第一篇:勞務(wù)派遣與勞務(wù)中介的區(qū)別
勞務(wù)派遣與勞務(wù)中介的區(qū)別
①是否需要訂立勞動合同不同:這是勞務(wù)派遣不同于勞務(wù)中介的根本區(qū)別,勞務(wù)派遣組織必須與勞務(wù)派遣人員簽訂勞動合同,建立勞動關(guān)系;而勞務(wù)中介不需要同勞動者簽訂勞動合同。②提供的服務(wù)不同:勞務(wù)中介組織主要是通過向企業(yè)和勞動者提供勞務(wù)信息服務(wù),并收取一定的勞務(wù)中介費用,勞動者與勞務(wù)中介組織不簽訂勞動合同,所以也不存在勞動關(guān)系,其相互聞的關(guān)系不受《勞動法》及相關(guān)法律保護;而勞務(wù)派遣則需要勞動者提供勞動。③所處的位置不同:勞務(wù)派遣合同中的勞務(wù)派遣方是勞動合同的簽訂方.其必須同勞動者也就是被派遣方簽訂勞動合同;而勞務(wù)中介機構(gòu)(勞務(wù)經(jīng)紀(jì)人)與求職方和求才方都是暫時的居間經(jīng)濟關(guān)系,為雙方提供服務(wù)并向雙方或單方收取中介服務(wù)費。
④法律關(guān)系不同:勞務(wù)中介涉及的僅僅是企業(yè)和勞動者之問的法律關(guān)系;而勞務(wù)派遣涉及的是勞務(wù)派遣單位、實際用工單位和勞動者三方之間的法律關(guān)系。勞務(wù)派遣組織必須與勞務(wù)派遣人員簽訂勞動合同.建立勞動關(guān)系,勞務(wù)派遣組織與勞務(wù)人員是企業(yè)和員工的關(guān)系,其相互關(guān)系的調(diào)整適用《勞動法》。勞務(wù)中介組織主要是通過向企業(yè)和勞動者提供勞務(wù)信息服務(wù)并收取一定的勞務(wù)中介費用,勞動者與勞務(wù)中介組織不用簽訂勞動合同,所以也不存在勞動關(guān)系,其相互間關(guān)系不受《勞動法》及相關(guān)法律調(diào)查。
⑤適用的法律不同:勞務(wù)派遣組織與勞務(wù)人員是企業(yè)和員工的關(guān)系,其相互關(guān)系調(diào)整適用《勞動合同法》;而勞務(wù)中介是中介服務(wù)性質(zhì)的,其適用的是《合同法
第二篇:建筑業(yè)勞務(wù)分包與勞務(wù)勞務(wù)勞務(wù)派遣的區(qū)別
隨著經(jīng)濟快速發(fā)展,社會分工日趨細(xì)化,勞務(wù)派遣成為一種較為普遍的經(jīng)營模式。同時,建筑項目的多元化、規(guī)?;彩菇ㄖ趧?wù)分包成為經(jīng)常性的工程分包形式。這兩種經(jīng)營行為存在一定的共性特征,但在營業(yè)稅處理上卻有著截然不同的結(jié)果,在基層征收管理中,如何準(zhǔn)確區(qū)分勞務(wù)派遣與建筑業(yè)勞務(wù)分包,對營業(yè)稅征管具有重要意義。
一、勞務(wù)派遣及稅務(wù)處理
(一)概念及界定
勞務(wù)派遣企業(yè)是指經(jīng)工商行政管理、勞動保障部門或人事部門批準(zhǔn),依照公司法有關(guān)規(guī)定審理,根據(jù)用工單位的需要,在中華人民共和國境內(nèi)招聘、錄用員工后,將員工派往用工單位從事階段性工作并獲取相應(yīng)服務(wù)收入的勞務(wù)公司。勞務(wù)派遣企業(yè)的運作模式必須符合以下三個條件:
一是勞務(wù)派遣企業(yè)依法與被派遣勞動者簽訂勞動合同、建立勞動關(guān)系、被派遣勞動者按勞動合同到用工單位服務(wù)。
二是勞務(wù)派遣企業(yè)依法與接受派遣勞動者的用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,用工單位和被派遣勞動者之間沒有勞動雇傭關(guān)系。
三是勞務(wù)派遣企業(yè)按規(guī)定未被派遣勞動者辦理社會保險和住房公積金并支付被派遣勞動者的工資和其他福利。
具體理解是可以依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十七條規(guī)定經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:注冊資本不得少于人民幣二百萬元;有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施;有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?!敖?jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可;經(jīng)許可的,依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可,任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。”第六十六條規(guī)定:勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
(二)營業(yè)稅政策規(guī)定
對勞務(wù)派遣依據(jù)《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細(xì)則規(guī)定按照“服務(wù)業(yè)”征收營業(yè)稅。并依據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》(財稅[2003]16號)第三條第十二項規(guī)定勞務(wù)公司接受用工單位的委托,為其安排勞動力,凡用工單位將其應(yīng)支付給勞動力的工資和為勞動力上交的社會保險(包括養(yǎng)老保險金、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險等,下同)以及住房公積金統(tǒng)一交給勞務(wù)公司代為發(fā)放或辦理的,以勞務(wù)公司從用工單位收取的全部價款減去代收轉(zhuǎn)付給勞動力的工資和為勞動力辦理社會保險及住房公積金后的余額為營業(yè)額。以工資表﹝現(xiàn)金發(fā)放工資的必須提供員工簽字的工資表;通過銀行發(fā)放工資的,須提供銀行進賬單(回單))、社會保險費繳納憑證及其他合法有效憑證作為扣除憑證。
二、建筑業(yè)勞務(wù)分包及其營業(yè)稅政策規(guī)范
(一)建筑法相關(guān)規(guī)范及界定
承包方具有建筑業(yè)資質(zhì)?!吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定:承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。第二十九條規(guī)定:建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。
在資質(zhì)的規(guī)范上《建筑法》第十二條規(guī)定:從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(1)有符合國家規(guī)定的注冊資本;(2)有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員;(3)有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備;(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。第十四條規(guī)定從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員,應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書,并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。
簽訂建筑工程合同。發(fā)包方與承包方必須簽訂建筑工程分包合同?!督ㄖā返谑鍡l規(guī)定:建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的,依法承擔(dān)違約責(zé)任。
(二)營業(yè)稅政策規(guī)定
對符合《建筑法》的建筑業(yè)勞務(wù)分包工程在營業(yè)稅處理上,依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于勞務(wù)承包行為征收營業(yè)稅問題的批復(fù)》(國稅函[2006]493號)規(guī)定:建筑安裝企業(yè)將其承包的某一工程項目的純勞務(wù)部分分包給若干個施工企業(yè),由該建筑安裝企業(yè)提供施工技術(shù)、施工材料并負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督,施工勞務(wù)由施工企業(yè)的職工提供,施工企業(yè)按照其提供的工程量與該建筑安裝企業(yè)統(tǒng)一結(jié)算價款。按照現(xiàn)行營業(yè)稅的有關(guān)規(guī)定,施工企業(yè)提供的施工勞務(wù)屬于提供建筑業(yè)應(yīng)稅勞務(wù),因此,對其取得的收入應(yīng)按照“建筑業(yè)”稅目征收營業(yè)稅。
因此在建筑業(yè)勞務(wù)分包和勞務(wù)派遣區(qū)分上主要從企業(yè)資質(zhì)、合同約定、經(jīng)濟活動實質(zhì)內(nèi)容等方面予以判斷。
第三篇:銀行合同制、勞務(wù)派遣與正式工的區(qū)別
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銀行合同制、勞務(wù)派遣與正式工的區(qū)別
對于銀行的報考問題常常有很多,而準(zhǔn)備報考銀行的童鞋通常都有這樣的問題:你是編制外還是編制內(nèi)?一個小小的編制,讓正式工和派遣工只有一步之差!合同制、勞務(wù)派遣與正式工的區(qū)別是什么呢?下面請聽中公金融人小編為大家一一道來。
其實,合同工就是我們常說的正式工,也就是所謂有編制,與銀行本身簽勞動合同。沒編制的指的是與銀行、農(nóng)信社或勞務(wù)公司簽勞務(wù)派遣合同的。
勞務(wù)派遣協(xié)議工——有部分銀行或農(nóng)信社對前臺柜員、信用卡營銷員、電子銀行營銷員等中低端熟練工種或短期雇傭關(guān)系的崗位招聘形式采用勞務(wù)派遣。
正式工——相對重要崗位的員工則采用行業(yè)編內(nèi)員工編制,也就是轉(zhuǎn)正。轉(zhuǎn)正有的是指過了試用期(3-6個月)簽正式勞務(wù)合同,可能是編內(nèi)也可能是派遣;也有派遣制員工因工作表現(xiàn)優(yōu)異,多次受到表彰,崗位調(diào)動,學(xué)歷提升,派遣制工齡幾年以上(CCB BJ是5年)才給轉(zhuǎn)成銀行正式員工,也叫轉(zhuǎn)正。
那么,常見農(nóng)業(yè)銀行招聘柜員崗位的用工形式一欄寫的是:合同制。這種合同制柜員和正式編制員工之間的區(qū)別是什么?是否屬于行員在編?與勞務(wù)派遣制區(qū)別是什么? 從專業(yè)的角度解釋三者的區(qū)別比較復(fù)雜,簡單的說合同工是介于正式行編和勞務(wù)派遣之間的一種用工形式,比起勞務(wù)派遣來說更接近于正式行編。也就是說勞動合同是你和銀行方面直接簽訂的,和那種通過三方簽約的勞務(wù)派遣工不同,但和正式編制的行員比較,你在福利待遇甚至上行內(nèi)地位上都是低一點的,換句話說行編的人只要雙方都不提出異議就能一直做下去,而合同工到了合同期就要看銀行方面的意思了。
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這時候,問題又來了,對于合同制柜員有轉(zhuǎn)為銀行正式行編的機會嗎?如果轉(zhuǎn)不了,年齡大了銀行方面會不會不再續(xù)簽合同?
關(guān)于年齡方面的問題你大可放心,據(jù)了解,越有經(jīng)驗的人越不會被辭退,除非你的職業(yè)道德或是行為實在是比較差。
實際上對于那些有3至5年經(jīng)驗的銀行員工,如果到時候還是合同工,多數(shù)情況下都會選擇跳槽去別的銀行,那樣不僅能拿到一個正式編制,而且待遇上也一下子就上去了。
至于合同工是否能轉(zhuǎn)為正式編制,這點還是要看農(nóng)信社單位的,有些單位3至5年轉(zhuǎn)正了,有的2年就轉(zhuǎn)正了,不過有的10年都轉(zhuǎn)不了。但那些做10年的員工,在待遇上也是很好的。
對于合同工來說始終都有一顆危機的心和隨時都愿意追求其他銀行工作的機會,這個也是對一個人極大的歷練。
這就是合同制、勞務(wù)派遣、正式工的區(qū)別,你明白了嗎?
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第四篇:勞務(wù)派遣和人力資源外包的區(qū)別
勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別
2013年7月1日,《中華人民共和國勞動合同法(修訂)》正式實施。全國人大常委會的此次修法,針對勞務(wù)派遣企業(yè)過多過濫、勞務(wù)派遣勞動者合法權(quán)益得不到有效保護、同工不同酬等問題,對勞務(wù)派遣用工形式進行了嚴(yán)格的規(guī)范與限制。由于修訂后的法律對勞務(wù)派遣用工崗位、用工比例、同工同酬、法律責(zé)任等問題作出了新的規(guī)定,大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)將面臨用工成本增加、法律風(fēng)險加大的現(xiàn)實狀況。如何依法對勞務(wù)派遣用工形式進行調(diào)整,保證人力資源管理工作的法律合規(guī)?如何重新籌劃用工形式,用其它合法的用工形式代替勞務(wù)派遣?如何保證用工形式轉(zhuǎn)換的平穩(wěn)過渡?這些問題已經(jīng)成為很多企業(yè)需要面臨和思考的重要問題。在上述背景下,服務(wù)外包日益成為多方關(guān)注的焦點。很多主要經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的人力資源管理公司紛紛開發(fā)或者強化服務(wù)外包業(yè)務(wù),并將之作為勞務(wù)派遣的最佳替代用工形式積極向大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)進行推銷。很多企業(yè)也準(zhǔn)備或者正在進行勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)服務(wù)外包的用工模式調(diào)整工作。業(yè)內(nèi)諸多人士認(rèn)為,2008年實施的《勞動合同法》對標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的嚴(yán)格規(guī)范直接導(dǎo)致了勞務(wù)派遣用工形式的繁榮;2013年實施的《勞動合同法(修訂)》對勞務(wù)派遣用工形式的嚴(yán)格規(guī)范與限制,將會導(dǎo)致服務(wù)外包的繁榮。然而,服務(wù)外包真的是企業(yè)規(guī)避勞務(wù)派遣法律風(fēng)險的一劑良方,勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)為服務(wù)外包就萬事大吉了嗎?本文將結(jié)合勞務(wù)派遣和服務(wù)外包的相關(guān)法律規(guī)定、典型案例、實
踐操作對兩者的區(qū)別進行解析,以期能夠幫助企業(yè)管理者準(zhǔn)確區(qū)分兩者的差別,合理規(guī)劃用工形式。
一、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的基本概念比較
1、勞務(wù)派遣 勞務(wù)派遣,是指由勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動者訂立勞動合同,勞務(wù)派遣公司根據(jù)與實際用工單位之間簽訂的協(xié)議,將勞務(wù)派遣勞動者派至實際用工單位處工作的一種用工形式。在三方關(guān)系中,勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動者是法律上的勞動合同關(guān)系;勞務(wù)派遣公司與實際用工單位之間是民事關(guān)系,雙方通過簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議明確雙方權(quán)利與義務(wù);實際用工單位與勞務(wù)派遣勞動者之間是勞務(wù)用工關(guān)系,勞務(wù)派遣勞動者直接向?qū)嶋H用工單位提供勞務(wù),實際用工單位對勞務(wù)派遣勞動者直接進行工作安排和指揮監(jiān)督。
2、服務(wù)外包 從企業(yè)管理角度來看,服務(wù)外包是指企業(yè)為了將有限資源專注于其核心競爭力,以信息技術(shù)為依托,利用外部專業(yè)服務(wù)商的知識勞動力,來完成原來由企業(yè)內(nèi)部完成的工作,從而達(dá)到降低成本、提高效率、提升企業(yè)對市場環(huán)境迅速應(yīng)變能力并優(yōu)化企業(yè)核心競爭力的一種服務(wù)模式。服務(wù)外包的三方法律關(guān)系中,承包單位與服務(wù)人員之間是勞動合同關(guān)系或其他雇傭關(guān)系;承包單位與發(fā)包單位是民事合同關(guān)系;發(fā)包單位與服務(wù)人員之間無直接關(guān)系,在具體的外包業(yè)務(wù)完成過程中發(fā)包單位只是根據(jù)服務(wù)項目的具體工作要求,通過承包單位對服務(wù)人員進行間接的指揮。
3、基本區(qū)別 從前述分析可以看出,勞務(wù)派遣關(guān)系中,企業(yè)注重的是對勞動過程的管理,用工單位直接對勞務(wù)派遣勞動者進行指揮
監(jiān)督、工作安排;勞務(wù)派遣公司在派出勞務(wù)派遣勞動者后,并不參與勞動過程。而服務(wù)外包關(guān)系中,企業(yè)注重的是對工作結(jié)果的管理,服務(wù)人員為承包單位提供勞動;用工單位并不參與勞動過程,甚至無需關(guān)心或者干預(yù)承包單位用什么人、用多少人,只結(jié)合外包服務(wù)項目的完成情況,根據(jù)與承包單位簽訂的外包協(xié)議行使權(quán)利、履行義務(wù)。
二、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的深入比較
1、合同名稱 在勞動派遣關(guān)系中,勞務(wù)派遣公司與實際用工單位之間應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議;在服務(wù)外包關(guān)系中,對于合同名稱并無法律特殊要求,其名稱可以是服務(wù)外包協(xié)議,也可以是承攬合同、委托加工合同、技術(shù)開發(fā)合同等。
2、與勞務(wù)提供方的關(guān)系不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實際用工單位與勞務(wù)派遣勞動者之間存在勞務(wù)用工關(guān)系;在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方與服務(wù)人員無直接關(guān)系。
3、對勞務(wù)提供方的管理權(quán)限不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實際用工單位直接給勞務(wù)派遣勞動者分配工作任務(wù),并監(jiān)督指揮其完成工作任務(wù);在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方對服務(wù)人員無直接管理權(quán)限,服務(wù)人員接受承包方的工作安排和監(jiān)督指揮。
4、應(yīng)用的業(yè)務(wù)領(lǐng)域不同 實踐中,服務(wù)外包一般應(yīng)用于企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域,如行政后勤、運輸物流、日??蛻舴?wù)、基礎(chǔ)性生產(chǎn)制造等,這些業(yè)務(wù)領(lǐng)域無需發(fā)包方對工作過程進行直接管理和監(jiān)控,使用專業(yè)化的外包服務(wù)提供商,能夠在降低自行運營的成本的同時提高工作效率;勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)領(lǐng)域可以是企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域
也可以是核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域,這些業(yè)務(wù)由于各種原因需要企業(yè)直接對工作人員進行工作安排和工作過程中的指揮監(jiān)督,而不能或不便有第三方代為行使。如商業(yè)銀行的日常儲蓄業(yè)務(wù)屬銀行的核心業(yè)務(wù),由于銀行柜員的工作性質(zhì)較為特殊,一般不適合進行服務(wù)外包,須由銀行直接進行管理,因此只能選擇勞務(wù)派遣的用工形式。
5、對外損害賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,如勞務(wù)派遣勞動者在工作中給第三方造成損害,實際用工單位作為實際用工方,需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任;在服務(wù)外包關(guān)系中,如服務(wù)人員在工作中給第三方造成損害,承包單位作為實際用工方,需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任,發(fā)包方無需承擔(dān)任何責(zé)任。
6、勞動爭議風(fēng)險不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,如實際用工單位或者勞務(wù)派遣公司侵害勞務(wù)派遣勞動者的合法權(quán)益,實際用工單位均可能需要承擔(dān)勞動爭議的法律風(fēng)險;在服務(wù)外包關(guān)系中,由于發(fā)包方和服務(wù)人員無勞動合同關(guān)系也無實際的勞務(wù)用工關(guān)系,因此發(fā)包方不承擔(dān)任何勞動爭議風(fēng)險。
7、工作成果的衡量標(biāo)準(zhǔn)不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,實際用工單位根據(jù)勞務(wù)派遣公司派遣的勞動者數(shù)量、工作時間,向勞務(wù)派遣公司支付管理費;在服務(wù)外包關(guān)系中,發(fā)包方根據(jù)外包業(yè)務(wù)的完成情況向承包方支付外包服務(wù)費,至于承包方使用服務(wù)人員的數(shù)量和時間一般和發(fā)包方支付的外包服務(wù)費數(shù)額并無直接關(guān)系。
8、經(jīng)營資質(zhì)要求不同 在勞務(wù)派遣關(guān)系中,按照修訂后的《勞動合同法》要求,勞務(wù)派遣公司經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)必須經(jīng)勞動行政部
門行政許可,取得《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》;在服務(wù)外包關(guān)系中,對于承包方除國家有特殊資質(zhì)要求外,承包方不需國家機關(guān)特別的行政許可。
三、典型案例 從前面的分析可以看出,勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有諸多不同,企業(yè)在籌劃用工形式時應(yīng)當(dāng)了解兩者之間的差別,合理合規(guī)的進行選用。在工作實踐中,如果企業(yè)以規(guī)避法律為目的,借服務(wù)外包之名行勞務(wù)派遣用工之實,或者雖確為服務(wù)外包但外包服務(wù)商選取不當(dāng)、管理不嚴(yán),均可能產(chǎn)生極大法律風(fēng)險。以下這個案例雖然發(fā)生在修訂后的《勞動合同法》實施之前,但其對于如何區(qū)分勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有很強的借鑒和參考意義。
1、基本案情 深圳某銀行和廣州某人力資源公司簽訂《電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包協(xié)議書》,約定人力資源公司承包某銀行的部分電話銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶服務(wù);某銀行按協(xié)議向人力資源公司支付業(yè)務(wù)外包費用,提供服務(wù)場地、設(shè)備、設(shè)施,承擔(dān)工作場地水電費、電話費、清潔費、保安費等日常運行費用;人力資源公司安排服務(wù)人員到某銀行提供的場地工作,這些服務(wù)人員與某銀行之間不存在勞動合同關(guān)系,一切用工手續(xù)、工資發(fā)放、社會保險繳納、人事檔案及黨團組織關(guān)系的管理等均由人力資源公司負(fù)責(zé);某銀行有權(quán)對人力資源公司的電話銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶服務(wù)工作情況進行監(jiān)督管理,并對服務(wù)人員設(shè)置績效考核指標(biāo)并進行考核,包括出勤率、呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計劃完成情況等。由于內(nèi)部管理不規(guī)范,人力資源公司未與部分員工簽訂勞動合同,與部分員工解除勞動合同時也未支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金,拖欠員
工2008年1月至5月工資。2008年6月,人力資源公司員工苑某等40人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求人力資源公司和某銀行支付補償金17.58萬元。
2、審理結(jié)果 勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為,由于人力資源公司經(jīng)營范圍內(nèi)沒有金融業(yè)務(wù),某銀行將電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包給該公司,并提供工作場地、設(shè)備,進行人員考勤和工作完成情況的考核,實質(zhì)上屬于勞務(wù)派遣關(guān)系,應(yīng)當(dāng)與人力資源公司承擔(dān)連帶責(zé)任,仲裁裁決苑某等40人的主張成立,人力資源公司應(yīng)當(dāng)支付苑某等40人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金、拖欠工資補償金、未能簽訂合同勞動補償金等共計13.88萬元,某銀行承擔(dān)連帶責(zé)任。仲裁裁決后,雙方當(dāng)事人均未向法院提起訴訟,人力資源公司履行了仲裁裁決,某銀行沒有產(chǎn)生實際損失。
3、分析 本案中勞動仲裁委員會之所以認(rèn)為員工與銀行實為勞務(wù)派遣關(guān)系,要求銀行承擔(dān)連帶責(zé)任,其原因如下:(1)銀行在服務(wù)外包中,對承包方的員工直接設(shè)置了出勤率、呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計劃完成情況等績效考核指標(biāo)并進行考核,也就是說對服務(wù)人員進行了直接的管理和監(jiān)督;(2)人力資源公司管理不規(guī)范,未與部分員工簽訂勞動合同,員工又實際上未在其指揮監(jiān)督下工作,因此員工可以要求認(rèn)定其與銀行之間為勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實勞動關(guān)系;(3)按照國家相關(guān)規(guī)定,經(jīng)營電話銀行業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù),須受國家金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管并需具備專業(yè)資質(zhì),而人力資源管理公司的業(yè)務(wù)范圍中并無電話銀行業(yè)務(wù);(4)人力資源公司的員工與銀行自己的員工在同一
工作場地工作,銀行承擔(dān)工作場地的日常費用并提供相關(guān)工作設(shè)備。
四、企業(yè)在服務(wù)外包工作實踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題
1、合理確定外包業(yè)務(wù) 外包業(yè)務(wù)的合理確定對于后續(xù)法律風(fēng)險的高低具有極為重要的作用。如外包業(yè)務(wù)確實屬于以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)無需對提供服務(wù)的人員進行直接的指揮監(jiān)督及工作安排,無需更多的參與工作過程,則無被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系的風(fēng)險。如外包業(yè)務(wù)不能完全以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)需要直接對服務(wù)人員進行指揮監(jiān)督和工作安排,則即使形式上簽訂的是服務(wù)外包協(xié)議,也會存在被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實勞動關(guān)系的法律風(fēng)險。
2、謹(jǐn)慎選擇外包服務(wù)提供商 對于外包服務(wù)提供商的選擇可遵循以下原則:(1)國家或者地方政府部門對服務(wù)資質(zhì)有特別要求的,應(yīng)當(dāng)選用具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)外包服務(wù)提供商;(2)如無特別服務(wù)資質(zhì)要求,則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用經(jīng)營相應(yīng)外包業(yè)務(wù)的規(guī)模較大的非人力資源類專業(yè)公司;(3)如外包業(yè)務(wù)領(lǐng)域無相應(yīng)專業(yè)公司或者公司規(guī)模不大、管理不夠規(guī)范;則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用規(guī)模大、信譽高的經(jīng)營服務(wù)外包的人力資源類公司。
3、認(rèn)真審查服務(wù)合同內(nèi)容 企業(yè)在與外包服務(wù)商簽訂外包服務(wù)協(xié)議時,應(yīng)當(dāng)注意協(xié)議條款應(yīng)當(dāng)避免與勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)條款近似甚至混淆。例如,對于服務(wù)費的支付時間、數(shù)額,應(yīng)當(dāng)以工作任務(wù)完成情況作為衡量標(biāo)準(zhǔn),而不應(yīng)當(dāng)以外包服務(wù)商提供的服務(wù)人員數(shù)量和服務(wù)人員工作時間作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。再如,對于服務(wù)人員的日常管理,應(yīng)當(dāng)避免約定由企業(yè)直接按照企業(yè)自身員工的管理
方式進行直接管理,避免直接規(guī)定服務(wù)人員須直接遵守企業(yè)的考勤制度、獎懲制度、考核制度等人力資源管理制度。
第五篇:勞務(wù)工,合同工,勞務(wù)派遣工的區(qū)別
勞務(wù)工,合同工,勞務(wù)派遣工的區(qū)別
當(dāng)我們在船廠或是大型密集勞動的制造型企業(yè)的時候,我們時常會聽到一些這樣的工種:臨時工,協(xié)力工,勞務(wù)工,學(xué)徒工,合同工,正式員工,派遣員工等等。對于同一個福利,HR對于不同的工種的回答也會不徑相同,似乎只有正式員工才能享有公司的員工手冊上的福利。而有些員工似乎從來也沒有年假和5險一金,甚至連基本的病假保障都沒有,請假超過N天可能連工作都丟了。其實只要搞清楚自己是和誰(哪家公司)簽訂的是勞務(wù)合同還是勞動合同就能有效地維護自己的權(quán)益。
勞務(wù)合同和勞動合同的概念
勞務(wù)合同是為完成某項工作而使用了一方的勞動,另一方向?qū)Ψ街Ц秷蟪甑膮f(xié)議。
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞務(wù)合同和勞動合同的區(qū)別
一方面,勞務(wù)合同與勞動合同在形式上有本質(zhì)的區(qū)別,兩種合同往往對應(yīng)著兩種截然不同的法律關(guān)系,另一方面,對于合同雙方的法律關(guān)系,又不能僅僅從合同本身的形式來進行區(qū)分。下面,先說說兩種合同的區(qū)別:
首先,勞務(wù)合同的雙方有可能都是自然人,或都是法人或自然人和法人,而勞動合同雙方一方只能是自然人,另一方則是除自然人之外的用工主體,主要是法人或非法人單位;
其次,勞務(wù)合同受《民法通則》和《合同法》的調(diào)整,而勞動合同受《勞動法》、《勞動合同法》的調(diào)整;
第三,勞務(wù)合同雙方是平等的民事主體關(guān)系,而勞動合同雙方在合同簽訂后存在隸屬關(guān)系,勞動者需服從單位的管理和支配;
第四,合同內(nèi)容不同,勞務(wù)合同內(nèi)容主要是雙方平等協(xié)商后的合意性條款,勞動合同的內(nèi)容則更多的是法定性條款,雙方選擇的范圍遠(yuǎn)小于勞務(wù)合同。
具體來說,勞務(wù)合同的內(nèi)容相對簡單,主要是有關(guān)約定的工作內(nèi)容和勞務(wù)報酬,而勞動合同還包括勞動者的保險、崗位等事項;
第五,爭議處理方式不同,勞務(wù)合同一般通過法院訴訟解決(如果約定了仲裁條款,也可仲裁),而勞動合同必須先通過勞動爭議仲裁委員會的仲裁,對裁決不服的才能起訴到法院,對于部分情形的裁決甚至可以一裁終局。
從以上區(qū)別可見,混淆兩種合同,甚至將勞務(wù)合同當(dāng)成勞動合同來簽,有可能使勞動者失去勞動法的保護,不利于勞動者維護自身的合法權(quán)益。
如何來鑒別勞務(wù)合同
那么,是否簽的合同上只要寫的是勞務(wù)合同,導(dǎo)致的結(jié)果就一定是勞務(wù)關(guān)系而不是勞動關(guān)系呢?答案也是否定的。實踐中,以下兩種情況雖然勞動者簽的是勞務(wù)合同,但實際上已經(jīng)構(gòu)成了勞動關(guān)系:
一種是合同名寫的是勞務(wù)合同,但內(nèi)容上卻與勞動合同內(nèi)容相同,則這類合同實際上仍屬于勞動合同,雙方建立的是勞動關(guān)系;
另一種是,合同名稱和合同內(nèi)容都明確屬于勞務(wù)合同,但具體履行中,勞動者是作為用工單位中的一員,接受單位的管理和支配,根據(jù)單位提供的工具、生產(chǎn)資料或辦公環(huán)境,遵守單位的規(guī)章制度進行勞動,這也構(gòu)成了事實上的勞動關(guān)系,至于所簽訂的勞務(wù)合同本身,可認(rèn)定為“以合法形式掩蓋非法目的”而歸于無效。
對于以上兩種情況,勞動者仍然可要求用工單位按《勞動法》和《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定履行義務(wù),發(fā)生爭議的,可以向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提起勞動仲裁。
因此,對于勞務(wù)合同和勞動合同,勞動者既要謹(jǐn)慎區(qū)分,同時也要根據(jù)合同的具體履行情況學(xué)會保護自己的合法權(quán)益,不能僅以合同的表面形式簡單判斷。
勞務(wù)工,合同工和勞務(wù)派遣員工
我們透過現(xiàn)象看本質(zhì),之前提到的各式工種無外乎使用這兩種合同,而最終總結(jié)為以下的三種用工形式:
勞務(wù)工:勞務(wù)工于用工單位或個人簽的是勞務(wù)合同,只需完成約定的工作內(nèi)容,就可以得到勞務(wù)報酬,用工單位無需為勞務(wù)工購買五險一金,或是提供工具、生產(chǎn)資料或辦公環(huán)境。
(勞務(wù)合同)
合同工:合同工于用人單位簽訂勞動合同,作為單位中的一員,接受單位的管理和支配,用人單位需要根據(jù)勞動法,勞動合同法及其他相關(guān)的法律為員工提供必要的保障和勞動保護。
(勞動合同)
勞務(wù)派遣員工:被派遣員工與派遣單位簽訂的是勞動合同;派遣單位與用工單位簽訂的是勞務(wù)合同。
(勞動合同+勞務(wù)合同)
從以上的分析我們可以看出,勞務(wù)工對于用工單位的成本及責(zé)任是最小的,這就是為什么企業(yè)想方設(shè)法的想與勞動者簽訂勞務(wù)合同來降低自己的用人成本。但是法律對勞務(wù)合同有著明確的規(guī)定,一旦構(gòu)成事實勞動關(guān)系對于企業(yè)反而會得不償失。