第一篇：伊朗投資法律風險評析

二勞動協(xié)議

1勞動協(xié)議；勞動協(xié)議工種；勞動社會事務部；勞動協(xié)議是一種口頭或書面協(xié)定，根據該協(xié)定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應有勞動社會事務部確定，并經內閣批準。

注2：對于連續(xù)性工種，如果勞動協(xié)議中未載明工作的期限，則應視為不定期的長期工作。《勞動法》第七條/司法部及勞動社會事務部/1991

2勞動協(xié)議；勞動協(xié)議生效條件；只有在勞動協(xié)議或者以后對其進行修訂中所規(guī)定的對勞動者的勞動報酬不低于現行法律所規(guī)定的勞動報酬時，該勞動協(xié)議及其修訂協(xié)議方可生效。

為了使勞動協(xié)議有效，勞動協(xié)議在達成時必須符合如下條件：

（1）勞動協(xié)議的標的合法；（2）勞動協(xié)議標的規(guī)范具體；（3）勞動有關方擁有

相關資產或從事相關的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協(xié)議均具有法律約束力及效力，除非該協(xié)議被有關主管部門廢除?！秳趧臃ā返诎?、九條/司法部及勞動社會事務部/1991

3：勞動協(xié)議；勞動協(xié)議應包括的內容；除勞動雙方認定的其他有關特殊事項外，勞動協(xié)議還應包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業(yè)和履行的責任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節(jié)假日；（4）工作履行地點；（5）協(xié)議達成日期；（6）協(xié)議期限（若果工作需要在特定的期限內完成）：（7）根據工作及其地區(qū)性特點需要補充的其他事項。

注：若果勞動協(xié)議是以書面形式作出的，則應提供四份文本，當地勞動部門、勞動者本人、用人單位和伊斯蘭勞動委員會各持一份。如果工作場所未設伊斯蘭勞動委員會，則該文本應提供給勞動者代表?！秳趧臃ā返谑畻l/司法部及勞動社會事務部/1991

3勞動協(xié)議；工作試用期；司法部及勞動社會事務部；勞動雙方可以相互協(xié)商確定“工作使用期”。在此期間，各方有權終此勞動協(xié)議，不必事先通知對方，且不必賠償損失。如果此期間，勞動關系由用人單位終止，則應向勞動者支付整個試用期內的工資；如果此期間，勞動關系由勞動者本人提出，則其只有權獲得工作履行其內的報酬。

注：“試用期”應在勞動協(xié)議中載明。對于非技術工和半技術工，試用期不得超過一個月；對于擁有更高技術水準技術工人，試用期不得超過三個月?！秳趧臃ā返谑粭l/司法部及勞動社會事務部/1991

4勞動協(xié)議；工作場所法律屬性的改變不影響勞動協(xié)議的效力；司法部及勞動社會事務部；工作場所所有權狀況的任何法律性改變，如任何形式的出售或轉讓、生產線轉讓、與其他單位合并、國有化或業(yè)主死忙等，均不影響與勞動者已確定的勞動合同關系。新的用人單位應作為前用人單位的繼承者繼續(xù)享有有關權利并承擔相應的義務?！秳趧臃ā返谑l/司法部及勞動社會事務部/1991

5勞動協(xié)議；以承包形式完成工作；司法部及勞動社會事務部；如果工作是以承包形式來完成，則工程委托人應在其與承包人達成的合同中增加相應的條款，規(guī)定承包人應遵循針對其勞動者其勞動者所作的規(guī)定。

注1：應付給勞動者的報酬應視為優(yōu)先債務，委托人有責任在不考慮付給承包人費用的前提下，優(yōu)先向勞動者支付承包人所欠的費用。委托人應付給承包人的費用包括根據履約保證書而應支付給承包商的有關款項，根據司法部門的裁決這些

款項可直接支付給勞動者。

注2：如果工程委托人違背上述條款，在工程交接期前45日內與承包人達成條約或結算賬務，則其應向勞動者支付承包人所欠勞動者的所有款項?！秳趧臃ā返谑龡l/司法部及勞動社會事務部/1991

6勞動協(xié)議；勞動協(xié)議中止；司法部及勞動社會事務部；若因下述條款所述原因導致協(xié)議一方暫時無法履行其在勞動協(xié)議項下的義務，則勞動協(xié)議中止。所述原因解除后，勞動協(xié)議（包括退休和增加工資）應繼續(xù)生效，并應從以前的勞動記錄日繼續(xù)算起。

注：勞動者的義務兵役期（包括正在進行的、暫時的和預定的兵役期）以及勞動者在戰(zhàn)爭前線的自愿兵役期均應視為期勞動記錄的一部分。

（一）如果由于勞動雙方都無法控制的不可抗力或不可預測的事件而導致全部或部分工作

場所關閉，或如果上述不可抗力或不可預測事件而導致勞動者或用人單位暫時無法履行其在勞動協(xié)議項下的義務，則此間與在全部工作場所或在被關閉的工作場所內服務的勞動者所達成的勞動協(xié)議應中止。勞動社會事務部將對上述事件作出決定。

（二）如果勞動者因參加根據本法規(guī)定的學術學習或其他不帶薪的休假，則與其簽訂的勞

動協(xié)議應在該勞動者請加期間中止，中止時間最長為兩年。

注：如果因學術學習而請假，勞動協(xié)議中止事件可在延長兩年。

（三）如果勞動者被拘留但未被定罪，在其拘留期間，其勞動協(xié)議將中止。一旦勞動者被

釋放，應恢復其工作。

（四）如果因用人單位的投訴而導致勞動者被拘留，且勞動爭端處理部門不認為勞動者有

罪，則該勞動者的拘留期應視為勞動者勞動記錄的一部分，用人單位除賠償由此而給勞動者造成的損失（按法院的裁決支付）外，還應向勞動者支付在此拘留期的工資和補助。

注：在上述勞動部門就勞動者作出裁決前，用人單位有義務至少按該勞動者月工資50﹪的標準，向勞動者家屬支付費用，以滿足他們的生活要求。

（五）在勞動者義務兵役期間，勞動協(xié)議應中止執(zhí)行，但勞動者在服役結束后的兩個月內必須回到以前的工作崗位。如果該職位已被裁剪，則應將其安排到類似的崗位中去。

（六）在本法第十五、十六、十七、十九條所述情況中，若果用人單位拒絕在協(xié)

議中止狀態(tài)結束后恢復勞動者的工作，則用人單位的行為應視為非法解雇勞動者。（當勞動者無法正當地申述理由時）勞動者有權在30天之內將此種情況反映到事實調查委員會，如果用人單位不能提供不恢復勞動者工作的合理理由，則應根據事實調查委員會的裁決，有義務恢復勞動者的工作。并從勞動者回到工作場所之日起支付工資。但如果用人單位能夠說明不恢復勞動者工作的合理理由，用人單位必須按勞動者最后一次的年工資標準向勞動者支付相當于45天的工資。

注：如果勞動者無正當理由未在協(xié)議中止后的30日內通知用人單位其準備恢復工作，或未在用人單位拒絕恢復其工作后將有關情況反映到事實調查委員會，則該勞動者應被視為已辭職，這此種情況下，勞動者有權根據其最后一年的工資標準，要求用人單位支付相當于其一個月工資的離休金?！秳趧臃ā返谑?、十五、十六、十七、十八、十九、二十條/司法部及勞動社會事務部/199

17勞動協(xié)議；勞動協(xié)議終止；司法部及勞動社會事務部；在以下任一情況下，勞動協(xié)議應終止：（1）勞動者死忙（2）勞動者離休（3）勞動者完全喪失勞動力(4)

勞動協(xié)議期滿，且勞動雙方未明示或暗示性地表示要求續(xù)簽協(xié)議（5）勞動合同所規(guī)定的專門任務已完成（6）勞動者辭職。

注：如果勞動者準備辭職，則其有義務繼續(xù)在原工作崗位上工作一個月，并應向用人單位遞交書面的辭職申請書。如果勞動者在遞交辭職申請書之后的15日內，書面申請撤回該申請書，則其辭職申請可視為無效。在此情況下，勞動者應將其辭職申請書的復印件及隨后的辭職申請撤回信復印件交到工作場所的伊斯蘭委員會、行業(yè)協(xié)會、或勞動者代表那里。《勞動法》第二十一條條/司法部及勞動社會事務部/1991

8勞動協(xié)議；退休金；司法部及勞動社會事務部；如果勞動協(xié)議終止、定期工作完成或定期協(xié)議期滿，用人單位應為在一、1適用范圍：適用范圍：司法部及勞動社會事務部；所有的用人單位、、勞動者、工作場所、工業(yè)生產單位、服務機構和農業(yè)機構均應遵循本法之規(guī)定；所有的勞動者、用人單位、及其代表、培訓人員、以及工作場所均受本法管轄?！秳趧臃ā返谝粭l、第五條/司法部及勞動社會事務部/1991

2適用范圍：勞動者、用人單位和工作場所；司法部及勞動社會事務部；

本法所稱的勞動者是指應用人單位的進行工作，并因此而獲得報酬（包括周薪、月薪、利潤分配、和其他利）的人。

本法所稱的用人單位是指自然人或法人。一般來說，經理、管理人員及所有被指定負責工作場所管理工作的個人均應視為“用人單位代表”。用人單位應對其代表向勞動者所作的所有承諾負責。若果用人單位代表超出了其職權范圍的承諾，并且用人單位不認可該承諾，則該用人單位代表應向用人單位承擔責任。

工作場所是勞動者按照用人單位或他的代表的要求進行勞動的場所，包括工業(yè)、農業(yè)、礦業(yè)、建筑、交通業(yè)、乘客運輸、、服務、商業(yè)和生產機構及公共機構等所在的處所。隸屬工作場所的所有設施，包括祈禱室、小賣部、合作商店、托兒所、幼兒園、診所、浴室、職業(yè)培訓機構、閱覽室、講座室、和其他培訓中心，以及伊斯蘭委員會和協(xié)會的場所、勞動者動員部門、體育館、運輸手段等均應視為工作范疇，并且應視為工作場所的一部分?！秳趧臃ā返诙?、第三、第四條/司法部及勞動社會事務部/1991

3適用范圍：勞動者權利平等；禁止強迫他人從事某項工作并對他人進行剝削。不論部族和種族，伊朗人均享有平等的權利，膚色、種族和語言等均不作為一種特權。所有人，無論是男性還是女性，均享有平等的權利。只要不違反伊斯蘭教和社會公眾利益，并且不侵犯他人的權利，每個人都有權利選擇其理想的職業(yè)?！秳趧臃ā返诹鶙l/司法部及勞動社會事務部/1991

二勞動協(xié)議

1勞動協(xié)議；勞動協(xié)議工種；勞動社會事務部；勞動協(xié)議是一種口頭或書面協(xié)定，根據該協(xié)定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應有勞動社會事務部確定，并經內閣批準。

注2：對于連續(xù)性工種，如果勞動協(xié)議中未載明工作的期限，則應視為不定期的長期工作?！秳趧臃ā返谄邨l/司法部及勞動社會事務部/1991

2勞動協(xié)議；勞動協(xié)議生效條件；只有在勞動協(xié)議或者以后對其進行修訂中所規(guī)定的對勞動者的勞動報酬不低于現行法律所規(guī)定的勞動報酬時，該勞動協(xié)議及其修訂協(xié)議方可生效。

為了使勞動協(xié)議有效，勞動協(xié)議在達成時必須符合如下條件：

（2）勞動協(xié)議的標的合法；（2）勞動協(xié)議標的規(guī)范具體；（3）勞動有關方擁有

相關資產或從事相關的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協(xié)議均具有法律約束力及效力，除非該協(xié)議被有關主管部門廢除。《勞動法》第八、九條/司法部及勞動社會事務部/1991

3：勞動協(xié)議；勞動協(xié)議應包括的內容；除勞動雙方認定的其他有關特殊事項外，勞動協(xié)議還應包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業(yè)和履行的責任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節(jié)假日；（4）工作履行地點；（5）協(xié)議達成日期；（6）協(xié)議期限（若果工作需要在特定的期限內完成）：（7）根據工作及其地區(qū)性特點需要補充的其他事項。

第二篇：企業(yè)投資并購法律風險

公司投資并購法律風險

金融危機來臨時，大量企業(yè)出現倒閉或瀕臨破產狀態(tài)，正是有些實力雄厚企業(yè)收購的良機，往往此時并購這些由于金融危機所造成的即將破產的企業(yè)所花成本比正常時要小，在談判、收購的過程中也省時省力。但是，也正因為金融危機，投資并購也面臨比正常經濟環(huán)境下更大的法律風險，因為投資并購各關聯方在金融危機之中都存在不可確定的因素，從而使投資并購活動更增風險。因此，企業(yè)對外投資并購時須注意以下五項法律風險：

一、企業(yè)并購前的融資風險。

在金融危機背景下對外并購，更要注意在正常經濟環(huán)境中不易發(fā)生的一些融資風險。由于金融危機對銀行、金融機構產生了巨大沖擊，也應考慮此家金融機構是否存在破產或者其它因素(如國家突如其來對銀行、金融機構等采取緊縮政策)導致不能發(fā)放資金的可能性，提前制訂應對策略。企業(yè)在做出采用何種方式募集并購資金、采用哪種并購的方式、并購何種企業(yè)等融資決策前，應進行詳盡調查以及資深人員對項目的論證來規(guī)避其中的法律風險。

在具體的融資流程中，企業(yè)尤其是上市公司，應確保股東會、董事會所做出的融資決議有效，因為在金融危機的前提下，股東會對出現的風險抱有更大程度的擔擾，以免在融資合同簽訂后，一些有決定權的股東提出異議，導致出現上市公司的違約或者訴訟。金融危機中，在履行融資合同的過程中，企業(yè)也要確保擔保物或為自己擔保的關聯公司在金融危機的情況下的營運正常，不使銀行產生對公司或擔保方、擔保物的信用或資信、價值貶值的現象，以避免銀行方違約或要求更多的抵押、擔保或要求提前還貸及不發(fā)放還未發(fā)放的資金，影響并購計劃的進程。

二、被購企業(yè)情況前期調查中的風險與控制

由于金融危機的影響，一些企業(yè)出現了破產但卻并未實際破產或者說已經名存實亡，企業(yè)往往不能履行到期債務、潛在的債務還未表現得十分明確，有些存在著擔保，訴訟保全等限制轉讓的情況，土地房屋及主要設備等資產的權利的完整性、合法性都出現在正常環(huán)境下不會發(fā)生的潛在不完整或不合法的情況;金融危機下，被并購企業(yè)對外簽訂的合同是否能履行、主要關系及客戶是否還存在，客戶的履約能力是否還有保證;被并購企業(yè)是否還存在未結的訴訟等等。

應付這些風險，第一、要求被并購方提供盡量詳細的資料，如各種重大的合同、合同的履行情況、被購方的股東情況變更情況，最新的章程，年檢情況。第二、派遣財務人員對并購方進行詳盡的財務檢查。第三、選擇實力評估機構做出對被并購企業(yè)本身及重大資產的真實評估。第四、由有經驗的律師對被并購企業(yè)進行盡職調查如被并購企業(yè)的主體資格、是否存在擔保、訴訟等。在此基礎上再加以認真分析論證，做出科學合理決策。

三、被并購企業(yè)本身風險及控制

金融危機下，被并購企業(yè)因為出現不穩(wěn)定而導致一些不可忽視的風險。

一、企業(yè)重要人員流失如重要的研發(fā)人員、掌握機密或企業(yè)商業(yè)秘密人員、重要管理人員、掌握客戶的營銷經理或人員等。

二、大股東暗中轉移資產或抽資，無形資產的貶值或股東轉移無形資產及暗中許可多方使用無形資產。三被并購企業(yè)因金融危機導致財務狀況的惡化、稅務情況的真實，有無漏稅，逃稅等等。

這些風險在公司準備并購時的前期談判工作最好用意向書或者備忘錄的形式予以確定、保證，具體由律師進行操作以及會計師對被并購方調查后提出。

四、合同風險與控制

在并購合同簽署時，更應該注意合同風險。在企業(yè)并購活動中，經常會出現有幾家公司同時收購一家公司的情況。此時，公司如果在未弄清其他潛在收購公司是否具有被收購公司的優(yōu)先權而盲目簽訂并購合同是十分不妥的，應注意在收購中股權轉讓時尊重目標公司其他股東的優(yōu)先購買權，積極履行法定程序排除第三方的優(yōu)先購買權之后收購方可進行出資收購。

在合同中，應注意確定收購價格以及價款支付的不同方式和支付期限的安排;各種收購意向書和收購合同等法律文件的完善需要由專業(yè)人士如律師來完成并收購合同履行階段更為重要，要特別注意各種履約備忘、各種審批、登記、第三方同意、章程修改、董事選派等各個方面。這些方面如果不詳盡考慮，很有可能就造成并購失敗或者并購過程阻礙以及并購的實際效果。

五、稅收、環(huán)保等潛在風險與控制

稅收是一個可能產生潛在責任的重要方面。金融危機中，國家的有關稅收有可能發(fā)生變化、調整，而被并購企業(yè)在不知或故意未納稅款的情況下，稅務機關一般均會要求并購方承擔責任如補稅及罰款，這將會大大增加并購成本，更為嚴重的是在支付并購費用后，如果此部分稅款及罰款數額巨大，有并購意向的公司也無力再續(xù)支付，則此并購存在失敗的危險。

環(huán)境保護也是極有可能產生潛在責任的方面。許多國家對企業(yè)環(huán)保的要求經常十分嚴格，多數環(huán)境之下，正常國家不論在何種經濟情況下均不會改變環(huán)境保護政策，只會更趨于理性和嚴格。在并購時，由于金融危機影響到被并購企業(yè)，被并購企業(yè)的生產及環(huán)保人員、維護人員有可能發(fā)生變化，環(huán)境保護方面極有可能不到位，違反環(huán)保法律。并購企業(yè)在并購時可能不知曉這些變化，并購后將承擔這些違法的責任，而這些責任帶給并購公司有可能是致命的。

這些潛在的風險需要企業(yè)認真仔細地了解被收購企業(yè)的納稅、環(huán)保情況。是否有欠稅、被并購方的經營產品、生產場地與環(huán)保的關聯，環(huán)保政策與被并購企業(yè)的關聯、對有關許可證和許可的遵守，環(huán)保部門有無對企業(yè)發(fā)生整改或制裁的通知等。在具體并購時，企業(yè)在簽訂合同時，首先要考慮這些風險，最終在合同中約定這些風險的避免和承擔，最好能對這些風險進行保險。

第三篇：投資風險法律研究論文

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文風險投資是指在高風險的情況下，向處于起步階段或發(fā)展初期，具有市場前景和風險的高科技項目進行的投資，是一種高風險和高收益的長期投資。它不需要任何資本抵押和擔保，一般通過企業(yè)上市或收購、兼并獲得回報。健全的風險投資體系一般由風險企業(yè)（科技資本家）、風險投資家、投資者、中介機構和政府等構成。與傳統(tǒng)投資相比，風險投資具有以高科技產業(yè)為投資目標，以資本增值而非企業(yè)分紅為目的，以某些項目的高額回報補償另一些失敗項目的虧損等特點。

一、發(fā)展我國風險投資的法律障礙

1、我國沒有規(guī)制風險投資的專門國家立法。但可適用的規(guī)范性法律文件主要有以下幾類:一是全國人大常委會頒布的法律:《公司法》、《合同法》、《民法通則》、《合伙企業(yè)法》、《促進科技成果轉化法》、《科學技術進步法》、《證券法》等;二是國務院及相關職能部門頒布的文件: 《關于加強科技進步的決定》、《關于“九五”期間科技體制改革的決定》、《關于以高新技術成果入股若干問題的決定》、《關于促進科技成果轉化的若干規(guī)定》、《關于設定風險投資機制的若干意見》等;三是地方政府規(guī)章、政策:如深圳的《深圳市關于進一步扶持高新技術產業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定》等。但到目前為止,我國尚沒有一部專門有關風險投資的國家立法,這使我國的風險投資長期因法律地位缺失而無法引起足夠的重視,嚴重阻礙了我國風險投資的發(fā)展。

2、我國自2006年1月1日施行的《公司法》相關規(guī)定,仍然沒有完全考慮風險投資行業(yè)的特點?！豆痉ā酚?005年10月27日經第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂，自2006年1月1日起施行。雖然即將施行的《公司法》許多條款相比原《公司法》有利于促進風險投資的發(fā)展，但仍存在許多障礙：

2.1《公司法》規(guī)定的“授權資本制”,考慮到了風險投資項目的滯后性和資金分階段投入的特點，但分期繳納出資的期限仍然過短。我國最新《公司法》第26 條規(guī)定“有限責任公司的注冊資本為公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足?！?第81 條規(guī)定“股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足。”

2.2 最低資本額的規(guī)定對風險投資業(yè)構成準入障礙。我國最新《公司法》規(guī)定非上市的股份有限公司的最低股本規(guī)模為人民幣500萬元,上市公司的最低股本規(guī)模為人民幣3000萬元。股本規(guī)模的要求仍然較高,與風險投資業(yè)以小搏大的特征不符。

2.3《公司法》對股份轉讓的限制,嚴重影響了風險資本的退出。《公司法》第七十二條規(guī)定:“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓?！?/p>

2.4股東人數和認購股份的限制。對于有限責任公司而言, 最新《公司法》第二十四條規(guī)定:“有限責任公司由五十個以下股東出資設立?！边@里對股東人數規(guī)定了上限,而“五十個”股東的上限顯然不足以為風險投資公司籌集大量的風險投資資金。對于股份有限公司而言,雖然在股東人數上未規(guī)定上限,但在《公司法》第八十五條規(guī)定:“以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五。”。

3、目前在國際上已被證明的最有效率的風險投資公司形式為有限合伙制。在采用有限合伙的公司中,少數掌握廣泛專業(yè)知識的風險投資家作為普通合伙人對內管理公司,對外承擔無限責任,在承擔高風險的同時也享受高回報,能夠有效地激發(fā)其工作激情;提供風險投資資金的投資者作為有限合伙人對內不直接參與日常管理,對外承擔有限責任,也可以獲得相對穩(wěn)定的回報,從而可以保證風險投資資金的來源。而我國法律規(guī)定可供選擇的組織形式為有限責任公司、股份有限公司、普通合伙等,未包括有限合伙?！睹穹ㄍ▌t》第三十條規(guī)定:“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營,共同勞動”,第三十五條規(guī)定:“合伙人對合伙的債務承擔連帶責任”,這些規(guī)定表明我國的個人合伙是普通合伙,合伙人需承擔連帶無限責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第五條規(guī)定:“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用‘有限’或者‘有限責任’字樣”。

4、缺乏完善的法規(guī)與政策支持，風險投資退出難。一是我國尚未出臺風險投資法，風險投資機構的設立、運作和退出缺乏法律依據。目前缺乏完善的市場化退出渠道是制約我國風險投資業(yè)發(fā)展的最大障礙。二是目前國際上通行的風險資本退出方式主要有公開上市、股份回購等。最新《公司法》對于公開上市仍然提出了較高的上市標準,而大多數風險企業(yè)通常無法滿足上市標準,因而其股份無法上市流通。

5、我國《保險法》和《商業(yè)銀行法》對風險投資的限制?！渡虡I(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行只能從事公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算等業(yè)務，禁止商業(yè)銀行向非銀行金融機構和企業(yè)投資。而對于保險機構、社會保障機構與資本市場對待的問題, 《保險法》第104條規(guī)定:“保險公司的資金運用,限于銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務院規(guī)定的其他資金運用形式；保險公司的資金不得用于設立證券經營機構和向企業(yè)投資。”

二、構建和完善我國風險投資的法律思考

2004 年5 月17 日,中國證監(jiān)會正式發(fā)出批復,同意在深交所設立中小企業(yè)板塊,標志著始于1985 年的我國風險投資體制建設開始昂首邁出第三步.但由于風險投資涉及的關系較為復雜,加上其固有的高風險性質,以及我國現行相關法律法規(guī)中存在的問題,筆者認為,完善和構建我國風險投資的相關立法內容應當主要包括以下幾個方面:

1、我國應該加緊制定《風險投資法》。其內容應該主要包括以下幾個方面:風險投資的宗旨,即促進風險投資發(fā)展,加快高新技術產業(yè)化,提高我國的國家競爭力;風險投資的基本原則,即按照社會主義市場經濟規(guī)律建立風險投資機制;風險投資的主體,包括風險投資的初始投資者、風險投資機構、創(chuàng)業(yè)企業(yè),另外還應該包括國家,中介組織等廣義風險投資主體;風險投資的投、融資,主要規(guī)制風險投資家為組建風險投資機構與原始投資者之間的投融資法律關系,風險投資機構與創(chuàng)業(yè)企業(yè)間的投融資法律關系;風險投資的退出,包括企業(yè)購并、企業(yè)清算、企業(yè)上市等風險投資退出方式。[1]（p105）

2、我國現行修改的《公司法》相比之前的《公司法》作了如下有利于風險投資的修改:（1）取消了原《公司法》第12 條的“公司轉投資不得超過公司凈資產50 %的限制”。（2）改革了現有的公司資本制度,以“授權資本制”代替“法定資本制”。原公司法實行的是嚴格的法定資本制度,要求股東在設立公司時,必須足額地、一次性地認繳經工商部門登記的公司注冊資本。這對處于成長期的創(chuàng)業(yè)企業(yè)來說,極易造成早期資本閑置,也有礙于風險資本的高效利用。（3）取消了“工業(yè)產權、非專利技術”的出資比例限制，最高出資比例可達80％。提高“工業(yè)產權、非專利技術”在高科技企業(yè)中的出資比例,體現了國家鼓勵高新技術產業(yè)化和促進風險投資發(fā)展的精神,對科研工作者創(chuàng)辦高新技術企業(yè),加快科研成果的產業(yè)化,促進風險投資的發(fā)展是一個極大的推動；（4）相應降低了“公司上市標準”,風險資本進入創(chuàng)業(yè)企業(yè)的目的,不是控制創(chuàng)業(yè)企業(yè),而是最終通過退出創(chuàng)業(yè)企業(yè)獲取資本增值。

3、修改《合伙企業(yè)法》，引入有限合伙制法律制度。它既具備減少投資者的風險、鼓勵眾多投資者踴躍投資的聚合資金功能,又具備提高風險投資機構信譽,強化風險投資家責任的人合功能,還通過靈活的合伙合同安排解決風險投資機構中棘手的代理問題,建立了有效的激勵和約束機制。但是,我國的許多地方已經在鼓勵風險投資的政策法規(guī)中,明確了有限合伙制作為企業(yè)組織形式?！吨嘘P村科技園區(qū)條例》第25 條明確規(guī)定:風險投資機構可以采取有限合伙形式,有限合伙的合伙人由有限合伙人和普通合伙人組成。風險投資公司采用公司制有利于保證資金安全,而有限合伙制最大的特點是決策機制靈活,適應于風險投資活動的特點,而且較好地解決了激勵和約束機制問題。因此,我國法律,包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》應當確立有限合伙制這種風險投資公司組織形式。[2]（p28）

4、修改限制風險投資資金供給的法律法規(guī)，拓寬風險投資資金渠道。修改《商業(yè)銀行法》、《保險法》《養(yǎng)老基金管理辦法》，適當放寬對這些機構投資者的投資限制，允許他們適度地參與風險投資，如允許一定比例的養(yǎng)老基金、保險金和商業(yè)銀行存貸差額資金參與風險投資，同時規(guī)定只能采用高新技術產業(yè)投資基金和風險投資基金的形式進行。

5、修改和完善稅收法律制度，完善稅收法律環(huán)境。稅收法律體系的建立健全需要較長的時間，現階段應盡快完善相關稅種中關于風險投資的稅收優(yōu)惠政策。主要考慮以下幾個稅種：

5.1增值稅。一是盡快實行消費型增值稅，減輕風險型企業(yè)的稅負。由于風險企業(yè)的范圍較小，實行增值稅轉型不會給國家財政造成過大的壓力。在2004年東北三省部分行業(yè)實行增值稅轉型試點后，應盡快在我國風險企業(yè)中推廣。二是擴大增值稅進項稅額抵扣范圍。除允許享受一般企業(yè)的進項稅額抵扣外，還應該允許企業(yè)將研究開發(fā)、技術轉讓、技術咨詢、技術服務、人員培訓等費用按比例從增值稅稅基中抵扣。可以對企業(yè)購進無形資產的費用經稅務機關核實后，按一定的扣除率抵扣進項稅額。三是放寬風險企業(yè)關于一般納稅人認定標準，以此鼓勵中小風險企業(yè)的發(fā)展。

5.2企業(yè)所得稅。其一，延長風險投資企業(yè)和風險企業(yè)的免稅年限為5年，同時把規(guī)定中對高新技術企業(yè)的“自投產起”改成“自盈利起”。其二，對于研發(fā)費用的加扣，建議取消盈利企業(yè)和增長比例的限制，可規(guī)定企業(yè)科研支出達到年銷售額一定比例的，就可享受加扣費用。其三，實行加速折舊政策。允許對高新技術企業(yè)為研究開發(fā)項目服務的儀器設備等固定資產實行加速折舊。其四，實行再投資退稅政策。即風險投資企業(yè)把其從風險投資中取得的收益再用于風險投資，則這部分收益應免征所得稅。其五，允許把風險投資的損失直接用于抵減投資的資本利得。風險投資發(fā)生虧損是很常見的，這項措施可以直接降低風險投資的風險，有利于增強風險投資者進行投資的愿望和信心。

5.3個人所得稅。促進風險投資發(fā)展還要充分發(fā)揮風險投資資金提供者和管理者的積極性，應從以下方面著手：一是應給予風險投資者和風險投資企業(yè)管理者特別的個人所得稅減免待遇。二是提高風險投資者的免稅額，并減少稅率級次，擴大各檔次級距，使其在獲利也能享受到稅收優(yōu)惠政策。對風險投資公司的高級管理人員的期權之類的風險報酬收益適用優(yōu)惠稅率，并在其所得實際收到時納稅。三是取消風險投資者對上市公司給其作為股東派送的紅股計征個人所得稅的規(guī)定。

6、修改相關法律、法規(guī),完善風險投資退出機制。我國當前規(guī)制風險投資退出的法律、法規(guī)主要有《證券法》、《破產法》、《民事訴訟法》、《外商投資企業(yè)清算辦法》等。目前我國二級市場上雖然正在實行股權分置改革試點，但仍有大量國有股禁止流通,法人股限制流通,阻塞了風險資本從二級市場退出的道路;在我國,完善的產權交易市場遠沒有形成。至于破產清算制度,我國目前的《破產法》只適用于全民所有制企業(yè),外商投資企業(yè)的清算適用《外商投資企業(yè)清算辦法》,其他企業(yè)的清算則適用《民事訴訟法》的有關規(guī)定,實踐操作中非常困難。因此，應完善破產法律制度的相關規(guī)定。

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文

第四篇：企業(yè)投資的法律風險

總結以往企業(yè)投資活動中的經驗教訓，許多企業(yè)疏于防范投資中的法律風險，造成糾紛及損失，因此有必要提醒企業(yè)在投資活動中注意識別誤區(qū)，防范風險，避免糾紛，減少損失。

如何確保出資財產評估的真實、合法

與合作伙伴聯營或合資辦企業(yè)，每一個出資人(聯營方、股東)出資財產的真實性、合法性事關每一位出資人及未來注冊的聯營體或公司的利益。所謂出資財產的真實性是指財產價值的真實性，合法性是指評估機構及評估程序的合法性。以欺騙手段隱瞞財產真實價值，虛報價格，虛假注冊，出資股東有行政和刑事責任；其他股東有補交差額的民事責任，而且是一種連帶責任；根據虛假注冊情節(jié)輕重及危害性后果，公司也可能承擔行政(罰款)及刑事責任。也就是說，大家走到一起辦企業(yè)，一位出資人以欺騙手段虛假出資會殃及所有投資人，給剛注冊的公司帶來法律上的麻煩，如補交差額的出資壓力，缺少運營資金的經營困難，這些都損害公司的商業(yè)信譽。聯營體中聯營各方對外承擔連帶債務責任，某一方出資財產不實，都意味著聯營體賠償能力下降，一方償債能力下降，當然意味著另一方償債份額就可能增加，即增加聯營他方的償債風險。

出資財產是否具有法律可行性

按我國法律規(guī)定，實物、現金、工業(yè)產權均可作為出資財產，但以這些財產出資仍要注意一些法律風險。

集體土地不許擅自轉讓

城鄉(xiāng)結合部的集體土地由于城市開發(fā)及輻射，地皮便宜且有升值潛力，村隊經濟組織以農民宅基地、自留地、飼料地等集體土地吸引城市企業(yè)前往投資項目、辦工廠、搞聯營，當聯營體失敗，需要償債時，才發(fā)現集體土地不許擅自轉讓。國家壟斷土地一級市場，集體土地須經國家依法征收后才能進入二級市場買賣，補交國家土地收益之后，所剩余額才能用來償債。如果所剩余額不足以償債，此時聯營對方(村隊經濟組織)再沒有別的財產，城市企業(yè)作為聯營一方承擔連帶責任，債務余額由城市企業(yè)承擔，這意味著城市企業(yè)又要增加償債份額。

商標專利使用權不可作為出資財產

商標專利使用權能否作為出資財產，目前法律無明文規(guī)定。雖有學者主張可以用商標專利使用權作為出資財產，但從目前我國法律(企業(yè)登記方面有關法規(guī))及實踐來看并不具備實際操作的可行性。所以目前商標專利使用權尚不可作為出資財產。

要確保公司的資本充實

目前我國《公司法》并未規(guī)定股份可以作為出資標的，但實踐中，特別是國

有企業(yè)改組中已有以股份出資的情況。如果以股份作為出資標的，在操作上特別要注意確保股份出資的真實性、合理性及有效性。如應考慮到股份與現金相比其價值具有相當的彈性，過高評估股份價值將會侵害資本充實原則，必須慎重評估股份價值，規(guī)范股份出資評估作價及調查程序。應由法定驗資機構對股份出資出具驗資報告，驗資報告應記載出資的股份情況、股份價格評估方法，估價結果是否與股份出資者在擬設立公司中的股份數量和票面價值相符。股份出資應為公司章程的必要記載事項，必須將股份出資者姓名、出資標的股份及其價格，以及由此確定的出資股數據等情況記載于公司章程，否則不能以股份出資。此外，股份出資的履行應遵守股份轉讓的有關規(guī)定，必須交付轉移，使該出資股份真正歸屬設立中的公司。如公司成立時作為出資的股份的實際價格與公司章程規(guī)定的價格明顯不符時，應由該股份出資人補交其差額，以確保成立后的公司資本充實。

要警惕投資的真實性

與外商合資要審查外商是否用自己的財產出資，按目前中國法律規(guī)定，出資人(股東)應該以自己所有且沒有權利瑕疵的財產作為出資財產，實踐中有的外商用租賃、借用別人的財產，或以設有抵押等擔保物權的財產出資，未等合作經營、合資經營期滿，外商一看市場不好，企業(yè)虧損，溜之大吉。出資財產不能拍賣償債，因為是別人的財產或該財產上在先設有別人的抵押權，真正所有權人主張所有權，該財產應返還真正所有權人；抵押權人主張抵押權，該財產拍賣所得優(yōu)先償還抵押權人。如此，中方及合資企業(yè)權益必然受損，固定資產在合營期滿歸中方也變成一句空話。有的外商以借來的貸款做出資財產，并要合資企業(yè)或讓中方為其借貸做擔保，這實際上還是用別人的錢做自己的出資，賺錢分紅，虧損就走，把投資風險轉嫁給中方。還有的外商出資后利用購買或包銷合營企業(yè)的貨物不付款的方式抽逃出資，或利用承包經營合資企業(yè)的方式把投資收益固定化，不承擔投資經營風險，變相抽逃出資。

企業(yè)開辦新企業(yè)的債務承擔

按照1994年最高法院的司法解釋：企業(yè)開辦新的企業(yè)，新企業(yè)資金不到位，由開辦企業(yè)對新企業(yè)債務承擔法律責任，這又分成兩種情況，其一，如新辦企業(yè)名義注冊100萬元，實際到位只有50萬元，如欠債200萬元，原企業(yè)的新開辦企業(yè)領取了法人執(zhí)照，投資畢竟達到法定最低注冊金額的要求(一般的有限責任公司)，新開辦的企業(yè)視為是原企業(yè)的子公司，作為獨立法人看待，新開辦企業(yè)以自己的100萬元(有限責任)對債權人承擔債務責任，原企業(yè)承擔名義注冊金額(100萬元)與實際到位資金的差額，即為新開辦企業(yè)承擔50萬元債務。其二，新開辦企業(yè)名義注冊100萬元，但作為生產經營或商業(yè)批發(fā)為主的有限責任公司，其實際到位資金只有30萬元，違反了《公司法》關于這類公司的法定最低注冊金額的要求(50萬元)。即使原企業(yè)為新開辦企業(yè)領取了法人執(zhí)照，新開辦的企業(yè)在法律上只能被當作是分公司，而不是子公司。于是原企業(yè)作為總公司要為新開辦的分公司承擔所有債務責任，即原企業(yè)承擔債務額(200萬元)與新開辦企業(yè)實際到位資金(30萬元)的差額(170萬元)?？梢姡瑢笠环N資金不到位的情況懲罰更重。有些企業(yè)想把新開辦的企業(yè)辦成一個子公司，贏利分紅，虧損讓子公司以其有限資產(靜態(tài)看即有限的注冊資本)承擔有限責任，可在一定程度上規(guī)避投資風險。如果像第二種情況，實際到位資金不能達到法定最低注冊金額，這種想法就不能實現，法律上根本不把這類新開辦企業(yè)當作具有獨立法人地位的子公司，只是把這類新開辦企業(yè)當作分公司，所以原企業(yè)為新開辦企業(yè)負擔債務責任的風險更大，份額更多。

假注資引來真?zhèn)鶆?/p>

東方建材公司經理王某看中興達建材市場的銷售渠道和方式，興達建材市場經理劉某看中了東方公司國有企業(yè)的招牌，兩人產生合作意向并商定東方公司向興達建材市場投資1200萬元。將興達建材市場注冊資金800萬元增資為2000萬元，成為占其股份60％的控股股東，同時興達字號也變更為東方公司的字號。但東方公司一下無法拿出1200萬元資金。雙方達成協(xié)議：首先，東方公司通過銀行向興達建材市場注入200萬元資金，然后將銀行單據改為1200萬元，拿到了驗資報告，辦理了變更登記。待執(zhí)照變更后，興達建材市場在幾個月的時間里，又通過往來貨款的方式將2007元資金返還了東方公司。A公司向興達建材市場訂購建材，雙方約定款到后一個月付貨，A公司一次性付給興達市場1000萬元貨款。興達經理將此1000萬元投資證券市場，想利用時間差，來個“借雞生蛋”，結果炒賠了，1000萬元只剩100萬元。合同到期，興達無法供貨。A公司提出解除合同，返還貨款。興達既不能供貨，也不能還款。A公司告到法院。法院作訴訟保全，查封興達建材市場的財產才發(fā)現興達建材市場財產只值500萬元，根本無法抵償A公司1000萬元貨款。A公司通過調查，了解到東方公司出資的實情，以虛假出資和抽逃注資追加東方公司為第二被告，要求東方公司承擔連帶責任。東方公司的假注資招來了實實在在的真?zhèn)鶆铡７ㄔ赫J定，東方公司明知自己出資不足，仍變造銀行單據，虛假注冊，抽逃資金，導致興達建材市場注冊資金不實，東方公司應在興達建材市場注冊資金不實的范圍內承擔民事責任，東方公司與興達建材市場共同償還A公司的貨款。

兼并、收購別人要弄清債務黑洞

企業(yè)兼并的成功率不高，失敗的原因之一，就是兼并與被兼并方信息不對稱，兼并方無法弄清被兼并方的真實債務和財產狀況，兼并后又無端生出大量債務，替被兼并方還債，難以有資金注入新項目導致兼并失敗。不能僅從資產負債表或賬目上反映的情況簡單核實。許多報表與賬目是虛假的。許多潛在債務并不能真實完全反映在報表和賬目上。如企業(yè)白條、簽章送貨單、賒欠貨款、質量索賠。還有的財產清單與實物財產并不相符。所以要核實財產清冊，核實憑證是否真實、合法、完整?？疾毂患娌⒎降母鞣N對外合同，如買賣、擔保、代理、租賃、承攬、供貨、商標專利及勞動合同中所包含的債權債務。兼并合同中應明確約定只承擔債務清單上已列明的債務，自交割日、收購日或約定的接收日后兼并方(收購方)概不承擔被兼并方(目標公司)的債務。實踐中為規(guī)避無法測算核實目標公司的債務黑洞，也有的兼并方企業(yè)先與目標公司聯營、合資、承包、托管、租賃，經過一段磨合，再談目標公司產權的整體轉讓，即承包租賃的有效延伸，兼并的溫和過渡。

第五篇：項目投資相關法律風險的法律意見

關于貴司參與某項目投資相關法律風險的法律意見書

XX投資有限公司：

貴司就將參與XX項目投資的可行性、潛在法律風險及相應規(guī)避措施，向本所律師進行咨詢。本所律師根據我國相關法律、法規(guī)規(guī)定及實務經驗，結合貴司提供的有關具體情況，向貴司出具以下法律意見，謹供貴司決策時參考。

一、項目基本情況

根據貴司介紹，貴公司正與XX房地產開發(fā)公司（以下簡稱“XX”公司）商談項目投資合作一事。該項目基本情況如下：此項目為一住宅項目，共有A、B、C三個組團。目前A組團已竣工，并開始預售；B組團尚未開工，但已取得前期相關手續(xù)；C組團尚未開發(fā)。貴公司計劃投資“XX”公司的B組團，以獲得收益。

二、可行性及法律風險分析

根據項目的上述實際情況，本所律師認為有以下幾種操作模式可供參考：

（一）采取合作建房方式進行合作

1、貴公司與“XX”公司簽署《合作協(xié)議》，貴公司分取利潤

此種方案，由貴公司與對方簽署《合作協(xié)議》，貴公司提供資金，“XX”公司負責項目的開發(fā)建設。雙方約定房屋銷售后利潤的分配比例。

有利處：貴公司只提供資金，不用參與開發(fā)，在不產生糾紛的情況下，可以收取一定的固定利潤。

弊處及風險：首先，因貴公司不參與項目的實際經營，“XX”公司的實際運作貴公司無法掌控，存在風險。其次，根據《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定“合作開發(fā)房地產合同約定提供資金的當事人不承擔經營風險，只收取固定數額貨幣的，應當認定為借款合同?！保糍F公司與“XX”公司在合同履行過程中引起糾紛，根據上述規(guī)定，最終可能被認定為借貸法律關系。一旦被認定為借貸法律關系，貴公司在《合作協(xié)議》中約定的利潤分配比例就難以得到完全支持，只能按照我國金融法規(guī)的有關規(guī)定進行處理。

2、貴公司與“XX”公司簽署合作協(xié)議，貴公司分得房屋

此種方案，由貴公司與對方簽署合作協(xié)議，貴公司提供資金，“XX”公司負

責項目的開發(fā)建設。雙方約定B組團建成完工后，貴公司按照協(xié)議約定分得一定數量的房屋。

有利處：貴公司只提供資金，不用參與開發(fā)，且可以獲得一定數量房屋。弊處及風險：首先，因貴公司不參與項目的實際經營，“XX”公司為項目的大產權人，貴公司取得的房屋若要銷售，需以“XX”公司名義銷售，且涉及銷售口徑及定價等問題，操作程序更復雜。其次，根據《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規(guī)定“合作開發(fā)房地產合同約定提供資金的當事人不承擔經營風險，只分配固定數量房屋的，應當認定為房屋買賣合同?！保糍F公司與“XX”公司在合同履行過程中引起糾紛，根據上述規(guī)定，最終可能被認定為房屋買賣法律關系。

（二）采取項目轉讓或股權轉讓的方式進行合作

房地產項目轉讓，因我國法律對房地產項目的轉讓有著嚴格的限制條件，如轉讓時應當取得土地使用權證，已經完成開發(fā)總額的百分之二十五以上。在當前的土地供應政策和現有的房地產轉讓政策背景下，直接的土地使用權轉讓、在建工程轉讓具有交易成本高、交易限制條件多等缺點。

采用股權轉讓方式，“XX”公司的某一股東將其股權轉讓給貴公司，貴公司成為“XX”公司的股東，控股或參股“XX”公司。目前，這種方式為房地產項目轉讓及收購的主要方式。

有利處：貴公司無需參與項目開發(fā)建設，以股權轉讓的方式不影響項目的開發(fā)建設，貴公司獲取股東收益權。

弊處及風險：采用股權轉讓的方式一般操作模式是取得該目標項目公司的控制權，避免繁瑣而復雜的房地產項目轉讓程序。根據貴公司的實際情況，并不想取得“XX”公司的控制權，進而開發(fā)該項目。若只采取參股形式，貴公司不參加“XX”公司實際經營，需要有相關措施保證股權收益。該項目涉及A、B、C三個組團，需要對B組團作單獨成本列支。

（三）采取股權融資的方式進行合作

因很多開發(fā)商資金壓力較大，對股權融資形式的合作比較感興趣。此方案的操作模式為貴公司投入一定數額的資金，作為該公司的新股東，增資“XX”公司。貴公司與“XX”公司的大股東簽訂協(xié)議，約定在項目開發(fā)完畢后，該大股東回購

股權，并支付貴公司溢價款，該溢價款作為貴公司的投資收益。

有利處：貴公司只提供資金，不用參與開發(fā)，可以收取固定利潤。

弊處及風險：此種情況下的主要風險有：對方信用風險、完工風險、資金風險、經營管理風險、市場及政策風險以及訴訟風險等。且該項目涉及A、B、C三個組團，貴公司只投資B組團，需要“XX”公司對B組團作單獨成本列支。

風險防范措施：針對該運作方式存在的法律風險，貴公司可以要求大股東或XX公司對貴公司的入股和股權強制回購事宜提供相關擔保，比如可以對B組團的項目進行抵押等。

三、相關建議

以上三種操作模式各有利弊，需要貴公司根據公司實際情況作出選擇。本所律師建議貴公司考慮第三種操作模式進行合作，該模式對貴公司更有保障。

若貴公司選擇某一程序后，可著手開展下階段工作，需要時可對“XX”公司進行盡職調查，屆時，本所律師將根據調查情況，應貴公司要求出具更具針對性的法律意見書。

本法律意見書僅供貴公司與他人合作開發(fā)××項目B組團時使用，未經本所同意不得用作任何其它目的。未經許可，本法律意見書不得向任何第三人出示，亦不能作為證據使用。

特此致書

律師：XXX

XXX律師事務所

年X月X日