第一篇：現(xiàn)行公司法對公司治理的影響

現(xiàn)行《公司法》對上述問題的解決提供了一個制度框架，對完善公司治理起到了重要作用。

(一)明確了公司治理的目的現(xiàn)行《公司法》的修訂可看出，其對各權利主體行為的規(guī)范方面，突出了公司治理的目的是強調股東利益的維護，同時兼顧各利益相關者的利益?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定股東有查賬權，中小股東有召開股東大會的請求權、召集權和主持權，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制等；現(xiàn)行公司法對股東代表訴訟的規(guī)定，股東退出機制的規(guī)定等；對董事會制度的規(guī)范，以及防止董事關聯(lián)交易等，這些都充分體現(xiàn)了股東利益。此外，職工監(jiān)事制度，以及可設立職工董事的規(guī)定，又兼顧了員工利益；實行法人人格否認制度，既維護了債權人的利益，同時也維護了中小股東利益，對防止內(nèi)部人控制也有一定效果；這些規(guī)定兼顧對各相關利益主體的利益維護。

(二)體現(xiàn)了公司治理的利益協(xié)調本質公司治理的本質是這樣一套制度安排，既能確保管理層為最大化股東利益而工作，又要確保大股東兼顧中JJ,N．東利益而行事，還能保證其他專用性資產(chǎn)投資主體和員工、債權人等的利益?，F(xiàn)行《公司法》基本上體現(xiàn)了公司治理這一實質，它對管理層行為的規(guī)范性規(guī)定，對職工監(jiān)事制度的規(guī)定，以及對限制大股東通過擔保轉移公司財產(chǎn)的規(guī)定等，確保了幾乎所有投資人的利益，實現(xiàn)了公司治理的本質。

(三)原則上解決了公司治理中存在的主要問題現(xiàn)行《公司法》對大股東的限制，以及對公司向其他企業(yè)投資的規(guī)定——“不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人(第15條)”，這些對“一股獨大”、投資人制度缺陷以及多級法人制度等的問題，都有一定的限制作用。對董事會權力的限制，對監(jiān)事會權利的加強，以及對上市公司獨立董事的規(guī)定，加強了對公司的制衡監(jiān)督作用，一定程度上防止了“內(nèi)部人控制”問題的發(fā)生。對公司法人代表的規(guī)定，由公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，一定程度上解決了董事會與執(zhí)行層的關系。對中介機構弄虛作假將承擔賠償責任的規(guī)定，加大中介機構的犯罪成本。從上所列的這些條款對重塑投資者信心，重建社會信用體系將起到重要作用。

(四)強化了對公司治理的強制性和導向作用《公司法》在經(jīng)過精心細致的調整以后，以“法”這一強有力的制度形式對公司治理各利益主體行為進行明確規(guī)范，“法”的威懾作用，將會使公司治理得到強制性的推行。制度經(jīng)濟學認為，一方面制度提供了人的行為基礎，提供了解決與資源稀缺有關的社會問題，因而是解決社會協(xié)調與合作問題從而產(chǎn)生群體利益的工具：另～方面制度又是約束或激勵理性“經(jīng)濟人”追求主體福利或效用最大化的手段，制度是從利益沖突中產(chǎn)生的“切實可行的相互關系”，并創(chuàng)造“預期保障”的規(guī)則。因此，《公司法》這一制度能使人們的行為達到某種程度的標準化和可預見性，可以幫助人們在他與別人的交易中較為合理地把握對未來的預期，以協(xié)調利益沖突。因而現(xiàn)行《公司法》的頒布，既強制性地約束了經(jīng)濟主體的行為規(guī)范，又對經(jīng)濟主體的行為有一定的導向作用

第二篇：新公司法對銀行業(yè)務的影響

新公司法對商業(yè)銀行業(yè)務經(jīng)營的影響解讀

2013年11月9日，中共十八屆三中全會召開，決定提出“經(jīng)濟體制改革是全面深化改革的重點，核心問題是處理好政府和市場的關系，使市場在資源配置中起決定性作用”。為有效貫徹這一原則，2013年12月28日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議表決通過了關于修改《公司法》（我國的《公司法》自1994年7月1日起施行。期間分別于1999年12月25日2004年8月28日和2005年10月27日三次修訂。修訂后的《公司法》自2006年1月1日起施行。之后7年多時間再沒有修訂。）的決定?！豆痉ā沸拚敢延?014年3月1日正式實施。新公司法對商業(yè)銀行的業(yè)務經(jīng)營將產(chǎn)生重要影響。本文將從修改內(nèi)容、主要影響和應對措施三部分解讀其對銀行經(jīng)營業(yè)務的影響。

一、公司法修改的主要內(nèi)容

此次修改公司法進一步降低了公司設立門檻，減輕了投資者負擔，便利了公司準入，為推進公司注冊資本登記制度改革提供了法制保障。公司法修訂主要包括12個條款，涉及將公司注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，放寬注冊資本登記條件，簡化登記事項和登記文件等等，主要集中在以下三個方面。

一是將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。除法律、行政法規(guī)以及國務院對公司注冊資本實繳另有規(guī)定的外，取消了關于公司股東（發(fā)起人）應當自公司成立之日起2年內(nèi)繳足出資，投資公司可以在5年內(nèi)繳足出資等規(guī)定；取消了一人有限責任公司。股東應當一次足額繳納出資的規(guī)定；公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。

二是放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規(guī)以及國務院對公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消了有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例；不再限制股東（發(fā)起人）的貨幣出資比例。

三是減少對市場主體自治事項的干預，簡化登記事項和登記文件。有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項；公司登記時，不需要提交驗資報告。

二、新公司法對商業(yè)銀行經(jīng)營產(chǎn)生的主要影響 公司法的再度修訂，作為注冊資本登記制度改革的重要內(nèi)容之一，無疑為投資者投資創(chuàng)業(yè)大開了方便之門，將該交給市場的交給了市場。但在整個社會誠信基礎還尚待建設的情況下，也將對商業(yè)銀行經(jīng)營，特別是信貸業(yè)務產(chǎn)生重要影響。

（一）公司注冊條件放寬了，但是銀行調查、審查、貸后管理責任和難度加大了。

新公司法將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。逐步弱化了資本在公司成立、發(fā)展過程中的意義。企業(yè)的注冊資本是企業(yè)經(jīng)濟實力的體現(xiàn)，注冊資本登記方面帶來的改革將盡一步考驗銀行甄別客戶的能力?，F(xiàn)行公司法根據(jù)公司類型的不同，分別有3萬、10萬、500萬的最低注冊資本限制，而新公司法實施后，除了法律、法規(guī)另有規(guī)定外，這些限制都被取消，加大了銀行發(fā)放貸款的風險和成本，勢必對銀行客戶營銷管理、信貸業(yè)務理念造成沖擊，對銀行信貸客戶分類、準入、評定信用等級以及風險管理帶來新的挑戰(zhàn)。

（二）商事登記事項和手續(xù)簡化了，造成企業(yè)信息與銀行信息不對稱，增加調查、審查難度。

新公司法實施后，有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項；公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等事項不再記載于公司營業(yè)執(zhí)照上。公司營業(yè)執(zhí)照所能夠反應的企業(yè)信息越來越少。勢必造成銀行在調查、審查過程中與企業(yè)登記信息的不對稱，調查、審查難度增加。

（三）取消驗資手續(xù)，銀行對企業(yè)注冊資本到位情況失去有力依據(jù)，同時結算賬戶也將面臨大幅減少。

新公司法實施后，減少了行政主管部門對市場主體自治事項的干預。最直接的表現(xiàn)之一是公司登記時，取消驗資報告。因此，在方便企業(yè)注冊登記的同時，使得銀行對注冊資本到位情況失去了有力的依據(jù)。此外，驗資報告的取消，使得銀行還將面臨驗資賬戶等結算賬戶的大幅減少。

（四）后續(xù)公司注冊體制改革，對銀行信貸業(yè)務調查、審查的實效性和專業(yè)性提出了更高的要求。下一步公司注冊體制改革的趨勢是工商主體資格和經(jīng)營資格相分離。目前已在廣東、天津等省市試點。改革內(nèi)容主要包括：一是改革營業(yè)執(zhí)照制度。使營業(yè)執(zhí)照成為單純的工商主體資格憑證，不再是經(jīng)營資格的憑證。即營業(yè)執(zhí)照中不再表述經(jīng)營范圍；二是工商主體資格等級與經(jīng)營資格許可各自獨立進行，經(jīng)營資格許可不再作為工商主體資格登記的前置條件；三是放寬工商主體經(jīng)營范圍的行政管理；四是住所與經(jīng)營場所各自獨立的登記管理方式。這項制度改革將增加我行信貸業(yè)務的調查、審查難度。

1、行政審批后置，加大了我行信貸業(yè)務調查、審查的專業(yè)性。改革前，行政審批為申領營業(yè)執(zhí)照的前置條件，我行在調查、審查中只需查驗公司經(jīng)營項目在營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍和期限內(nèi)，風險相對較低。改革后，行政審批均為后置審批或監(jiān)管。因此，要求我行在調查、審查過程中，提高業(yè)務的專業(yè)性，重點審查企業(yè)是否具備相應的行政許可，如網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證、醫(yī)療器械經(jīng)營許可證、電信業(yè)務經(jīng)營許可證、危險化學品經(jīng)營許可證等相關手續(xù)。如果企業(yè)未取得行政審批或許可，擅自經(jīng)營，則會受到罰款、停業(yè)等行政處罰，影響我行信貸資金安全，因而調查、審查難度加大。

2、經(jīng)營場所虛化，調查難度加大。

改革后由于商事登記部門不再收取場地租賃或產(chǎn)權等相關憑證，并允許多公司共用同一地址，可能造成虛假地址登記等問題。而企業(yè)住所或經(jīng)營地址不僅是我行信貸業(yè)務調查的重要因素，也是民事訴訟中確定管轄權的重要依據(jù)，因此，要求我行在調查過程中加強對企業(yè)住所或經(jīng)營地址的實地調查能力，加大了調查難度。

三、面對新公司法銀行所采取的應對措施

（一）迅速轉變思想，快速對接新公司法，與時俱進，轉變管理理念。隨著新公司法的實施，公司注冊資本和實收資本的概念逐漸被弱化。注冊資本已經(jīng)不是對公司實力判斷的主要依據(jù)了。銀行應當高度重視新《公司法》體現(xiàn)的立法精神及其價值取向，重新審視自身的管理思路、管理方式，把對公司客戶的信貸論證及其管理從傳統(tǒng)的資本信用基礎轉變到資產(chǎn)信用基礎上來。銀行信貸安全應著眼于公司履行義務和償還債務的能力，更加關注實質的、可以變賣的真正可以用于債務清償?shù)馁Y產(chǎn)，而不必過于看重公司的注冊資本的實繳情況。銀行要從自身債權及經(jīng)營安全考慮，對信貸客戶分類、準入、評定信用等級以及客戶營銷管理等制度要求及時調整。在注冊資本認繳制下，要規(guī)定適宜的資本額度來選擇客戶，對債務人嚴格規(guī)定相關義務，借以實現(xiàn)新的權益平衡。建議在調查、審查過程中迅速轉變思想，要從傳統(tǒng)的資本管理向資產(chǎn)管理轉變，相對弱化對企業(yè)資本的調查、審查，注重對企業(yè)實際控制的，可用于清償銀行債務的有效資產(chǎn)的調查、分析。

（二）通過社會各種征信系統(tǒng)了解公司客戶的信息披露、誠信情況。信貸業(yè)務調查、審查過程中要及時掌握公司資信情況，不能僅依賴公司提供的報表、材料和一般的走訪詢問，動態(tài)通過工商登記資料、產(chǎn)權登記部門資料等多渠道加強客戶管理。

1、充分利用現(xiàn)有的征信系統(tǒng)來了解客戶信息，包括人行的金融信用信息基礎數(shù)據(jù)庫、應收帳款質押登記系統(tǒng)、全國法院被執(zhí)行人查詢系統(tǒng)、中國裁判文書網(wǎng)、工商局網(wǎng)站、稅務局網(wǎng)站、產(chǎn)權交易部門網(wǎng)站等。這里需要重點提示的是全國法院被執(zhí)行人查詢系統(tǒng)。通過系統(tǒng)查詢法人和法定代表人（特別是中小微企業(yè)及企業(yè)主）的訴訟信息，能夠準確掌握企業(yè)及其實際控制人的債權債務糾紛和及時動態(tài)，以及涉及我行抵押資產(chǎn)的查封、凍結和訴訟情況。

2、關注工商部門市場主體信用信息系統(tǒng)的建設。配套注冊資本登記制度的改革，《公司登記管理條例》也將修改。針對企業(yè)的登記備案、報告、資質資格等信息的公示，工商將建立市場主體信用信息系統(tǒng)，推行電子營業(yè)執(zhí)照和全程電子化登記管理。

3、國務院常務會議要求，要運用信息公示和共享等手段，將企業(yè)登記備案、報告、資質資格等通過市場主體信用信息系統(tǒng)予以公示。推行電子營業(yè)執(zhí)照和全程電子化登記管理，與紙質營業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力。完善信用約束機制，將有違規(guī)行為的市場主體列入經(jīng)營異常的“黑名錄”，向社會公布，使其“一處違規(guī)、處處受限”，提高企業(yè)“失信成本”。

（三）加強對公司章程的調查研究，全面掌握企業(yè)股權、股本情況和公司治理結構。

銀行信貸從業(yè)人員要關注新法學習，加大法律培訓，熟知并掌握有關新規(guī)，嚴格業(yè)務依法合規(guī)經(jīng)營。要嚴格法律審查，特別是更加關注公司章程。新公司法實施后，企業(yè)營業(yè)執(zhí)照所能夠反應的信息越來越少。但是，根據(jù)公司法的要求，公司章程就成為記錄企業(yè)資本、股東、股本、公司治理結構等相關信息的重要文件。建議在業(yè)務調查、審查過程中，注重對公司章程及章程修正案的收集、調閱和審核，加強對公司章程及章程修正案記載要素的審核。

（四）嚴格對公司資產(chǎn)的調查、審查，通過合同條款的約束來保障銀行貸款安全、加速公司資本到位。

1、出資期限?！豆痉ā沸薷暮笠?guī)定除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規(guī)定的外，不再限制公司股東的出資期限，改由公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。因此在調查、審查及貸款發(fā)放過程中應注意：

（1）法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規(guī)定，公司應執(zhí)行。但若是監(jiān)管部門，如銀監(jiān)會、人行另有規(guī)定，我們認為出于審慎的原則，銀行在調查、審查該類公司時，也應注意公司是否執(zhí)行了監(jiān)管規(guī)定。如：小額貸款公司，銀監(jiān)發(fā)（2008）23號《關于小額貸款公司試點的指導意見》規(guī)定，小額貸款公司的注冊資本來源應真實合法，全部為實繳貨幣資本，由出資人或發(fā)起人一次足額繳納。如融資性擔保公司，銀監(jiān)會令2010第3號《融資性擔保公司管理暫行辦法》規(guī)定，融資性擔保公司注冊資本不得低于人民幣500萬元，為實繳貨幣資本。再如金融租賃公司，銀監(jiān)會令2007第1號《金融租賃公司管理辦法》也規(guī)定，金融租賃公司注冊資本為一次性實繳貨幣資本。

（2）公司章程約定的出資期限不能長于公司的運營期限。

（3）為保障銀行債權，必要時可同過合同條款的約束，如信用發(fā)放條件、適用條件、承諾義務條款來保障銀行貸款安全、加速公司資本到位。如可約定：本筆信用發(fā)放的條件包括借款人股東認繳的資本足額到位；借款人、借款人股東承諾若借款人不能清償任何一筆到期債務，借款人股東認繳的出資應即刻提前到位。若違反承諾，銀行可采取宣布貸款提前到期等制裁措施。

2、出資額?！豆痉ā沸薷暮笕∠藢咀畹妥再Y本的規(guī)定，且取消了對首次出資額的限制。因此調查、審查及貸款發(fā)放過程中應注意：（1）法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司出資另有規(guī)定的，公司應執(zhí)行。若是監(jiān)管部門對公司出資另有規(guī)定的，出于審慎的原則，銀行在調查、審查該類公司時，也應注意公司是否執(zhí)行了監(jiān)管規(guī)定。

（2）為保障銀行債權，必要時可通過合同條款的設計來約束公司的分紅，保障銀行貸款安全。如可約定：在公司資本未足額到位前，若公司盈余分配紅利，借款人、借款人股東承諾將紅利直接轉為資本金，提前繳付。

3、出資方式?！豆痉ā沸薷暮蟛辉傧拗乒蓶|（發(fā)起人）的貨幣出資比例，取消了原先貨幣資金不得低于30%的規(guī)定。因此在調查、審查及貸款發(fā)放過程中應注意：

（1）關注公司注冊資本構成中有效資產(chǎn)的比例。如果股東認繳的出資中貨幣、房產(chǎn)等有效資產(chǎn)比例低的，則應審慎介入。

（2）對資產(chǎn)的價值，銀行作為債權人享有評估請求權。根據(jù)《公司法》解釋三的規(guī)定，如果借款人的股東以非貨幣財產(chǎn)出資且未評估，銀行認為股東出資不實，可請求法院進行資產(chǎn)評估（第九條）。如果評估價額低于公司章程所定金額，銀行作為債權人可要求股東在應出資范圍內(nèi)承擔責任。當然，在銀行實際業(yè)務操作過程中，可由銀行準入的，且得到企業(yè)認可的有資質的第三方評估機構進行資產(chǎn)評估入賬。

4、驗資?！豆痉ā沸薷暮笕∠斯镜怯洉r須提交驗資報告的程序，降低了企業(yè)的注冊成本。但是無須驗資，并非不可驗資。做為債權人的銀行可以在借款合同中約定：如果公司的資產(chǎn)權屬不清晰，貸款人有權要求借款人提交專業(yè)機構的驗資報告。而根據(jù)《公司法》的規(guī)定：承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，處能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。

（五）加強對公司股東的監(jiān)控，運用法律手段維護銀行債權。

銀行要建立快速反應機制，一旦發(fā)現(xiàn)公司有違法、違背其公司章程及違約事項，銀行要充分利用法律手段，通過法院對失信被執(zhí)行人進行通報，借助網(wǎng)絡手段查詢、凍結失信被執(zhí)行人資產(chǎn)，通過行使不安抗辯權、撤銷權、代位權等及時依法維權。

1、強化合約管理，利用借款合同、合作協(xié)議等有效法律文件，保障我行合法權益。

建議在信貸業(yè)務調查、審查過程中，對涉及公司實收資本、股本、驗資等新公司法中相對弱化的有關信息，我行可與企業(yè)協(xié)商，按照我行現(xiàn)行信貸制度要求在借款合同、合作協(xié)議、監(jiān)管協(xié)議等有效法律文件中增加限制性條款或約束條件，通過法律手段保障我行合法權益，保障信貸資金安全。

2、積極運用 “公司法人人格否認”或稱為“揭開公司面紗”制度的規(guī)定，保障銀行債權。

《公司法》規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。在現(xiàn)實生活中，有的股東濫用權利，采用轉移公司財產(chǎn)、將公司財產(chǎn)與本人財產(chǎn)混同等手段，造成公司可以用于履行債務的財產(chǎn)大量減少，嚴重損害公司債權人的利益。銀行在必要時可通過運用這一制度來保障利益。

3、積極運用《公司法》解釋三等多項打擊股東未盡出資義務的規(guī)定，維護銀行債權。

為了保護債權人的利益，維持公司的正常運轉，各國的立法者都規(guī)定了一系列的資本規(guī)范法律，學者們將其歸納為“資本三原則”，即資本確定、資本維持、資本不變的原則。我國現(xiàn)有法律對打擊股東破壞資本三原則的規(guī)定有：

1、“兩虛一逃”罪?！缎谭ā返?58、159條規(guī)定的虛報注冊資本、股東虛假出資、股東抽逃出資罪應明確仍舊適用。

2、《公司法》司法解釋三?！豆痉ā方忉屓?guī)定：公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應予支持。同時還限制了股東在出資民事責任中的抗辯。首先是訴訟時效抗辯的限制，明確規(guī)定股東的出資義務不受訴訟時效期間的限制。未盡出資義務或抽逃出資的股東，不得以該義務已經(jīng)過訴訟時效為由進行抗辯；其次是身份抗辯的限制，即股東不得以自己僅為名義股東來抗辯出資義務的履行，即使其為名義股東，其也應履行出資義務。且股東未盡出資義務或抽逃出資時，該筆出資所產(chǎn)生的利息損失也屬于股東等責任人的賠償范圍。

（六）積極追索未盡勤勉義務的公司高管、董事的責任，維護銀行債權。

1、《公司法》規(guī)定，公司高管、董事執(zhí)行職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。如有此種情形，銀行可積極協(xié)助企業(yè)索償，同時約定索償所得優(yōu)先用于歸還貸款。

2、積極追索公司高管、董事在股東出資中未盡勤勉義務的責任?！豆痉ā方忉屓?guī)定，增資過程中股東未盡出資義務的，違反勤勉義務的董事、高管人員應當承擔相應的責任；抽逃出資時協(xié)助股東抽逃的其他股東、董事、高管人員或者實際控制人應承擔連帶責任等。

（七）加強與地方性的工商、稅務、產(chǎn)權登記等職能部門的聯(lián)系，加大營銷力度。

新公司法取消了企業(yè)注冊驗資手續(xù)，取消了審驗和驗資報告。對商業(yè)銀行來說，除了無法通過驗資報告了解企業(yè)資本到賬情況外，企業(yè)也不需要在銀行開立驗資賬戶，因此我行法人結算賬戶數(shù)將大量減少。因此，建議加大對轄內(nèi)工商、稅務、產(chǎn)權登記部門等相關職能部門的營銷力度，特別是工商部門，從源頭入手，了解公司注冊登記信息和賬戶開立信息，拓寬賬戶營銷渠道。

（八）加大貸后管理工作力度，有效化解注冊資本不到位帶來的信貸資金風險。

建議對于注冊資本沒有全部到位的企業(yè)，在貸后管理過程中要密切跟蹤到位情況，要把除借款人以外的法人股東、自然人股東、控股集團等作為貸后管理的重點，多角度、多渠道了解后續(xù)資本到位情況。通過承諾書、協(xié)議、限制性條款等手段約束和督促股東及時到位資本。如發(fā)現(xiàn)股東、投資人等出現(xiàn)履約風險，及時了解股東間是否存在矛盾或糾紛，以評估是否進一步采取風險化解措施。

第三篇：解讀新《公司法》對銀行業(yè)務的影響[推薦]

解讀新《公司法》對銀行業(yè)務的影響

2005年10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議表決通過了修訂后的《中華人民共和國公司法》，將于2006年1月1日起施行?！豆痉ā返谋敬涡薷姆秶軓V泛，涉及的內(nèi)容十分豐富，在原來總共230個條文中，刪除的條款達46條，增加的條款達41條，修改的條款達137條。這樣大面積的法律修改在我國是較為少見的。修改后的《公司法》共13章，219條。《公司法》的修改主要集中在資本制度和公司治理方面，對銀行而言，在審查公司主體、對公司進行跟蹤管理、接受公司出具擔保等方面都帶來一定的影響。

一、銀行在審查中應注意《公司法》在主體、資本制度方面的新規(guī)定

（一）允許設立一人有限責任公司(見第58-64條)。

一人有限責任公司指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司?！豆痉ā芬?guī)定：

1，一人有限責任公司最低注冊資本10萬元，須一次足額繳納；

2，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司；

3，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

（二）公司注冊資本方面的變化（見第26、81條）

有限責任公司：1，取消按公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本的規(guī)定；

2，允許按照規(guī)定的比例在兩年內(nèi)繳清出資（投資公司在5年內(nèi)繳足）；

3，降低公司最低注冊資本，最低注冊資本降至人民幣3萬元。

股份有限公司：

最低注冊資本由1000萬元降至500萬元。

（三）出資方式及出資比例方面的變化（見第27條）新《公司法》完善了出資方式并提高了無形資產(chǎn)所占的比例。新《公司法》規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。修訂前的《公司法》對無形資產(chǎn)的出資比例規(guī)定過低，不利于科學技術成果的轉化和鼓勵技術創(chuàng)新。新《公司法》的規(guī)定將意味著無形資產(chǎn)可占注冊資本的70%。

以上在公司主體、資本制度方面的新的規(guī)定，體現(xiàn)了《公司法》在公司“準入”方面的門檻降低，體現(xiàn)了立法思想上兼顧資本信用和資產(chǎn)信用的調整，在現(xiàn)實生活中，會為廣大投資者提供更為廣闊的投資空間。對銀行而言，對貸款企業(yè)的準入還是應根據(jù)我行的相關規(guī)章從嚴把握，著眼于企業(yè)的經(jīng)營能力、盈利能力和清償能力。

二、銀行在對公司進行跟蹤管理時應注意公司治理方面的新規(guī)定

（一）增加了“公司法人人格否認”或稱為“揭開公司面紗”制度的規(guī)定，有益于銀行實現(xiàn)債權（見第20條）。

這一制度是指當股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務，該股東即喪失依法享有的僅以出資額為限的對公司債務承擔有限責任的權利，而應對公司全部債務承擔連帶責任。這一規(guī)定，對保證交易安全，保障公司債權人的利益，提供了必要的制度安排。當然，適用公司法人人格否認，必須嚴格把握界限，不能因此動搖公司有限責任的基礎。至于適用股東對公司債務承擔連帶責任的具體情形，還須由最高法院作出司法解釋。但無論如何，這對債權人銀行來說無疑是極大的“利好”。

（二）高管違法給公司造成損害的要承擔賠償責任，增加股東訴訟的規(guī)定（見第152、153條）。

《公司法》規(guī)定：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以提起訴訟。公司的董事、高管對公司應有忠實、勤勉的義務，據(jù)此規(guī)定，銀行應及時了解公司信息，調整對企業(yè)的信用測評。

（三）中小股東在特定的條件下可以退出公司。5年盈利當分紅不分紅，小股東可要求公司以合理價格收購其股權（見第75條）。

（四）明確關聯(lián)交易定義，規(guī)范關聯(lián)交易行為（見第21條）?！豆痉ā芬?guī)定：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

（五）特殊情況下股東可申請法院解散公司。公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10以上的股東，可以請求人民法院解散公司（見第183條）。以上在公司治理制度方面的新規(guī)定，體現(xiàn)了《公司法》主張更有效的保護公司股東、債權人以及公司本身的合法權益，防范、減少和化解公司內(nèi)外的利益矛盾和沖突。對銀行而言，應更密切地關注貸款企業(yè)高管、股東的動向，及時調整對企業(yè)的營銷和管理策略，必要時，應及早全身而退；在維護自身債權時，應全面掌握信息，在有法律依據(jù)的條件下，可追加“不法”股東的連帶清償責任。

三、《公司法》對公司對外投資、擔保的規(guī)定及銀行對策

（一）、新《公司法》對公司對外投資、擔保的規(guī)定，見《公司法》第15、16、22、149等條款的規(guī)定。

（二）、銀行操作中應注意:

1、注意審查公司章程

《公司法》本次十分強調公司的意思自治，在新公司法中，很多事項都可以由公司的章程規(guī)定。在涉及公司對外投資擔保方面，新《公司法》特別增加了以下規(guī)定：

1)、公司對外投資或擔保的決議由哪個組織機構作出，由章程來規(guī)定。

《公司法》第16條第一款規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。

2)、章程可對公司對外投資和擔保的限額作出規(guī)定。

《公司法》第16條第一款規(guī)定：公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

2、公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，有特殊規(guī)定：

1）、必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

《公司法》第16條第二款規(guī)定：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

2)、對股東大會決議的作出有特殊規(guī)定：

a、回避制度：為了防止“一股獨大”，《公司法》第十六條第二款規(guī)定：前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。

b、表決程序：由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

3）、正確掌握公司實際控制人的名單和范圍：《公司法》第217條第三款規(guī)定：實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

3、董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保（見第149條）。這是對原《公司法》第60條第3款的注解和明確：董事、高級管理人員不得利用自己的職權，私自對外擔保；對外擔保應是企業(yè)行為。

4、股東享有撤銷權。這是本次修改新增的內(nèi)容，對銀行來說也十分具有“殺傷力”。依新《新合同》第22條的規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以請求人民法院撤銷。因此調查了解公司的治理結構、管理程序就顯得尤為重要。

（召集程序、表決方式的有關條文規(guī)定附后）

建議：要求公司向銀行出具相關決議時注明：本股東（大）會（董事會）決議的作出符合《公司法》等相關法律及本公司章程的規(guī)定。其所產(chǎn)生的所有法律責任概由我公司承擔。

四、新《公司法》對銀行有影響的其他修改的評析與注意事項

（一）在操作以可轉讓的股權、股票質押方面應注意：

1、對發(fā)起人所持股權轉讓的修改

在股份公司發(fā)起人股的轉讓上，由舊法規(guī)定的3年內(nèi)不得轉讓，改為1年內(nèi)；對高管所持有的股權，由舊法規(guī)定的任職期內(nèi)不得轉讓、離職后6個月內(nèi)方可轉讓，改為允許通過章程規(guī)定，每年轉讓不超過高管所持股份的20％，其余的離職后轉讓。

2、《公司法》設定了有限責任公司股權變動時以股東名冊記載為生效要件、以變更登記為對抗要件的股權認定標準。銀行在操作中應注意：在辦理以可流通的有限責任公司、非上市股份有限公司的股權質押時，應將質押事項記載于股東名冊，《質押合同》自記載于股東名冊時生效。

（二）了解公司的實際控制人和決策者

新《公司法》中，很多事項都可以由公司的章程規(guī)定。按照新《公司法》，公司的法定代表人將不一定由公司的董事長來擔任，而是由公司的實際控制人和決策者擔當，這個人可以是董事長，也可以是公司的董事、監(jiān)事或總經(jīng)理。今后董事長在人們心中的形象也會慢慢發(fā)生改變。董事長更多的是名譽職務，本身對業(yè)務的介入程度將很淺。對銀行而言，應注意審查公司章程和營業(yè)執(zhí)照，掌握誰才是“有權人”。

（三）對公司的會計審計有新規(guī)定

《公司法》170條規(guī)定：公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。實踐中存在公司董事會、高級管理人員操縱會計師事務所做假賬的現(xiàn)象，影響了外部審計結果的客觀性和公正性。為了保障會計師事務所的獨立性，真正發(fā)揮外部審計的監(jiān)督作用，新《公司法》對此作出了新規(guī)定。銀行也應注意：避免向企業(yè)“指派” 會計師事務所。

（四）刪去公司對外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制。《公司法》規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。該修改也顯示《公司法》給予了公司更大的自治空間，對外投資屬于公司的經(jīng)營自主權，應由公司章程規(guī)定，而沒有必要由法律對投資占公司凈資產(chǎn)的比例進行限制

第四篇：公司治理對獨立董事制度的影響

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公司治理對獨立董事制度的影響

作者：顧 煒 馬曉麗

來源：《沿海企業(yè)與科技》2005年第06期

[摘要]公司治理成為近年來理論界和企業(yè)界探討的熱點。文章從公司治理存在的問題入手，通過對獨立董事制度的分析，提出引入獨立董事制度能夠改善公司治理，加大對董事會的監(jiān)控力度，并構建出一個比較完善的獨立董事制度的框架。

[關鍵詞]公司治理；上市公司；獨立董事

[中圖分類號]F271

[文獻標識碼]A

第五篇：公司治理對企業(yè)技術創(chuàng)新的影響研究

公司治理對企業(yè)技術創(chuàng)新的影響研究

摘 要：提升企業(yè)競爭力的關鍵在于促進技術創(chuàng)新，技術創(chuàng)新效率的提高關于在于公司治理。本文從企業(yè)技術創(chuàng)新的要素和條件角度，詳細分析了公司治理同企業(yè)技術創(chuàng)新之間的關系，這種關系主要體現(xiàn)在公司治理對企業(yè)技術創(chuàng)新在制度基礎、動力機制和資源投入方面的作用。在此基礎上從股權結構、董事會治理和經(jīng)營者激勵三個方面具體分析公司治理對企業(yè)技術創(chuàng)新的影響，探討從完善公司治理的角度提升企業(yè)技術創(chuàng)新能力的路徑。

關鍵詞：公司治理；技術創(chuàng)新；股權結構；董事會治理；經(jīng)營者激勵

一、引言

企業(yè)是技術創(chuàng)新的主體，不斷提升技術創(chuàng)新能力是企業(yè)具有持續(xù)發(fā)展的重要因素。企業(yè)在進行技術創(chuàng)新實踐中時常常會遇到各種難題，追究其中的根本原因，這些難題有些來自于技術本身，但更多難題與由公司治理引起的，與公司治理相關的組織制度、組織結構和管理對企業(yè)技術創(chuàng)新的形成和發(fā)展具有重大影響。通過建立有效的公司治理激勵機制，可以實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置和提高公司的決策效率，進而顯著地影響企業(yè)的技術創(chuàng)新活動。研究公司治理與企業(yè)技術創(chuàng)新的關聯(lián)性，探討股權結構、董事會治理及經(jīng)營者激勵同企業(yè)技術創(chuàng)新之間的關系，有利于促進企業(yè)從完善公司治理的角度來提升技術創(chuàng)新能力，有一定的現(xiàn)實意義。

二、企業(yè)技術創(chuàng)新的要素、條件與公司治理

1.企業(yè)技術創(chuàng)新內(nèi)部要素與公司治理

首先，企業(yè)開展技術創(chuàng)新活動需要一定的物質資源與人力資源，各種資源要素具有異質性，影響著企業(yè)競爭能力的高低。企業(yè)使用的各種資源要素來自于企業(yè)的利益相關者，企業(yè)通過契約的規(guī)定，決定每個利益相關者資源投入和利益分配。即公司治理通過契約的制定及其治理機制來實現(xiàn)其配置企業(yè)資源的功能，從而作用于企業(yè)技術創(chuàng)新的資源要素。

其次，企業(yè)開展技術創(chuàng)新活動還需要“關鍵人”要素這一特殊資源，作為企業(yè)技術創(chuàng)新過程的重要角色，企業(yè)家在公司治理中常常作為主要決策者。企業(yè)家在企業(yè)創(chuàng)新活動中所展現(xiàn)各種經(jīng)營管理能力成為企業(yè)技術創(chuàng)新的重要資源，這些資源影響企業(yè)技術創(chuàng)新績效，影響著企業(yè)的價值。企業(yè)家作為技術創(chuàng)新的“關鍵人”是公司治理的主要對象，他們的經(jīng)營管理行為受到公司治理結構和機制的影響，進而對企業(yè)技術創(chuàng)新活動和績效產(chǎn)生重要影響。

再次，企業(yè)開展技術創(chuàng)新活動也依賴必要的組織管理要素，由于企業(yè)技術創(chuàng)新具有高風險性和高回報性兩種特征，作為企業(yè)制度安排的公司治理需要發(fā)揮其資源配置、利益分配等功能。

2.企業(yè)技術創(chuàng)新的條件與公司治理

就企業(yè)技術創(chuàng)新的動力條件而言，首先，公司治理通過契約的制定來明確各利益相關者的資源投入、權責及利潤分配，為企業(yè)的技術創(chuàng)新意愿提供制度保障；其次，公司治理通過其利益分配職能及激勵機制作用的發(fā)揮，驅動組織成員產(chǎn)生從事技術創(chuàng)新行為的意愿；再次，公司治理對于企業(yè)技術創(chuàng)新發(fā)揮傳遞作用，股東通過與經(jīng)營管理者簽訂的契約來表達對企業(yè)創(chuàng)新的意愿，經(jīng)營管理者按照簽訂的契約約定，依據(jù)股東會和董事會的意愿來管理公司，同時，經(jīng)營管理者向組織中的其他員工表達創(chuàng)新的意愿，驅使他們產(chǎn)生技術創(chuàng)新的動力，簽訂契約，層層往下，以此展開企業(yè)技術創(chuàng)新。

就企業(yè)技術創(chuàng)新的能力條件而言，來自于企業(yè)利益相關者的擁有的物質資源與人力資源是企業(yè)開展技術創(chuàng)新所需要的資源能力，公司治理作為一種配置手段，合理地優(yōu)化了企業(yè)資源投入者的回報，同時公司治理質量的高低又會影響企業(yè)資源的投入，進而影響企業(yè)的技術創(chuàng)新，因此公司治理與企業(yè)技術創(chuàng)新的能力條件息息相關。

就企業(yè)技術創(chuàng)新的制度條件而言，公司治理作為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，從根本上為公司的技術創(chuàng)新活動提供制度保障，同時，公司治理又可以優(yōu)化資源配置，提高企業(yè)決策效率，根本上建立了企業(yè)創(chuàng)新強有力的動力機制。

三、公司治理與企業(yè)技術創(chuàng)新關系的具體分析

1.股權結構與企業(yè)技術創(chuàng)新

一方面，集中的股權結構驅使控股股東有較強的動力去監(jiān)督管理者，緩解了管理者與外部股東之間的“代理沖突”問題。通過降低代理成本，選擇能力更強的經(jīng)營者，約束管理者行為，有效地解決了搭便車問題，提升了公司的整體價值。這些在一定程度上有利于促進技術創(chuàng)新。但另一方面，由于控股股東與其他外部投資者的差異性，控股股東往往趨于追求個人利益最大化，從而產(chǎn)生“侵占效應”。因此，應積極引導控股股東對技術創(chuàng)新等長期投資的偏好，通過建立和完善控股股東的約束與激勵機制，降低其侵占效應，抑制他們對短期目標的追逐。

不同的股東由于其性質與能力的差異，對企業(yè)的技術創(chuàng)新也會產(chǎn)生不同的影響。國有股東由于產(chǎn)權主體不清晰，經(jīng)營目標多元化，導致國有股東及其代理人的沒有較強的積極性去監(jiān)督經(jīng)營管理者，不利于企業(yè)的技術創(chuàng)新。而個人大股東的產(chǎn)權主體清晰，主要目的是追求利潤最大化，這與技術創(chuàng)新的根本目的相一致。另外，個人大股東通常都在其投資的企業(yè)擔任經(jīng)營者或主要決策者的角色，很少存在代理問題，這為技術創(chuàng)新創(chuàng)造了有利條件。

2.董事會治理與技術創(chuàng)新

董事會在現(xiàn)代公司治理結構中占據(jù)核心地位，董事會在企業(yè)的日常實踐中對企業(yè)技術創(chuàng)新的決策具有決定性的作用，董事會結構影響企業(yè)技術創(chuàng)新績效的高低。董事會規(guī)模、獨立董事比例等董事會結構因素都會對技術創(chuàng)新產(chǎn)生影響。

董事會規(guī)模的擴大對于企業(yè)技術創(chuàng)新活動會產(chǎn)生雙重影響。一方面，董事會規(guī)模的擴大，會使企業(yè)在實現(xiàn)技術創(chuàng)新過程中所必須的專業(yè)技術知識、管理知識等傳播到董事會內(nèi)部，擴大信息來源，企業(yè)在技術創(chuàng)新決策過程中接收各種不同的意見，提高技術創(chuàng)新的效率。另一方面，董事會規(guī)模的擴大也會對企業(yè)技術創(chuàng)新產(chǎn)生不利影響，主要為以下三個表現(xiàn)：第一董事會成員之間的協(xié)調成本變高；第二董事會決策時間長，信息傳速度慢，效率低下，第三董事會產(chǎn)生“搭便車”的現(xiàn)象。因此，董事會規(guī)模與企業(yè)技術創(chuàng)新之間呈現(xiàn)倒U形曲線關系。

獨立董事是外部董事的一種，提高獨立董事的比例可以提高董事會的獨立性。獨立董事的引入能夠有效抑制各種機會主義與投機主義，提高企業(yè)的相對獨立性，引導董事及高管從公司長遠利益層面進行考慮和決策問題，讓企業(yè)吸取各種不同種類的創(chuàng)新意見，從而對企業(yè)技術創(chuàng)新具有明顯的促進效應。

3.經(jīng)營者激勵與技術創(chuàng)新

技術創(chuàng)新活動對于股東而言是極具有吸引力的，但對于經(jīng)營者來說并非如此，代理問題的存在導致經(jīng)營者主要追求權力威望以及個人效用最大化，因而會嚴重降低和抑制他們對創(chuàng)新的重視。因此，企業(yè)需要降低代理成本、解決代理問題。而經(jīng)營者激勵可以成為實現(xiàn)這些目標的手段，它消除了技術創(chuàng)新的外部性，實現(xiàn)外部性的內(nèi)部化轉變，提高經(jīng)營者對技術創(chuàng)新的重視程度。其中，作為經(jīng)營者激勵主要手段的股權激勵，是企業(yè)技術創(chuàng)新和可持續(xù)發(fā)展的動力。

四、結論及政策建議

作為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容，公司治理影響和決定著企業(yè)技術創(chuàng)新過程中所需的資源和要素，股權結構、董事會規(guī)模、管理層激勵等治理要素都會影響企業(yè)技術創(chuàng)新的績效。具體而言，集中的股權結構對技術創(chuàng)新具有促進和抑制的雙重效應，適度集中的股權結構對企業(yè)技術創(chuàng)新產(chǎn)生積極的影響；董事會規(guī)模與企業(yè)技術創(chuàng)新之間呈現(xiàn)倒U形的關系，同時存在促進和抑制兩種情況；適度的經(jīng)營者激勵機制對企業(yè)的技術創(chuàng)新產(chǎn)生有效的影響。

為了提高企業(yè)技術創(chuàng)新的效率，增強企業(yè)自身的價值和利益，可以從以下幾個方面進一步完善公司治理：一是積極完善公司的股權結構，既要防止過度集中化，又要避免過于分散化；二是從公司的獨立董事制度入手，完善公司獨立董事制度的外部環(huán)境，保持公司的相對獨立性；三是注重對經(jīng)營者實施激勵，加快推行公司高管人員股權激勵計劃，適當加大高管人員持股比例。

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