司貨款1 606 069元。青鳥華光公司于2004年7月向上海市奉賢區(qū)人民法院提起訴訟，要求華瀛公司支付青鳥華光公司本金及利息。2004年10月19日，上海市奉賢區(qū)人民法院作出（2004）奉民二（商）初字第672號民事判決書，判令華瀛公司給付青鳥華光公司貨款1 606 069元、利息60 035元、訴訟費用34 546.45元，共計1 700 650.45元。2004年12月7日，青鳥華光公司向上海市奉賢區(qū)人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，上海市奉賢區(qū)人民法院執(zhí)行到位250 299元，發(fā)現(xiàn)華瀛公司查無下落，亦無財產(chǎn)可供執(zhí)行。2005年7月12日，上海市奉賢區(qū)人民法院作出民事裁定書，中止執(zhí)行。經(jīng)查，華瀛公司于2003年6月18日向天津市工商局申請注冊成立。華瀛公司的股東出資情況為普天設(shè)備廠出資2200萬元，新紀(jì)元公司出資550萬元，天津盈溢投資開發(fā)有限公司（以下簡稱盈溢公司）出資8250萬元。然而三股東均未向華瀛公司在銀行設(shè)立的公司賬戶／臨時賬戶注入一分錢，華瀛公司實際上是一個空殼公司。即便認(rèn)為三股東形式上出了資，但有證據(jù)證明華瀛公司成立的當(dāng)日，全部注冊資金11 000萬元都被抽逃。青鳥華光公司認(rèn)為普天設(shè)備廠和新紀(jì)元公司的虛假出資行為或是抽逃出資行為，給青鳥華光公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。故訴至法院，請求法院判令普天設(shè)備廠和新紀(jì)元公司連帶清償華瀛公司所欠青鳥華光公司的貨款本金1 450 351.45元及利息177 523元（按中國人民銀行同期貸款利率計算，從2004年12月7日至2007年1月16日止），并承擔(dān)本案的訴訟費用。

普天設(shè)備廠在一審中答辯稱：2003年7月2日，普天設(shè)備廠將2200萬元匯至華瀛公司的賬戶，盈溢公司和新紀(jì)元公司也將各自的出資額匯到該賬戶，2003年7月4日，華瀛公司通過了天津市火炬有限責(zé)任會計師事務(wù)所（以下簡稱火炬所）的驗資，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，這些表明普天設(shè)備廠已經(jīng)足額繳納了認(rèn)繳出資額，履行了出資義務(wù)。對于2004年7月4日從華瀛公司轉(zhuǎn)走的1.1億元資金全部進(jìn)入新紀(jì)元公司賬戶的行為，普天設(shè)備廠既沒有實施或者參與實施，也沒有從中占有分文資金，更沒有從中獲得任何利益，故不存在抽逃出資行為。華瀛公司作為獨立企業(yè)法人，自主進(jìn)行經(jīng)營管理，普天設(shè)備廠僅以股東身份對其享有權(quán)利和義務(wù)，從股東職責(zé)上來看，普天設(shè)備廠對2003年7月4日的轉(zhuǎn)款行為沒有任何責(zé)任，更談不上濫用股東權(quán)利。綜上所述，不同意青鳥華光公司的訴訟請求，請求法院予以駁回對普天設(shè)備廠的全部訴訟請求。

新紀(jì)元公司在一審中答辯稱：青鳥華光公司的訴訟違反一事不再理的原則，其訴訟請求已經(jīng)在上海市奉賢區(qū)人民法院通過執(zhí)行程序處理過了。新紀(jì)元公司已經(jīng)完成對華瀛公司的出資，有銀行劃款憑證證實，火炬所驗資，足以說明新紀(jì)元公司足額繳付出資，不存在虛假出資。華瀛公司將2200萬元打到新紀(jì)元公司名下，新紀(jì)元公司一直誤以為是普天設(shè)備廠償還給自己的借款，但在知道不是償還借款之后，即通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式將2200萬元返還給華瀛公司。至于8250萬元，是華瀛公司直接償還盈溢公司的借款，與我們沒有關(guān)系。應(yīng)當(dāng)駁回青鳥華光公司的訴訟請求。

一審法院審理查明：2003年6月18日，由董事長周明海簽署《公司設(shè)立登記申請書》，申請設(shè)立華瀛公司。公司股東以及出資情況為盈溢公司出資8250萬元，占注冊資本的75%，普天設(shè)備廠出資2200萬元，占注冊資本的20%，新紀(jì)元公司出資550萬元，占注冊資本的5%。

2003年7月2日，普天設(shè)備廠將2200萬元匯入華瀛公司的608－095211072949－1賬戶。2003年7月3日，新紀(jì)元公司將550萬元匯入華瀛公司賬戶（開戶行608，賬號095211072949－1）。2003年7月3日，盈溢公司將8250萬元匯入華瀛公司賬戶上（開戶行608，賬號095211072949－1）。2003年7月3日，火炬所出具津火內(nèi)驗（2003）第175號驗資報告，審驗結(jié)果為截至2003年7月3日止，華瀛公司已經(jīng)收到三股東繳納的注冊資本合計11 000萬元，其中，普天設(shè)備廠于2003年7月3日向天津信托投資有限責(zé)任公司（以下簡稱天津信托公司）608－095211072949－1賬號繳存2200萬元，盈溢公司于2003年7月3日向天津信托公司608－095211072949－1賬號繳存8250萬元，新紀(jì)元公司于2003年7月3日向天津信托公司608－095211072949－1賬號繳存550萬元。

2003年7月4日，華瀛公司依法登記設(shè)立。同日，華瀛公司將11 000萬元劃入新紀(jì)元公司賬戶。2003年8月19日，新紀(jì)元公司向華瀛公司賬戶匯入550萬元。

2004年10月19日，上海市奉賢區(qū)人民法院作出了（2004）奉民二（商）初字第672號民事判決書，判決：

（一）華瀛公司于本判決生效后十日內(nèi)給付青鳥華光公司貨款人民幣1 606 069元；

（二）華瀛公司于本判決生效后十日內(nèi)給付青鳥華光公司逾期付款利息人民幣60 035元；

（三）青鳥華光公司的其他訴訟請求不予支持。案件受理費人民20 351元，財產(chǎn)保全費9230元，其他訴訟費4965.45元，均由華瀛公司負(fù)擔(dān)。2004年12月7日，青鳥華光公司申請強(qiáng)制執(zhí)行（2004）奉民二（商）初字第672號民事判決書。2005年2月12日，上海市奉賢區(qū)人民法院作出（2004）奉執(zhí)字第2464號民事裁定書，內(nèi)容為上海市奉賢區(qū)人民法院在執(zhí)行過程中，已執(zhí)行到位250 299元，現(xiàn)華瀛公司已停業(yè)，亦無財產(chǎn)可供執(zhí)行，故裁定（2004）奉民二（商）初字第672號民事判決書中止執(zhí)行。

2005年1月10日，青鳥華光公司向上海市奉賢區(qū)人民法院提交追加被執(zhí)行人申請書，認(rèn)為新紀(jì)元公司、盈溢公司、普天設(shè)備廠的行為構(gòu)成抽逃出資，請求追加三股東為青鳥華光公司與華瀛公司執(zhí)行一案的被執(zhí)行人，要求裁令三股東依法償付青鳥華光公司貨款146萬元。2005年7月8日，上海市奉賢區(qū)人民法院執(zhí)行庭通知青鳥華光公司，認(rèn)為抽逃資金的行為發(fā)生在判決之前而非發(fā)生在執(zhí)行過程中，應(yīng)通過另外途徑解決，不屬于執(zhí)行聽證范圍，故對青鳥華光公司的追加被執(zhí)行人的申請不再審理。

一審法院另查一：2003年6月18日，華瀛公司提交公司設(shè)立登記申請書時，盈溢公司的法定代表人為關(guān)利民，普天設(shè)備廠的法定代表人為周明海，新紀(jì)元公司的法定代表人為馮金有，華瀛公司選舉周明海、關(guān)利民、蘭寶石為董事，聘任周明海為總經(jīng)理。根據(jù)普天設(shè)備廠的營業(yè)執(zhí)照可知，2002年10月21日至2003年6月26日，普天設(shè)備廠的法定代表人為周明海。2003年6月16日，中國普天信息產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司發(fā)布《關(guān)于楊廉斯、周明海同志任免職務(wù)的通知》（中普人［2003］224號），決定周明海不再擔(dān)任普天設(shè)備廠的廠長，調(diào)其回總部工作。2003年6月19日，普天設(shè)備廠收到該文。

一審法院另查二：盈溢公司的法定代表人為關(guān)利民，股東為盈溢（北京）投資管理有限公司和新紀(jì)元公司，關(guān)利民為董事長，周明海、蘭寶石為董事，聘任蘭寶石為總經(jīng)理。

一審法院另查三：2005年12月，在執(zhí)行申請執(zhí)行人紫光海泰科技發(fā)展有限公司（以下簡稱紫光海泰公司）與被執(zhí)行人華瀛公司借款合同糾紛中，紫光海泰公司請求追加普天設(shè)備廠和新紀(jì)元公司為被執(zhí)行人，要求其在抽逃注冊資金范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。2006年9月13日，天津市第一中級人民法院作出（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書，查明以下事實：2003年6月19日新紀(jì)元公司與盈溢公司簽訂流動資金借款合同，約定盈溢公司向新紀(jì)元公司借款8250萬元，2003年7月3日新紀(jì)元公司向盈溢公司提供了8250萬元借款，盈溢公司用該款履行對華瀛公司的投資義務(wù)。2003年7月4日盈溢公司與華瀛公司又簽訂流動資金借款合同，約定華瀛公司向盈溢公司借款8250萬元，同時盈溢公司指令華瀛公司將8250萬元支付新紀(jì)元公司來償還其借款。2003年6月30日新紀(jì)元公司與海泰控股公司簽訂流動資金借款合同，約定新紀(jì)元公司向海泰控股公司借款2200萬元，同時約定海泰控股公司將該款劃入普天設(shè)備廠賬戶，海泰控股公司在2003年7月2日將2200萬元以電匯憑證形式打入了普天設(shè)備廠賬戶，普天設(shè)備廠用該款履行了對華瀛公司的出資義務(wù)。在聽證過程中，盈溢公司提供書證，證實在2003年6月18日盈溢公司、普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司在簽訂華瀛公司發(fā)起人協(xié)議后，由于盈溢公司和普天設(shè)備廠資金出現(xiàn)困難，經(jīng)三方發(fā)起人商定，盈溢公司和普天設(shè)備廠均向新紀(jì)元公司借款8250萬元和2200萬元，華瀛公司成立后，根據(jù)三方發(fā)起人的事先約定將11 000萬元劃回新紀(jì)元公司，其中包含盈溢公司向新紀(jì)元公司償還的借款8250萬元，普天設(shè)備廠向新紀(jì)元公司償還的借款2200萬元。盈溢公司的法定代表人關(guān)利民提供書證，證明三方發(fā)起人代表商定，由新紀(jì)元公司出借資金以完成盈溢公司、普天設(shè)備廠對華瀛公司的出資，在華瀛公司成立后，由華瀛公司將出資款劃回新紀(jì)元公司，用以償還上述借款。新紀(jì)元公司提供書證，并由其法定代表人蘭寶石提供證言，證實盈溢公司和關(guān)利民的陳述。華瀛公司提供書證證實上述說法，并陳述事后普天設(shè)備廠和新紀(jì)元公司未向華瀛公司履行注冊資本填充的責(zé)任。華瀛公司財務(wù)人員提供證言，證實當(dāng)時向新紀(jì)元公司劃款000萬元的審批手續(xù)是經(jīng)過華瀛公司財務(wù)總監(jiān)關(guān)利民以及華瀛公司法定代表人周明海審批的。普天設(shè)備廠向法院提供證據(jù)，證明盈溢公司、新紀(jì)元公司、海泰控股公司、紫光海泰公司為關(guān)聯(lián)公司，普天設(shè)備廠將2200萬元匯入驗資賬戶，對該筆款項擁有所有權(quán)，驗資后將該筆資金所有權(quán)轉(zhuǎn)移給華瀛公司，至于資金來源情況，普天設(shè)備廠沒有說明，只是稱來源對資金所有權(quán)轉(zhuǎn)移的事實沒有影響，對于新紀(jì)元公司轉(zhuǎn)走注冊資金，普天設(shè)備廠從未要求、參與、同意或幫助新紀(jì)元公司以任何目的從華瀛公司提取任何資金的行為。天津市第一中級人民法院認(rèn)為，盡管普天設(shè)備廠所投入的注冊資金是借款，但該款進(jìn)入普天設(shè)備廠后，普天設(shè)備廠對該筆款項享有所有權(quán)，并且該款已經(jīng)投入了華瀛公司，應(yīng)該認(rèn)定普天設(shè)備廠投資到位；新紀(jì)元公司在抽逃資金后，又將注冊資金重新投入了華瀛公司，應(yīng)該認(rèn)定其出資到位；因沒有充分證據(jù)證實普天設(shè)備廠同意按照事先約定將其出資2200萬元劃回新紀(jì)元公司，實際普天設(shè)備廠根本也沒有占有其投資的2200萬元，故對于要求追加普天設(shè)備廠在抽逃注冊資金范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的請求，難以支持。最后，天津市第一中級人民法院駁回要求追加普天設(shè)備廠和新紀(jì)元公司為被執(zhí)行人的請求。青鳥華光公司認(rèn)可該份證據(jù)的真實性，但是認(rèn)為申請執(zhí)行人和被申請人是關(guān)聯(lián)公司，不排除其是為了防止其它公司對其起訴而串通。

一審法院另查四：2006年9月26日，華瀛公司作為甲方、新紀(jì)元公司作為乙方、紫光海泰公司作為丙方簽訂協(xié)議書，約定，根據(jù)已生效的天津市第一中級人民法院（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書所認(rèn)定的事實，華瀛公司于2003年7月4日向新紀(jì)元公司劃款2200萬元的性質(zhì)得以明確，經(jīng)三方充分協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：

1、華瀛公司與新紀(jì)元公司確認(rèn)：華瀛公司于2003年7月4日向新紀(jì)元公司劃款人民幣2200萬元，新紀(jì)元公司應(yīng)當(dāng)償還華瀛公司；

2、新紀(jì)元公司按照銀行同期貸款利率賠償華瀛公司自2003年7月5日至2006年9月18日止的資金占用損失，計人民幣4 073 810元；

3、經(jīng)華瀛公司和新紀(jì)元公司對賬，華瀛公司尚欠新紀(jì)元公司人民幣3 145 093.57元；

4、華瀛公司和新紀(jì)元公司確認(rèn)，雙方的上述債權(quán)債務(wù)經(jīng)沖抵后，新紀(jì)元公司尚欠華瀛公司22 928 716.43元；

5、華瀛公司、新紀(jì)元公司、紫光海泰公司三方確認(rèn)，自本協(xié)議簽署之日起，華瀛公司將其對新紀(jì)元公司所享有的上述22 928 716.43元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給紫光海泰公司，紫光海泰公司同意受讓該筆債權(quán)，同時華瀛公司與新紀(jì)元公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅；

6、新紀(jì)元公司同意于2006年12月31日前向紫光海泰公司支付22 928 716.43元。

一審法院另查五：2006年10月12日，紫光海泰公司作為甲方與華瀛公司作為乙方簽訂了和解協(xié)議，約定：

一、天津市第一中級人民法院生效的（2005）一中民二初字第279號民事調(diào)解書確定，華瀛公司應(yīng)當(dāng)向紫光海泰公司給付欠款2700萬元，訴訟費145 010元；

二、華瀛公司未在上述調(diào)解書確定期限內(nèi)履行付款義務(wù)，應(yīng)向紫光海泰公司支付遲延履行期間的債務(wù)利息；

三、經(jīng)華瀛公司和紫光海泰公司同意，由新紀(jì)元公司償還華瀛公司拖欠的紫光海泰公司的22 928 716.43元款項，剩余款項4 216 293.57元及華瀛公司遲延履行期間的債務(wù)利息仍由華瀛公司繼續(xù)向紫光海泰公司履行給付義務(wù)。2006年11月3日，天津市第一中級人民法院根據(jù)紫光海泰公司申請終結(jié)執(zhí)行程序。

一審法院另查六：2007年9月18日，就上訴人（原審原告）上海信邦電子有限公司與被上訴人（原審被告）普天設(shè)備廠、被上訴人（原審被告）新紀(jì)元公司、原審被告華瀛公司買賣合同欠款糾紛一案，天津市第一中級人民法院作出（2007）一中民二終字第138號民事判決書。該判決書載明：經(jīng)審理查明，2003年6月19日，新紀(jì)元公司與盈溢公司簽訂流動資金借款合同，約定盈溢公司向新紀(jì)元公司借款8250萬元，同年7月3日，新紀(jì)元公司向盈溢公司提供了該項借款，盈溢公司用該款履行了對華瀛公司的出資義務(wù)。2003年6月30日，新紀(jì)元公司與天津市海泰控股集團(tuán)有限公司（以下簡稱海泰控股公司）簽訂流動資金借款合同，約定新紀(jì)元公司向海泰控股公司借款2200萬元，將該款匯入普天設(shè)備廠賬戶，同年7月2日，普天設(shè)備廠收到了該匯款，用該款履行了對華瀛公司的出資義務(wù)。華瀛公司成立當(dāng)日，華瀛公司賬戶內(nèi)資金11 000萬元全部被劃入新紀(jì)元公司賬戶，以償還向新紀(jì)元公司的借款。2007年2月12日，上海市第一中級人民法院（2006）滬中民四（商）終字第1500號民事判決書中，對上述抽逃出資事實及各自應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任予以確認(rèn)。天津市第一中級人民法院（2007）一中民二終字第138號民事判決書還認(rèn)定：華瀛公司的股東，在足額出資后，應(yīng)保證華瀛公司的資本充實，在公司成立當(dāng)天，華瀛公司的全部出資劃入新紀(jì)元公司的賬戶，致使華瀛公司賬戶資金為零，將注冊資金全部抽逃的行為，應(yīng)是全體股東共同意志的結(jié)果。此后，普天設(shè)備廠與盈溢公司未再按約出資，已構(gòu)成股東抽逃出資，抽逃出資的范圍分別為2200萬元和8250萬元，普天設(shè)備廠和盈溢公司應(yīng)對華瀛公司與上海信邦電子有限公司的債務(wù)清償不足部分在抽逃出資范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。普天設(shè)備廠辯稱對抽逃資金行為未參與且不知情，難予采信。新紀(jì)元公司將抽逃的550萬元的資金劃回華瀛公司的賬戶，其不構(gòu)成抽逃出資的行為，但作為公司股東有義務(wù)保證公司資本的充實，其應(yīng)對盈溢公司和普天設(shè)備廠的抽逃行為承擔(dān)連帶責(zé)任。最后，判決：

一、維持（2005）南民三初字第3731號民事判決；

二、加判普天設(shè)備廠對華瀛公司上述債務(wù)被依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不足以清償部分在抽逃出資2200萬元范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任；

三、新紀(jì)元公司對普天設(shè)備廠的上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。普天設(shè)備廠與新紀(jì)元公司對該判決所認(rèn)定的事實均不予認(rèn)可，普天設(shè)備廠稱已經(jīng)提交再審申請書。

一審法院另查七：2006年10月，新紀(jì)元公司將普天設(shè)備廠訴至天津市第一中級人民法院，請求法院判令普天設(shè)備廠償還借款2200萬元，并按銀行同期貸款利率賠償新紀(jì)元公司自2003年7月5日起至實際付款之日止的經(jīng)濟(jì)損失（暫計至2006年9月18日為4 073 810元），并判令普天設(shè)備廠支付案件受理費、財產(chǎn)保全費等訴訟費用。2008年6月27日，天津市中級人民法院制作（2008）一中民二重字第1號民事調(diào)解書，確認(rèn)雙方達(dá)成和解協(xié)議：

一、普天設(shè)備廠于2008年7月5日前一次性償還新紀(jì)元公司2200萬元；

二、如普天設(shè)備廠未按以上約定期間履行給付義務(wù)，按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延期間的債務(wù)利息；

三、案件受理費140 380元，減半收取70 190元，保全費130 889元，由新紀(jì)元公司承擔(dān)100 539.5元，由普天設(shè)備廠承擔(dān) 100 539.5元。

一審法院另查八：目前，華瀛公司與盈溢公司均下落不明。

一審法院判決認(rèn)定：青鳥華光公司作為華瀛公司的債權(quán)人，以華瀛公司的股東普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司虛假出資或者抽逃出資為由，要求普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司清償華瀛公司對青鳥華光公司的債務(wù)，當(dāng)事人主體適格，法院予以確認(rèn)。此前，青鳥華光公司沒有依據(jù)同樣的事實起訴過普天設(shè)備廠及新紀(jì)元公司，故新紀(jì)元公司關(guān)于此次訴訟違反“一事不再理”原則的抗辯意見缺乏事實依據(jù)，法院不予采納。

華瀛公司系依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，而《中華人民共和國公司法》第三十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽逃出資?，F(xiàn)青鳥華光公司主張，華瀛公司的股東普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司、盈溢公司，在華瀛公司設(shè)立的當(dāng)日將全部注冊資本11 000萬元抽逃。根據(jù)審理查明的情況可知，2003年7月2日至3日，普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司、盈溢公司分別向華瀛公司賬號內(nèi)轉(zhuǎn)入2200萬元、550萬元、8250萬元。上述行為系股東履行對公司的出資義務(wù)，至此股東的出資義務(wù)即告完成。但華瀛公司完成設(shè)立登記后，就將全部注冊資金11 000萬元轉(zhuǎn)入新紀(jì)元公司。該行為是否屬于股東抽逃出資？這是本案的焦點問題。

華瀛公司成立當(dāng)日全部注冊資本11 000萬元即被轉(zhuǎn)給股東新紀(jì)元公司，屬于在公司成立后將已投入公司的財產(chǎn)擅自轉(zhuǎn)走，系典型的抽逃出資。誰應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)責(zé)任？普天設(shè)備廠表示沒有實施或者參與實施將華瀛公司的11 000萬元轉(zhuǎn)給新紀(jì)元公司，也沒有因此而獲利。根據(jù)天津市第一中級人民法院作出（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書可知，對于從華瀛公司轉(zhuǎn)出11 000萬元的行為，新紀(jì)元公司與盈溢公司、華瀛公司均表示，系普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司、盈溢公司在設(shè)立華瀛公司之前即商定的做法。但普天設(shè)備廠認(rèn)為新紀(jì)元公司、盈溢公司為關(guān)聯(lián)公司，并且否認(rèn)存在事先預(yù)謀的情形。因此，沒有直接證據(jù)證明普天設(shè)備廠參與抽逃出資。另外，新紀(jì)元公司后來對于華瀛公司所轉(zhuǎn)來的11 000萬元的性質(zhì)又做了新的陳述：

1、新紀(jì)元公司認(rèn)可抽逃了550萬元出資，但新紀(jì)元公司于2003年8月19日向華瀛公司轉(zhuǎn)入550萬元，即補齊了新紀(jì)元公司對華瀛公司的出資。

2、因盈溢公司對新紀(jì)元公司有8250萬元債務(wù)，故11 000萬元中的8250萬元系華瀛公司按照盈溢公司的指令直接償還盈溢公司的債務(wù)。

3、新紀(jì)元公司原來以為11 000萬元中的2200萬元，系華瀛公司按照普天設(shè)備廠的指令償還普天設(shè)備廠對新紀(jì)元公司的2200萬元債務(wù)；后來發(fā)現(xiàn)與普天設(shè)備廠沒有關(guān)系，則認(rèn)可新紀(jì)元公司對華瀛公司負(fù)有2200萬元債務(wù)；經(jīng)2006年9月26日華瀛公司、新紀(jì)元公司與紫光海泰公司簽訂協(xié)議書，以及2006年10月12日華瀛公司與紫光海泰公司簽訂和解協(xié)議，最終確定由新紀(jì)元公司代華瀛公司向紫光海泰公司償還債務(wù)22 928 716.43元，而華瀛公司與新紀(jì)元公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。此外，新紀(jì)元公司于2006年10月起訴普天設(shè)備廠，要求普天設(shè)備廠償還借款2200萬元。后新紀(jì)元公司與普天設(shè)備廠達(dá)成償還2200萬元債務(wù)的和解協(xié)議。對此，天津市第一中級人民法院作出（2008）一中民二重字第1號民事調(diào)解書予以確認(rèn)。綜上，無論是新紀(jì)元公司最初的陳述還是現(xiàn)在的陳述，均不能證明普天設(shè)備廠參與了抽逃出資?，F(xiàn)行法律也沒有規(guī)定，股東在無過錯的情況下，應(yīng)當(dāng)對其他股東的抽逃行為承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，青鳥華光公司要求普天設(shè)備廠對華瀛公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的訴訟請求，缺乏法律與事實依據(jù)，法院不予支持。

新紀(jì)元公司于2003年8月19日向華瀛公司打入550萬元，即表明新紀(jì)元公司在抽逃出資后補齊了對華瀛公司的出資。但抽逃出資并不僅僅意味著抽逃己方認(rèn)繳的出資，還包括抽逃他人認(rèn)繳的出資。新紀(jì)元公司代華瀛公司向紫光海泰公司償還債務(wù)，可以視為新紀(jì)元公司履行了向華瀛公司償還2200萬元的債務(wù)。雖然新紀(jì)元公司主張2003年7月4日由華瀛公司轉(zhuǎn)入新紀(jì)元公司帳戶內(nèi)的8250萬元，屬于華瀛公司償還盈溢公司欠新紀(jì)元公司的借款，盈溢公司在之前的訴訟中也予以認(rèn)可，但該行為顯屬盈溢公司抽逃出資，而新紀(jì)元公司對此是明知的，卻仍然予以配合。故新紀(jì)元公司與盈溢公司對抽逃華瀛公司8250萬元出資意圖明顯，嚴(yán)重侵害了華瀛公司的償債能力，屬于共同侵權(quán)行為人，因此對于8250萬元抽逃出資負(fù)有連帶責(zé)任。華瀛公司的債權(quán)人利益因華瀛公司股東抽逃出資受到重大損害，所以新紀(jì)元公司應(yīng)當(dāng)在8250萬元的范圍內(nèi)對華瀛公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。在對華瀛公司強(qiáng)制執(zhí)行仍不能受償?shù)那闆r下，青鳥華光公司要求新紀(jì)元公司對華瀛公司所欠貨款本金及利息共計1 627 874.45元承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請求，于法有據(jù)，證據(jù)充分，予以支持。

綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十條第三款、第三十六條的規(guī)定，判決：

一、天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司在八千二百五十萬元的范圍內(nèi)，對天津華瀛首信移動通信有限公司欠濰坊青鳥華光電池有限公司的貨款本息一百六十二萬七千八百七十四元四角五分在依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不足以清償部分承擔(dān)補充賠償責(zé)任（于判決生效后十日內(nèi)支付）。

二、駁回濰坊青鳥華光電池有限公司的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

新紀(jì)元公司不服一審法院上述民事判決，向本院提起上訴。其主要上訴理由是：原審判決認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤。

（一）原審法院認(rèn)為新紀(jì)元公司明知盈溢公司抽逃華瀛公司8250萬元出資，且仍然予以配合，與事實不符，屬事實認(rèn)定不清。即便盈溢公司有抽逃出資的行為，也與新紀(jì)元公司無關(guān)，且新紀(jì)元公司從未對盈溢公司抽逃出資的行為予以配合。

（二）原審法院適用法律錯誤。

1、原審法院受理青鳥華光公司的起訴違背了一事不再理的審判原則。新紀(jì)元公司認(rèn)為，青鳥華光公司的原審訴訟行為同其上海市奉賢區(qū)的訴訟行為屬于重復(fù)起訴的行為。因為該兩次訴訟行為的當(dāng)事人相同、訴訟標(biāo)的相同、訴訟請求相同，只是兩次訴訟行為所處階段不同。據(jù)此，原審法院受理新紀(jì)元公司的起訴，完全違背了一事不再理的訴訟原則。

2、新紀(jì)元公司不存在抽逃出資行為，不應(yīng)對盈溢公司的抽逃出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任。即便盈溢公司有抽逃出資的行為，也與新紀(jì)元公司無關(guān)。新紀(jì)元公司并不知道盈溢公司要抽逃其在華瀛公司的出資，更未對盈溢公司抽逃出資的行為予以配合。因此，新紀(jì)元公司不應(yīng)對盈溢公司抽逃8250萬元的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上所述，原審法院受理青鳥華光公司的起訴違背了一事不再理原則。而且即使盈溢公司有抽逃出資的行為，也與新紀(jì)元公司無關(guān)，新紀(jì)元公司不應(yīng)對盈溢公司的抽逃行為承擔(dān)連帶責(zé)任。新紀(jì)元公司上訴請求二審法院依法撤銷原審判決，駁回青鳥華光公司的其他訴訟請求。

青鳥華光公司同意一審法院判決，請求二審法院駁回新紀(jì)元公司的上訴請求。

普天設(shè)備廠服從一審法院判決。

本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。

上述事實，有青鳥華光公司提交的上海市奉賢區(qū)人民法院（2004）奉民二（商）初字第672號民事判決書、執(zhí)行申請書、上海市奉賢區(qū)人民法院（2004）奉執(zhí)字第2464號民事裁定書、華瀛公司工商登記材料、盈溢公司工商登記材料、火炬所津火內(nèi)驗（2003）第175號驗資報告、新紀(jì)元公司工商登記材料、天津市第一中級人民法院（2007）一中民二終字第138號民事判決書，普天設(shè)備廠提供的匯款憑證5張、使用支票審批條1張、天津信托公司劃款指定用項通知書1張、支付結(jié)算通知／查詢查復(fù)書、中國普天信息產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司《關(guān)于楊廉斯、周明海同志任免職務(wù)的通知》、2003年6月26日換發(fā)的普天設(shè)備廠的營業(yè)執(zhí)照、2006年9月26日華瀛公司、新紀(jì)元公司、紫光海泰公司簽訂的《協(xié)議書》、2006年10月12日紫光海泰公司與華瀛公司簽訂的《和解協(xié)議》、2006年11月3日的執(zhí)行和解筆錄、民事起訴狀、天津市第一中級人民法院（2006）一中園初字第71號民事判決書、天津市第一中級人民法院（2008）一中民二重字第1號民事調(diào)解書、天津市第一中級人民法院（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書，新紀(jì)元公司提交的青鳥華光公司追加被執(zhí)行人申請書、上海市奉賢區(qū)人民法院出庭通知、天津信托公司的資金依托劃款指定用項通知回單、華瀛公司章程、天津市第一中級人民法院（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書、銀行進(jìn)帳單1張、天津市企業(yè)單位專用收據(jù)1張，以及法院庭審筆錄等在案佐證。

本院認(rèn)為，華瀛公司系依法設(shè)立的有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽逃出資。華瀛公司成立當(dāng)日，即將全部注冊資本11 000萬元轉(zhuǎn)給股東新紀(jì)元公司，屬于在公司成立后將已投入公司的財產(chǎn)擅自轉(zhuǎn)走，系抽逃出資。根據(jù)天津市第一中級人民法院作出（2005）一中執(zhí)復(fù)字第183號民事裁定書可知，對于從華瀛公司轉(zhuǎn)出11 000萬元的行為，新紀(jì)元公司與盈溢公司、華瀛公司均表示，系普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司、盈溢公司在設(shè)立華瀛公司之前即商定的做法。新紀(jì)元公司雖稱由華瀛公司轉(zhuǎn)入新紀(jì)元公司帳戶內(nèi)的8250萬元，屬于華瀛公司償還盈溢公司欠新元公司的借款，盈溢公司在之前的訴訟中也予以認(rèn)可，但該行為顯屬盈溢公司抽逃出資，而新紀(jì)元公司對此是明知的，卻仍然予以配合，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。鑒于新紀(jì)元公司與盈溢公司對抽逃華瀛公司8250萬元出資意圖明顯，嚴(yán)重侵害了華瀛公司的償債能力，屬于共同侵權(quán)行為人，因此對于8250萬元抽逃出資負(fù)有連帶責(zé)任。華瀛公司的債權(quán)人利益因華瀛公司股東抽逃出資受到損害，所以新紀(jì)元公司應(yīng)當(dāng)在8250萬元的范圍內(nèi)對華瀛公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

青鳥華光公司作為華瀛公司的債權(quán)人，以華瀛公司的股東普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司虛假出資或者抽逃出資為由，要求普天設(shè)備廠、新紀(jì)元公司清償華瀛公司對青鳥華光公司的債務(wù)，當(dāng)事人主體適格。此前，青鳥華光公司并未依據(jù)同樣的事實對新紀(jì)元公司提起過訴訟，故新紀(jì)元公司關(guān)于此次訴訟違反“一事不再理”原則的上訴意見缺乏事實依據(jù)，本院不予采納。綜上，新紀(jì)元公司的上訴理由及請求均不能成立，本院不予支持。原審判決認(rèn)定事實清楚，處理并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費一萬八千一百四十九元，由天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司負(fù)擔(dān)（濰坊青鳥華光電池有限公司已墊付，故天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司于本判決生效后七日內(nèi)向濰坊青鳥華光電池有限公司支付）。

二審案件受理費一萬八千一百四十九元，由天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險投資有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

（此頁無正文）

審 判 長

鞏旭紅 代理審判員

石 東 代理審判員

李 麗 二ОО九年三月二十日 書 記 員

趙 越

第五篇：股東協(xié)議范本(法人單位共同出資成立合資公司)

南海某制藥公司

與廣東某工程研究工程中心有限公司共同出資成立

廣州某生物制藥有限公司

出

資

協(xié)

議

二O一八年月日

目 錄

出資協(xié)議.........................................2 第一條

合作目的...................................3 第二條新公司概況..................................3 第三條新公司注冊資本..............................3 第四條出資形式....................................3 第五條新公司經(jīng)營范圍及市場范圍...................4 第六條雙方的責(zé)任..................................4 第七條員工錄用...................................5 第八條新公司法人治理結(jié)構(gòu)..........................5 第九條財務(wù)與會計..................................8 第十一條保證與承諾................................8 第十二條終止和清算................................9 第十三條不可抗 力..................................9 第十四條保密責(zé)任..................................9 第十五條違約責(zé)任..................................9 第十六條通知......................................第十七條協(xié)議的修改與解除........................10 第十八條爭議的處理..............................10 第十九條 本協(xié)議生效及其他........................10

出資協(xié)議

協(xié)議雙方:

甲方：南海某制藥有限公司 法定代表人：某某

法定地址：廣東省佛山市南海軟件科技園桃園東路96號 乙方：廣東某藥物工程研究中心有限公司 法定代表人：某某

法定地址：廣東省廣州市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)科學(xué)城##大道##號

前言：

1、甲方系在佛山市南海區(qū)依法登記成立，注冊資本金為 1000 萬元的有限責(zé)任公司，甲方愿意通過股權(quán)合作的方式設(shè)立新公司，具體設(shè)立辦法是：在藥品監(jiān)督管理部門，甲方先增加生產(chǎn)許可證地址，然后分離出廣州某生物制藥有限公司（以下簡稱“新公司”），藥品生產(chǎn)批準(zhǔn)文號、藥品生產(chǎn)許可證等等進(jìn)入新公司；在工商登記上成立全新的廣州某生物制藥有限公司，與甲方?jīng)]有債權(quán)債務(wù)繼承關(guān)系。甲方投入資產(chǎn)包括：外用重組人堿性成纖維細(xì)胞生長因子（以下簡稱“rh-rh-bFGF”）的生產(chǎn)批準(zhǔn)文號（凍干粉）（兩個規(guī)格，國藥準(zhǔn)字S20040053、國藥準(zhǔn)字S20040052）、“蓋扶”等商標(biāo)、《藥品生產(chǎn)許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》以及rh-rh-bFGF外用溶液、外用凝膠臨床批件及相關(guān)臨床工作，某現(xiàn)有全部生產(chǎn)、質(zhì)檢、辦公設(shè)備以及裝修，現(xiàn)有車間兩年的房屋使用 權(quán)，以及企業(yè)現(xiàn)有的經(jīng)營管理隊伍、銷售渠道等合計作價 4286萬元；最終以評估價為準(zhǔn)。

2、乙方系在廣州市依法登記成立，注冊資金為人民幣2500萬元的有限責(zé)任公司（以下稱“乙方”或“新增股東”），以廣州科學(xué)城##大道##號的一條適合rh-bFGF的生產(chǎn)線投資入股新公司以及4000平米房屋五年使用權(quán)，最終以評估價為準(zhǔn)。

為了充分發(fā)揮雙方各自優(yōu)勢，實現(xiàn)和諧、互利、共贏，根據(jù)《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，決定共同出資成立“廣州某生物制藥有限公司”（以下簡稱：“新公司”，具體名稱以工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)名稱為準(zhǔn)）合作經(jīng)營，達(dá)成協(xié)議如下：

第一條合作目的雙方通過合作，成立以基因工程類生物制藥、醫(yī)療器械、化妝品等的開發(fā)、制造、銷售為主的企業(yè)，實現(xiàn)共贏發(fā)展的目的。

第二條新公司概況

雙方申請設(shè)立的有限責(zé)任公司名稱擬定為“廣州某生物制藥有限公司”，公司名稱最終以工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的名稱為準(zhǔn)。

公司地址一在廣東省廣州市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)科學(xué)城##大道##號，新公司生產(chǎn)經(jīng)營所需的設(shè)備、裝修由乙方完成采購和裝修，折算為乙方的股權(quán)；經(jīng)營所需的廠房前五年轉(zhuǎn)化為乙方的投資，五年后向乙方租賃，租賃價格按市場價格執(zhí)行。

公司地址二在廣東省佛山市南海軟件科技園桃園東路96號，新公司生產(chǎn)經(jīng)營所需的設(shè)備、裝修由甲方投資，折算為甲方的股權(quán)；經(jīng)營所需的廠房前兩年轉(zhuǎn)化為乙方的投資，兩年后向甲方租賃，租賃價格按市場價格執(zhí)行。

第三條新公司注冊資本

新公司注冊資本為3000萬元人民幣，甲方出資1800萬元，占注冊資本的60％；乙方出資1200萬元，占注冊資本的40％；超出部分進(jìn)入資本公積金。

第四條出資形式

甲乙雙方均采取實物資產(chǎn)形式出資，雙方應(yīng)于乙方裝修完成后選取同一評估基準(zhǔn)日將各自資產(chǎn)聘請獨立中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，并由驗資機(jī)構(gòu)出具相關(guān)驗資證明。

一、甲方出資資產(chǎn)包括：

1、外用重組人堿性成纖維細(xì)胞生長因子凍干粉（以下簡稱“rh-rh-bFGF”）的生產(chǎn)技術(shù)及其附屬的權(quán)益

2、以及“蓋扶”等商標(biāo)、《藥品生產(chǎn)許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》、rh-rh-bFGF外用溶液、外用凝膠生產(chǎn)技術(shù)以及附屬的權(quán)益及相關(guān)臨床工作

3、某現(xiàn)有全部生產(chǎn)、質(zhì)檢、辦公設(shè)備以及裝修，4、公司當(dāng)前的存貨

5、公司當(dāng)前的貨幣資金

6、現(xiàn)有車間約3600平米兩年的房屋使用權(quán)

二、乙方出資資產(chǎn)包括：

1、設(shè)備1592萬元（詳見附件一：設(shè)備明細(xì)清單，含環(huán)保設(shè)備、消防設(shè)施、危險品庫、新建鍋爐房等）；

2、裝修費950萬元，由甲方和乙方共同控制，節(jié)約部分注入新公司補充流動資金，限期乙方在2012年12月31日前完成裝修；

3、房屋4000平米，5年租金（自獲得GMP認(rèn)證書之日起計算，詳見附件二：房屋面積圖），租金按25元/（平方米〃月）計算；

4、后續(xù)技術(shù)同等條件下優(yōu)先轉(zhuǎn)讓給甲方。

股東不按協(xié)議繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，支付應(yīng)付金額1%的違約金，并限期足額繳納所認(rèn)繳的出資。

第五條

新公司經(jīng)營范圍及市場范圍

公司主要從事生物制藥、醫(yī)療器械、化妝品的開發(fā)、制造、銷售，具體包括噴霧劑、氣霧劑、凍干粉針劑、小容量注射劑的開發(fā)、制造、銷售。技術(shù)咨詢、技術(shù)轉(zhuǎn)讓。第六條

雙方的責(zé)任

甲方和乙方分別承擔(dān)以下責(zé)任： 甲方責(zé)任范圍:

1、負(fù)責(zé)食品藥品監(jiān)督管理部門辦理《藥品生產(chǎn)許可證》、生產(chǎn)批準(zhǔn)文號轉(zhuǎn)、移的有關(guān)事宜。

2、負(fù)責(zé)新車間的GMP認(rèn)證。

3、按照第三、四條的規(guī)定，繳納投資資產(chǎn)。

4、處理新公司委托的其他事宜。乙方的責(zé)任范圍：

1、負(fù)責(zé)向當(dāng)?shù)卣鞴懿块T申請營業(yè)執(zhí)照，辦理注冊公司，環(huán)保驗收、鍋爐報建及其他組建事宜。

2、協(xié)助新公司處理生產(chǎn)經(jīng)營所需的土地、廠房、設(shè)備等租賃事項。

3、按照第三、四條的規(guī)定，繳納投資資金。

4、處理新公司委托的其他事宜。

第七條員工錄用

新公司所需人員應(yīng)嚴(yán)格按照《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》要求，為員工辦理各項社會保險，及時足額繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險費用。

第八條

新公司法人治理結(jié)構(gòu)

1、按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，建立完善的公司法人治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)行規(guī)范、高效的公司化運作管理。

2、公司設(shè)立股東會。股東會由全體股東組成，股東按照出資比例行使表決權(quán)。

3、公司設(shè)立董事會。董事會成員五人，其中，甲方提名三人，乙方提名二人，由股東會選舉產(chǎn)生?？偨?jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由甲方委派，董事長由乙方委派。董事長通過董事會選舉產(chǎn)生，任期三年，董事長為公司的法定代表人。董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；

（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（4）制定公司的財務(wù)預(yù)、決算方案

（5）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（6）制定公司增加或減少注冊資本及發(fā)行公司債券的方案；

（7）擬定公司合并、分立、變更公司形式，解散的方案；

（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（9）決定聘任或者解聘公司總經(jīng)理及其報酬事宜，并根據(jù)總經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副總經(jīng)理，財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；

（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事長行使下列職權(quán)：

（1）負(fù)責(zé)召集和主持董事會，檢查董事會的落實情況，并向股東會和董事會報告工作；

（2）執(zhí)行股東會議和董事會決議；（3）代表公司簽 署有關(guān)文件；

（4）提名公司總經(jīng)理人選，交董事會任免；

（5）在發(fā)生戰(zhàn)爭、特大自然災(zāi)害等緊急情況下，對公司事務(wù)行使裁決權(quán)和處置權(quán)，但這類裁決權(quán)和處置權(quán)須符合公司利益，并在事后向股東會報告。

4、公司設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會成員三人，其中，甲方提名一人，乙方提名一人，由股東會選舉產(chǎn)生。職工監(jiān)事一名，由職工大會或職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由甲方委派的監(jiān)事通過監(jiān)事會選舉產(chǎn)生。

監(jiān)事會行使下列職權(quán):

（1）檢查、監(jiān)督公司財務(wù)、經(jīng)營狀況；

（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會議的董事，高級管理人員可提出罷免的建議；

（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，有權(quán)要求其予以及時糾正；

（4）提議召開臨時股東會議，在董事會不能履行或不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）監(jiān)事會人員列席董事會會議；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

5、新公司設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由甲方推薦，經(jīng)董事會聘任或解聘，任期三年?？偨?jīng)理依據(jù)公司章程和董事會授予的職權(quán)，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作。

總經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會 決議；（2）組織實施公司經(jīng)營計劃和投資方案；（3）擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬定公司的基本管理制度；（5）制度公司的具體規(guī)章；

（6）提請聘任或解聘公司副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；

（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（8）列席董事會會議；

（9）公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

第九條

財務(wù)與會計

1、新公司按照國家有關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格執(zhí)行國家財務(wù)會計制度，組織會計制度，編制財務(wù)會計報告。

2、新公司按月向公司股東、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理報送財務(wù)報表。

3、新公司每個會計的稅后利潤在彌補以前虧損后提取法定公積金。經(jīng)股東會決議，可以從稅后利潤中提取任意公積金。剩余部分的處置方案由董事會提出，經(jīng)股東會審議批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第十條

期權(quán)設(shè)立

甲乙雙方一致同意前三年按照新公司稅后利潤的15%作為年終獎給與公司全體員工。三年后設(shè)立15%的期權(quán)給予公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，期權(quán)分5次行使，每年的第一季度對期權(quán)行權(quán)條件滿足與否進(jìn)行確認(rèn)，若滿足則執(zhí)行一次期權(quán)行權(quán)，行權(quán)價相當(dāng)于目前的1元/股。有關(guān)期權(quán)設(shè) 立、行使等具體方案由公司董事會擬定報公司股東會批準(zhǔn)執(zhí)行。

第十一條

保證與承諾

1、雙方保證按照國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定從事新公司的設(shè)立活動，任何一方不得以發(fā)起設(shè)立新公司為名從事非法活動；

2、雙方保證及時提供為辦理新公司設(shè)立申請及登記注冊所需要的全部資料，并保證資料的真實性、完整性和準(zhǔn)確性，并承諾對本次合作中存在的重大遺漏、虛假陳述和故意隱瞞等承擔(dān)一切法律責(zé)任。

3、雙方保證提供本次合作所涉及的核心技術(shù)及管理等方面的支持，保證生產(chǎn)的產(chǎn)品取得相關(guān)管理部門認(rèn)證證書，使所生產(chǎn)產(chǎn)品具備核心競爭力參與市場競爭。

4、雙方保證其本次設(shè)立公司出資的合法性，并保證簽署本出資協(xié)議時該投資行為已獲得所需的股東會或者董事會表決同意、相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。

第十二條

終止和清算

依照《中華人民共和國公司法》的相關(guān)條款執(zhí)行新公司的終止和清算事宜。

第十三條

不可抗力 一方由于不可抗力，因而無法執(zhí)行合同條款。受阻的一方應(yīng)通過傳真和電傳及時通知另一方，并在十五天之內(nèi)提供事件的詳細(xì)情況，說明無法實施合同或推遲執(zhí)行合同的全部或部分條款的原因。根據(jù)事件對執(zhí)行合同的影響，雙方可通過協(xié)商，確定是否終止合同，或減免責(zé)任，或推遲執(zhí)行合同。

第十四條

保密責(zé)任

協(xié)議雙方保證對在討論、簽訂、執(zhí)行本協(xié)議過程中所獲悉的屬于其他方的無法自公開渠道獲得的文件及資料（包括商業(yè)秘密、公司計劃、運營活動、財務(wù)信息、技術(shù)信息、經(jīng)營信息及其他商業(yè)秘密）予以保密。未經(jīng)該資料和文件的原提供方同意，另一方不得向任何第三方泄露該商業(yè)秘密的全部或部分內(nèi)容。保密期限為自本協(xié)議簽訂之日起十年。

第十五條

違約責(zé)任

由于乙方的裝修屬于量體裁衣，甲方的GMP認(rèn)證時間屬于限期完成事項，因此本協(xié)議屬于不可撤銷協(xié)議。協(xié)議雙方應(yīng)按期、足額繳納所認(rèn)繳的出資額，因一方未按期或未足額繳納出資導(dǎo)致公司不能成立時，該方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償守約方的全部經(jīng)濟(jì)損失。公司的設(shè)立費用以實際發(fā)生的費用為準(zhǔn)。公司依法成立后，該設(shè)立費用經(jīng)公司股東會確認(rèn)后由公司承擔(dān)。公司因故未能設(shè)立時，已支付的設(shè)立費用由導(dǎo)致公司不能成立的責(zé)任方承擔(dān)，如不因任一方的責(zé)任造成公司不能設(shè)立的，由雙方分擔(dān)。

第十六條

通知

1、根據(jù)本協(xié)議需要一方向另一方發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本協(xié)議有關(guān)的通知和要求等，必須采用書面形式，通過傳真、郵寄或當(dāng)面送交方式傳遞。

2、一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起3日內(nèi)，以書面形式通知另一方；否則，由未通知方承擔(dān)由此而引起的相關(guān)責(zé)任。

甲方通知或通訊地址： 乙方通知或通訊地址：

第十七條

協(xié)議的修改與解除

1、協(xié)議修改必須經(jīng)雙方一致同意，任何一方單方所作的修改、添加等均不

具有法律效力。對本協(xié)議所作的任何修改，須經(jīng)協(xié)議雙方在書面協(xié)議上簽字并經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方能生效。

2、有下列情形之一的，可以解除本協(xié)議：

（1）經(jīng)雙方協(xié)商一致；

（2）因不可抗力致使不能實現(xiàn)本協(xié)議目的；（3）在履行期限屆滿之前，一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主

要義務(wù)，或不遵守本協(xié)議內(nèi)容；

（4）一方延遲履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（5）一方延遲履行義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)協(xié)議目的；

（6）法律規(guī)定的其他情形。

3、具備上述情形，守約方可向違約方發(fā)出書面解除合同通知書，合同自通知到達(dá)對方時解除。

第十八條 爭議的處理

本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。協(xié)商不成的提交廣州仲裁委員會仲裁。

第十九條

本協(xié)議生效及其他

1、本協(xié)議未盡事宜依公司章程、《公司法》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。公司章程、《公司法》及有關(guān)法律法規(guī)沒有規(guī)定的，由各方友好協(xié)商并簽訂書面補充協(xié)議，該補充協(xié)議與本協(xié)議具同等法律效力。

2、本協(xié)議由甲、乙雙方法定代表人或各自的授權(quán)代表簽字、加蓋單位公章后即生效。

3、本協(xié)議一式六份，協(xié)議雙方各執(zhí)三份。

甲方（公章）：

法定代表人或授權(quán)代表簽字： 年月

日

乙方（公章）：

法定代表人或授權(quán)代表簽字：

年月

日