第一篇：姚劍律師-淺談勞動爭議案件訴訟請求及當(dāng)事人的追加

淺談勞動爭議案件

訴訟請求及當(dāng)事人的追加、變更

姚劍律師

日前處理一起勞動糾紛。A自然人起訴B投資公司未簽勞動合同糾紛案。A仲裁訴請B公司支付違法解除勞動合同賠償金、支付未簽勞動合同雙倍工資差額以及加班費(fèi)等。仲裁裁決認(rèn)定A為靈活就業(yè)人員，未及時辦理社保退出，故認(rèn)定雙方不存在勞動關(guān)系，駁回A所有請求。A起訴到法院，本律師因考慮到社保事宜，在一審開庭時提出增加：確認(rèn)存在勞動關(guān)系（一審法院立案對超出仲裁的不予立案，因此只能開庭提出），對此，一審法官要求對此請求去先行仲裁。本代理律師以司法解釋明確規(guī)定為由堅(jiān)持要求增加該請求，法官勉強(qiáng)同意納入一審合并審理。如果法院不同意納入一并審理，那么，A可能要另行就是否存在勞動關(guān)系再去仲裁，明顯增加了訟累。再則，仲裁裁決已經(jīng)明確載明，雙方不存在勞動關(guān)系。若再去仲裁，很有可能會被駁回。那么是否存在勞動關(guān)系，勞動者無法得到救濟(jì)，再去對社保開展有效維權(quán)。若仲裁予以受理，勞動者再去開展仲裁、一審、二審訴訟，明顯是增加了勞動者的訟累，不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。謹(jǐn)以此文，作如下探討。

一、訴訟請求的增加和變更

勞動爭議案件在訴訟階段，訴訟請求的增加同當(dāng)事人的增加一樣，有一個不可逾越的仲裁前置程序。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋 》第六條規(guī)定：人民法院受理勞動爭議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理；如屬獨(dú)立的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。該條明確規(guī)定了新增訴求必須具有不可分性才能合并審理，問題的關(guān)鍵是如何理解“不可分性”。筆者認(rèn)為，“不可分性”有兩個條件：一是基于同一事實(shí)而產(chǎn)生，二是相互之間具有依附性。所謂基于同一事實(shí)而產(chǎn)生是指新增的訴訟請求與原仲裁時的請求是因同一法律事實(shí)而引發(fā)的，比如基于合同解除這一事實(shí)可以產(chǎn)生出具離職證明、轉(zhuǎn)移社保、轉(zhuǎn)移檔案、支付經(jīng)濟(jì)賠償金等等，這些請求都是基于合同的解除產(chǎn)生的，符合基于同一事實(shí)而產(chǎn)生的要件；所謂相互之間具有依附性是指新增的訴訟請求與原仲裁時的請求之間不能具有矛盾、反對、并列等關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)是具有包含、因果、遞進(jìn)、部分或全部重疊等密切關(guān)系。比如，支付經(jīng)濟(jì)賠償金和繼續(xù)履行合同就是反對關(guān)系，不具有依附性；出具離職證明和支付經(jīng)濟(jì)賠償金是并列關(guān)系，也不具有依附性；繼續(xù)履行合同與撤銷解除決定就是包含關(guān)系，要求繼續(xù)履行合同就潛在地需要撤銷解除決定，二者具有依附性；出具離職證明與轉(zhuǎn)移社保就是直接因果關(guān)系，具有依附性。

需要說明的是，只有同時滿足基于同一事實(shí)而產(chǎn)生、相互之間具有依附性這兩個條件才符合“不可分性”的要求。關(guān)于訴訟請求的變更，我國《民事訴訟法》規(guī)定了訴訟請求的變更，但是勞動法律中未規(guī)定訴訟請求的變更。實(shí)踐中，當(dāng)事人出于各種原因經(jīng)常在訴訟階段要變更仲裁時的請求，這在一審開庭時經(jīng)常會出現(xiàn)，法院通常依然會要求當(dāng)事人去仲裁。對此，筆者認(rèn)為，當(dāng)事人變更訴訟請求有兩種情形。一種是對仲裁時的請求進(jìn)行了質(zhì)的變更，比如經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金變更為經(jīng)濟(jì)賠償金。對此，實(shí)際上是當(dāng)事人放棄了原有請求并增加了新的請求，對此，法院應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定，看其是不是符合“不可分性”的要求。還有一種是量的變更，通常是請求數(shù)額的增加。這種變更沒有規(guī)避仲裁，也不會對對方當(dāng)事人造成訴訟突襲，法院應(yīng)該允許，而不是一味要求在原仲裁幅度內(nèi)予以審理，應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人的變更理由、主管過錯程度以及對方當(dāng)事人的抗辯等綜合考量，靈活處理。

二、當(dāng)事人的追加

追加當(dāng)事人分為兩種情形。一是依申請，二是依職權(quán)。對于依申請的，根據(jù)《中華人民共和國勞動調(diào)解仲裁法》第23條之規(guī)定，仲裁階段利害關(guān)系人可以申請參加仲裁，但是如果該當(dāng)事人仲裁階段未提出參加案件的申請而在訴訟階段提出，原則上不應(yīng)準(zhǔn)許，除非該當(dāng)事人仲裁后才知道利害關(guān)系案件的爭訟。對于依職權(quán)追加的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制必須參

加訴訟的當(dāng)事人，不應(yīng)擴(kuò)大化。

最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第六條規(guī)定：當(dāng)事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。被追加的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并處理。但是對于“必須共同參加訴訟的當(dāng)事人”的理解實(shí)踐中有不同人事。實(shí)踐中，對于追加當(dāng)事人分為追加原告、追加被告和追加第三人，按照民事訴訟的一般原理，第三人分為有獨(dú)三和無獨(dú)三。鑒于勞動仲裁前置的特殊性，“必須參加訴訟”應(yīng)指其中的訴訟標(biāo)的是同一的固有必要共同訴訟，即僅僅指共同原告和共同被告，有獨(dú)立請求權(quán)第三人和無獨(dú)立請求權(quán)第三人都不是必須參加訴訟的當(dāng)事人。有獨(dú)三可以通過另行仲裁、訴訟的方式解決糾紛，無獨(dú)三因不承擔(dān)案件責(zé)任，無需追加，可作為一方證人出庭。

目前法律和司法解釋對應(yīng)當(dāng)追加和可以追加的情形作為了嚴(yán)格的限制。應(yīng)當(dāng)追加主要有以下法律規(guī)定：

《中華人民共和國勞動合同法》第九十一條：用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第九十四條：個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者

造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

《中華人民共和國勞動調(diào)解仲裁法》第二十二條：發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，可以列新的用人單位為第三人。原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動者為第三人。原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列為共同被告。第十二條：勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動爭議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第五條：未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。

還有一種可以追加的情形：《最高人民法院關(guān)于審理勞

動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，可以列新的用人單位為第三人。原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動者為第三人。實(shí)踐中還存在著幾種常見的追加當(dāng)事人的情形：關(guān)聯(lián)企業(yè)混合、交替用工侵害勞動者權(quán)益的，追加相關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)為共同當(dāng)事人；工亡案件中，工亡勞動者的部分近親屬起訴時，追加其他近親屬。

綜上，它們的本質(zhì)是相同的，都屬于共同侵權(quán)中的共同侵權(quán)人，因?yàn)橐袚?dān)連帶責(zé)任，所以需要追加為當(dāng)事人，這與民事共同侵權(quán)理論也是相符的。

第二篇：勞動爭議變更訴訟請求申請書

變更仲裁請求申請書

申請人：熊媛媛，女，漢族，身份證號： 電話： 被申請人：

地址：法定代表人：職務(wù)：聯(lián)系電話1：

申請事項(xiàng)：

1、撤銷原申請書中1、2、3、4項(xiàng)請求內(nèi)容；

2、新增請求內(nèi)容1：請求被申請人按原工資標(biāo)準(zhǔn)支付申請人國家規(guī)定的生產(chǎn)、哺乳期間的工資；

3、新增請求內(nèi)容2：請求被申請人支付申請人生育所發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用及生育津貼；

4、新增請求內(nèi)容3：請求被申請人為申請人補(bǔ)繳自入職以來的五險一金。

事實(shí)和理由：

申請人于2012年2月進(jìn)入被申請人處工作，被安排至湖南郴州市桂陽縣、嘉禾縣擔(dān)任業(yè)務(wù)代表工作至今，被申請人至今為止并未與申請人簽訂勞動合同，未繳納社會保險、公積金。2016年7月申請人懷孕，工作至2017年2月底，因即將分娩，向被申請人申請產(chǎn)假，被申請人明確休產(chǎn)假無工資發(fā)放，也無任何報(bào)銷，并在申請休假之后發(fā)放的1、2月份工資無理由大幅度縮減。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第十六條、第七十二條，《中華人民共和國勞動合同法》第十條，《中華人民共和國社會保險法》第三十三條、第四十四條、第五十七條、第五十八條、第六十條規(guī)定。綜上，被申請人的行為已經(jīng)嚴(yán)重侵犯申請人的合法權(quán)益，為了維護(hù)申請人的合法權(quán)益，依據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，特向貴委提起仲裁申請，請求支持申請人的全部請求。

此致

株洲市勞動人事爭議仲裁委員會

申請人： 代理人：

第三篇：一起勞動爭議案件中,律師積極調(diào)解,為當(dāng)事人爭取額外權(quán)益

一起勞動爭議案件中，律師積極調(diào)解，為當(dāng)事人爭取額外權(quán)益

作者：山東健華律師事務(wù)所 梁清華 律師

律師在執(zhí)業(yè)過程中，辦理了很多勞動爭議案件。其中委托人絕大多數(shù)是勞動者個人。律師發(fā)現(xiàn)，很多時候，勞動者在向律師敘述案情的時候，并不是完完全全的真實(shí)、可靠。這就極有可能導(dǎo)致律師在開庭過程中通過庭審獲取的信息與委托人交代的情況有很大的出入，這就使得律師在庭審時顯得過于被動。那么，律師如何做才能從委托人處獲取到最真實(shí)、可靠的信息呢？下面梁清華律師就解析一則案例，希望對律師同仁能有所幫助。

2014年5月初，一單位職工孫某找到我，拿著勞動仲裁發(fā)的傳票和仲裁申請書。經(jīng)了解得知，該仲裁申請書系孫某本人之前咨詢律師后自行起草的，并且已經(jīng)在環(huán)翠區(qū)勞動仲裁立案受理。后律師與孫某就事情發(fā)生的經(jīng)過進(jìn)行溝通。據(jù)孫某本人陳述，自己在2014年3月19日因神經(jīng)性頭痛到威海市某醫(yī)院就診，經(jīng)醫(yī)生診斷需要住院治療。據(jù)孫某本人說，自己從2014年3月19日至2014年4月23日就一直在醫(yī)院住院治療。孫某在出院結(jié)賬時本想用自己的社?？ㄟM(jìn)行結(jié)賬，但是被醫(yī)院告知，其社保賬戶2014年4月和5月沒有繳費(fèi)，因此無法結(jié)賬。后孫某找到單位，被單位告知，因自己無故曠工長達(dá)一個月之久，所以單位決定解聘孫某，故單位也就沒有再為孫某交納2014年4月和5月的社會保險費(fèi)。但據(jù)孫某講，自己已將住院一事跟單位人事經(jīng)理進(jìn)行過口頭匯報(bào)，并且得到人事經(jīng)理的許可。律師經(jīng)過看上述的了解，回復(fù)委托人。如果情況確實(shí)是如孫某所言，單位是 在明知孫某因病住院治療期間自行與孫某解除勞動關(guān)系，則屬于勞動合同法上規(guī)定的違法解除勞動關(guān)系的情形，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和補(bǔ)交拖欠的兩個月的社會保險費(fèi)。

接受委托人的委托后，律師和委托人一同參與了勞動仲裁委員會的開庭。在庭審中，才得知，事實(shí)并非如此。被申請人即用人單位方面提供了以下證據(jù)，從而證實(shí)，單位解聘孫某是基于孫某在住院（2014年3月19日）之前就已經(jīng)存在曠工的事實(shí)，而且單位能夠提供證據(jù)證實(shí)孫某所稱的住院治療期間，孫某仍在威海某駕校進(jìn)行駕校培訓(xùn)的事實(shí)。對此，還原事實(shí)本身，應(yīng)當(dāng)為：孫某自 2014年3月17日期就已經(jīng)開始曠工，曠工的理由不難理解成孫某因要參加駕校培訓(xùn)。雖然孫某一直稱被申請人提供的駕校培訓(xùn)的刷卡記錄并非本人親自刷卡而是由他人代刷。但要求孫某提供證據(jù)進(jìn)行反駁時，孫某支支吾吾，說只能提供證人，但是不確定證人是否一定會出庭。另關(guān)于單位出示的孫某2014年3月17日和18日曠工的考勤記錄這一證據(jù)，孫某則堅(jiān)稱自己早上有去單位，只是下午不到點(diǎn)就從單位離開，所以就缺少下午下班的打卡記錄。對此，孫某認(rèn)為自己不構(gòu)成曠工，最多也就是早退。另外，對于被申請人提供的《員工手冊》以及簽字學(xué)習(xí)的記錄，孫某則稱，自己并不了解《員工手冊》的內(nèi)容，單位要求簽字就簽了。對于上述孫某的辯解，律師做如下回答：

1、駕校刷卡記錄，在沒有證人出庭作證的情況下，是可以證實(shí)在你自己聲稱的住院治療期間進(jìn)行駕駛培訓(xùn)，即自己聲稱的自2014年3月19日志2014年4月23日一直住院治療的事實(shí)是不能成立；

2、單位每日考勤刷卡記錄，既 然單位有規(guī)定，每日的工作的時間是從早上8點(diǎn)30到下午4點(diǎn)30，而你自己也認(rèn)可早退的事實(shí)，則可以構(gòu)成法律意義上的曠工；

3、既然你已經(jīng)在《員工手冊》學(xué)習(xí)記錄上簽字，就表明你對員工手冊的內(nèi)容是知曉的，也就是說對于其中“無故曠工3天以上視為自動離職，單位可以與你解除勞動關(guān)系，并無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”和“無論事假病假，都需要出具書面假條”的約定是知曉的。綜合以上的案情，律師有理由相信，被申請人之所以解除孫某，是基于孫某有違反單位規(guī)章制度的情形。所以，律師認(rèn)為，孫某的仲裁請求得到仲裁委支持的可能性是非常渺茫的。在預(yù)測到該仲裁結(jié)果之后，律師就找到蘇某，與其當(dāng)面就案件的情況作了一次交流、溝通，并對孫某再次補(bǔ)做了一次書面的談話筆錄。

意識到案件將來裁決結(jié)果對孫某極為不利的情況下，律師在爭的孫某的同意下，同意與被申請人 即單位進(jìn)行調(diào)解。律師希望能通過調(diào)解，讓單位將孫某4、5月份的社會保險補(bǔ)交，這樣孫某住院期間的醫(yī)療費(fèi)就可以得到報(bào)銷，對孫某來說也是非?？捎^的。后經(jīng)律師積極調(diào)解，最終單位同意補(bǔ)交2014年4月和5月的保險。另，單位將拖欠的這兩個月的住房公積金也補(bǔ)交了，這樣使得原本打算在2014年7月通過貸款購置買房的孫某來說，不失為一好的消息。

第四篇：勞動爭議案件復(fù)習(xí)材料

一、勞動爭議案件處理流程

勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照下列基本程序請求解決：

⑴ 雙方(勞動者和用人單位)自行協(xié)商解決。雙方通過協(xié)商方式自行和解，是當(dāng)事人應(yīng)首先爭取解決爭議的途徑。當(dāng)然協(xié)商解決是以雙方自愿為基礎(chǔ)的，不愿協(xié)商或者經(jīng)過協(xié)商不能達(dá)成一致，當(dāng)事人可以選擇調(diào)解程序或仲裁程序。

⑵調(diào)解程序。當(dāng)事人可以向本企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解。調(diào)解程序是自愿的，只有雙方當(dāng)事人都同意申請調(diào)解，調(diào)解委員會才能受理該案件；當(dāng)事人可不經(jīng)過調(diào)解而直接申請仲裁。

⑶仲裁程序。若經(jīng)過調(diào)解雙方達(dá)不成協(xié)議，當(dāng)事人一方或雙方可向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人也可以直接申請仲裁。只要有一方當(dāng)事人申請仲裁，且符合受案條件，仲裁委員會即予受理；當(dāng)事人如果要起訴到法院，必須先經(jīng)過仲裁程序，未經(jīng)過仲裁程序的勞動爭議案件，人民法院將不予受理。

⑷法院審判程序。當(dāng)事人如果對仲裁裁決不服的，可以向當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ浩鹪V。當(dāng)事人若不服一審判決，仍可向上級法院上訴。法院審判程序是勞動爭議處理的最終程序。

受理的范圍和條件 勞動爭議仲裁委員會受理本轄區(qū)內(nèi)用人單位和與之形成勞動關(guān)系的勞動者之間所發(fā)生的下列勞動爭議：

（1）、因用人單位開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā)生的爭議

（2）、因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險、福利、培訓(xùn)、勞動保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭議；

（3）、因履行勞動合同發(fā)生的爭議；

（4）、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)依照《條例》處理的其他勞動爭議；提出仲裁要求的一方，應(yīng)當(dāng)自爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。仲裁過程：（1）、雙方當(dāng)事人預(yù)交仲裁處理費(fèi)；（2）、仲裁庭人員認(rèn)真審閱申訴、答辯材料、調(diào)查收集證據(jù)、查明爭議事實(shí)

（3）、開庭四日前，將仲裁庭人員、開庭時間、地點(diǎn)的書面通知送達(dá)當(dāng)事人 調(diào)解：（1）、仲裁庭根據(jù)雙方當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解；

（2）、在協(xié)商一致的前提下，制作調(diào)解書；

（3）、雙方當(dāng)事人和仲裁庭人員在調(diào)解書上簽字。（4）、當(dāng)事人一方或雙方如對裁決不服的，可在收到仲裁裁決書之日起，十五日內(nèi)向人民法院起訴，超過規(guī)定時效，裁決書即發(fā)生法律效力；

結(jié)案（1）、雙方當(dāng)事人領(lǐng)取裁決書，并結(jié)算仲裁費(fèi)；

（2）、仲裁庭處理勞動爭議，應(yīng)當(dāng)從組成仲裁庭之日起六十日內(nèi)結(jié)案。案情復(fù)雜可延長，但最多不超過三十天；

（3）、仲裁庭填寫結(jié)案審批表；

（4）、雙方當(dāng)事人領(lǐng)取仲裁文書后應(yīng)在送達(dá)回執(zhí)上簽字，仲裁庭可采用直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)或公布送達(dá)的形式送達(dá)勞動仲裁文書。

二、勞動爭議案件處理原則及常用規(guī)則

1.在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法處理勞動爭議的原則 2.當(dāng)事人在法律面前一律平等（依照勞動合同）3.著重調(diào)解勞動爭議原則 4.及時處理勞動爭議原則

“孕期、產(chǎn)期、哺乳期”

三、競業(yè)禁止

1、具有滯后性，只有勞動關(guān)系終止才生效

2、補(bǔ)償具體金額可以雙方協(xié)商

《勞動合同法》第二十三條、二十四條對競業(yè)限制做出了規(guī)定，即：負(fù)有保密義務(wù)的勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他競爭關(guān)系的用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。如果勞動者違反了該義務(wù)，就要依照約定承擔(dān)違約金責(zé)任。

競業(yè)限制的主體范圍：競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

競業(yè)限制的期限：競業(yè)限制時間由當(dāng)事人事先約定，但不得超過二年

競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)：對于競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額，法律法規(guī)并沒有強(qiáng)制規(guī)定，一般尊重雙方的約定。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（四）》（以下簡稱《解釋四》）第六條規(guī)定：“當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。”

公式：每月平均工資*30%*（12~24具體禁止的月份數(shù)）競業(yè)限制協(xié)議的解除

1、協(xié)商解除

用人單位和勞動者協(xié)商一致可以解除競業(yè)限制協(xié)議。

2、用人單位解除

在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，可以解除。但是勞動者有權(quán)要求用人單位額外支付勞動者三個月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

3、勞動者要求解除

當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。

另外，如果用人單位明確表示不支付補(bǔ)償費(fèi)的，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。

第五篇：勞動爭議仲裁當(dāng)事人舉證規(guī)則

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勞動爭議仲裁當(dāng)事人舉證規(guī)則

一、當(dāng)事人舉證

1.申訴人向仲裁委員會申訴或者被訴人提出反訴，應(yīng)當(dāng)附有符合申訴條件的證據(jù)材料。

2.當(dāng)事人有責(zé)任對自己提出的申訴請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方申訴請求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)加以證明。

3.仲裁委員會應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證。

有以下情形之一的，當(dāng)事人可以向仲裁委員會申請調(diào)查收集證據(jù)：(1)申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須仲裁委員會依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;(2)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料;(3)當(dāng)事人及其仲裁代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

有以下情形之一的，仲裁委員會可以依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)：(1)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);(2)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止審理、終結(jié)審理、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)。

4.因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限、變更工作崗位等決定而發(fā)生的勞動爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

5.仲裁過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的除外。

當(dāng)事人委托代理人參加仲裁的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實(shí)的承認(rèn)導(dǎo)致承認(rèn)對方申訴請求的除外;當(dāng)事人在場但對其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。

當(dāng)事人在仲裁庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的，不能免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。

6.當(dāng)事人向仲裁委員會提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物，如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)仲裁委員會核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。

7.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。

二、舉證時限

1.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在開庭審理結(jié)束前對其主張完成舉證。

2.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證時限內(nèi)向仲裁委員會提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證時限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

3.當(dāng)事人增加、變更申訴請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證時限屆滿前提出。

4.當(dāng)事人在舉證時限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證時限內(nèi)向仲裁委員會申請延期舉證，經(jīng)仲裁委員會準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證時限，但延長時限最多不得超過7日。

5.因當(dāng)事人未提交證據(jù)致使案件爭議事實(shí)難以認(rèn)定的，仲裁委員會可以根據(jù)審理需要要求持有該證據(jù)的一方當(dāng)事人或?qū)υ摪讣聦?shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人在指定時限內(nèi)提供證據(jù)。

三、質(zhì)證

1.證據(jù)應(yīng)當(dāng)在開庭時出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

2.涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。

3.對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)原件或者原物。但有下列情況之一的除外：(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)仲裁委員會準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;(2)原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。

4.質(zhì)證時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。

5.質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：(1)申訴人出示證據(jù)，被訴人、第三人與申訴人進(jìn)行質(zhì)證;(2)被訴人出示證據(jù)，申訴人、第三人與被訴人進(jìn)行質(zhì)證;(3)第三人出示證據(jù)，申訴人、被訴人與第三人進(jìn)行質(zhì)證。

仲裁委員會依照當(dāng)事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。仲裁委員會依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時出示，聽取當(dāng)事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。

6.當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在開庭日期確定之前提出，并羅列出證人姓名、住所、聯(lián)系方式，有兩名以上證人出庭作證的，還應(yīng)當(dāng)列出證人作證的順序，并經(jīng)仲裁委員會許可。

仲裁委員會對當(dāng)事人的申請予以準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。

不能正確表達(dá)意志的人或者所陳述事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相適應(yīng)的人不能作為證人。

仲裁代理人不能在同一案件中擔(dān)任證人。

證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。

7.證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人質(zhì)詢。

證人出庭作證時，應(yīng)當(dāng)出示其合法有效的身份證件。

有下列情況之一的，經(jīng)仲裁委員會許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證：

(1)年邁體弱或者行動不便無法出庭的;

(2)特殊崗位確實(shí)無法離開的;

(3)路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的;

(4)因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的;

(5)其他無法出庭的特殊情況。

8.證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言;證人不得旁聽仲裁庭審理;詢問證人時，其他證人不得在場，但組織證人對質(zhì)時除外。

經(jīng)仲裁庭許可，當(dāng)事人可以詢問證人。當(dāng)事人詢問證人時不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。

仲裁委員會認(rèn)為有必要的，可以組織證人進(jìn)行對質(zhì)。

證人完成作證后應(yīng)當(dāng)在庭審筆錄上簽字，如認(rèn)為筆錄記載有誤可申請補(bǔ)正。

四、證據(jù)的認(rèn)定

1.仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性對證據(jù)進(jìn)行審核認(rèn)定，并據(jù)此認(rèn)定案件事實(shí)。

2.仲裁過程中，當(dāng)事人在申訴書、答辯狀、陳述及委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。

3.一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，仲裁委員會可以確認(rèn)其證明力。

4.雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。

證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實(shí)難以認(rèn)定的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證規(guī)則作出裁決。

5.證人證言的認(rèn)定，應(yīng)綜合證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗(yàn)、法律意識、專業(yè)技能以及與案件當(dāng)事人是否存在利害關(guān)系等作出分析判斷。

6.仲裁委員會對雙方當(dāng)事人之間有爭議的證據(jù)予以采納的，應(yīng)當(dāng)在裁決文書中闡明采納該證據(jù)的理由。