第一篇:曾永前律師辦理勞動爭議案件實(shí)施方案
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來源 蓮山 課件 w w
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曾永前律師辦理勞動爭議案件實(shí)施方案
第一章 總則
第一條為指導(dǎo)律師正確代理勞動爭議仲裁案件,幫助律師在勞動爭議仲裁過程中依法履行職責(zé)、提高辦案質(zhì)量,規(guī)范地為當(dāng)事人提供服務(wù),特制定本指引。
第二條本指引目的系為向律師提供代理勞動爭議仲裁案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn),并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
第三條律師在閱讀或引用本意見時(shí)應(yīng)充分認(rèn)識到勞動爭議仲裁案件的復(fù)雜性和特殊性,因此,當(dāng)發(fā)現(xiàn)本意見的內(nèi)容與自己所代理的勞動爭議仲裁案件中出現(xiàn)的情況不一致時(shí),律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)有效的法律、法規(guī)或行政規(guī)定,結(jié)合勞動爭議仲裁委員會的意見和裁決作出正確的判斷。
第二章 接受當(dāng)事人委托
第四條接受當(dāng)事人委托是指律師事務(wù)所經(jīng)過初步審查,接受勞動者、企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織以及其他符合條件的機(jī)構(gòu)的委托,指派律師為其提供勞動爭議仲裁代理的法律服務(wù)并辦理有關(guān)委托手續(xù)的過程。
第五條律師在對委托人和委托事項(xiàng)進(jìn)行審查時(shí),應(yīng)充分理解勞動爭議仲裁對委托人特別是勞動者的重要意義。同時(shí),由于勞動爭議仲裁案件具有復(fù)雜、繁瑣的特點(diǎn),律師在接待工作中應(yīng)特別耐心和細(xì)致,避免簡單、急躁和草率。
第六條律師應(yīng)加強(qiáng)社會責(zé)任感,對帶有社會不穩(wěn)定因素的群體性勞動糾紛以及有可能出現(xiàn)過激行為的當(dāng)事人加強(qiáng)疏導(dǎo),必要時(shí)可通報(bào)司法行政部門,要求其通過有關(guān)部門協(xié)助解決。
第七條律師事務(wù)所在接受委托時(shí),應(yīng)當(dāng)首先審查委托人和仲裁參加人的以下資格和條件:
1.審查委托人是否符合《勞動法》所規(guī)定的主體資格。
根據(jù)《勞動法》第二條委托人應(yīng)為勞動者、國內(nèi)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與勞動者形成勞動關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織或社會團(tuán)體。
2.審查仲裁參加人是否符合勞動爭議仲裁委員會辦案規(guī)則所規(guī)定的條件。
在一般情況下,勞動爭議仲裁委員會認(rèn)定的仲裁參加人包括:
(1)勞動者或其法定代理人;
(2)死亡職工的利害關(guān)系人;
(3)因法定代理人或利害關(guān)系人不明確,勞動爭議仲裁委員會指定的代理人;
(4)集體合同中代表勞動者的工會組織或其代表;
(5)企業(yè)或其法定代表人,或法定代表人的代表;
(6)個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織或其代表;
(7)與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體的法定代表人或其代表;
(8)自行申請或被仲裁委員會通知參加仲裁的,與勞動爭議處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人;
(9)與本案有直接利害關(guān)系,居住在國外,能夠提供合法的委托手續(xù)或勞動爭議仲裁委員會認(rèn)可的證明文件的中國公民、外國人。
3.審查委托事項(xiàng)是否屬于因勞動關(guān)系引起的糾紛以及是否屬于勞動爭議仲裁委員會受理的范圍。需要注意的是,到目前為止,因行政人事關(guān)系發(fā)生的爭議尚不屬于勞動爭議仲裁委員會受理的范圍。
勞動爭議仲裁委員會受理的勞動爭議糾紛范圍一般包括:
(1)勞動者與用人單位(包括建立勞動合同關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體)在履行勞動合同過程中發(fā)生的糾紛;
(2)勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同,但已形成事實(shí)上的勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛;
(3)勞動者在職、離職或退休后,與未辦理社會保險(xiǎn)或醫(yī)療保險(xiǎn),或尚未參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛;
(4)因認(rèn)定無效勞動合同、特定條件下訂立勞動合同、職工流動、用人單位裁減人員、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償發(fā)生的爭議;
(5)當(dāng)事人撤訴或者勞動爭議仲裁委員會按撤訴處理的案件,當(dāng)事人就同一仲裁請求再次申請仲裁,且符合受理?xiàng)l件的;
(6)人民法院根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十條、第二百一十七條規(guī)定的精神,裁定勞動爭議仲裁委員會制作的調(diào)解書不予執(zhí)行,或者當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書提出證據(jù),證明其調(diào)解違反自愿原則,或者其調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律,當(dāng)事人再次向作出調(diào)解協(xié)議的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的。
4.審查委托人的仲裁請求是否已經(jīng)超過了《勞動法》第八十二條所規(guī)定的申請時(shí)效;或是否存在不可抗力等足以延長時(shí)效的合理?xiàng)l件;
5.審查委托人是否能夠提供支持其仲裁請求以及所陳述事實(shí)的基本證據(jù);
6.審查勞動爭議仲裁委員會對委托人勞動爭議申請或被申請的管轄級別和管轄范圍;
7.審查委托人如為勞動者時(shí),是否有迫于生計(jì)需要申請部分裁決預(yù)先支付的緊急情況,或是否需要向有關(guān)方面申請進(jìn)行醫(yī)療鑒定或喪失勞動能力的鑒定;
8.其他應(yīng)予以注意并審查的事項(xiàng)。
第八條律師事務(wù)所在決定接受委托時(shí),律師應(yīng)向委托人詳細(xì)說明下列情況,包括(但不限于):
1.勞動爭議仲裁和訴訟的受理和審理程序;
2.勞動爭議仲裁的審理期限及收費(fèi);
3.勞動爭議仲裁裁決后委托人如對裁決不服,可向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟;
4.勞動爭議仲裁時(shí)若需要對被申訴人采取財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全,或在仲裁裁決后需強(qiáng)制執(zhí)行的,可通過勞動爭議仲裁委員會或自行向有管轄權(quán)的人民法院提出申請;
5.如委托人為勞動爭議仲裁案件的被申訴人,其有權(quán)在法定時(shí)效內(nèi)提出反請求;
6.委托人和被委托人雙方各自應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。
第九條律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)委托人的委托,指派合適的律師為其擔(dān)任仲裁代理人。如果委托人指明律師要求為其代理,律師事務(wù)所應(yīng)盡量滿足其要求。
第十條律師事務(wù)所決定受理勞動爭議仲裁案件后,應(yīng)當(dāng)立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)一般包括以下內(nèi)容:
1.律師事務(wù)所與委托人或其代理人簽署《委托代理協(xié)議》一式兩份,一份交委托人或其代理人,一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務(wù)所;
2.委托人或其代理人簽署授權(quán)委托書,一式三份,一份交受理勞動爭議仲裁案件的勞動爭議仲裁委員會,一份交委托人或其代理人,一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務(wù)所;
3.委托代理協(xié)議及授權(quán)委托書中規(guī)定的特別代理權(quán)限應(yīng)當(dāng)明確、具體;
4.律師事務(wù)所受理勞動爭議仲裁案件,應(yīng)在與委托人簽訂的委托代理協(xié)議中約定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)方式。除特殊情況外,因辦理勞動爭議仲裁案件而實(shí)際發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、鑒定費(fèi)、翻譯費(fèi)和其他必要辦案費(fèi)用應(yīng)由委托人承擔(dān)。
5.律師事務(wù)所接受委托后,應(yīng)當(dāng)做好收案登記,編號立卷工作。
第十一條律師事務(wù)所在接受委托時(shí),律師應(yīng)當(dāng)要求委托人提供其所知的一切案件事實(shí),并提供相應(yīng)的證據(jù)或證據(jù)線索。
第十二條律師事務(wù)所在接受委托后,律師無正當(dāng)理由不得拒絕代理,但有下列情況之一的,律師有權(quán)通過律師事務(wù)所單方解除委托代理協(xié)議并通知委托人,這些情況包括(但不限于):
1.委托人隱瞞案件重要事實(shí)或提供偽證、假證;
2.委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動;
3.委托事項(xiàng)違法;
4.委托人違反委托代理協(xié)議的約定。
第十三條律師事務(wù)所在接受和代理勞動仲裁案件時(shí),應(yīng)避免利益沖突。律師事務(wù)所應(yīng)在接受委托前對委托人或委托事項(xiàng)進(jìn)行查證,如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項(xiàng)與本所或承辦律師有利益沖突,應(yīng)立即停止受理委托并向委托人說明理由。
第十四條律師在委托手續(xù)辦理后,應(yīng)當(dāng)要求委托人提供證據(jù)復(fù)印件、復(fù)制件,同時(shí)核對原件,并將原件及時(shí)交還委托人妥善保管;若收取或暫存原件,應(yīng)當(dāng)取得委托人同意,制作證物清單,并由委托人、承辦律師共同簽字附卷。
第三章 調(diào)查取證
第十五條律師事務(wù)所在接受當(dāng)事人委托以后,律師如發(fā)現(xiàn)案件存在事實(shí)不清、證據(jù)不足的,應(yīng)在征得委托人同意后進(jìn)行調(diào)查取證。律師應(yīng)將調(diào)查的內(nèi)容、程序和目的告知委托人,并要求委托人提供必要的幫助。
第十六條一般情況下,下列證據(jù)在勞動爭議仲裁開庭時(shí)通常會被勞動爭議仲裁委員會要求雙方或一方提供,以便進(jìn)行調(diào)查或進(jìn)行質(zhì)證:
1.勞動合同或聘用協(xié)議;
2.工資單或銀行工資卡匯款憑證;
3.社會保險(xiǎn)金解繳憑證;
4.解除勞動合同的辭退通知書或辭職信;
5.違紀(jì)處分通知書或處罰公告;
6.退工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明或社會保險(xiǎn)金封存證明;
7.醫(yī)院就診證明和病假單;
8.喪失勞動能力的鑒定證明;
9.下崗或轉(zhuǎn)崗?fù)ㄖ?/p>
10.員工手冊或勞動紀(jì)律、規(guī)章制度;
11.考勤卡;
12.其他必要的證據(jù)。
第十七條律師調(diào)查取證時(shí),應(yīng)當(dāng)盡可能收集直接證據(jù)和原始憑證,如缺乏直接證據(jù)或原始憑證,律師應(yīng)當(dāng)盡可能通過一系列的間接證據(jù)來支持自己的觀點(diǎn)和結(jié)論。因此,律師在調(diào)查過程中,應(yīng)當(dāng)盡力尋找證據(jù)與證據(jù)之間的邏輯關(guān)系,通過相互印證,以證明案件的事實(shí),達(dá)到說服仲裁員的目的。
第十八條一般情況下,用人單位在勞動爭議案件中對涉及開除、除名、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的爭議負(fù)有舉證責(zé)任,此時(shí),雖然由勞動者提出主張,但舉證責(zé)任倒置,律師在調(diào)查取證時(shí)應(yīng)當(dāng)對此予以特別注意。
第十九條律師在調(diào)查取證時(shí)不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù),不得無理妨礙對方當(dāng)事人合法取證,不得幫助或誘導(dǎo)當(dāng)事人偽造、變造證據(jù)。
第二十條律師調(diào)查取證時(shí),須持律師事務(wù)所專用介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。調(diào)查以兩人以上共同進(jìn)行為宜。如被調(diào)查人是未成年人的,必須有其教師或法定監(jiān)護(hù)人在場。
第二十一條 律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密。
第二十二條律師認(rèn)為證據(jù)需進(jìn)行鑒定的,應(yīng)及時(shí)告知委托人或根據(jù)自己的授權(quán)范圍代表其向有法定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)提出申請,依法進(jìn)行鑒定。
第二十三條對證人陳述的案件事實(shí),律師應(yīng)該在合法的,或在征得證人同意的情況下制作錄音證據(jù)或書面證言。律師應(yīng)要求證人在錄音前表示了解并同意律師當(dāng)時(shí)取證的方式,或在書面證言上簽字確認(rèn)。單位的證言應(yīng)由單位法定代表人簽名或加蓋單位印章。
第二十四條律師在調(diào)查過程中可制作調(diào)查筆錄,調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容等,調(diào)查內(nèi)容中應(yīng)包括調(diào)查人的身份、被調(diào)查人的基本情況、被調(diào)查人與本勞動爭議或委托人的關(guān)系、被調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過和結(jié)果。
第二十五條律師在調(diào)查過程中應(yīng)該隨時(shí)注意對已經(jīng)收集的證據(jù)進(jìn)行分類和篩選,并應(yīng)該根據(jù)勞動合同關(guān)系建立的起訖過程和爭議事件發(fā)生的先后順序編寫大事記和證據(jù)清單。證據(jù)清單應(yīng)隨附目錄,并應(yīng)隨附簡要說明。
第二十六條律師在準(zhǔn)備證據(jù)和證據(jù)說明時(shí),應(yīng)針對雙方的爭議焦點(diǎn)進(jìn)行法律研究。由于我國現(xiàn)階段勞動法具有局限性和特殊性,同時(shí)又有極強(qiáng)的政策性,律師在進(jìn)行法律研究時(shí),不僅要認(rèn)真尋找法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件中的各種有關(guān)規(guī)定,而且要盡力思考和理解這些規(guī)定的制訂原則和意圖。如果律師能夠?qū)π纬蛇@些規(guī)定的背景和原因有更深入的了解,則會給自己的代理工作帶來極大的幫助。
第四章 申訴受理
第二十七條律師應(yīng)該在規(guī)定的時(shí)效期限內(nèi)及時(shí)幫助委托人向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會提交仲裁申請。律師或委托人在收到對方當(dāng)事人提交的仲裁申訴書時(shí),也應(yīng)及時(shí)在規(guī)定的時(shí)效期限內(nèi),針對對方的請求事項(xiàng)向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會提交相關(guān)證據(jù)或提出自己的反請求。
第二十八條律師在幫助委托人向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請時(shí),應(yīng)準(zhǔn)備并提交下列申請文件和證據(jù)副本:
1.勞動爭議仲裁申訴書;
2.勞動合同或表明雙方具有事實(shí)勞動關(guān)系的證明;
3.與爭議有關(guān)的基本證據(jù);
4.授權(quán)委托書;
5.律師事務(wù)所證明函。
(注:如果委托人在境外居住,不能前來參加仲裁,上述申訴書、委托書和有關(guān)證據(jù)應(yīng)該在境外進(jìn)行公證和認(rèn)證。)
第二十九條律師一般應(yīng)在開預(yù)備庭時(shí)提交全部證據(jù),如需要針對對方提出的證據(jù)提供補(bǔ)充證據(jù),或有少數(shù)證據(jù)必須在正式開庭前才能取得的,律師可向勞動爭議仲裁委員會申請延期提供證明;
第三十條律師在提出仲裁申請時(shí)一般可按被申訴人的人數(shù)提交證據(jù)的復(fù)印件,但正式開庭進(jìn)行質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)攜帶并出示原件。不能出示原件的,應(yīng)說明理由。外文書證應(yīng)附有中文譯本。如勞動爭議仲裁委員會需要暫時(shí)收取并保存證據(jù)原件時(shí),律師可要求勞動爭議仲裁委員會出具收據(jù)。
第三十一條 勞動爭議仲裁申訴書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
1.勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
2.仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)和理由;
3.證據(jù)和法律依據(jù)。
第三十二條律師應(yīng)根據(jù)勞動爭議仲裁委員會的管轄級別和管轄范圍,向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請。
若發(fā)生勞動爭議的用人單位與勞動者不在同一勞動爭議仲裁委員會管轄的地區(qū),申訴人的代理律師應(yīng)代表委托人向爭議雙方的勞動合同簽定地或勞動合同實(shí)際履行地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。被申訴人的代理律師也可以代表委托人對無管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會提出管轄權(quán)異議。
第三十三條若勞動爭議仲裁委員會自收到申訴書之日起7日內(nèi)未作出受理或者不予受理的決定,或者決定不予受理但未在作出決定后的7日內(nèi)送達(dá)不予受理通知書,律師應(yīng)對該勞動爭議仲裁委員會提出異議。
第三十四條被申訴人的代理律師應(yīng)在委托人收到申訴書副本起的15日內(nèi)準(zhǔn)備并向受理案件的勞動仲裁委員會提交答辯書和證據(jù)。如勞動爭議仲裁委員會的開庭時(shí)間少于15日,被申訴人的代理律師可以向勞動爭議仲裁委員會申請延期開庭。
第三十五條律師在收到仲裁規(guī)則和仲裁員名冊后,若發(fā)現(xiàn)仲裁員、書記員、鑒定人、勘驗(yàn)人,以及翻譯人員有下列情形之一,應(yīng)就對上述人員是否提出申請回避以及有無相應(yīng)的支持證據(jù)征求當(dāng)事人意見,并向勞動爭議仲裁委員會以口頭或者書面方式說明理由并申請回避:
1.是勞動爭議對方當(dāng)事人或者對方當(dāng)事人、代理人近親屬的;
2.與勞動爭議有利害關(guān)系的;
3.與勞動爭議當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的;
4.私自會見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。
第三十六條律師應(yīng)安排時(shí)間,在正式開庭前到勞動爭議仲裁委員會閱卷。律師在閱卷時(shí),應(yīng)根據(jù)委托人提供的有關(guān)材料尋找雙方爭議的要點(diǎn)和對方申訴材料中的疑點(diǎn)撰寫答辯提綱,準(zhǔn)備代理詞。
第三十七條律師如需要證人到庭作證,應(yīng)提前在開庭以前將證人的姓名、身份、工作單位或住址、聯(lián)系電話以及與本案的關(guān)系等情況寫成書面申請告知?jiǎng)趧訝幾h仲裁委員會。
第三十八條律師可以根據(jù)勞動爭議仲裁委員會的要求和具體情況,建議委托人參加或不參加出庭。參加出庭的委托人和證人應(yīng)攜帶身份證明并準(zhǔn)時(shí)到庭。
第三十九條在勞動爭議仲裁委員會開庭審理前,律師應(yīng)充分與委托人交換意見,分析案情,核對證據(jù),說明舉證責(zé)任,明確請求事項(xiàng),以便雙方在庭審時(shí)相互配合。律師應(yīng)事先與委托人討論決定調(diào)解或不調(diào)解,以及委托人可以接受的調(diào)解方案。如委托人提出無法實(shí)現(xiàn)的要求和主張時(shí),律師應(yīng)耐心進(jìn)行解釋和說服工作。
第四十條涉外勞動爭議仲裁案件外方委托人的代理律師應(yīng)根據(jù)需要提前與勞動爭議仲裁委員會聯(lián)系安排翻譯人員或自行安排翻譯人員。
第五章 開庭審理
第四十一條律師接到勞動爭議仲裁委員會的開庭通知書后應(yīng)立即填寫寄送回執(zhí)并按時(shí)出庭。如因故不能出庭,應(yīng)及時(shí)與勞動爭議仲裁委員會聯(lián)系,申請延期開庭。有下列情形之一的,律師可以與勞動爭議仲裁委員會協(xié)商,要求推遲或調(diào)整開庭時(shí)間:
1.因不可抗力,律師無法出庭履行職務(wù);
2.律師先后收到兩份以上同時(shí)開庭的通知書,無法參加后接到通知書通知的開庭審理活動;
3.確因客觀原因致使律師無法按時(shí)到達(dá)開庭地點(diǎn);
4.律師接到勞動仲裁庭書面通知時(shí)距開庭時(shí)間不足3日的;
5.其他勞動爭議仲裁規(guī)則許可或勞動爭議仲裁委員會認(rèn)可的原因。
第四十二條通常情況下,勞動爭議仲裁委員會在召開預(yù)備庭時(shí)將安排雙方陳述事實(shí)、交換證據(jù)并進(jìn)行初次調(diào)解。律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托人的委托,在自己的代理權(quán)限內(nèi)同意并參加調(diào)解,未經(jīng)書面特別授權(quán),律師不能對委托人的實(shí)體權(quán)利進(jìn)行處分或代為簽收調(diào)解書。
第四十三條當(dāng)勞動爭議仲裁委員會在庭審過程中主持調(diào)解或?qū)Ψ疆?dāng)事人希望庭外和解時(shí),律師應(yīng)幫助委托人在符合其當(dāng)前和長遠(yuǎn)利益的情況下積極促成調(diào)解或和解,而不應(yīng)挑詞架訟。
第四十四條律師在開庭過程中應(yīng)尊重仲裁員,遵守勞動爭議仲裁委員會的開庭紀(jì)律,遵從仲裁員的引導(dǎo)和要求,認(rèn)真記錄,做好向?qū)Ψ疆?dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問的準(zhǔn)備。律師在回答問題時(shí)應(yīng)言簡意賅,在引用法律時(shí)應(yīng)準(zhǔn)確詳盡,在出示證據(jù)時(shí)應(yīng)全面真實(shí),在發(fā)表觀點(diǎn)時(shí)應(yīng)有邏輯性和說服力。律師要幫助委托人避免情緒失控現(xiàn)象,防止對對方進(jìn)行侮辱和人身攻擊。
第四十五條如果對方當(dāng)事人在開庭后提出新的仲裁請求,或請求超出其在本案中的原請求范圍,律師應(yīng)將情況及時(shí)告知委托人,或補(bǔ)充提出自己的仲裁反請求,或向勞動爭議仲裁委員會提出異議,要求駁回其請求。
第四十六條對獨(dú)任仲裁的案件,若其不符合事實(shí)清楚、案情簡單、適用法律法規(guī)明確的條件,律師應(yīng)及時(shí)向勞動爭議仲裁委員會提出異議,要求合議審理。
第四十七條律師委托代理勞動者一方在多人以上的集體勞動爭議仲裁案件時(shí),應(yīng)注意隨時(shí)和勞動爭議仲裁委員會保持溝通,防止出現(xiàn)矛盾激化。
第四十八條律師在開庭結(jié)束后應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀庭審筆錄,如發(fā)現(xiàn)己方陳述的記錄有遺漏或差錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)場向勞動爭議仲裁委員會申請補(bǔ)正。
第四十九條律師收到仲裁裁決書后應(yīng)立即認(rèn)真閱讀檢查,如果發(fā)現(xiàn)有文字或計(jì)算錯(cuò)誤或遺漏事項(xiàng)時(shí),律師應(yīng)及時(shí)告知委托人,并應(yīng)在收到仲裁裁決書之日起的30日內(nèi)要求勞動爭議仲裁委員會補(bǔ)正。
第五十條 律師應(yīng)注意在仲裁調(diào)解書、仲裁裁決書中是否正確寫明了以下各項(xiàng):
1.申訴人和被訴人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住址,單位名稱、地址及其法定代表人(或負(fù)責(zé)人)或代理人的姓名、職務(wù);
2.申訴的理由、爭議的事實(shí)和要求;
3.裁決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律、法規(guī);
4.裁決的結(jié)果及費(fèi)用的負(fù)擔(dān);
5.如不服裁決向人民法院起訴的期限。
第五十一條仲裁裁決生效后,律師發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的,可建議委托人向勞動爭議仲裁委員會申請撤銷仲裁裁決,也可向人民法院起訴,由人民法院進(jìn)行審理:
1.仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序;
2.仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的;
3.對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù);
4.仲裁員在審理該案過程時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為;
5.仲裁裁決違背社會公共利益。
第五十二條律師應(yīng)熟悉勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則和仲裁員守則,如發(fā)現(xiàn)仲裁過程中有任何不符合仲裁程序的做法,應(yīng)及時(shí)告知委托人,并及時(shí)向勞動爭議仲裁委員會提出異議。如發(fā)現(xiàn)仲裁員或?qū)Ψ铰蓭熡羞`反法律規(guī)定的行為,應(yīng)及時(shí)向勞動爭議仲裁委員會或者司法行政管理機(jī)關(guān)反映。
第五十三條在仲裁期間若發(fā)生請示待批、工傷鑒定以及其他妨礙仲裁辦案順利進(jìn)行的客觀情況時(shí),律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)向委托人進(jìn)行說明,并向勞動爭議仲裁委員會申請中止仲裁。
第五十四條對因工傷發(fā)生的勞動爭議案件,若用人單位不向勞動保障部門作工傷報(bào)告,勞動者的代理律師可以根據(jù)委托人的授權(quán)向勞動爭議仲裁委員會申訴,并要求勞動爭議仲裁委員會委托勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定。
第五十五條對確屬下列緊急情形之一的勞動爭議案件,代表勞動者一方的律師可以根據(jù)當(dāng)事人的授權(quán)向勞動爭議仲裁委員會提出申請,要求采用部分裁決的形式,在終結(jié)裁決作出之前裁決用人單位向勞動者預(yù)先支付職工工資或醫(yī)療費(fèi):
1.用人單位無故拖欠、扣罰或停發(fā)工資超過3個(gè)月,致使勞動者生活確無基本保障的;
2.職工因工負(fù)傷,用人單位不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的;
3.職工患病,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi),用人單位不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的。
若用人單位對勞動爭議仲裁委員會因上述原因作出的部分裁決不服的,代表用人單位一方的律師可以參照《民事訴訟法》第九十九條的規(guī)定,向勞動爭議仲裁委員會申請復(fù)議。
第五十六條律師在仲裁審理結(jié)束時(shí),應(yīng)及時(shí)寫出辦案總結(jié),整理案卷歸檔。如委托人在審理過程中提前解除委托關(guān)系,律師也應(yīng)在辦案總結(jié)中說明提前解除委托關(guān)系的原因,并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù),整理案卷歸檔。
第六章 結(jié)案和執(zhí)行
第五十七條律師接受委托人委托,代理申請仲裁裁決執(zhí)行的,應(yīng)由所在律師事務(wù)所與委托人簽訂委托代理協(xié)議,審查仲裁裁決的效力和有關(guān)請求的時(shí)效,并在委托人的配合下準(zhǔn)備有關(guān)法律文件。
第五十八條委托人委托律師申請執(zhí)行仲裁裁決書或調(diào)解書的,律師應(yīng)依《民事訴訟法》和《律師辦理民事案件規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定配合法院工作。
第五十九條律師接受被申請執(zhí)行方委托后,應(yīng)審查該案是否屬于受案法院管轄,發(fā)現(xiàn)法院管轄不當(dāng)?shù)?,?yīng)及時(shí)以書面方式向法院提出異議。
第六十條律師接受被申請執(zhí)行方委托后,經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)有《民事訴訟法》第二百一十七條、第二百六十條規(guī)定之情形的(不包括仲裁協(xié)議的規(guī)定),應(yīng)及時(shí)寫出書面材料,申請法院不予執(zhí)行。
第六十一條若申請執(zhí)行方申請人民法院執(zhí)行勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書時(shí),被申請人的代理律師發(fā)現(xiàn)存在本意見第五十一條中的情形之一時(shí),應(yīng)立即組織有關(guān)證據(jù),并根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定向人民法院申請裁定不予執(zhí)行。
第六十二條法院裁定撤銷仲裁裁決或不予執(zhí)行仲裁裁決書或調(diào)解書后,經(jīng)人民法院通知仲裁庭重新仲裁,同一律師繼續(xù)接受委托代理仲裁活動的,應(yīng)與委托人重新辦理委托手續(xù)。
第六十三條 出現(xiàn)下列情形之一的,執(zhí)行結(jié)案,律師的義務(wù)終止:
1.生效仲裁或調(diào)解文書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
2.人民法院裁定執(zhí)行終結(jié);
3.人民法院裁定不予執(zhí)行;
4.當(dāng)事人之間達(dá)成和解或調(diào)解協(xié)議并已履行完畢。
第七章 附則
本指引目的系為向律師提供代理勞動爭議仲裁案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn),并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
來源 蓮山 課件 w w
w.5 Y k J.cOM公文
第二篇:勞動爭議案件復(fù)習(xí)材料
一、勞動爭議案件處理流程
勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照下列基本程序請求解決:
⑴ 雙方(勞動者和用人單位)自行協(xié)商解決。雙方通過協(xié)商方式自行和解,是當(dāng)事人應(yīng)首先爭取解決爭議的途徑。當(dāng)然協(xié)商解決是以雙方自愿為基礎(chǔ)的,不愿協(xié)商或者經(jīng)過協(xié)商不能達(dá)成一致,當(dāng)事人可以選擇調(diào)解程序或仲裁程序。
⑵調(diào)解程序。當(dāng)事人可以向本企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解。調(diào)解程序是自愿的,只有雙方當(dāng)事人都同意申請調(diào)解,調(diào)解委員會才能受理該案件;當(dāng)事人可不經(jīng)過調(diào)解而直接申請仲裁。
⑶仲裁程序。若經(jīng)過調(diào)解雙方達(dá)不成協(xié)議,當(dāng)事人一方或雙方可向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人也可以直接申請仲裁。只要有一方當(dāng)事人申請仲裁,且符合受案條件,仲裁委員會即予受理;當(dāng)事人如果要起訴到法院,必須先經(jīng)過仲裁程序,未經(jīng)過仲裁程序的勞動爭議案件,人民法院將不予受理。
⑷法院審判程序。當(dāng)事人如果對仲裁裁決不服的,可以向當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ浩鹪V。當(dāng)事人若不服一審判決,仍可向上級法院上訴。法院審判程序是勞動爭議處理的最終程序。
受理的范圍和條件 勞動爭議仲裁委員會受理本轄區(qū)內(nèi)用人單位和與之形成勞動關(guān)系的勞動者之間所發(fā)生的下列勞動爭議:
(1)、因用人單位開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā)生的爭議
(2)、因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭議;
(3)、因履行勞動合同發(fā)生的爭議;
(4)、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)依照《條例》處理的其他勞動爭議;提出仲裁要求的一方,應(yīng)當(dāng)自爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。仲裁過程:(1)、雙方當(dāng)事人預(yù)交仲裁處理費(fèi);(2)、仲裁庭人員認(rèn)真審閱申訴、答辯材料、調(diào)查收集證據(jù)、查明爭議事實(shí)
(3)、開庭四日前,將仲裁庭人員、開庭時(shí)間、地點(diǎn)的書面通知送達(dá)當(dāng)事人 調(diào)解:(1)、仲裁庭根據(jù)雙方當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解;
(2)、在協(xié)商一致的前提下,制作調(diào)解書;
(3)、雙方當(dāng)事人和仲裁庭人員在調(diào)解書上簽字。(4)、當(dāng)事人一方或雙方如對裁決不服的,可在收到仲裁裁決書之日起,十五日內(nèi)向人民法院起訴,超過規(guī)定時(shí)效,裁決書即發(fā)生法律效力;
結(jié)案(1)、雙方當(dāng)事人領(lǐng)取裁決書,并結(jié)算仲裁費(fèi);
(2)、仲裁庭處理勞動爭議,應(yīng)當(dāng)從組成仲裁庭之日起六十日內(nèi)結(jié)案。案情復(fù)雜可延長,但最多不超過三十天;
(3)、仲裁庭填寫結(jié)案審批表;
(4)、雙方當(dāng)事人領(lǐng)取仲裁文書后應(yīng)在送達(dá)回執(zhí)上簽字,仲裁庭可采用直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)或公布送達(dá)的形式送達(dá)勞動仲裁文書。
二、勞動爭議案件處理原則及常用規(guī)則
1.在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上,依法處理勞動爭議的原則 2.當(dāng)事人在法律面前一律平等(依照勞動合同)3.著重調(diào)解勞動爭議原則 4.及時(shí)處理勞動爭議原則
“孕期、產(chǎn)期、哺乳期”
三、競業(yè)禁止
1、具有滯后性,只有勞動關(guān)系終止才生效
2、補(bǔ)償具體金額可以雙方協(xié)商
《勞動合同法》第二十三條、二十四條對競業(yè)限制做出了規(guī)定,即:負(fù)有保密義務(wù)的勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他競爭關(guān)系的用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。如果勞動者違反了該義務(wù),就要依照約定承擔(dān)違約金責(zé)任。
競業(yè)限制的主體范圍:競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。
競業(yè)限制的期限:競業(yè)限制時(shí)間由當(dāng)事人事先約定,但不得超過二年
競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn):對于競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額,法律法規(guī)并沒有強(qiáng)制規(guī)定,一般尊重雙方的約定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
(四)》(以下簡稱《解釋四》)第六條規(guī)定:“當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制,但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù),要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持?!?/p>
公式:每月平均工資*30%*(12~24具體禁止的月份數(shù))競業(yè)限制協(xié)議的解除
1、協(xié)商解除
用人單位和勞動者協(xié)商一致可以解除競業(yè)限制協(xié)議。
2、用人單位解除
在競業(yè)限制期限內(nèi),用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時(shí),可以解除。但是勞動者有權(quán)要求用人單位額外支付勞動者三個(gè)月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
3、勞動者要求解除
當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€(gè)月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應(yīng)予支持。
另外,如果用人單位明確表示不支付補(bǔ)償費(fèi)的,競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。
第三篇:律師辦理勞動人事爭議仲裁案件操作指引
湖北省律師協(xié)會
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件操作指引
【草案】
第一章
總則
第二章
收案階段
第一節(jié)
接待咨詢 第二節(jié)
接受委托 第三節(jié)
律師收費(fèi) 第三章
仲裁前的工作 第四章
仲裁階段
第一節(jié)
仲裁立案 第二節(jié)
仲裁開庭前的準(zhǔn)備 第三節(jié)
仲裁開庭 第四節(jié)
和解、調(diào)解和裁決 第五章
執(zhí)行和結(jié)案
第六章
附則
第一章 總則
第一條
為了指導(dǎo)本省律師依法辦理勞動人事爭議仲裁案件,規(guī)范辦案流程,提高辦案質(zhì)量,維護(hù)委托人的合法權(quán)益,特制定本指引。
第二條
本指引所稱的勞動爭議仲裁案件,是指《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條規(guī)定的下列案件:
(一)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
(四)因工作時(shí)間、休息休假、社會保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;
(五)因勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第三條
本指引所稱的人事爭議仲裁案件,是指《人事爭議處理規(guī)定》第二條規(guī)定的下列案件:
(一)實(shí)施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照《中華人民共和國公務(wù)員法》管理的機(jī)關(guān)(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;
(二)事業(yè)單位與工作人員之間因解除人事關(guān)系、履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(三)社團(tuán)組織與工作人員之間因解除人事關(guān)系、履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(四)軍隊(duì)聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(五)依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。第四條
本指引所稱的辦理勞動人事爭議仲裁案件的主體,是指已取得律師執(zhí)業(yè)證且未受到停止執(zhí)業(yè)處罰的執(zhí)業(yè)律師。
實(shí)習(xí)律師不得單獨(dú)辦理勞動人事爭議仲裁案件,但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。
第五條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。法律、法規(guī)、規(guī)章沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)政策。
第六條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守職業(yè)道德和 2
執(zhí)業(yè)紀(jì)律,努力化解矛盾,促進(jìn)和諧穩(wěn)定,實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
第七條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自我保護(hù),降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
第二章 收案階段
第一節(jié) 接待咨詢
第八條
律師接待勞動人事爭議咨詢時(shí),應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體訴求了解相關(guān)情況,包括但不限于下列內(nèi)容:
(一)個(gè)人基本信息;
(二)單位基本信息;
(三)勞動合同或者聘用合同訂立、履行、變更、解除、終止情況;
(四)勞動報(bào)酬、福利待遇相關(guān)情況;
(五)社會保險(xiǎn)費(fèi)、企業(yè)年金、住房公積金繳納情況;
(六)工時(shí)制度、作息制度、休假制度相關(guān)情況;
(七)商業(yè)秘密、競業(yè)限制相關(guān)情況;
(八)特殊工種、勞動保護(hù)相關(guān)情況;
(九)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、違約金相關(guān)情況;
(十)工傷、職業(yè)病、患病或者非因工負(fù)傷相關(guān)情況;
(十一)引發(fā)勞動人事爭議相關(guān)情況;
(十二)向有關(guān)部門反映、投訴、申訴相關(guān)情況。
第九條
律師接待勞動人事爭議咨詢時(shí),應(yīng)當(dāng)制作談話筆錄,結(jié)合相關(guān)規(guī)定進(jìn)行客觀理性分析,對仲裁和訴訟風(fēng)險(xiǎn)作必要提示,不得 3
作出不實(shí)承諾。
第十條
律師接待勞動人事爭議咨詢時(shí),應(yīng)當(dāng)正確引導(dǎo),避免激化矛盾。對于群體性勞動人事爭議案件,更應(yīng)當(dāng)慎重對待,防止出現(xiàn)突發(fā)事件和事態(tài)。
第十一條
律師接待勞動人事爭議咨詢時(shí),需要收取咨詢費(fèi)用的,應(yīng)當(dāng)提前告知收費(fèi)規(guī)定及收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
第二節(jié)
接受委托
第十二條
經(jīng)過咨詢接待,當(dāng)事人有委托意向的,律師應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步審查下列事項(xiàng):
(一)審查委托人是否具有主體資格;
(二)審查委托事項(xiàng)是否屬于勞動人事爭議仲裁案件的受理范圍;
(三)審查委托事項(xiàng)的管轄級別和管轄地域;
(四)審查委托人的各項(xiàng)仲裁請求是否超過了法定的仲裁時(shí)效;
(五)審查委托人是否能夠提供支持其主張的相關(guān)證據(jù);
(六)審查委托人是否需要申請先予執(zhí)行或者部分裁決,是否需要申請工傷認(rèn)定或者勞動能力鑒定。
第十三條
律師事務(wù)所擬承接勞動人事爭議仲裁案件時(shí),應(yīng)當(dāng)向委托人明示下列事項(xiàng):
(一)可能涉及的審級以及審理程序、審理期限;
(二)律師代理費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)方式;
(三)可能存在的風(fēng)險(xiǎn),并可要求其簽署風(fēng)險(xiǎn)告知書;
(四)委托人和被委托人雙方的權(quán)利和義務(wù)。
第十四條
律師事務(wù)所擬承接的勞動人事爭議仲裁案件屬于重大影響法律事務(wù)的,應(yīng)當(dāng)遵循律師辦理重大影響法律事務(wù)的工作機(jī)制和程序。
根據(jù)《中華全國律師協(xié)會關(guān)于律師辦理群體性案件指導(dǎo)意見》和《湖北省律師辦理重大影響法律事務(wù)報(bào)告、指導(dǎo)和監(jiān)督工作規(guī)定》的規(guī)定,下列勞動人事爭議仲裁案件屬于重大影響法律事務(wù):
(一)當(dāng)事人一方人數(shù)達(dá)十人以上的群體性、集團(tuán)性案件;
(二)涉及國有大中型企業(yè)改制、企業(yè)破產(chǎn)、職工下崗安置、農(nóng)民工工資保障等社會熱點(diǎn)問題的案件;
(三)涉及國家安全、國家秘密、國際組織、民族關(guān)系、宗教信仰的案件;
(四)涉外及涉港、澳、臺非企業(yè)性組織的案件;
(五)以政府或政府部門為被訴單位的案件;
(六)以監(jiān)獄、勞教所、公證處或司法行政機(jī)關(guān)為被訴主體或者賠償主體的案件;
(七)直接以律師為當(dāng)事人的公益性訴訟案件;
(八)法律關(guān)系復(fù)雜、標(biāo)的額巨大的案件;
(九)開拓新業(yè)務(wù)領(lǐng)域的案件;
(十)涉及對現(xiàn)行法律法規(guī)提出修改完善建議的案件;
(十一)律師或律師事務(wù)所認(rèn)為需要提請指導(dǎo)的其他案件。
第十五條
律師事務(wù)所承辦勞動人事爭議仲裁案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行利益沖突審查。如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項(xiàng)與本所或承辦律師有利益沖突,應(yīng)當(dāng)不予接受委托,已經(jīng)接受委托的應(yīng)當(dāng)立即終止委托,并向委托人說明理由。
第十六條
律師事務(wù)所決定接受委托辦理勞動人事爭議仲裁案件后,應(yīng)當(dāng)立即與委托人簽訂委托代理合同,并要求其出具授權(quán)委托 5
書。委托代理手續(xù)應(yīng)當(dāng)特別注意下列內(nèi)容:
(一)明確界定委托代理的事項(xiàng)、階段,已有案件編號的,則應(yīng)明確案件編號;
(二)特別授權(quán)的,應(yīng)當(dāng)明確權(quán)限范圍。
委托代理合同和授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)由委托人親自簽字或者蓋章。第十七條
鑒于勞動人事爭議仲裁案件的特殊性,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)盡可能指派專業(yè)律師擔(dān)任委托人的代理律師。如果委托人選定律師為其代理的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)盡量安排。
第十八條
律師事務(wù)所在接受委托后,律師無正當(dāng)理由不得拒絕代理。但有下列情況之一的,律師事務(wù)所可以單方解除委托代理合同:
(一)委托人隱瞞案件重要事實(shí);
(二)委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證;
(三)委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動;
(四)委托事項(xiàng)違法;
(五)委托人有嚴(yán)重違反委托代理合同約定的情形,符合解除條件的。
第十九條
律師事務(wù)所接受委托時(shí),應(yīng)當(dāng)要求委托人如實(shí)告知案件的全部事實(shí),提供相應(yīng)的證據(jù)或證據(jù)線索,并對其真實(shí)性負(fù)責(zé)。
律師應(yīng)當(dāng)要求委托人提供證據(jù)復(fù)印件,同時(shí)核對原件,核對原件后當(dāng)即交還委托人妥善保管;若向委托人收取原件,應(yīng)當(dāng)制作清單,由承辦律師向委托人簽收,在質(zhì)證完畢后及時(shí)交還給委托人,并將委托人簽收的證據(jù)原件清單附卷。
第二十條
律師事務(wù)所和律師在訂立委托代理合同過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私,無論委托代理合同是否成立,都不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩?/p>
第三節(jié)
律師收費(fèi)
第二十一條
按照《湖北省律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》的規(guī)定,律師服務(wù)收費(fèi)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)和市場調(diào)節(jié)價(jià)。
律師服務(wù)收費(fèi)可以根據(jù)不同的服務(wù)內(nèi)容,采取計(jì)件收費(fèi)、按標(biāo)的額比例收費(fèi)和計(jì)時(shí)收費(fèi)等方式。
第二十二條
辦理涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的勞動人事爭議仲裁案件時(shí),委托人被告知政府指導(dǎo)價(jià)后仍要求實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理的,律師事務(wù)所可以實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi),但下列勞動人事爭議仲裁案件除外:
(一)請求給予社會保險(xiǎn)待遇或者最低生活保障待遇的;
(二)請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫恤金、救濟(jì)金、工傷賠償?shù)模?/p>
(三)請求支付勞動報(bào)酬的等。
第二十三條
禁止群體性勞動人事爭議仲裁案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)。
第二十四條
實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi),律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)合同,約定雙方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任、收費(fèi)方式、收費(fèi)數(shù)額或比例。
實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi),最高收費(fèi)金額不得高于收費(fèi)合同約定標(biāo)的額的百分之三十。
第二十五條
律師費(fèi)由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取,并向當(dāng)事人開具稅務(wù)發(fā)票。律師不得以個(gè)人名義向當(dāng)事人收費(fèi),不得向當(dāng)事人開具收款收據(jù)或者打白條。
第三章 仲裁前的工作
第二十六條
辦理勞動人事爭議仲裁案件,可根據(jù)案件可調(diào)查收集下列證據(jù)、材料:
(一)個(gè)人身份證、戶口簿;
(二)單位營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者信息咨詢報(bào)告;
(三)勞動合同、聘用協(xié)議;
(四)“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄;
(五)“工作證”、“服務(wù)證”、“出入證”等記載了身份信息的證件;
(六)工資支付憑證或者記錄,特別是爭議發(fā)生前十二個(gè)月經(jīng)勞動者簽收的工資發(fā)放花名冊或銀行進(jìn)賬憑證,用人單位月平均工資憑證;
(七)社會保險(xiǎn)、企業(yè)年金、住房公積金繳費(fèi)記錄和異動記錄;
(八)員工手冊,規(guī)章制度,考勤記錄;
(九)解除或終止勞動合同(關(guān)系)文件,開除、除名、辭職、辭退、處分、處罰、降職、下崗、調(diào)崗、降薪等文件;
(十)勞動人事檔案轉(zhuǎn)移記錄;
(十一)工傷認(rèn)定文件及勞動能力鑒定文件,診療記錄,休息休假記錄;
(十二)涉及仲裁時(shí)效中止、中斷的記錄;
(十三)其他與案件相關(guān)的證據(jù)、材料。
第二十七條
根據(jù)證據(jù)規(guī)則,下列勞動人事爭議仲裁案件中,舉證責(zé)任倒置,由用人單位承擔(dān):
(一)因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,8
(二)與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,如工資支付記錄等;
(三)勞動者主張加班工資,且有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)的。
第二十八條 律師不得偽造證據(jù),不得威脅、引誘他人作偽證;律師不得阻止證人提供證據(jù)或出庭作證。
第二十九條
律師調(diào)查取證時(shí),須持律師事務(wù)所專用介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。
律師調(diào)查取證時(shí),應(yīng)當(dāng)將專用介紹信填寫完備,以兩人以上共同進(jìn)行為宜。
第三十條 勞動人事爭議仲裁案件涉及鑒定事項(xiàng)的,律師應(yīng)及時(shí)告知委托人,并代表其提出鑒定申請。鑒定應(yīng)當(dāng)由具有法定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)提做出。
第三十一條 對證人陳述的案件事實(shí),律師應(yīng)當(dāng)制作調(diào)查筆錄或者由證人書寫書面證言,也可在證人同意的情況下錄音取證。單位的證言應(yīng)由法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人簽名或加蓋單位印章。
第三十二條 律師完成調(diào)查取證后,應(yīng)當(dāng)對已經(jīng)收集的證據(jù)進(jìn)行分類和篩選,并根據(jù)時(shí)間或者邏輯關(guān)系編寫證據(jù)目錄。
第三十三條
律師可以根據(jù)委托人的要求,在訴前向?qū)Ψ桨l(fā)出律
師函件,要求對方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,以達(dá)到節(jié)省成本、提高效率的目的。
第三十四條
律師起草律師函件,一般應(yīng)當(dāng)避免對案件事實(shí)作詳盡描述,對于不確定的事實(shí)或明顯對委托人不利的事實(shí),不應(yīng)在律師函件中披露,以免在仲裁或訴訟程序中對委托人不利。
第三十五條
律師發(fā)出律師函件前,應(yīng)盡量要求委托人在擬發(fā)出的律師函件上簽章,或者在留存的律師函件上簽章。
第三十六條
律師代理委托人申請仲裁前,可以應(yīng)委托人的要求參與和解。
第三十七條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件時(shí),委托人是單位的,應(yīng)當(dāng)告知委托人該案是否屬于一裁終局的案件。
第四章
仲裁階段
第一節(jié)
仲裁立案
第三十八條
律師代理仲裁申請人的,應(yīng)制作仲裁申請書,向勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動人事爭議仲裁委員會提出仲裁申請。
第三十九條
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
律師按照被申請人人數(shù)提交仲裁申請書的副本。
第四十條
律師代為起草仲裁申請書后,應(yīng)當(dāng)交由委托人簽字或者蓋章再遞交仲裁委員會立案。
律師應(yīng)盡量避免代替委托人簽署申請書、答辯書等法律文書。
第四十一條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件的,應(yīng)當(dāng)在法定仲裁時(shí)效內(nèi)提交仲裁申請。對于確因客觀原因?qū)е驴赡艹^仲裁時(shí)效的,應(yīng)當(dāng)事先向委托人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示。
第四十二條
根據(jù)《湖北省企業(yè)勞動爭議處理實(shí)施辦法》等文件規(guī)定,湖北省轄區(qū)內(nèi)勞動人事爭議的級別管轄范圍為:
省勞動人事爭議仲裁委員會,負(fù)責(zé)處理省屬用人單位和中央在鄂用人單位、駐鄂部隊(duì)所屬用人單位以及各地人民政府駐漢用人單位發(fā)生的勞動人事爭議。
市(含自治州)勞動人事爭議仲裁委員會,負(fù)責(zé)處理市屬用人單位發(fā)生的勞動人事爭議。
縣、區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會,負(fù)責(zé)處理本行政區(qū)域內(nèi)用人單位的勞動人事爭議。
第四十三條
律師可以代表委托人提出管轄異議。異議是否成立,由仲裁委員會決定。仲裁委員會之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成時(shí),由共同的上一級仲裁委員會指定管轄。
第四十四條
勞動人事爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi)決定是否受理。仲裁委員會作出不予受理決定的,律師可代理申請人就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟,但應(yīng)當(dāng)與委托人辦理委托代理關(guān)系變更手續(xù)。
第二節(jié) 仲裁開庭前的準(zhǔn)備
第四十五條
律師在知曉仲裁員名單后,發(fā)現(xiàn)仲裁員有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)代表委托人以書面方式提出回避申請:
(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬的;
(二)與本案有利害關(guān)系的;
(三)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正裁決的;
(四)私自會見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。
以上回避事由同樣適用于書記員。
第四十六條
律師收到案件開庭通知后,如與其他案件已經(jīng)安排 11
在先的開庭日期沖突的,應(yīng)當(dāng)持安排在先的開庭傳票或者通知,向仲裁委員會申請延期。延期不成時(shí),應(yīng)與委托人協(xié)商更換代理人或解除委托代理合同。
第四十七條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件,仲裁委員會送達(dá)了舉證通知的,應(yīng)在仲裁委員會規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)。確有客觀原因不能如期提供的,應(yīng)當(dāng)提前向仲裁委員會說明并申請延期。
律師可以在規(guī)定期限內(nèi)代表委托人增加或者變更仲裁請求、提起反訴等,但對方答辯期相應(yīng)延長,除非對方明確表示放棄答辯期。
第四十八條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件時(shí),涉及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、加班工資等涉及給付標(biāo)的的請求事項(xiàng)的,應(yīng)當(dāng)分項(xiàng)列出詳細(xì)的計(jì)算清單,與證據(jù)材料一并提交,便于仲裁庭審理。
第四十九條
律師應(yīng)在開庭前做好充分準(zhǔn)備,重點(diǎn)研究庭審可能的辯論焦點(diǎn),查備案件涉及的法律、法規(guī)和政策。
第五十條
如需要申請證人到庭作證,律師應(yīng)在開庭以前將證人的姓名、身份、工作單位或住所、聯(lián)系電話以及與本案的關(guān)系等情況寫成書面申請告知仲裁委員會,并聯(lián)系好證人,明確要作證的內(nèi)容,告知開庭時(shí)間和場所,提醒其攜帶身份證件,提示其開庭時(shí)在庭外等候,不得走遠(yuǎn),也不得旁聽。
第五十一條
律師可以根據(jù)案件具體情況,建議委托人參加或不參加庭審。委托人參加庭審的,律師應(yīng)在開庭前提醒委托人攜帶身份證件并準(zhǔn)時(shí)到庭。
第五十二條
在仲裁委員會開庭審理前,律師應(yīng)與委托人充分交換意見,分析案情,核對證據(jù),溝通庭審思路、策略,以便雙方在庭審時(shí)相互配合。
第五十三條 律師出庭前應(yīng)當(dāng)備好律師袍,出庭時(shí)應(yīng)當(dāng)著律師袍,不宜佩戴過多的飾物。
第五十四條 律師出庭前不得飲酒。在庭審過程中應(yīng)舉止端莊,態(tài)度謙和。
第三節(jié) 仲裁開庭
第五十五條
律師在庭審過程中,應(yīng)尊重仲裁員、書記員,針對證據(jù)及案情進(jìn)行陳述,并盡量保持專業(yè)的姿態(tài)與語速,切忌嘩眾取龐,夸夸其談,不得使用過激語言,更不得對對方當(dāng)事人、代理人甚至仲裁員、書記員進(jìn)行人身攻擊。
第五十六條
律師在庭審質(zhì)證時(shí),應(yīng)當(dāng)結(jié)合證據(jù)是否超過舉證期限及證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性發(fā)表意見。對于對方所舉證據(jù)超過舉證期限,律師仍應(yīng)對證據(jù)發(fā)表看法并聲明不視為同意質(zhì)證。
第五十七條
律師在庭審時(shí),如涉及對委托人有利的案件事實(shí)而庭審沒有查明的,可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問或補(bǔ)充陳述的方式向仲裁庭闡明。
第五十八條
律師對庭審筆錄應(yīng)當(dāng)仔細(xì)核對,對記錄錯(cuò)誤或少記、漏記時(shí),應(yīng)提出補(bǔ)正并在旁邊簽名。
第五十九條
對追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的案件,符合下列條件的,律師可以代表委托人向仲裁委員會申請先予執(zhí)行:
(一)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;
(二)不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。
勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提供擔(dān)保。仲裁委員會裁決先予執(zhí)行的,移送人民法院執(zhí)行。
第四節(jié) 和解、調(diào)解與裁決
第六十條
委托人與對方和解后撤訴的,律師應(yīng)留存和解協(xié)議附卷備查。
第六十一條
仲裁庭組織調(diào)解時(shí),律師應(yīng)與委托人商討調(diào)解策略和調(diào)解方案。達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,由仲裁庭制作仲裁調(diào)解書,仲裁調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。
第六十二條
勞動人事爭議仲裁案件,自仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期十五日。
仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的,律師可以就該勞動人事爭議事項(xiàng)代表委托人向人民法院提起訴訟,但應(yīng)當(dāng)與委托人辦理委托代理關(guān)系變更手續(xù)。需追加律師費(fèi)用的,也應(yīng)一并提出。
第六十三條
律師代表委托人簽收仲裁裁決的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)交委托人,并告知代為簽收的日期,做好轉(zhuǎn)交記錄并要求委托人確認(rèn)。
對于委托人享有起訴權(quán)的仲裁裁決,律師應(yīng)征詢委托人是否起訴并提醒起訴的期限。
第六十四條
下列勞動爭議案件,對用人單位實(shí)行終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:
(一)勞動者追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的勞動爭議案件,涉及多項(xiàng)仲裁請求的,單項(xiàng)裁決數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的,仲裁裁決為終局裁決;單項(xiàng)裁決金額超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的,仲裁裁決為前置裁決。
(二)勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時(shí)間、享受休息休假、社會保險(xiǎn)、勞動保護(hù)等方面的爭議,屬于確認(rèn)爭議的為終局裁決,屬于給付爭議且各分項(xiàng)裁決均不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額 14 的,仲裁裁決為終局裁決;各分項(xiàng)裁決金額超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的為仲裁前置裁決。
第六十五條
一裁終局仲裁裁決書有下列情形之一的,律師可以接受單位的委托,自委托人收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi),向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:
(一)適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的;
(二)勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的;
(三)違反法定程序的;
(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(五)對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
(六)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,律師可以接受單位的委托,自委托人收到裁定書之日起十五日內(nèi),就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。
第五章 執(zhí)行和結(jié)案
第六十六條
發(fā)生法律效力的勞動人事爭議仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書,一方不履行的,律師可以接受委托,代理另一方向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。
第六十七條
申請執(zhí)行的期限為兩年。申請執(zhí)行的期限,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算。法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計(jì)算。
第六十八條
發(fā)生法律效力的勞動人事爭議仲裁調(diào)解書、仲裁裁
決書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
第六十九條
律師代理委托人申請執(zhí)行的,應(yīng)提交以下材料:
(一)申請執(zhí)行書,寫明執(zhí)行的依據(jù)和理由,申請執(zhí)行的內(nèi)容,被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)線索;
(二)個(gè)人身份證復(fù)印件或者單位營業(yè)執(zhí)照、登記證書、信息咨詢報(bào)告一份;
(三)仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書生效證明。
第七十條 發(fā)生法律效力的仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書有下列情形之一,律師可以接受委托,根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定,向人民法院提出執(zhí)行異議,申請不予執(zhí)行:
(一)裁決的事項(xiàng)不屬于勞動人事爭議仲裁范圍,或者勞動人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的;
(二)適用法律確有錯(cuò)誤的;
(三)仲裁員仲裁該案時(shí),有徇私舞弊、枉法裁決行為的;
(四)人民法院認(rèn)定執(zhí)行該勞動人事爭議仲裁裁決違背社會公共利益的。
人民法院裁定不予執(zhí)行的,律師可以接受委托,自委托人收到裁定書之次日起三十日內(nèi),就該勞動人事爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。
第七十一條
仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書有下列情形之一的,執(zhí)行終結(jié):
(一)仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
(二)人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行;
(三)人民法院裁定不予執(zhí)行;
(四)當(dāng)事人之間達(dá)成和解協(xié)議并已履行完畢。
第七十二條
律師依據(jù)委托人的授權(quán)代為領(lǐng)取執(zhí)行款的,應(yīng)當(dāng)保 16
留委托人出具的收訖憑證附卷備查。
第七十三條
律師辦結(jié)勞動人事爭議仲裁案件后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)按規(guī)定完成案卷歸檔工作。
第六章 附則
第七十四條
本指引并非強(qiáng)制性規(guī)定,僅供律師在辦理勞動人事爭議仲裁案件時(shí)參考。
第七十五條
本指引是根據(jù)現(xiàn)行勞動人事法律法規(guī)制訂,如新頒布的勞動人事法律法規(guī)有新的規(guī)定,按新的規(guī)定執(zhí)行。
第七十六條
本指引由湖北省律師協(xié)會制訂,由湖北省律師協(xié)會勞動與社會保障法律專業(yè)委員會負(fù)責(zé)解釋。
第七十七條
本指引自公布之日起實(shí)施。
第四篇:勞動爭議代理詞1(律師推薦)
江蘇匯君律師事務(wù)所
勞動爭議代理詞
王榮洲律師
涉及當(dāng)事人隱私,人名等均采用化名
尊敬的審判員:
江蘇匯君律師事務(wù)所依法接受被告徐州××化工科技有限公司的委托,經(jīng)其同意,特指派我代理本案。經(jīng)過庭審,結(jié)合事實(shí)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、關(guān)于原告主張支付違法解除勞動關(guān)系的賠償金
被告是依法解除與原告的勞動關(guān)系,無須支付賠償金。
原告蘇××從2009年12月起到2010年1月13日解除勞動關(guān)系止曠工達(dá)30多天,已經(jīng)嚴(yán)重違反了公司的規(guī)章制度,這是被告與其解除勞動關(guān)系的理由之一。庭審中原告對被告的規(guī)章制度的有效性提出了質(zhì)疑,對公司的員工手冊的有效性提出質(zhì)疑,被告對此補(bǔ)充了有關(guān)規(guī)章制度合法有效的證據(jù),即經(jīng)過了公司的民主程序并已經(jīng)進(jìn)行了公示。對于曠工這種嚴(yán)重違規(guī)事件,原告作為公司辦公室的負(fù)責(zé)人,其說不知情完全是在狡辯,不能令人信服。
另外,被告解除與原告的勞動關(guān)系理由之二是原告挪用公司資金,這屬于嚴(yán)重失職,營私舞弊的行為。屬于法定的解除勞動關(guān)系的事由。這種行為嚴(yán)重違法,并且已經(jīng)涉嫌刑事犯罪,被告保留向公安部門反映,要求追究其刑事責(zé)任的權(quán)利。
從程序上來講,相關(guān)解除勞動關(guān)系的文件已經(jīng)送達(dá)原告,這一事實(shí)在庭審中也得到原告的確認(rèn)。
綜上,被告解除與原告的勞動關(guān)系,無論實(shí)體上還是程序上都合法有據(jù),無須支付賠償金。
二、關(guān)于原告主張支付失業(yè)保險(xiǎn)損失
原告已經(jīng)重新就業(yè)不符合領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)待遇的條件。
依據(jù)《失業(yè)保險(xiǎn)條例》第十五條的規(guī)定,失業(yè)人員重新就業(yè)的停止領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金,并同時(shí)停止享受其他失業(yè)保險(xiǎn)待遇。
被告向法庭提供的徐州××煤礦安全科技有限公司的全部工商登記資料。證明原告已經(jīng)于2009年12月2日成立了一家公司,重新就業(yè),并且是和被告經(jīng)營同類業(yè)務(wù),連字號也相同,其涉嫌違反同業(yè)競爭的法律規(guī)定以及反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)規(guī)定,被告保留追究其侵權(quán)責(zé)任的權(quán)利。盡管原告用了其親屬的名字作為股東進(jìn)行的登記,但里面的簽字都是原告簽的,這通過簡單對比就可以看出。
三、關(guān)于原告主張補(bǔ)發(fā)工資及過節(jié)費(fèi)
從被告的提供的工資清單可知被告已經(jīng)向原告足額支付了工資。除在外的銷售人員的工資是打卡以外,在公司本部的高管工資的發(fā)放都是在工資單上蓋章,而且原告一直未提過異議。工資數(shù)額也可以通過個(gè)人所得稅清單予以驗(yàn)證。
原告提供的工資證明都是復(fù)印件,沒有原件及其他輔助證據(jù),沒有證明力,被告不予認(rèn)可。
過節(jié)費(fèi)的主張沒有事實(shí)依據(jù),庭審中原告并沒有提供相關(guān)證據(jù)。
四、關(guān)于原告主張支付未簽勞動合同的雙倍工資
從2008年2月1日至2008年12月31日未簽勞動合同而應(yīng)支付的雙倍工資已經(jīng)過了仲裁時(shí)效。
依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》 第二十七條的規(guī)定,勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。因本案中并不存在仲裁時(shí)效中止、中斷的情形,所以從2008年2月1日至2008年12月31日未簽勞動合同而應(yīng)支付的雙倍工資,最遲應(yīng)當(dāng)在2009年12月31日主張。原告于2010年5月27日才主張雙倍工資,已過仲裁時(shí)效。
未簽勞動合同應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資是在《勞動合同法》的第七章法律責(zé)任中規(guī)定的,雙倍工資的法律性質(zhì)是懲罰性的賠償金而不是勞動報(bào)酬。因此不適用《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款關(guān)于勞動報(bào)酬特殊時(shí)效的規(guī)定。
五、關(guān)于原告主張支付2009年終獎(jiǎng)
原告的這一仲裁請求沒有事實(shí)依據(jù)。
2009被告并沒發(fā)放年終獎(jiǎng),庭審中原告并沒有提供相關(guān)證據(jù)證明被告2009發(fā)放了年終獎(jiǎng)。
六、關(guān)于原告主張支付2009年取暖費(fèi)
對于原告的這一訴訟請求被告沒異議。
七、關(guān)于原告主張支付醫(yī)藥費(fèi)及辦公費(fèi)用
原告的這兩項(xiàng)訴訟請求沒有事實(shí)依據(jù)。
原告在庭審中提供的醫(yī)藥費(fèi)清單復(fù)印件,并沒有提供原件,而其
并非原告的醫(yī)藥費(fèi),而是案外人的醫(yī)藥費(fèi)。庭審中原告聲稱這筆醫(yī)藥費(fèi)是原告為被告墊付的醫(yī)藥費(fèi),事實(shí)上這筆所謂的墊付費(fèi)用中有五千元是原告從被告處借的(庭審中原告已經(jīng)認(rèn)可這一事實(shí)),其余的1138.85元是原告對案外人醫(yī)藥費(fèi)的墊付行為跟被告沒有關(guān)系。而且這也不屬于勞動爭議,不屬于勞動仲裁主管,并且已經(jīng)過了訴訟時(shí)效。
關(guān)于辦公費(fèi)用的支出,并沒有事實(shí)依據(jù),如果真的有相關(guān)辦公費(fèi)用,原告可以拿著相關(guān)票據(jù)到被告處對賬報(bào)銷。
八、關(guān)于原告主張支付加班工資
原告的這項(xiàng)訴訟請求沒有事實(shí)依據(jù)。
原告主張從用工之日起到解除勞動關(guān)系之日止每個(gè)星期六的加班工資。并沒有提供相關(guān)證據(jù)。被告適用的是每天工作七小時(shí),每周工資四十小時(shí)的工作制。所以每個(gè)星期六工作五小時(shí)是正常工作時(shí)間,不能算成加班時(shí)間。而且被告公司員工加班有嚴(yán)格的審批制度,原告從沒履行過相關(guān)的加班審批手續(xù)。
九、關(guān)于原告主張支付從違法解除之日至裁決生效之日的生活費(fèi) 原告的這項(xiàng)訴訟請求沒有法律依據(jù)。
十、關(guān)于原告解除勞動關(guān)系前12個(gè)月的平均工資
被告的月平均工資為2817元,而不是被告主張的每月13055.88元。具體證據(jù)見原告向法庭提供的被告2009年12個(gè)月的工資清單及個(gè)人所得稅完稅證明。
解除勞動關(guān)系前12月的平均工資,應(yīng)當(dāng)是2009年1月至2009年12月的平均工資,并不是原告提供的從2008年11月至2009年
11月的平均工資。原告提供的證明其平均工資的薪資表和獎(jiǎng)金發(fā)放表都是復(fù)印件,而且沒有簽字或蓋章,被告不予認(rèn)可。
綜上所述,為了維護(hù)被告的合法權(quán)益,請法院依法公正裁決。
代理人:江蘇匯君律師事務(wù)所
王榮洲律師
二○一○年十一月七日
第五篇:勞動爭議案件民事答辯狀
民事答辯狀
答辯人(被告):**** 住所地:***************************** 被答辯人(原告):*************************** 法定代表人:***** 職務(wù):******* 住所地:***************************************** 因被答辯人不服勞動仲裁裁決結(jié)果起訴答辯人勞動爭議一案,現(xiàn)提出以下答辯意見:
一、根據(jù)被答辯人在民事起訴狀里提供起訴內(nèi)容中,答辯人可以提供證據(jù)證明內(nèi)容的真實(shí)性,請法官查看答辯人提供的證據(jù)附件1,內(nèi)容是被答辯人溫志和發(fā)給答辯人的電話短信內(nèi)容,其內(nèi)容可以證明答辯人是沒有收到回公司報(bào)到,對于被答辯人提供的證據(jù)清單中《通知》、《通告》答辯人確實(shí)沒有收到,因?yàn)榇疝q人還在放假中如何收到通知,并且被答辯人也沒有提供答辯人收到通知的證明。
二、根據(jù)被答辯人提供的證據(jù)清單中《通知》、《通告》內(nèi)容里面請法官從證據(jù)有效性去判斷是否有效性,第一,從內(nèi)容來分析除去答辯人手寫加上去的內(nèi)容來看和答辯人提供的證據(jù)基本一致,都是可以選擇性就崗,也沒有說要報(bào)到。在此補(bǔ)充說明被答辯人所指的市場部上班,公司所有員工都知道不是珠海市創(chuàng)輝電子科技有限公司,而是深圳市神州龍貿(mào)易公司,由此可以合理不選擇就崗。請法官再看回被答辯人提供的《通知》最后手寫內(nèi)容部分前后矛盾不說,而從證據(jù)的有效性來判斷不具備有效性,答辯人可以認(rèn)為被答辯人為了逃避勞動法法律責(zé)任補(bǔ)充上去的所為證據(jù),去作為可以合法解除答辯人勞動關(guān)系。
三、根據(jù)答辯人提供證據(jù)附件2中關(guān)于2016年4月16日停產(chǎn)停工放假通知內(nèi)容中也沒有明確放假結(jié)束日期,只是等通知再報(bào)到上班,所以答辯人在沒有收到通知上班是不用報(bào)到上班的,所以沒有被答辯人所說的沒有報(bào)到上班而自動離職的事
四、答辯人在被答辯人通知停產(chǎn)停工放假后的5月份至6月份期間答辯人在傻傻的等待被答辯人通知上班,在放假期間被答辯人應(yīng)該根據(jù)勞動法條例相關(guān)規(guī)定支付答辯人珠海市最低基本工資的80%的工資待遇以及購買社保的,但被答辯人卻沒有依法執(zhí)行,最后5月份和6月份為答辯人購買社保也是因?yàn)榇疝q人到勞動監(jiān)察大隊(duì)投訴后才不得已為答辯人購買社保。在2016年6月30日答辯人都沒有收到5月和6月的相應(yīng)待遇時(shí)決定去勞動監(jiān)察大隊(duì)投訴時(shí),才從監(jiān)察大隊(duì)那收到被答辯人兩份《通知》才知道自己被不合法解除勞動合同,所以答辯人在2016年7月5日向斗門區(qū)仲裁提請仲裁,經(jīng)受理后,依法組成仲裁庭,本于2016年7月21日開庭審理的,因?yàn)楸淮疝q人不接聽仲裁電話導(dǎo)致聯(lián)系不上無法通知,因此延遲到2016年7月28日公開開庭審理,當(dāng)日被答辯人未到庭審理,結(jié)果審理
本案勞動合同履行地為****,故鹿泉市勞動爭議仲裁委有管轄權(quán)。被答辯人已參加**地勞動爭議仲裁委的庭審,并且勞動合同履行地位**市,故**市勞動爭議仲裁委作出的仲裁裁決書具有法律效力。
綜上所述,勞動仲裁委認(rèn)定事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,適用法律正確,故要求駁回原告的訴訟請求,維持仲裁裁決。
此致
*********人民法院
答辯人:*** ****年**月**日