第一篇：案例研習(xí)(48)之03：補(bǔ)繳稅款（精選）

案例研習(xí)（48）之03：補(bǔ)繳稅款

(2011-04-25 15:04:04)

第三類：補(bǔ)繳稅款 【案例情況】

一、金通靈：補(bǔ)繳企業(yè)所得稅和少量增值稅

發(fā)行人于2008年補(bǔ)繳2006年度及以前企業(yè)所得稅合計(jì)803.76萬(wàn)元。2006年度為4,910,713.32元，2006及以前年度為3,126,956.78元，按照33%的企業(yè)所得稅率，對(duì)應(yīng)的調(diào)增凈利潤(rùn)分別為：14,880,949.45元和9,475,626.62。

2006年及以前年度，由于公司會(huì)計(jì)核算尚不夠規(guī)范，2007年公司聘請(qǐng)南京立信永華會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司進(jìn)行審計(jì)，對(duì)以前的會(huì)計(jì)差錯(cuò)和會(huì)計(jì)核算差異進(jìn)行調(diào)整，產(chǎn)生上述納稅調(diào)整事項(xiàng)，應(yīng)補(bǔ)繳2006年及以前年度企業(yè)所得稅合計(jì)金額為803.76萬(wàn)元。公司已于2008年5月自查補(bǔ)繳，并得到南通市地方稅務(wù)局認(rèn)可，未加收滯納金。

南通市國(guó)家稅務(wù)局稽查局于2009年9月召開(kāi)了南通市重點(diǎn)企業(yè)2006-2008年度納稅情況自查自糾動(dòng)員大會(huì)并下發(fā)自查目錄，本公司經(jīng)過(guò)認(rèn)真自查，發(fā)現(xiàn)公司在2006-2008年期間，購(gòu)買并贈(zèng)送企業(yè)宣傳品金額共計(jì)318,657.40元未繳納增值稅，該部分宣傳品應(yīng)補(bǔ)繳增值稅50,930.71元。截止目前，本公司已補(bǔ)繳該部分增值稅，并繳納相應(yīng)滯納金12,600.62元。

保薦機(jī)構(gòu)經(jīng)核查后認(rèn)為，發(fā)行人主觀上不存在故意偷稅、漏稅的動(dòng)機(jī)，出現(xiàn)補(bǔ)繳增值稅及繳納相應(yīng)滯納金的主要原因在于發(fā)行人對(duì)稅法所規(guī)定應(yīng)納稅所得調(diào)整稅項(xiàng)理解不透。該補(bǔ)繳事項(xiàng)不屬于重大違法違規(guī)行為，對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

二、中原內(nèi)配 2007年，公司及鑄造公司補(bǔ)繳以前年度所得稅共計(jì)15,396,133.14元，其中2004年度為7,616,740.08元，2005年度為7,779,393.06元。補(bǔ)繳上述所得稅的原因?yàn)椋汗就馄笗?huì)計(jì)師對(duì)公司2004年、2005年會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行期后審計(jì)，公司依據(jù)審計(jì)結(jié)果對(duì)2004年、2005年原始財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行了調(diào)整，從而導(dǎo)致公司應(yīng)繳所得稅發(fā)生了變化。

2010年2月，孟州市地方稅務(wù)局為本次補(bǔ)繳所得稅專門(mén)出具依法納稅情況的說(shuō)明：“中原內(nèi)配和鑄造公司于2007年補(bǔ)繳以前年度稅款屬于公司依法納稅的行為，不構(gòu)成稅收違法行為”。

國(guó)信證券、博金所認(rèn)為，公司于2007年及時(shí)按審計(jì)后的所得稅數(shù)額對(duì)2004年度、2005 年度所得稅進(jìn)行了補(bǔ)繳，對(duì)本次發(fā)行不構(gòu)成實(shí)質(zhì)影響。公司最近三年依法納稅，不存在違反稅收法律法規(guī)的行為。

三、淮油股份

由于2001年經(jīng)過(guò)追溯調(diào)整，調(diào)增了利潤(rùn)總額1,060.37萬(wàn)元，確認(rèn)準(zhǔn)油技術(shù)2001年實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)992.17萬(wàn)元，應(yīng)納所得稅大約328萬(wàn)元左右。對(duì)上述因追溯調(diào)整而形成的利潤(rùn)是否需要繳納所得稅，當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)至今未予以明確答復(fù)。

為保證準(zhǔn)油股份設(shè)立出資的真實(shí)、準(zhǔn)確性，準(zhǔn)油股份設(shè)立時(shí)的16名自然人股東已做出承諾：自愿承擔(dān)該項(xiàng)納稅義務(wù)，若當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)征收此項(xiàng)所得稅，將由16名自然人股東向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納相應(yīng)稅款。同時(shí)，為確保上述承諾的履行，16名自然人股東共同籌集328萬(wàn)元，交由第一大股東秦勇先生存放在一個(gè)單獨(dú)的銀行賬戶中。如果需要繳納上述所得稅款，將以上述款項(xiàng)優(yōu)先進(jìn)行繳納，不足部分將由16名自然人補(bǔ)足。

保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，鑒于當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)尚未明確準(zhǔn)油技術(shù)2001年因追溯調(diào)整形成的利潤(rùn)是否需要繳納所得稅，準(zhǔn)油股份設(shè)立時(shí)的16名自然人關(guān)于此項(xiàng)稅負(fù)的承諾和履約安排能夠有效保證2003年準(zhǔn)油股份整體變更設(shè)立時(shí)股東出資的真實(shí)性和完整性，從而能夠有效避免準(zhǔn)油股份設(shè)立時(shí)出資不實(shí)的情況。

四、太陽(yáng)電纜

1、關(guān)于發(fā)行人之子公司廈門(mén)金太樺是否已足額補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅

發(fā)行人之子公司廈門(mén)金太樺電線有限公司系于 2000年3月24日在廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)設(shè)立的生產(chǎn)性中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》，廈門(mén)金太樺執(zhí)行的企業(yè)所得稅稅率為15%，同時(shí)還可享受企業(yè)所得稅“免二減三”的優(yōu)惠待遇，即從開(kāi)始獲利的年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅。

2007年7月，經(jīng)廈門(mén)市外商投資局廈外資審[2007]164號(hào)《廈門(mén)市外商投資局關(guān)于同意廈門(mén)金太樺電線有限公司提前終止的批復(fù)》批準(zhǔn)，廈門(mén)金太樺擬提前終止。因?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)期不滿十年，廈門(mén)金太樺已于2007年8月補(bǔ)繳了已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款，福建省廈門(mén)市思明區(qū)國(guó)家稅務(wù)局和福建省廈門(mén)市集美區(qū)地方稅務(wù)局已分別于2007年8月24日、2007年9月10日出具《注銷稅務(wù)登記通知書(shū)》和《核準(zhǔn)注銷稅務(wù)登記/社保登記通知書(shū)》，批準(zhǔn)廈門(mén)金太樺注銷稅務(wù)登記。2007年9月13日，廈門(mén)金太樺在廈門(mén)市工商行政管理局辦理了注銷登記手續(xù)。經(jīng)核查廈門(mén)金太樺補(bǔ)繳企業(yè)所得稅稅款的繳款書(shū)和稅務(wù)主管部門(mén)出具的上述文件，本所律師認(rèn)為，廈門(mén)金太樺已足額補(bǔ)繳了已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。

2、關(guān)于發(fā)行人之子公司廈門(mén)科鵬是否存在補(bǔ)繳企業(yè)所得稅的風(fēng)險(xiǎn)或其他潛在糾紛

發(fā)行人之子公司廈門(mén)科鵬電線有限公司（簡(jiǎn)稱“廈門(mén)科鵬”）系設(shè)在廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)內(nèi)的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（外資比例低于25%），因其位于廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)，廈門(mén)科鵬執(zhí)行的企業(yè)所得稅稅率為15%。該稅收優(yōu)惠政策的依據(jù)是國(guó)務(wù)院(80)國(guó)函字88號(hào)《國(guó)務(wù)院對(duì)福建省關(guān)于建設(shè)廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的批復(fù)》以及廈門(mén)市人民政府廈府[1993]綜198號(hào)《關(guān)于進(jìn)一步推動(dòng)廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)對(duì)內(nèi)經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的若干規(guī)定》。根據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)[2007]39 號(hào)《關(guān)于實(shí)施企業(yè)所得稅過(guò)渡優(yōu)惠政策的通知》第一條規(guī)定：“企業(yè)按照原稅收法律、行政法規(guī)和具有行政法規(guī)效力文件規(guī)定享受的企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，按以下辦法實(shí)施過(guò)渡：??享受上述過(guò)渡優(yōu)惠政策的企業(yè)，是指2007年3月16日以前經(jīng)工商等登記管理機(jī)關(guān)登記設(shè)立的企業(yè)；實(shí)施過(guò)渡優(yōu)惠政策的項(xiàng)目和范圍按《實(shí)施企業(yè)所得稅過(guò)渡優(yōu)惠政策表》（見(jiàn)附表）執(zhí)行?！痹摗秾?shí)施企業(yè)所得稅過(guò)渡優(yōu)惠政策表》第12項(xiàng)即為“廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)所得稅率按15%執(zhí)行”，文件依據(jù)是“國(guó)務(wù)院(80)國(guó)函字88號(hào)《國(guó)務(wù)院對(duì)福建省關(guān)于建設(shè)廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的批復(fù)》”。據(jù)此，本所律師認(rèn)為，廈門(mén)科鵬原按15%的稅率繳納企業(yè)所得稅具有相應(yīng)的文件依據(jù)，不存在補(bǔ)繳企業(yè)所得稅的風(fēng)險(xiǎn)或其他潛在糾紛。

五、網(wǎng)宿科技

發(fā)行人自2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式進(jìn)行企業(yè)所得稅申報(bào)、繳納。2006年1月至2006年12月期間，發(fā)行人按照對(duì)應(yīng)繳納營(yíng)業(yè)稅的銷售額的4%和對(duì)應(yīng)繳納增值稅的銷售額的0.5%繳納企業(yè)所得稅；2007年1月至2007年11月期間，發(fā)行人按照收入總額的3.3%繳納企業(yè)所得稅。2007年12月，經(jīng)發(fā)行人申請(qǐng)，上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局開(kāi)始對(duì)發(fā)行人實(shí)行查賬征收，根據(jù)上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局第九稅務(wù)所于2008年4月3日出具《企業(yè)所得稅備案類減免登記通知書(shū)》（滬地稅嘉九[2008]000003號(hào)），核定發(fā)行人適用高新技術(shù)企業(yè)15%的所得稅優(yōu)惠稅率。2008年3-4月，發(fā)行人以15%的企業(yè)所得稅稅率匯算清繳了2007年的企業(yè)所得稅，并補(bǔ)繳2006年度因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅額。

根據(jù)發(fā)行人于2008年向稅務(wù)主管機(jī)關(guān)提交并經(jīng)上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局第九稅務(wù)所審核的稅款所屬期為2006年度的《企業(yè)所得稅年度納稅申報(bào)表》，并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人2006年度應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅款人民幣1,708,260.59元。根據(jù)發(fā)行人提供的《中華人民共和國(guó)稅收通用繳款書(shū)》（（20072）滬稅繳電 08316444號(hào)），并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人已經(jīng)于2008年4月22日繳納稅款所屬時(shí)期為2006年1月1日至2006年12月31日企業(yè)所得稅款人民幣 1,708,260.59 元。

根據(jù)上海市嘉定區(qū)國(guó)家稅務(wù)局及上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局分別于2009年7月13日出具的證明文件，發(fā)行人自2006年1月1日至該證明出具之日，依法向稅務(wù)主管機(jī)關(guān)進(jìn)行了納稅申報(bào)及稅款繳納，沒(méi)有偷稅、漏稅、欠繳稅款的現(xiàn)象，沒(méi)有因違反稅收有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定而受到行政處罰的情形。

綜上，本所律師認(rèn)為，上述發(fā)行人2008年補(bǔ)繳企業(yè)所得稅稅款170多萬(wàn)元的情形系經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的稅收征收方式變更所致，不屬于重大違法行為，亦不構(gòu)成發(fā)行人本次發(fā)行的實(shí)質(zhì)障礙。

【案例評(píng)析】

1、其實(shí)，從某種意義上來(lái)講，只要是企業(yè)存在稅收的瑕疵一般都需要將該交的稅補(bǔ)齊的，這是企業(yè)對(duì)于稅務(wù)瑕疵的態(tài)度問(wèn)題，也是被看作解決問(wèn)題最便捷的方式。

2、總結(jié)下來(lái)，補(bǔ)稅的情形包括調(diào)增利潤(rùn)、核定征收、以前稅務(wù)政策導(dǎo)致沒(méi)交、公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生變化等，而在該部分主要為第一種情形。其他的情形將在其他部分分別論述。

3、至于由于原始報(bào)表調(diào)整補(bǔ)繳所得稅的問(wèn)題盡管很常見(jiàn)但是一定要謹(jǐn)慎，主要是注意好以下幾點(diǎn)：①原始報(bào)表和申報(bào)報(bào)表差異不能太大，不然會(huì)導(dǎo)致公司財(cái)務(wù)處理極其 不規(guī)范的質(zhì)疑，從而影響到首發(fā)上市的基本條件。②如果以前年度存在隱瞞利潤(rùn)的情形，那么還有可能導(dǎo)致少繳增值稅的問(wèn)題，如果存在這種情形，則需要更加謹(jǐn) 慎。③如果收入確認(rèn)和費(fèi)用計(jì)提以前年度金額較大，那么有時(shí)候不調(diào)整都不行，因?yàn)椴蝗还镜暮艽熵?cái)務(wù)指標(biāo)將會(huì)導(dǎo)致不具有延續(xù)性，如毛利率的變動(dòng)問(wèn)題。

4、太陽(yáng)電纜因?yàn)橹型夂腺Y企業(yè)地位未滿十年而終止導(dǎo)致稅收補(bǔ)繳的問(wèn)題，而網(wǎng)宿科技是因?yàn)楹硕ㄕ魇諉?wèn)題而導(dǎo)致補(bǔ)繳稅款，還有就是調(diào)整利潤(rùn)和越權(quán)審批稅收優(yōu)惠等情形也會(huì)存在補(bǔ)繳稅款，除了上述五種情形會(huì)導(dǎo)致補(bǔ)繳稅款之外，還有什么方式呢？歡迎大家繼續(xù)補(bǔ)充。

第二篇：補(bǔ)繳增值稅案例

補(bǔ)繳增值稅案例

一．黃海機(jī)械

相關(guān)描述：

因公司以前對(duì)固定資產(chǎn)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款政策執(zhí)行有偏差等原因，導(dǎo)致少繳增值稅 1,821,276.45 元，公司已于 2010 年 5 月補(bǔ)繳以上稅款。報(bào)告期內(nèi)公司共補(bǔ)繳企業(yè)所得稅 8,326,946.99 元。主要是由于：①公司因跨期結(jié)轉(zhuǎn)主營(yíng)業(yè)務(wù)成本，需對(duì) 2008 的利潤(rùn)重新進(jìn)行調(diào)整，從而需補(bǔ)繳企業(yè)所得稅 3,527,689.98元，該項(xiàng)稅款已于 2010 年補(bǔ)繳入庫(kù)；②公司在 2007 、2008 所得稅納稅申報(bào)時(shí)，彌補(bǔ)了黃海機(jī)械廠以前虧損。由于公司在 2006 年成立時(shí)屬于新設(shè)公司，與黃海機(jī)械廠不存在延續(xù)關(guān)系，公司在納稅申報(bào)時(shí)不得彌補(bǔ)黃海機(jī)械廠以前虧損，因此需補(bǔ)繳所得稅 4,799,257.01 元，上述稅款已于2011 年 1 月補(bǔ)繳入庫(kù)。對(duì)此，主管稅收征管機(jī)構(gòu)已經(jīng)出具了公司最近三年依法納稅的證明文件。

對(duì)于上述補(bǔ)繳以前稅款未來(lái)可能涉及的風(fēng)險(xiǎn)，公司實(shí)際控制人作出無(wú)條件且不可撤銷的承諾：“如公司因上述事項(xiàng)而在將來(lái)被主管稅務(wù)部門(mén)處罰或遭受其他任何損失，均由本人承擔(dān)?！?/p>

法律應(yīng)對(duì)：

發(fā)行人前身黃海機(jī)械公司因?qū)潭ㄙY產(chǎn)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款政策執(zhí)行有偏差等原因?qū)е律倮U稅款1,821,276.45元，黃海機(jī)械公司已于2010年主動(dòng)補(bǔ)繳了以上稅款。

根據(jù)連云港市國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)分局于2011年2月23日出具的《關(guān)于連云港黃海機(jī)械股份有限公司補(bǔ)繳企業(yè)所得稅的說(shuō)明》，確認(rèn)：“連云港黃海機(jī)械股份有限公司（前身為連云港黃海機(jī)械廠有限公司）因會(huì)計(jì)核算不準(zhǔn)確，對(duì)2008的利潤(rùn)進(jìn)行了調(diào)整，從而需補(bǔ)交企業(yè)所得稅3,527,689.98元，該項(xiàng)稅款已于2010年補(bǔ)繳入庫(kù)。企業(yè)在2007、2008所得稅納稅申報(bào)時(shí)，彌補(bǔ)了原連云港黃海機(jī)械廠以前虧損。由于企業(yè)在2006年成立時(shí)屬于新設(shè)公司，與原連云港黃海機(jī)械廠不存在延續(xù)關(guān)系，企業(yè)在納稅申報(bào)時(shí)原連云港黃海機(jī)械廠以前虧損不得彌補(bǔ)企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，因此需補(bǔ)交所得稅4,799,257.01元，上述稅款已于2011年1月補(bǔ)繳入庫(kù)。鑒于企業(yè)已主動(dòng)補(bǔ)繳了以前稅款，本局認(rèn)為上述事項(xiàng)不構(gòu)成重大違法行為，不予處罰，未來(lái)也不存在處罰風(fēng)險(xiǎn)。”

根據(jù)連云港市國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)分局于2011年2月23日出具的《關(guān)于連云港黃海機(jī)械股份有限公司補(bǔ)繳增值稅的說(shuō)明》，確認(rèn)：“連云港黃海機(jī)械股份有限公司（前身連云港黃海機(jī)械廠有限公司）因?qū)潭ㄙY產(chǎn)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款政策執(zhí)行有偏差等原因，導(dǎo)致少繳稅款1,821,276.45元，我分局以納稅評(píng)估的方式引導(dǎo)企業(yè)進(jìn)行自我修正，企業(yè)于2010年補(bǔ)繳以上稅款，該事項(xiàng)已處理完畢，不涉及處罰及今后的處罰風(fēng)險(xiǎn)?！?/p>

2011年3月6日，發(fā)行人的實(shí)際控制人劉良文、虞臣潘出具《承諾函》，承諾如發(fā)行人因上述事項(xiàng)而在將來(lái)被主管稅務(wù)部門(mén)處罰或遭受其他任何損失，均由其本人承擔(dān)。

綜上所述，發(fā)行人2010年前未按時(shí)繳納企業(yè)所得稅、增值稅的情況雖然不符合國(guó)家的稅收規(guī)定，但鑒于：（1）該等情況已經(jīng)連云港市國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)分局的認(rèn)可；（2）發(fā)行人已經(jīng)足額補(bǔ)繳了上述稅款，該等情況已經(jīng)得到了糾正；（3）發(fā)行人的實(shí)際控制人劉良文、虞臣潘已經(jīng)出具《承諾函》，承諾如果發(fā)行人因上述事項(xiàng)而在將來(lái)被主管稅務(wù)部門(mén)處罰或遭受其他任何損失，均由其本人承擔(dān)。因此，本所律師認(rèn)為，上述補(bǔ)繳稅款的行為不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市造成實(shí)質(zhì)性影響。

根據(jù)連云港市國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)分局于2011年2月16日出具的《證明》，確認(rèn)：“經(jīng)我分局核實(shí)：連云港黃海機(jī)械股份有限公司及其前身連云港黃海機(jī)械廠有限公司從2008年以來(lái)，均依法申報(bào)繳納各項(xiàng)稅款，并已將應(yīng)納稅款繳納入庫(kù)。自2008年1月1日起至本證明出具日，連云港黃海機(jī)械股份有限公司及其前身連云港黃海機(jī)械廠有限公司嚴(yán)格遵守國(guó)家稅收法律、行政法規(guī)，依法納稅，相關(guān)涉稅事項(xiàng)均符合國(guó)家法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的要求，不存在因偷稅、漏稅或欠稅等違法行為而被我分局行政處罰的情形”。

根據(jù)連云港市地方稅務(wù)局第四稅務(wù)分局于2011年2月16日出具的《證明》，確認(rèn)：“經(jīng)我分局核實(shí)：連云港黃海機(jī)械股份有限公司及其前身連云港黃海機(jī)械廠有限公司從2008年以來(lái)，均依法申報(bào)繳納各項(xiàng)稅款，并已將應(yīng)納稅款繳納入庫(kù)。自2008年1月1日起至本證明出具日，連云港黃海機(jī)械股份有限公司及其前身連云港黃海機(jī)械廠有限公司嚴(yán)格遵守國(guó)家稅收法律、行政法規(guī)，依法納稅，相關(guān)涉稅事項(xiàng)均符合國(guó)家法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的要求，不存在因偷稅、漏稅或欠稅等違法行為而被我分局行政處罰的情形”。

二．天潤(rùn)曲軸

相關(guān)描述：

根據(jù)當(dāng)時(shí)地方政府關(guān)于支持地方大型企業(yè)發(fā)展的相關(guān)政策，本公司緩繳了1999 年以前的增值稅1900 萬(wàn)元、緩繳2004 年增值稅1000 萬(wàn)元。2007 年，本公司已將上述緩繳的稅款全部足額繳清。對(duì)此，主管稅收征管機(jī)構(gòu)已經(jīng)出具了本公司最近三年及一期依法納稅的證明文件。

國(guó)信證券、金杜律師事務(wù)所也均出具了相關(guān)核查意見(jiàn)，認(rèn)為本公司補(bǔ)繳上述報(bào)告期以前的緩繳稅款不會(huì)對(duì)本次發(fā)行上市造成實(shí)質(zhì)性障礙。對(duì)于上述補(bǔ)繳以前稅款未來(lái)可能涉及的風(fēng)險(xiǎn)，本公司的控股股東曲軸總廠特別作出承諾，如果本公司未來(lái)因上述緩繳稅款事宜遭受任何損失，均由曲軸總廠承擔(dān)。

法律應(yīng)對(duì)：

天潤(rùn)有限公司分別于2007年11月9日和2007年11月12日向文登市國(guó)家稅務(wù)局補(bǔ)繳增值稅款共計(jì)人民幣1900萬(wàn)元。

根據(jù)發(fā)行人提供的2008年1月8日出具的《關(guān)于補(bǔ)繳稅款的說(shuō)明》，文登市稅務(wù)部門(mén)在2000年前實(shí)行計(jì)劃征稅政策，對(duì)轄區(qū)內(nèi)企業(yè)下達(dá)繳稅指標(biāo)，超過(guò)指標(biāo)的稅款實(shí)行增值稅緩征政策。天潤(rùn)有限公司在此期間每年超額完成計(jì)劃指標(biāo)，因此，截至1999年12月31日，文登市稅務(wù)部門(mén)對(duì)天潤(rùn)有限公司緩征增值稅共計(jì)人民幣1900萬(wàn)元。雖未被要求上繳該等稅款，但天潤(rùn)有限公司已將緩征的稅款記入其財(cái)務(wù)報(bào)表的應(yīng)繳稅款科目。2007年11月，為規(guī)范企業(yè)運(yùn)作，天潤(rùn)有限公司向文登市國(guó)家稅務(wù)局申請(qǐng)繳納上述緩征的增值稅，文登市國(guó)家稅務(wù)局接受申請(qǐng)并將上述緩征稅款全部征繳入庫(kù)。

2007年11月10日，文登市國(guó)家稅務(wù)局出具了《關(guān)于天潤(rùn)曲軸有限公司補(bǔ)繳稅款的證明》，確認(rèn)了天潤(rùn)有限公司緩征增值稅的行為，同時(shí)明確天潤(rùn)有限公司不會(huì)因補(bǔ)繳上述稅款而遭受任何行政處罰。

金杜認(rèn)為，天潤(rùn)有限公司在2000年以前的緩征增值稅情況雖然不符合國(guó)家的稅收規(guī)定，但是基于文登市祝務(wù)部門(mén)的稅收政策形成的，不存在任何偷稅、漏稅的行為，也不會(huì)因緩繳稅款導(dǎo)致相關(guān)的行政處罰。天潤(rùn)有限公司在截至本律師工作報(bào)告出具日前已經(jīng)足額補(bǔ)繳了緩征稅款，該等行為不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

三．雅致股份

相關(guān)描述：

深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局于 2007 年12 月10 日作出深國(guó)稅南罰處[2007]0122號(hào)和0418 號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》，認(rèn)定公司2004 至2006 期間存在以下稅務(wù)違法事實(shí)：2004 至2006 期間，銷售廢料未申報(bào)納稅；2005年6 月至2006 期間，采取分期收款方式銷售貨物，沒(méi)有在貨物發(fā)出時(shí)確認(rèn)銷售收入并納稅申報(bào)；2004 至2006 期間，非應(yīng)稅項(xiàng)目用料未從進(jìn)項(xiàng)稅額中轉(zhuǎn)出。根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第六十三條的規(guī)定，追補(bǔ)公司少繳增值稅3,618,801.65 元，并對(duì)公司處以少繳稅款0.5 倍的罰款1,809,400.83元；公司共支付滯納金854,224.97 元。上述應(yīng)補(bǔ)繳稅款和罰款公司均已繳納，違法事項(xiàng)已得到糾正。根據(jù)深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局出具的證明，公司在報(bào)告期內(nèi)無(wú)重大稅收違法違章行為。公司已經(jīng)對(duì)相關(guān)的會(huì)計(jì)處理進(jìn)行規(guī)范，確保不再發(fā)生類似的事項(xiàng)。

法律應(yīng)對(duì)：

1、經(jīng)本所核查，深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局于2007 年12 月10日出具的《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》（深國(guó)稅南罰處[2007]0418 號(hào)）對(duì)發(fā)行人（納稅人識(shí)別號(hào)為***）的稅務(wù)違法行為作出行政處罰：2004至2006 期間，銷售廢料未申報(bào)納稅；2005 年6月至2006 期間，采取預(yù)收貨款方式銷售貨物，沒(méi)有在發(fā)出貨物的當(dāng)天確認(rèn)銷售收入，并申報(bào)納稅；2004 至2006 期間，非應(yīng)稅項(xiàng)目用料未從進(jìn)項(xiàng)稅額中轉(zhuǎn)出。發(fā)行人應(yīng)補(bǔ)繳增值稅3,618,801.65 元人民幣，并被處以少繳稅款0.5 倍的罰款1,809,400.83 元人民幣。根據(jù)深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局于2008 年6 月11 日出具的《雅致集成房屋股份有限公司2005 至2008 年3 月期間補(bǔ)稅情況》，發(fā)行人少繳增值稅的具體情況如下：

2、根據(jù)發(fā)行人的書(shū)面說(shuō)明并經(jīng)本所核查，造成發(fā)行人有三項(xiàng)少繳增值稅事實(shí)的原因如下：

（1）采取預(yù)收貨款方式銷售貨物，沒(méi)有在發(fā)出貨物的當(dāng)天確認(rèn)銷售收入，并申報(bào)納稅。2005 至2006 期間，發(fā)行人采取預(yù)收貨款方式銷售活動(dòng)板房的銷售流程為：合同簽訂—預(yù)收部分款項(xiàng)—活動(dòng)板房部件出庫(kù)—運(yùn)輸?shù)焦さ亍杖〔糠诸A(yù)收款—安裝—內(nèi)部裝修（布電吊頂?shù)龋旯ぁ蛻裘娣e驗(yàn)收單—與客戶簽署活動(dòng)板房結(jié)算單；銷售合同一般規(guī)定：采取預(yù)收貨款方式銷售活動(dòng)板房，在驗(yàn)收及交付手續(xù)完成后，銷售活動(dòng)板房的所有權(quán)歸買方所有，與此同時(shí)，銷售活動(dòng)板房的相關(guān)收益和損失也隨之轉(zhuǎn)移給買方。發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員將納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間理解為與買方簽署活動(dòng)板房項(xiàng)目結(jié)算單的當(dāng)日。而根據(jù)《中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例》相關(guān)規(guī)定，采用預(yù)收貨款方式銷售貨物的，納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為貨物發(fā)出當(dāng)日，并非發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員理解的簽署活動(dòng)板房結(jié)算單的當(dāng)日。因此，發(fā)行人因采取預(yù)收貨款方式銷售貨物、沒(méi)有在發(fā)出貨物的當(dāng)日確認(rèn)銷售收入、并申報(bào)納稅而造成少繳增值稅的原因是發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員對(duì)采用預(yù)收貨款方式銷售貨物的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間理解錯(cuò)誤；

（2）出售廢料問(wèn)題

2004 至2006 期間，發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員將出售廢料相關(guān)經(jīng)濟(jì)信息的會(huì)計(jì)處理錯(cuò)誤的納入“成本”科目核算，致使“稅務(wù)與費(fèi)用”崗位的會(huì)計(jì)人員難以及時(shí)了解相關(guān)信息，導(dǎo)致發(fā)行人少繳增值稅。收到廢料款時(shí)，當(dāng)時(shí)的會(huì)計(jì)處理：

借：現(xiàn)金

貸：生產(chǎn)成本—原材料（3）拆裝用料問(wèn)題

發(fā)行人的拆裝業(yè)務(wù)分為銷售活動(dòng)板房的拆裝，租賃活動(dòng)板房的拆裝和單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房的拆裝服務(wù)。根據(jù)稅法的相關(guān)規(guī)定，單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房的拆裝服務(wù)的業(yè)務(wù)應(yīng)為獨(dú)立核算的非應(yīng)稅勞務(wù)。2004 至2006 期間，由于發(fā)行人的“稅務(wù)與費(fèi)用”崗位的會(huì)計(jì)人員工作疏忽，對(duì)單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房的拆裝服務(wù)所使用的輔助用料與銷售活動(dòng)板房的拆裝所使用的輔助用料以及租賃活動(dòng)板房的拆裝所使用的輔助用料沒(méi)有分類核算，從而導(dǎo)致單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房的拆裝服務(wù)所使用的輔助用料的進(jìn)項(xiàng)稅額沒(méi)有轉(zhuǎn)出；

3、根據(jù)發(fā)行人的書(shū)面說(shuō)明并經(jīng)本所核查，在稅務(wù)稽查部門(mén)發(fā)現(xiàn)發(fā)行人存在上述會(huì)計(jì)差錯(cuò)后，發(fā)行人采取了一系列措施進(jìn)行整改，具體如下：

（1）2007 年12 月17 日，發(fā)行人按照深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局于2007 年12 月10 日出具的《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》（深國(guó)稅南罰處[2007]0418 號(hào)）的要求，及時(shí)繳納了相關(guān)少繳稅金、滯納金和罰款；

（2）將“出售廢料”的相關(guān)信息，由原來(lái)的“成本”會(huì)計(jì)管理改為“收入”會(huì)計(jì)管理；將單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房的拆裝服務(wù)所使用的輔助材料進(jìn)行分類管理，及時(shí)將該部分的輔助用料進(jìn)項(xiàng)稅轉(zhuǎn)出；按照稅法的要求及時(shí)繳納增值稅；（3）更正后的相關(guān)會(huì)計(jì)與稅務(wù)申報(bào)處理

①發(fā)行人按照簽署活動(dòng)板房結(jié)算單當(dāng)日確認(rèn)收入的會(huì)計(jì)處理不變；發(fā)行人已按照稅務(wù)部門(mén)的要求，在采取預(yù)收貨款方式銷售活動(dòng)板房時(shí)，將納稅義務(wù)發(fā)生日的時(shí)間確定為銷售活動(dòng)板房發(fā)出的當(dāng)日；

②出售廢料的會(huì)計(jì)處理更正為： 借：現(xiàn)金

貸：其他業(yè)務(wù)收入 應(yīng)交稅金—銷項(xiàng)稅金

③單獨(dú)為發(fā)行人的客戶提供活動(dòng)板房拆裝服務(wù)所使用的輔助用料的進(jìn)項(xiàng)稅轉(zhuǎn)出的會(huì)計(jì)處理更正為：

借：主營(yíng)業(yè)務(wù)成本—拆裝成本—拆裝材料

貸：應(yīng)交稅金—進(jìn)項(xiàng)稅額轉(zhuǎn)出

（4）發(fā)行人安排其財(cái)務(wù)人員定期參加相關(guān)稅務(wù)知識(shí)的培訓(xùn)；

（5）在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中遇到稅務(wù)難題時(shí)，發(fā)行人及時(shí)主動(dòng)地與稅務(wù)部門(mén)溝通；

4、經(jīng)本所核查，在2004 、2005 、2006 期間發(fā)行人少繳增值稅占已繳稅款的比例如下：

根據(jù)發(fā)行人的書(shū)面說(shuō)明并經(jīng)本所核查，上述發(fā)行人少繳增值稅的行為不是出于發(fā)行人及其財(cái)務(wù)人員的故意，而是出于其財(cái)務(wù)人員的過(guò)失；

5、深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局出具的《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》（深國(guó)稅南罰處[2007]0418 號(hào)），對(duì)發(fā)行人的罰款為少繳稅款的0.5 倍，該罰款屬于《中華人民共和國(guó)稅收征管法》第六十三條規(guī)定：“??并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款”中的最低處罰；

6、根據(jù)深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局于2008 年6 月11 日出具的證明，發(fā)行人（納稅識(shí)別號(hào)為***）為深圳市南山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局轄區(qū)納稅人，經(jīng)查詢稅收征管信息系統(tǒng)，發(fā)行人在2005 年1 月至2008 年3 月期間，無(wú)重大稅收違法違章記錄；

本所認(rèn)為，發(fā)行人于2007 年12 月10 日受到的稅務(wù)行政處罰不構(gòu)成重大違法行為，且不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重的行政處罰。

第三篇：案例研習(xí)(48)之02：延期繳納

案例研習(xí)（48）之02：延期繳納

(2011-04-25 15:01:40)

第二類：延期繳納

一、銀河磁體：緩繳是因?yàn)檎?/p>

【請(qǐng)發(fā)行人說(shuō)明大額欠繳企業(yè)所得稅的原因并提供稅務(wù)機(jī)關(guān)同意發(fā)行人緩繳企業(yè)所得稅的書(shū)面證明。請(qǐng)發(fā)行人律師、保薦機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查并發(fā)表意見(jiàn)?！?/p>

1、根據(jù)公司出具的相關(guān)說(shuō)明并經(jīng)本所律師核查，公司緩繳企業(yè)所得稅的原因系地方稅收征管機(jī)關(guān)出于自身稅收任務(wù)總額調(diào)節(jié)因素，要求公司緩繳造成。經(jīng)與成都高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)地方稅務(wù)局溝通，公司已于 2010年8月20日將累計(jì)緩繳的企業(yè)所得稅15,665,934.26元全部繳納完畢。2、2010年8月20日，成都高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)地方稅務(wù)局出具《證明》，根據(jù)該證明，成都高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)地方稅務(wù)局認(rèn)可公司截至該證明出具之日前的企業(yè)所得稅緩繳情形，并不 對(duì)公司該稅種的繳納情況進(jìn)行行政處罰；截至該證明出具之日，上述緩繳的企業(yè)所得稅款已由公司足額繳納，公司不存在欠繳企業(yè)所得稅的情形。3、2010年8月18日，公司全體股東戴炎、銀河集團(tuán)、張燕、吳志堅(jiān)、何金洲出具聲明和承諾函：“本人/本公司作為成都銀河磁體股份有限公司的股東，現(xiàn)就相關(guān)事項(xiàng)作出如下聲明與承諾：如銀河磁體因首次公開(kāi)發(fā)行并在創(chuàng)業(yè)板上市完成之日前的事由，因少繳、欠繳企業(yè)所得稅的行為，導(dǎo)致公司被相關(guān)稅收征管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)處以罰金、征收滯納金或被采取措施導(dǎo)致遭受經(jīng)濟(jì)損失的，本人/本公司將按照本聲明和承諾函出具之日本人/本公司持有銀河磁體的股份比例以現(xiàn)金支付的方式無(wú)條件補(bǔ)足公司應(yīng)繳差額并承擔(dān)銀河磁體因此受到的全部經(jīng)濟(jì)損失”。

4、綜上，稅收征管機(jī)關(guān)已就公司曾存在的緩繳企業(yè)所得稅情況出具了證明文件，對(duì)此情形表示認(rèn)可及不給與行政處罰；截至本補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)出具之日，公司已足額繳 納曾緩繳的稅款；公司全部股東亦出具了聲明與承諾函，明確表示如公司因上述緩繳事宜遭經(jīng)濟(jì)損失將無(wú)條件全額承擔(dān)。經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，該緩繳企業(yè)所得稅 款事宜對(duì)公司不造成重大不利影響，對(duì)公司本次首發(fā)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)障礙。

二、金亞科技：延遲交稅導(dǎo)致滯納金

報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人存在延期繳納增值稅、所得稅情形，如下所示： 2007年、2008年和2009年1-6月，公司分別發(fā)生稅收滯納金195.26萬(wàn)元和92.83萬(wàn)元和10.17萬(wàn)元，主要是由于公司經(jīng)營(yíng)資金緊張，被迫延期繳納部分增值稅和所得稅造成的。根據(jù)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局、海關(guān)總署關(guān)于鼓勵(lì)軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收優(yōu)惠政策問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2000]25號(hào)文）規(guī)定，本公司銷售自行開(kāi)發(fā)生產(chǎn)的軟件產(chǎn)品，按17%的法定稅率征收增值稅后，對(duì)其實(shí)際稅負(fù)超過(guò)3%的部分可以享受“即征即退”的優(yōu)惠政策。公司實(shí)際收到退稅款需要一定的周期，造成公司稅收的延期繳納，給公司的現(xiàn)金流帶來(lái)了一定壓力。

2007年至2009年1-6月，發(fā)行人各期滯納金稅種名稱、金額、延遲繳納時(shí)間等情況如下：

隨著公司引入投資者，資金狀況得到一定的緩解，公司已繳納了全部延期繳納的增值稅和所得稅，報(bào)告期內(nèi)，公司繳納的上述兩稅的稅款共計(jì)7,311.95萬(wàn)元。截至2009年6月30日，公司已繳納了全部以前延期繳納的增值稅和所得稅。在此期間，公司并未因稅務(wù)問(wèn)題發(fā)生任何罰款性質(zhì)的營(yíng)業(yè)外支出。

成都市金牛區(qū)國(guó)家稅務(wù)局、成都市金牛區(qū)地方稅務(wù)局分別出具證明如下：“茲證明成都金亞科技股份有限公司目前所執(zhí)行的稅率、稅種符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，所執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策符合有關(guān)規(guī)定，并依法繳納各項(xiàng)稅款，自2006年1月1日起至今沒(méi)有因稅務(wù)違法、違規(guī)行為而被處罰的情形?！?/p>

保薦機(jī)構(gòu)及律師均認(rèn)為，成都市金牛區(qū)國(guó)家稅務(wù)局、成都市金牛區(qū)地方稅務(wù)局出具的證明合法、合理、有效。

2009年9月7日，成都市國(guó)家稅務(wù)局、成都市地方稅務(wù)局分別證明如下：“茲證明成都金亞科技股份有限公司目前所執(zhí)行的稅率、稅種符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，所執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策符合有關(guān)規(guī)定，并依法繳納各項(xiàng)稅款，自2006年1月1日起至今沒(méi)有因稅務(wù)違法、違規(guī)行為而被處罰的情形。

三、興民鋼圈：延期繳納所得稅

1、利用稅差避稅問(wèn)題

報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人于2005年6月至9月將部分機(jī)器設(shè)備租賃給控股子公司賽諾特使用，之后于2007年7月和2007年11月將上述租賃機(jī)器設(shè)備分批收回。通過(guò)出租機(jī)器設(shè)備，發(fā)行人將部分產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售移至賽諾特。由于賽諾特系中外合資企業(yè)，自2005年起享受“免二減三”企業(yè)所得稅的稅收優(yōu)惠政策，因此發(fā)行人在將部分產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售移至賽諾特后，該部分產(chǎn)品所形成利潤(rùn)也相應(yīng)享受了企業(yè)所得稅減免等稅收優(yōu)惠政策。

由于賽諾特少數(shù)股東權(quán)益比例較大（38.02%）,前述稅收優(yōu)惠并未對(duì)發(fā)行人合并報(bào)表歸屬母公司所有的凈利潤(rùn)數(shù)產(chǎn)生重大影響。發(fā)行人及賽諾特主管稅務(wù)機(jī)關(guān)龍口市國(guó)家稅務(wù)局和龍口市地方稅務(wù)局也已出具證明，確認(rèn)發(fā)行人及賽諾特的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、發(fā)行人租賃設(shè)備給賽諾特使用的行為和2005年至2009年上半年的納稅申報(bào)、稅款繳納符合國(guó)家稅收征管方面的法律、法規(guī)和部門(mén)規(guī)章，同時(shí)，發(fā)行人控股股東王嘉民承諾，若稅務(wù)主管部門(mén)對(duì)賽諾特自2005年起享受的企業(yè)所得稅減免稅款進(jìn)行追繳，則由股東王嘉民全額承擔(dān)應(yīng)補(bǔ)交的稅款及因此所產(chǎn)生的所有相關(guān)費(fèi)用。

2、補(bǔ)繳所得稅 公司2005期末應(yīng)交企業(yè)所得稅余額為707,963.14元和2006年增加的應(yīng)交企業(yè)所得稅5,830,114.59元，上述兩項(xiàng)合計(jì)2006年末發(fā)行人應(yīng)交企業(yè)所得稅余額為6,538,077.73元。發(fā)行人上述應(yīng)交企業(yè)所得稅實(shí)際繳納時(shí)間為2007年12月。由于客觀原因的存在，發(fā)行人上述應(yīng)交企業(yè)所得稅在稅款所屬當(dāng)期如實(shí)申報(bào)，但存在遲延繳納的情況。發(fā)行人上述企業(yè)所得稅遲延繳納的情況可能存在被征收稅款滯納金的風(fēng)險(xiǎn)。

發(fā)行人主管稅務(wù)機(jī)關(guān)已出具證明，發(fā)行人及其控股子公司2005年、2006年、2007年、2008年和2009年 上半年，依法納稅，未出現(xiàn)偷逃稅款的情形，沒(méi)有因違反稅收征管方面的法律、法規(guī)、部門(mén)規(guī)章而受過(guò)處罰。發(fā)行人控股股東王嘉民先生已作出承諾，如發(fā)行人上述 遲延繳納企業(yè)所得稅被征收稅款滯納金，王嘉民先生將以自有資金代替發(fā)行人及時(shí)全額繳納滯納金。發(fā)行人律師認(rèn)為，發(fā)行人上述遲延納稅行為不屬于重大違法違規(guī) 行為，亦不應(yīng)構(gòu)成本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)性法律障礙。

發(fā)行人會(huì)計(jì)核算是按稅收發(fā)票等原始憑證進(jìn)行記賬，因此造成公司賬面反映為多繳土地使用稅等地方稅，而遲延繳納2005年和2006年企業(yè)所得稅。在此情況下，發(fā)行人于2007年12月主動(dòng)繳齊了遲延繳納的企業(yè)所得稅。補(bǔ)繳完成后，由于出現(xiàn)公司近三年累積納稅額（含企業(yè)所得稅及地方稅種）超過(guò)應(yīng)納稅額的情形，地方政府退還了發(fā)行人多繳納的稅款460萬(wàn)元。發(fā)行人依據(jù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中實(shí)質(zhì)重于形式的原則，將收到的政府退回多繳納的地方稅合計(jì)460萬(wàn)元在會(huì)計(jì)核算上沖減了公司多交稅金。

3、提示因延遲繳納所得稅的滯納金風(fēng)險(xiǎn)

發(fā)行人于2007年12月主動(dòng)繳齊了原遲延繳納的企業(yè)所得稅。補(bǔ)繳完成后，由于出現(xiàn)公司近三年累積納稅額（含企業(yè)所得稅及地方稅種）超過(guò)應(yīng)納稅額的情形，地方政府給予發(fā)行人退還460萬(wàn)元。當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門(mén)并未由此向發(fā)行人征收稅款滯納金，同時(shí)發(fā)行人控股股東王嘉民已承諾將代替發(fā)行人承擔(dān)因遲延納稅可能產(chǎn)生的滯納金，因此發(fā)行人將不會(huì)因此遭受經(jīng)濟(jì)損失。申報(bào)會(huì)計(jì)師認(rèn)為，2005年至2007年第一季度，發(fā)行人實(shí)際納稅獲得地方稅種發(fā)票所對(duì)應(yīng)的金額大于發(fā)行人實(shí)際應(yīng)承擔(dān)的地方稅種對(duì)應(yīng)的應(yīng)納稅額，造成公司賬面反映為多繳土地使用稅等地方稅，而遲延繳納2005年和2006年企業(yè)所得稅。發(fā)行人已于2007年12月主動(dòng)繳齊了遲延繳納的企業(yè)所得稅，當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門(mén)并未由此向發(fā)行人征收稅款滯納金，同時(shí)發(fā)行人控股股東王嘉民已承諾將代替發(fā)行人承擔(dān)因遲延納稅可能產(chǎn)生的滯納金，因此發(fā)行人將不會(huì)因此遭受經(jīng)濟(jì)損失。保薦人和律師發(fā)表核查意見(jiàn)。

四、天潤(rùn)曲軸：緩繳增值稅金額較大

根據(jù)地方政府關(guān)于支持地方大型企業(yè)發(fā)展的相關(guān)政策，公司緩繳了1999年以前的增值稅1900萬(wàn)元、緩繳2004年增值稅1000萬(wàn)元。2007年，公司已將上述緩繳的稅款全部足額繳清。對(duì)此，主管稅收征管機(jī)構(gòu)已經(jīng)出具了本公司最近三年及一期依法納稅的證明文件。山東省文登市國(guó)家稅務(wù)局已出具相關(guān)證明文件，對(duì)本公司上述緩繳稅款的相關(guān)責(zé)任不予追究。

2008年4月24日，本公司控股股東曲軸總廠出具承諾：如果天潤(rùn)曲軸因上述增值稅繳納問(wèn)題將來(lái)被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰或遭受其他任何損失，均由曲軸總廠承擔(dān)。

五、振東醫(yī)藥：是否影響發(fā)行條件

【請(qǐng)發(fā)行人說(shuō)明報(bào)告期內(nèi)是否存在欠稅的情況；如存在，補(bǔ)充披露欠稅稅種、金額。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師核查并就是否符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第15條規(guī)定情形發(fā)表意見(jiàn)。】

1、企業(yè)所得稅逾期繳納事宜

發(fā)行人于2006年2月至2007年1月期間的企業(yè)所得稅，共計(jì)433,1410.57元，發(fā)行人已于2006年2月至2007年1月期間及時(shí)申報(bào)，由于當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門(mén)原因未按時(shí)繳納。我們已經(jīng)在《律師工作報(bào)告》第二節(jié)第十六部分對(duì)欠稅稅種、金額予以披露。

2、逾期繳納稅款的原因

關(guān)于此次繳納稅款事宜，原因?yàn)榘l(fā)行人2006年2月至2007年1月期間的企業(yè)所得稅未予及時(shí)繳納；我們核查了發(fā)行人于2006年2月至2007年1月期間的企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表，發(fā)行人已按月進(jìn)行了足額納稅申報(bào)，在稅務(wù)機(jī)關(guān)填寫(xiě)的受理人簽名及錄入人簽名欄均有當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)人員的簽名，且發(fā)行人已對(duì)上述稅款按照會(huì)計(jì)制度進(jìn)行了計(jì)提。

經(jīng)核查，發(fā)行人未能及時(shí)繳納稅款的行為非發(fā)行人自身原因。由于當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門(mén)的原因未按時(shí)繳納。發(fā)行人2006年根據(jù)當(dāng)時(shí)稅務(wù)部門(mén)的要求，為保持地方稅收穩(wěn)定增長(zhǎng)，公司有433,1410.57元企業(yè)所得稅已申報(bào)未按時(shí)繳納，直到2009年6月才完成繳納工作，并繳納174.42萬(wàn)元滯納金；雖然緩繳稅款是當(dāng)時(shí)稅務(wù)部門(mén)的安排，但由于相關(guān)稅款繳納的數(shù)據(jù)已輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，并自動(dòng)計(jì)算相應(yīng)的滯納金，因此，雖經(jīng)發(fā)行人申請(qǐng)免交滯納金，當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)答復(fù)審批時(shí)間較長(zhǎng)，在此情況下，為加快規(guī)范運(yùn)作進(jìn)程，公司主動(dòng)繳納了該滯納金。

對(duì)此，2009年4月9日，長(zhǎng)治縣人民政府出具了致山西省地稅局文件（文號(hào)為長(zhǎng)縣政函[2009]10號(hào)）：“2006年各級(jí)政府為了保持經(jīng)濟(jì)及稅收收入平穩(wěn)較快增長(zhǎng)，在經(jīng)濟(jì)形勢(shì)好的年份對(duì)稅收收入進(jìn)行了調(diào)控，致使振東制藥20062-12月和2007年1月企業(yè)所得稅4331410.57元未能上繳，形成欠稅?！遍L(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局、長(zhǎng)治市地方稅務(wù)局在附表上蓋章確認(rèn)。

2009年12月7日，長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局直屬一分局出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司納稅申報(bào)情況的合規(guī)證明》：“振東制藥為我局所轄的納稅戶，從2006年初至今，正常按時(shí)申報(bào)納稅，未受到任何行政處罰。2006年當(dāng)?shù)馗骷?jí)政府為了保持經(jīng)濟(jì)及稅收收入平穩(wěn)較快增長(zhǎng)，在經(jīng)濟(jì)形勢(shì)好的年份對(duì)稅收收入進(jìn)行了調(diào)控，致使該公司2006年2-12月和2007年1月企業(yè)所得稅433.14萬(wàn)元未能按時(shí)上繳；因確非該公司主觀原因，該公司曾向我局、山西省長(zhǎng)治市地方稅務(wù)局、山西省地方稅務(wù)局申請(qǐng)豁免滯納金，但審批的程序和時(shí)間較長(zhǎng)，后該公司主動(dòng)于2009年6月完成433.14萬(wàn)元企業(yè)所得稅的繳納工作，并繳納174.42萬(wàn)元滯納金。該滯納金不構(gòu)成行政處罰。除此之外該公司不存在其他任何類似的欠稅、延期繳稅、補(bǔ)繳滯納金等情形；符合稅收征管法等法律、法規(guī)的要求?！?/p>

3、逾期繳納稅款的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)我們的核查，（1）按照《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)版上市管理暫行辦法》第15條之“發(fā)行人依法納稅”的規(guī)定，發(fā)行人的依法納稅存有瑕疵；但發(fā)行人上述補(bǔ)繳企業(yè)所得稅及滯納金的行為系當(dāng)?shù)卣畬?duì)稅收收入調(diào)控行為所致，非發(fā)行人自身原因，亦非地方政府的稅收優(yōu)惠，不屬于重大違法行為。

（2）發(fā)行人已按照規(guī)范運(yùn)作及稅務(wù)部門(mén)的要求足額繳納了相關(guān)企業(yè)所得稅及滯納金，逾期繳納稅款事項(xiàng)已得到落實(shí)，發(fā)行人未因上述逾期繳納行為受到任何行政處罰。

（3）發(fā)行人自2001年以來(lái)依法納稅，發(fā)行人沒(méi)有主觀偷稅漏稅行為，不屬于重大違法違規(guī)；長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局一分局于2009年12月7日出具合規(guī)證明。

（4）發(fā)行人控股股東振東集團(tuán)及實(shí)際控制人李安平已出具承諾：“如果該事項(xiàng)對(duì)振東制藥造成損失或發(fā)生被稅務(wù)部門(mén)處罰的事項(xiàng)，振東集團(tuán)或本人愿全額承擔(dān)支付罰金的責(zé)任以及其他相關(guān)責(zé)任”。

綜上，本所律師認(rèn)為，除上述補(bǔ)繳的稅款事項(xiàng)外，報(bào)告期內(nèi)不存在類似的補(bǔ)交滯納金等事項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行人亦不存在偷稅漏稅行為。發(fā)行人上述逾期繳納稅款的行為不會(huì)對(duì)發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及本次發(fā)行構(gòu)成實(shí)質(zhì)法律障礙。

【請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師對(duì)上述情況進(jìn)行核查并對(duì)發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)未能按時(shí)繳納所得稅的狀況一直持續(xù)存在是否符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)版上市管理暫行辦法》第15條的規(guī)定發(fā)表意見(jiàn)。】

1、企業(yè)所得稅逾期繳納事宜 發(fā)行人于2006年2月至2007年1月期間的企業(yè)所得稅，共計(jì)433,1410.57元，發(fā)行人已于2006年2月至2007年1月期間及時(shí)申報(bào)，由于當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門(mén)原因，發(fā)行人未按時(shí)繳納。我們已經(jīng)在《律師工作報(bào)告》第二節(jié)第十六章對(duì)欠稅稅種、金額予以披露。

2、逾期繳納稅款的原因

關(guān)于此次繳納稅款事宜，原因?yàn)榘l(fā)行人 2006 年 2 月至 2007 年 1 月期間的企業(yè)所得稅未予及時(shí)繳納；我們核查了發(fā)行人于 2006 年 2 月至 2007 年 1 月期間的企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表，發(fā)行人已按月進(jìn)行了足額納稅申報(bào)，在稅務(wù)機(jī)關(guān)填寫(xiě)的受理人簽名及錄入人簽名欄均有當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)人員的簽名，且發(fā)行人已對(duì)上述稅款按照會(huì)計(jì)制度進(jìn)行了計(jì)提。

據(jù)核查，發(fā)行人未能及時(shí)繳納稅款的行為非發(fā)行人自身原因。由于當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門(mén)的原因未按時(shí)繳納。發(fā)行人2006年根據(jù)當(dāng)時(shí)稅務(wù)部門(mén)的要求，為保持地方稅收穩(wěn)定增長(zhǎng)，公司有433,1410.57元企業(yè)所得稅已申報(bào)未按時(shí)繳納，直到 2009年6月才完成繳納工作，并繳納174.42萬(wàn)元滯納金；雖然緩繳稅款是當(dāng)時(shí)稅務(wù)部門(mén)的安排，但由于相關(guān)稅款繳納的數(shù)據(jù)已輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，并自動(dòng)計(jì)算相應(yīng)的滯納金，因此，雖經(jīng)發(fā)行人申請(qǐng)免交滯納金，當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)答復(fù)審批時(shí)間較長(zhǎng)，在此情況下，為加快規(guī)范運(yùn)作進(jìn)程，公司主動(dòng)繳納了該滯納金。

對(duì)此，2009年4月9日，長(zhǎng)治縣人民政府出具了致山西省地稅局文件（文號(hào)為長(zhǎng)縣政函[2009]10號(hào)）：“2006年各級(jí)政府為了保持經(jīng)濟(jì)及稅收收入平穩(wěn)較快增長(zhǎng)，在經(jīng)濟(jì)形勢(shì)好的年份對(duì)稅收收入進(jìn)行了調(diào)控，致使振東制藥20062-12月和2007年1月企業(yè)所得稅4331410.57元未能上繳，形成欠稅并加收滯納金?！遍L(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局、長(zhǎng)治市地方稅務(wù)局在附表上蓋章確認(rèn)。

2009年12月7日，長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局直屬一分局出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司納稅申報(bào)情況的合規(guī)證明》：“振東制藥為我局所轄的納稅戶，從2006年初至今，正常按時(shí)申報(bào)納稅，未受到任何行政處罰。2006年當(dāng)?shù)馗骷?jí)政府為了保持經(jīng)濟(jì)及稅收收入平穩(wěn)較快增長(zhǎng)，在經(jīng)濟(jì)形勢(shì)好的年份對(duì)稅收收入進(jìn)行了調(diào)控，致使該公司2006年2-12月和2007年1月企業(yè)所得稅433.14萬(wàn)元未能按時(shí)上繳；因確非該公司主觀原因，該公司曾向我局、山西省長(zhǎng)治市地方稅務(wù)局、山西省地方稅務(wù)局申請(qǐng)豁免滯納金，但審批的程序和時(shí)間較長(zhǎng)，后該公司主動(dòng)于2009年6月完成433.14萬(wàn)元企業(yè)所得稅的繳納工作，并繳納174.42萬(wàn)元滯納金。該滯納金不構(gòu)成行政處罰。除此之外該公司不存在其他任何類似的欠稅、延期繳稅、補(bǔ)繳滯納金等情形；符合稅收征管法等法律、法規(guī)的要求?！?/p>

2009年12月7日，山西省長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司企業(yè)所得稅按率核定征收方式的補(bǔ)充確認(rèn)》認(rèn)為，經(jīng)長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局歷年稅務(wù)年檢及檢查，振東制藥依法納稅，最近三年會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

3．本所律師認(rèn)為：

（1）按照《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)版上市管理暫行辦法》第15條之“發(fā)行人依法納稅”的規(guī)定，發(fā)行人的依法納稅存有瑕疵；但發(fā)行人上述補(bǔ)繳企業(yè)所得稅及滯納金的行為系當(dāng)?shù)卣畬?duì)稅收收入調(diào)控行為所致，非發(fā)行人自身原因，亦非地方政府的稅收優(yōu)惠，不屬于重大違法行為；

（2）發(fā)行人已按照規(guī)范運(yùn)作及稅務(wù)部門(mén)的要求足額繳納了相關(guān)企業(yè)所得稅及滯納金，逾期繳納稅款事項(xiàng)已得到落實(shí)，發(fā)行人未因上述逾期繳納行為受到任何行政處罰；

（3）發(fā)行人自2001年以來(lái)依法納稅，發(fā)行人沒(méi)有主觀偷稅漏稅行為，不屬于重大違法違規(guī)；長(zhǎng)治縣地方稅務(wù)局一分局于2009年12月7日出具證明，發(fā)行人除上述情形之外“該公司不存在其他任何類似的欠稅、延期繳稅、補(bǔ)繳滯納金等情形；符合稅收征管法規(guī)的要求?！?/p>

（4）發(fā)行人控股股東振東集團(tuán)及實(shí)際控制人李安平已出具承諾：“如果該事項(xiàng)對(duì)振東制藥造成損失或發(fā)生被稅務(wù)部門(mén)處罰的事項(xiàng)，振東集團(tuán)或本人愿全額承擔(dān)支付罰金的責(zé)任以及其他相關(guān)責(zé)任”。綜上，本所律師認(rèn)為，除上述補(bǔ)繳的稅款事項(xiàng)外，報(bào)告期內(nèi)不存在類似的補(bǔ)交滯納金等事項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行人亦不存在偷稅漏稅行為。發(fā)行人上述逾期繳納稅款的行為不會(huì)對(duì)發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及本次發(fā)行構(gòu)成實(shí)質(zhì)法律障礙。

六、佳隆食品：緩交增值稅

【請(qǐng)發(fā)行人補(bǔ)充說(shuō)明地方稅務(wù)局同意發(fā)行人緩繳稅款，并確認(rèn)上述行為不屬于重大稅收違法行為的有效性，存在的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師進(jìn)行核查并出具核查意見(jiàn)?！?/p>

經(jīng)核查，發(fā)行人存在緩繳2006部分企業(yè)所得稅稅款和緩繳2006和2007部分增值稅稅款的情形，發(fā)行人已于2008年全部繳清了緩繳的企業(yè)所得稅、增值稅及滯納金。

2009年 9月，普寧市和揭陽(yáng)市兩級(jí)稅務(wù)部門(mén)（包括地方稅務(wù)局和國(guó)家稅務(wù)局）均出具書(shū)面說(shuō)明，認(rèn)為發(fā)行人上述緩繳稅款的行為不構(gòu)成重大違法行為，且不再追究相關(guān)責(zé)任。根據(jù) 《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》規(guī)定，延期繳納稅款需由省、自治區(qū)、直轄市國(guó)家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局批準(zhǔn)。因此，發(fā)行人取得的普寧市和揭陽(yáng)市兩級(jí)稅務(wù)部門(mén) 的確認(rèn)文件在有效性上存在一定瑕疵。但鑒于發(fā)行人已經(jīng)于2008年全部足額繳清緩繳稅款并繳納了滯納金，且發(fā)行人于2009年9月10日和2009年9月17日分別取得了廣東省地方稅務(wù)局、國(guó)家稅務(wù)局出具的《證明》，確認(rèn)發(fā)行人在2006年1月1日至2008年12月31日期間沒(méi)有因違法行為被處罰或立案檢查。另外，對(duì)于發(fā)行人因首次公開(kāi)發(fā)行股票前部分增值稅、企業(yè)所得稅緩繳問(wèn)題將來(lái)被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰或遭受其他任何損失的風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行人實(shí)際控制人已承諾承擔(dān)發(fā)行人遭受的一切損失。

據(jù)此，信達(dá)律師認(rèn)為，發(fā)行人上述緩繳稅款事宜不構(gòu)成本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)性法律障礙。

【案例評(píng)析】

1、稅收延期繳納的問(wèn)題其原因總結(jié)起來(lái)主要有以下幾點(diǎn)：①政府出于調(diào)控稅收的目的而允許甚至是要求企業(yè)緩繳，這種情況很常見(jiàn)；②企業(yè)當(dāng)期現(xiàn)金流緊張等原因向稅 務(wù)部門(mén)申請(qǐng)緩繳而獲得批準(zhǔn)；③企業(yè)惡意延期繳納。第三種情況盡管情節(jié)嚴(yán)重倒是并不常見(jiàn)，如果是惡意逃稅那么就是補(bǔ)繳稅款的問(wèn)題了，不在此列。

2、如果是前兩種情形，只要是在申報(bào)之前補(bǔ)繳了稅款，且金額并非巨大，那么小兵認(rèn)為是不會(huì)造成實(shí)質(zhì)性障礙的。至于金額多少算大，小兵認(rèn)為并沒(méi)有定論，如果在報(bào)告期之外或許500萬(wàn)不算大，而如果在報(bào)告期內(nèi)且離申報(bào)期很近則100萬(wàn)或許就很嚴(yán)重；另外，還要綜合考量當(dāng)時(shí)的政策背景和企業(yè)的具體情況等因素，以做出最恰當(dāng)?shù)呐袛唷?/p>

3、至于增值稅緩交的問(wèn)題，投行實(shí)物界一致認(rèn)為由于是國(guó)稅根本就不能碰，但是從案例來(lái)看也并非如此。只要增值稅的緩繳有合理理由且金額在可接受范圍內(nèi)，小兵覺(jué)得還是有處理的余地。至于曾經(jīng)鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的天潤(rùn)曲軸案例，小兵看來(lái)也并非及時(shí)開(kāi)了先河，其金額盡管巨大畢竟已經(jīng)是2004年的事情，對(duì)于企業(yè)報(bào)告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)已經(jīng)影響甚微。

4、另外，振東醫(yī)藥還關(guān)注了緩繳稅款是否涉及到首發(fā)上市基本條件的問(wèn)題，當(dāng)然該反饋意見(jiàn)是有理由的，那就是振東醫(yī)藥不僅有緩交的問(wèn)題還有核定征收的問(wèn)題甚至還交了不菲的滯納金，因此，會(huì)里重點(diǎn)關(guān)注也是情有可原。

第四篇：案例研習(xí)：減資問(wèn)題解決之道

減資問(wèn)題解決之道

【案例情況】

一、北新路橋:為了資質(zhì)而增資后減資

1、減資的原因

公司自2005年以來(lái)，業(yè)務(wù)發(fā)展速度很快，對(duì)資金的需要越來(lái)越大，為滿足公司快速發(fā)展的需要，同時(shí)為早日獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)而做準(zhǔn)備，公司多次討論增資方案，但當(dāng)時(shí)資本市場(chǎng)正處于股權(quán)分置改革時(shí)期，新股暫停發(fā)行較長(zhǎng)時(shí)間，因?qū)Y本市場(chǎng)何時(shí)能恢復(fù)正常融資判斷尚不明朗，為不耽誤公司的發(fā)展，公司選擇在2006年先向原有股東融資，考慮到申請(qǐng)?zhí)丶?jí)資質(zhì)對(duì)注冊(cè)資本的要求，將增資后的注冊(cè)資本定在31,000萬(wàn)元規(guī)模。由于控股股東計(jì)劃的增資金額較大，涉及其資金的規(guī)劃和調(diào)度，因此本次增資控股股東分兩次出資。

隨著2007年資本市場(chǎng)的好轉(zhuǎn)，由于公開(kāi)發(fā)行股票在獲得發(fā)展資金支持的同時(shí)，還可獲得資本市場(chǎng)特有的多重附加收益，作為一個(gè)路橋施工企業(yè)，在資本市場(chǎng)公開(kāi)發(fā)行并上市所帶來(lái)的品牌優(yōu)勢(shì)對(duì)于公司業(yè)務(wù)發(fā)展具有良好的提升作用：①作為公眾公司，有利于公司在海內(nèi)、外市場(chǎng)樹(shù)立誠(chéng)信的品牌形象，無(wú)形的廣告效應(yīng)可以促進(jìn)業(yè)務(wù)的進(jìn)一步拓展；②有助于公司打通直接融資渠道，獲得資本平臺(tái)的支持；③有利于公司更好地吸引人才，提高技術(shù)水平，更快地實(shí)現(xiàn)公司獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)的目標(biāo)。

根據(jù)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第十條，發(fā)行人在首次公開(kāi)發(fā)行前注冊(cè)資本必須已足額繳納。而以發(fā)行人目前的業(yè)務(wù)規(guī)模和盈利狀況，發(fā)行后合理的凈資產(chǎn)規(guī)模約為六個(gè)億左右。如果發(fā)行人募足31,000萬(wàn)元的注冊(cè)資本以后再實(shí)施公開(kāi)發(fā)行，發(fā)行人的凈資產(chǎn)規(guī)模相對(duì)于業(yè)務(wù)規(guī)模將偏大，導(dǎo)致發(fā)行后凈資產(chǎn)收益率過(guò)度稀釋。因此，經(jīng)發(fā)行人與股東慎重研究，控股股東決定放棄第二次出資（在法律形式上體現(xiàn)為控股股東承諾出資部分的注冊(cè)資本減少），而通過(guò)公開(kāi)發(fā)行股票的方式實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。

2、減資的法律程序 經(jīng)公司第二屆董事會(huì)第九次會(huì)議決議，并經(jīng)2007年7月3日召開(kāi)2007年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)，同意公司注冊(cè)資本由31,000萬(wàn)元減至14,195萬(wàn)元，同意控股股東兵團(tuán)建工集團(tuán)放棄承諾于2008年10月8日之前分期繳足的16,805萬(wàn)元出資。

按照《公司法》的規(guī)定，發(fā)行人對(duì)主要債權(quán)人進(jìn)行了書(shū)面通知，并于2007年7月5日，公司在《新疆經(jīng)濟(jì)報(bào)》上刊登了減資公告。在《公司法》規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，公司未接到債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的要求。2007年10月18日，希格瑪會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了“希會(huì)驗(yàn)字（2007）156號(hào)”《驗(yàn)資報(bào)告》，對(duì)本次減資進(jìn)行了確認(rèn)。本次減資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)于2007年11月3日出具了兵國(guó)資發(fā)[2007]215號(hào)文對(duì)該國(guó)有股權(quán)的管理予以批復(fù)。

2007年11月14日，自治區(qū)工商行政管理局為公司本次減資換發(fā)了新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3、減資對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響

根據(jù)建設(shè)部建建[2001]82號(hào)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，企業(yè)獲得公路工程施工總承包企業(yè)一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在注冊(cè)資本金和凈資產(chǎn)方面有如下要求：企業(yè)注冊(cè)資本金6,000萬(wàn)元以上，企業(yè)凈資產(chǎn)8,000萬(wàn)元以上；一級(jí)企業(yè)可承擔(dān)的單項(xiàng)合同額為不超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本金5倍的各等級(jí)公路。減資前后，發(fā)行人在注冊(cè)資本金、凈資產(chǎn)以及可承擔(dān)的單項(xiàng)合同額與一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求對(duì)比如下表：

根據(jù)上表的對(duì)比分析可看出，減資對(duì)發(fā)行人原有的公路工程施工總承包企業(yè)一級(jí)資質(zhì)不構(gòu)成影響。減資后，發(fā)行人無(wú)論是注冊(cè)資本還是凈資產(chǎn)，都仍然遠(yuǎn)超過(guò)一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在上述方面的要求；理論上減資對(duì)發(fā)行人最高承攬的單項(xiàng)合同額有一定影響，即由原來(lái)減資前最高可承攬單項(xiàng)合同額15.5億元下降到最高可承攬單項(xiàng)合同額7.10億元。事實(shí)上，由于國(guó)內(nèi)高等級(jí)公路工程的業(yè)主通常將整個(gè)工程劃分為若干個(gè)標(biāo)段，每個(gè)標(biāo)段的工程合同額多數(shù)在3億以內(nèi)。因此，減資對(duì)發(fā)行人承攬單項(xiàng)公路工程施工合同額并無(wú)實(shí)質(zhì)影響。

發(fā)行人在減資以前承攬的國(guó)內(nèi)工程金額均在3億元以下，沒(méi)有承攬超過(guò)實(shí)收資本5倍的項(xiàng)目。國(guó)外項(xiàng)目沒(méi)有類似關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)承攬項(xiàng)目金額的限制規(guī)定。

發(fā)行人律師意見(jiàn)：發(fā)行人本次減少注冊(cè)資本已經(jīng)履行了《公司法》及其他法律、法規(guī)和發(fā)行人公司章程規(guī)定的必要程序，該程序合法、有效；本次減少注冊(cè)資本對(duì)發(fā)行人項(xiàng)目承攬資質(zhì)不構(gòu)成影響，對(duì)發(fā)行人項(xiàng)目承攬能力不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響。

4、發(fā)行人2007年8月減資時(shí)的驗(yàn)資情況

2007年10月18日，西安希格瑪有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具希會(huì)驗(yàn)字（2007）156號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，對(duì)公司本次減資時(shí)減少的注冊(cè)資本情況進(jìn)行核驗(yàn)。根據(jù)驗(yàn)資報(bào)告稱，“截至2007年8月31日止，貴公司減少原認(rèn)繳的注冊(cè)資本人民幣16,805.00萬(wàn)元,其中減少新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程(集團(tuán))有限責(zé)任公司認(rèn)繳人民幣16,805.00萬(wàn)元”；“截至2007年8月31日止，變更后的注冊(cè)資本人民幣14,195.00萬(wàn)元，實(shí)收資本人民幣14,195.00萬(wàn)元”。

二、華中數(shù)控：子公司減資之后立即增資

（一）深圳華中數(shù)控

1、成立情況

2006年5月25日，公司召開(kāi)2006第一次臨時(shí)股東會(huì)，通過(guò)了《發(fā)起組建深圳華中數(shù)控有限公司的議案》，同意深圳數(shù)控注冊(cè)資本為人民幣1200萬(wàn)元，公司以現(xiàn)金出資人民幣1188萬(wàn)元人民幣，占總股本的99%；自然人向華以現(xiàn)金出資12萬(wàn)元人民幣，占總股本的1%。2006年6月27日，深圳方圓達(dá)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具深方驗(yàn)字（2006）第051號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，審驗(yàn)截止2006年6月27日，深圳數(shù)控實(shí)收資本240萬(wàn)元，為股東第一期出資。設(shè)立深圳數(shù)控的原因：珠江三角洲是我國(guó)經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)的地區(qū)之一，設(shè)立深圳華中數(shù)控有利于公司積極占領(lǐng)珠江三角洲地區(qū)數(shù)控產(chǎn)品市場(chǎng)，更好地與地方政府合作，了解客戶需求，向客戶提供售后和培訓(xùn)服務(wù)，進(jìn)行產(chǎn)品應(yīng)用開(kāi)發(fā)。

2、減資

2008年7月9日，深圳數(shù)控召開(kāi)股東會(huì)，同意注冊(cè)資本由人民幣1200萬(wàn)元減至300萬(wàn)元，自然人股東向華出資額為3萬(wàn)元人民幣，公司出資額為297萬(wàn)元人民幣，并通過(guò)了公司章程修正案。2008年8月31日，深圳星源會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具深星源驗(yàn)字[2008]667號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，審驗(yàn)截至2008年8月31日止，深圳數(shù)控收到本期出資共計(jì)60萬(wàn)元人民幣，深圳數(shù)控累計(jì)實(shí)收資本為人民幣300萬(wàn)元。2008年10月15日，深圳數(shù)控完成了工商變更登記。

深圳數(shù)控本次減資的原因：由于深圳數(shù)控的業(yè)務(wù)開(kāi)展情況未達(dá)到預(yù)期規(guī)模，暫不需要增加資金投入，故決定將深圳數(shù)控的注冊(cè)資本由1,200萬(wàn)元減少至300萬(wàn)元。

3、增資

2009年5月8日，公司召開(kāi)2009年第一次臨時(shí)董事會(huì)，通過(guò)《關(guān)于變更深圳華中數(shù)控有限公司注冊(cè)資本并增資的議案》，同意由公司向深圳數(shù)控增資900萬(wàn)元。2009年5月21日，深圳數(shù)控召開(kāi)股東會(huì)，同意公司注冊(cè)資本由人民幣300萬(wàn)元增加到人民幣1200萬(wàn)元，由公司（原出資人民幣297萬(wàn)元）新增出資900萬(wàn)元，占增資后深圳數(shù)控注冊(cè)資本的99.75%；自然人股東向華共出資3萬(wàn)元人民幣，占增資后注冊(cè)資本的0.25%。本次股東會(huì)同時(shí)通過(guò)了章程修正案，就章程中記載的出資額及出資比例作出修改。2009年6月3日，深圳嶺南會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具深嶺驗(yàn)字[2009]第229號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，審驗(yàn)截至2009年6月3日止，深圳數(shù)控共收到公司投入的新增注冊(cè)資本人民幣900萬(wàn)元，注冊(cè)資本及實(shí)收資本均為人民幣1200萬(wàn)元。

本次增資的原因：深圳數(shù)控經(jīng)營(yíng)及業(yè)務(wù)發(fā)展需要更多的資金投入。其中，為了解決經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地不足的問(wèn)題，深圳數(shù)控以480萬(wàn)元向深圳市華科兆恒科技有限公司出資，而深圳市華科兆恒科技有限公司是華中科技大學(xué)深圳產(chǎn)學(xué)研基地項(xiàng)目的建設(shè)主體，目前其股權(quán)結(jié)構(gòu)為：產(chǎn)業(yè)集團(tuán)出資比例為58.84%，深圳數(shù)控出資比例為20.16%，深圳市兆恒實(shí)業(yè)有限公司出資比例為21%。

（二）寧波華中數(shù)控

1、成立情況

2007年3月20日，公司召開(kāi)2006股東大會(huì)，通過(guò)了《發(fā)起組建寧波華中數(shù)控有限公司的議案》，同意投資組建寧波華中數(shù)控有限公司，公司和自然人張鈺的出資比例分別為90%和10%。2007年7月17日，寧波東海會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具寧東會(huì)驗(yàn)字[2007]2322號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，驗(yàn)證截至2007年7月13日止，寧波數(shù)控已收到公司和張鈺首次繳納的注冊(cè)資本（實(shí)收資本）合計(jì)人民幣300萬(wàn)元，其中公司第一期出資270萬(wàn)元，張鈺第一期出資30萬(wàn)元，均以貨幣出資。2007年7月19日，寧波數(shù)控領(lǐng)取了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，實(shí)收資本為300萬(wàn)元。

設(shè)立寧波數(shù)控的原因：長(zhǎng)江三角洲是我國(guó)經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)的地區(qū)之一，設(shè)立寧波華中數(shù)控有利于公司積極占領(lǐng)長(zhǎng)江三角洲地區(qū)數(shù)控系統(tǒng)市場(chǎng)，促進(jìn)公司數(shù)控產(chǎn)品及其它產(chǎn)品在該地區(qū)的銷售和售后服務(wù)支持。

2、公司減少注冊(cè)資本

2008年9月27日，公司召開(kāi)2008年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，通過(guò)了《關(guān)于寧波華中數(shù)控有限公司減少注冊(cè)資本的議案》，同意寧波數(shù)控注冊(cè)資本由1000萬(wàn)元減少至300萬(wàn)元。2008年4月3日，寧波數(shù)控召開(kāi)股東會(huì)，同意注冊(cè)資本由人民幣1000萬(wàn)元減至人民幣300萬(wàn)元，并通過(guò)了章程修正案。2008年8月31日，寧波東海會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司所出具寧東會(huì)驗(yàn)字[2008]2459號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，審驗(yàn)截至2008年11月30日止，寧波數(shù)控已減少注冊(cè)資本人民幣700萬(wàn)元，注冊(cè)資本為人民幣300萬(wàn)元，實(shí)收資本人民幣300萬(wàn)元，其中，變更后自然人股東張鈺出資額為人民幣30萬(wàn)元，公司出資額為人民幣270萬(wàn)元。2008年12月23日，寧波數(shù)控辦理了工商變更登記。

寧波數(shù)控本次減資的原因：受2008年世界金融危機(jī)的影響，公司采取謹(jǐn)慎的對(duì)外投資策略，縮小對(duì)外投資規(guī)模，且寧波數(shù)控流動(dòng)資金比較充裕。

三、嘉事堂：客觀原因被動(dòng)增資之后減資

1、減資原因

自2000年以來(lái)，公司參與了北京市海淀區(qū)、石景山區(qū)、豐臺(tái)區(qū)、房山區(qū)和朝陽(yáng)區(qū)5個(gè)區(qū)的國(guó)有醫(yī)藥企業(yè)改制，相繼成立了嘉事宏潤(rùn)、嘉事裕豐、嘉事興月和嘉事朝陽(yáng)四家醫(yī)藥企業(yè)。隨后公司通過(guò)增資擴(kuò)股方式收購(gòu)上述醫(yī)藥企業(yè)股權(quán)，至2006年基本完成了對(duì)各區(qū)醫(yī)藥企業(yè)的整合。在此過(guò)程中，公司股本被動(dòng)地由 6,022.79萬(wàn)元增加至18,250萬(wàn)元，而公司的盈利水平?jīng)]有相應(yīng)幅度的提高。公司為提高資金利用效率以及使資金規(guī)模與公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)規(guī)模相匹配，同時(shí)考慮到公司持有的中青旅股份的解禁將會(huì)為公司提供充裕的流動(dòng)資金，公司決定進(jìn)行減資。

2、減資程序

公司2006年8月25日2006年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)了減少注冊(cè)資本的決議。本次減資采取所有股東等比例減資方案，將注冊(cè)資本由18,250萬(wàn)元減少至12,000萬(wàn)元，縮減比例約為34.25%。減資部分公司按每股1元價(jià)格向股東返還資本金，減資前后各股東所持公司股份比例不變，經(jīng)與國(guó)務(wù)院國(guó)資委溝通，由于公司采取同比例減資方式，不需要國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)批準(zhǔn)。北京中守會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)該次減資事項(xiàng)進(jìn)行了審驗(yàn)，并出具中守驗(yàn)字[2006]第010129號(hào)驗(yàn)資報(bào)告。

本次減資后公司股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

公司于2006年10月30日完成了減資工商變更登記。

3、核查意見(jiàn)

發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人的上述減資行為經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)決議通過(guò)，履行了減資公告程序，編制了資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，履行了工商變更登記手續(xù)和驗(yàn)資程序。發(fā)行人的此次減資系現(xiàn)金同比例減資，不涉及其他財(cái)產(chǎn)的分配，不存在損害其他股東利益的情形。發(fā)行人此次減資合法有效，不存在風(fēng)險(xiǎn)或潛在問(wèn)題。保薦人認(rèn)為：經(jīng)核查，發(fā)行人2006年減資時(shí)已經(jīng)編制了相應(yīng)的資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，并于2006年9月8日在《北京日?qǐng)?bào)》發(fā)布減資公告，符合《公司法》“公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告”的規(guī)定，發(fā)行人減資后注冊(cè)資本由18,250萬(wàn)元變更為12,000萬(wàn)元，不低于法定的最低限額。發(fā)行人此次減資采取所有股東等比例減資方案，減資前后各股東所持公司股份比例不變，經(jīng)與國(guó)務(wù)院國(guó)資委溝通，不需要國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)批準(zhǔn)。發(fā)行人已就該次減資事項(xiàng)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)報(bào)備，北京中守會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)該次減資事項(xiàng)進(jìn)行了審驗(yàn)，并出具中守驗(yàn)字[2006]第010129號(hào)驗(yàn)資報(bào)告對(duì)該次減資事項(xiàng)進(jìn)行了審驗(yàn)。因此發(fā)行人本次減資履行了相應(yīng)的程序，不存在潛在問(wèn)題或風(fēng)險(xiǎn)。

4、公司2006年減資的驗(yàn)資情況

2006年10月，北京中守會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)發(fā)行人減少注冊(cè)資本的情況進(jìn)行了審驗(yàn)，并出具中守驗(yàn)字（2006）第010129號(hào)驗(yàn)資報(bào)告。根據(jù)該驗(yàn)資報(bào)告，截止2006年10月23日，公司已減少股本6,250萬(wàn)元，各股東持有的股份權(quán)益保持不變，減資后公司的注冊(cè)資本變更為12,000萬(wàn)元。四、九九久：以減資規(guī)避納稅義務(wù)

（一）減資及第二次股權(quán)轉(zhuǎn)讓

2006年7月8日，海通化工通過(guò)股東會(huì)決議，主要內(nèi)容為：（1）注冊(cè)資本由3,915萬(wàn)元減至1,000萬(wàn)元；（2）剔除第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的因素，減資后原則上恢復(fù)到第一次增資前的股權(quán)結(jié)構(gòu)；減資額共計(jì)2,915萬(wàn)元，其中，將第一次增資時(shí)的貨幣增資額410萬(wàn)元以現(xiàn)金方式退還給相應(yīng)的股東；（3）為促進(jìn)公司的持續(xù)發(fā)展，決定繼續(xù)使公司部分管理人員、核心技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干成為公司股東或者提高持股比例；同意周新基等2名股東將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給鄭曉兵等3名自然人。

1、減資（注冊(cè)資本由3,915萬(wàn)元減至1,000萬(wàn)元）

2006年7月8日，海通化工在《南通日?qǐng)?bào)》上刊登了減資公告。海通化工減資額合計(jì)2,915萬(wàn)元，其中410萬(wàn)元現(xiàn)金支付給股東，余額2,505萬(wàn)元形成股東債權(quán)。

2、減資原因

①2006年3月，海通化工注冊(cè)資本由1,000萬(wàn)元增至3,915萬(wàn)元，其中未分配利潤(rùn)及盈余公積轉(zhuǎn)增2,505萬(wàn)元，應(yīng)代扣代繳個(gè)人所得稅626.25萬(wàn)元。由于公司快速發(fā)展，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要大量的流動(dòng)資金，并且對(duì)稅收政策理解不夠準(zhǔn)確，認(rèn)為因增資導(dǎo)致的個(gè)人所得稅在減資后無(wú)需繳納。因此，海通化工于2006年9月將注冊(cè)資本由3,915萬(wàn)元減至1,000萬(wàn)元。

②2007年9月，公司啟動(dòng)上市工作，各中介機(jī)構(gòu)經(jīng)過(guò)論證后認(rèn)為：因增資導(dǎo)致的個(gè)人所得稅，在減資后仍需繳納。因此，公司在股份制改制審計(jì)過(guò)程中，對(duì)2006年3月增資過(guò)程中應(yīng)代扣代繳個(gè)人所得稅626.25萬(wàn)元予以補(bǔ)計(jì)提，并于2008年1月全部繳納。

（二）第二次增資（2007年3月、注冊(cè)資本4,300萬(wàn)元）

2007年2月25日，海通化工通過(guò)股東會(huì)決議：以貨幣資金增資1,000萬(wàn)元、以未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增2,300萬(wàn)元，注冊(cè)資本由1,000萬(wàn)元增至4,300萬(wàn)元。

2007年3月7日，南通永信聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》（通永會(huì)驗(yàn)[2007]021號(hào)）：海通化工股東以貨幣資金增資1,000萬(wàn)元、以未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增2,300萬(wàn)元，截至2007年3月6日，新增注冊(cè)資本3,300萬(wàn)元已足額到位。

2007年3月13日，海通化工于如東工商局辦理變更登記手續(xù)并更換《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》（注冊(cè)號(hào)3206232102268）。

經(jīng)保薦人與發(fā)行人律師核查：（1）南通永信聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所于2007年3月7日出具的《驗(yàn)資報(bào)告》（通永會(huì)驗(yàn)[2007]021號(hào)）中對(duì)增資方式的表述與實(shí)際情況不一致；（2）海通化工2006年9月減資時(shí)，減資額共計(jì)2,915萬(wàn)元，現(xiàn)金支付給股東410萬(wàn)元，余額為2,505萬(wàn)元。原始賬務(wù)將余額2,505萬(wàn)元轉(zhuǎn)回未分配利潤(rùn)及盈余公積科目，會(huì)計(jì)處理不正確，應(yīng)將2,505萬(wàn)元計(jì)入其他應(yīng)付款（股東債權(quán)）；（3）2007年3月，海通化工增資時(shí)各股東的出資方式不是未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增與貨幣資金增資，實(shí)際為以各股東的債權(quán)出資與貨幣資金增資。2007年12月5日，海通化工通過(guò)股東會(huì)決議，對(duì)2007年3月出資方式的更正事項(xiàng)予以確認(rèn)；同日，南通永信聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《關(guān)于“通永會(huì)驗(yàn)[2007]021 號(hào)”<驗(yàn)資報(bào)告>驗(yàn)資事項(xiàng)的補(bǔ)充說(shuō)明》：“通永會(huì)驗(yàn)[2007]021號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》所表述的出資方式（以未分配利潤(rùn)及貨幣增資）與實(shí)際情況（以股東對(duì)公司的債權(quán)及貨幣增資）不一致，需要進(jìn)行更正。經(jīng)審驗(yàn)，截至2007年3月6日，海通化工已收到全體股東繳納的新增注冊(cè)資本合計(jì)3,300萬(wàn)元，其中：股東以貨幣資金出資1,000 萬(wàn)元，以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資2,300萬(wàn)元，變更后的注冊(cè)資本為4,300萬(wàn)元，累計(jì)實(shí)收資本為4,300萬(wàn)元”。

五、科華恒盛：以減資規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制等多種情形

（一）2001年3月增資及減資

2001年增資、減資主要內(nèi)容如下：

2000年12月28日，公司股東大會(huì)以（2000）科華恒盛股字第4號(hào)、第5號(hào)決議，通過(guò)了增加和減少注冊(cè)資本的議案。2000年10月23日、24日、25日，公司在《廈門(mén)商報(bào)》刊登減資公告3次。2001年2月28日，廈門(mén)安德信會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具廈安德信內(nèi)審（2001）第B-005號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，對(duì)注冊(cè)資本變更情況進(jìn)行了驗(yàn)證。2001年3月30日，公司辦理了工商變更登記。2002年6月19日，廈門(mén)市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)以廈體改辦（2002）35號(hào)文對(duì)本次股權(quán)變更予以確認(rèn)。

本次股本變動(dòng)前，公司共計(jì)129名股東，其中已離職人員18人（黃如凱等11名股東持86萬(wàn)股、陳文強(qiáng)等7名股東持39.78萬(wàn)股）由于擬退出股份，故未參與分紅股，持有技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股的14名股東參與分紅股，其中1名新股東，共計(jì)112名股東參與分紅股。

1、本次增資背景和原因

股份公司改制完成后，經(jīng)過(guò)一年的運(yùn)營(yíng)，公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)迅速走出低谷，業(yè)務(wù)蒸蒸日上，2000年成功獲取和執(zhí)行金稅工程的訂單，使公司在技術(shù)、管理、銷售、新產(chǎn)品研發(fā)等各方面提升了一個(gè)檔次，公司獲得了國(guó)家稅務(wù)總局的表?yè)P(yáng)，員工對(duì)公司的未來(lái)發(fā)展也增加了信心。

2000年9月，公司董事會(huì)通過(guò)了預(yù)分配方案：2000年滾存利潤(rùn)按19.8%的股本分紅率分配，分為兩種方式進(jìn)行，按股東持股數(shù)以10%的股本分紅率直接分紅股；按股東持股數(shù)以9.8%的股本分紅率分配紅股或現(xiàn)金，分紅股的數(shù)量或現(xiàn)金的金額由股東自行決定。由于公司經(jīng)營(yíng)形勢(shì)向好，股東紛紛選擇分紅股的形式，而且在此基礎(chǔ)上增加現(xiàn)金出資的愿望也十分強(qiáng)烈，一些原來(lái)不是公司股東的員工也要求參與此次增資，面對(duì)員工的增資意愿，公司主要經(jīng)營(yíng)者認(rèn)為這是進(jìn)一步增加公司凝聚力、穩(wěn)定職工隊(duì)伍的好機(jī)會(huì)，因此，對(duì)員工參與公司增資的意愿給予充分支持。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，股東愿意采取分紅股形式增資的金額為2,364,696.65元，新老股東愿意以現(xiàn)金形式增資的金額為2,106,529.35元。2000年12月28日，公司股東大會(huì)批準(zhǔn)了本次增資議案。

2、本次采取減資而非股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的原因

公司設(shè)立以來(lái)，部分股東由于個(gè)人原因離職，上述離職的股東要求收回投資、退出股份，而此時(shí)，公司設(shè)立未滿三年，按當(dāng)時(shí)有效的《公司法》規(guī)定，股份公司發(fā)起人持有的公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。為遵循《公司法》的規(guī)定和滿足離職人員的要求，公司采取了減資的方式，回購(gòu)并注銷了上述股東持有的股份。

3、參與本次增、減資的股東身份

本次參與分紅股的112名股東中，1名為新股東，其余為原股東；本次共計(jì)76名股東參與現(xiàn)金增資，其中54名為原股東，22名為新股東；本次參與減資的股東均為已離職的原公司員工。

4、發(fā)行人律師和保薦機(jī)構(gòu)對(duì)本次減資的核查意見(jiàn)

發(fā)行人律師認(rèn)為：依據(jù)當(dāng)時(shí)有效的《公司法》、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人減資應(yīng)當(dāng)先通過(guò)股東大會(huì)決議，后刊登減資公告。但是發(fā)行人在實(shí)際操作中采取了先刊登減資公告后召開(kāi)股東大會(huì)的方式進(jìn)行，本所律師認(rèn)為發(fā)行人本次減資行為存在程序瑕疵。但是鑒于發(fā)行人本次減資完成后至補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)出具之日已逾七年，發(fā)行人未因前述減資程序事宜受到任何處罰；亦不存在發(fā)行人債權(quán)人就上述發(fā)行人減資程序瑕疵而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形，本次減資事后及時(shí)取得發(fā)行人股東大會(huì)批準(zhǔn)，并辦理完畢工商變更登記，因此，本所律師認(rèn)為本次減資程序上的瑕疵不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人減資應(yīng)當(dāng)先經(jīng)過(guò)股東大會(huì)批準(zhǔn)，再刊登減資公告，但發(fā)行人在實(shí)際操作中先刊登了減資公告，后經(jīng)過(guò)股東大會(huì)批準(zhǔn)，因此，本次減資存在程序上的瑕疵。鑒于本次減資在刊登減資公告后至今沒(méi)有債權(quán)人向發(fā)行人主張債權(quán)，減資公告內(nèi)容事后經(jīng)公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，廈

門(mén)市體改辦以廈體改辦（2002）35號(hào)文對(duì)本次股本變化予以確認(rèn)，該等程序上的瑕疵對(duì)發(fā)行人及其債權(quán)人并未產(chǎn)生實(shí)際影響。因此，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，本次減資程序上的瑕疵不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

（二）2002年7月增資、減資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓

2002年增資、減資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體內(nèi)容包括：

2002年2月21日，公司股東大會(huì)以（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議批準(zhǔn)了本次股本變更的議案。2002年6月11日，眾誠(chéng)所出具了（2002）漳眾會(huì)驗(yàn)第143號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，對(duì)注冊(cè)資本變更情況進(jìn)行了驗(yàn)證。2002年6月19日，廈門(mén)市體改辦以廈體改辦（2002）35號(hào)文批準(zhǔn)了本次增資。2002年7月4日，公司辦理了本次工商變更登記。本次增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，公司總股本變更為22,308,771元，股東人數(shù)為129人。

1、本次增資的原因和背景

2002年3月，公司成立已滿三年，公司進(jìn)行股份制改制時(shí)形成的香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股，以及2001年初形成的技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股，按當(dāng)初的規(guī)定，應(yīng)轉(zhuǎn)為公司股份；另外，公司于2001年1月至4月期間陸續(xù)回購(gòu)的7名離職股東持有的39.78萬(wàn)股股份，尚未履行批準(zhǔn)程序、完成工商變更登記。2002年2月21日，公司股東大會(huì)以（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議批準(zhǔn)了本次股本變更的議案。

2、本次股權(quán)變動(dòng)中存在減資方式的原因

本次實(shí)施減資的39.78萬(wàn)股股份，由于原持股的7名員工已離職，公司于2001年1-4月已實(shí)際回購(gòu)了上述股份。當(dāng)時(shí)，公司由于在2000年10月份已對(duì)擬減資86萬(wàn)股相關(guān)事宜進(jìn)行了公告，2001年初準(zhǔn)備履行上述減資86萬(wàn)股的批準(zhǔn)程序并進(jìn)行工商變更登記，故未對(duì)擬減資39.78萬(wàn)元事宜履行公告和批準(zhǔn)程序。因此，公司本次履行批準(zhǔn)程序，注銷已經(jīng)回購(gòu)的股份，并進(jìn)行相應(yīng)的工商變更登記。

3、本次增、減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及股東的身份

本次增資中，共38名股東所持香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股4,474,245元轉(zhuǎn)為公司股本，該38名股東為公司主要經(jīng)營(yíng)者及業(yè)務(wù)骨干，均為原股東；共12名股東所持技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股238,400元轉(zhuǎn)為公司股本，該12名股東為公司技術(shù)骨干，均為原股東；5名股東將其持有的11萬(wàn)股股份轉(zhuǎn)讓給2名股東，受讓的2名股東均為原股東；本次減資的股東為7人，均為已離職的原公司員工。4、2002年香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)形成公司股本的過(guò)程及相關(guān)調(diào)整 ①香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)的來(lái)源

1999年11月，為了穩(wěn)定骨干職工隊(duì)伍，增強(qiáng)企業(yè)凝聚力，振華貿(mào)易公司（香港）計(jì)劃將其持有的科華電子、通信電源、通信配套（以下簡(jiǎn)稱“三家科華公司”）部分股權(quán)用于獎(jiǎng)勵(lì)給公司主要經(jīng)營(yíng)者和業(yè)務(wù)骨干。由于境內(nèi)自然人不能直接持有中外合資企業(yè)的股權(quán)，香港振華與公司簽訂了《三家科華公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（獎(jiǎng)勵(lì)）框架協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱“框架協(xié)議”），約定香港振華將其分別持有的三家科華公司12%的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)給陳建平等主要經(jīng)營(yíng)者和業(yè)務(wù)骨干，但上述人員必須在科華恒盛成立滿三年后仍在職才能實(shí)際獲得獎(jiǎng)勵(lì)股份。協(xié)議同時(shí)約定，公司成立滿三年后，將上述股權(quán)增加公司注冊(cè)資本，由上述員工實(shí)際持有，在此期間該股權(quán)先由公司暫時(shí)持有。

為了便于框架協(xié)議的實(shí)施，公司與香港振華分別簽訂了零價(jià)受讓三家科華公司12%股權(quán)的協(xié)議，并于1999年12月完成了上述股權(quán)過(guò)戶的工商變更登記。

本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓分別獲得了漳州市外經(jīng)貿(mào)委（漳外經(jīng)貿(mào)[1999]資字149號(hào)）、（漳外經(jīng)貿(mào)[1999]資字 150 號(hào)）及漳州市薌城區(qū)外經(jīng)貿(mào)局（漳薌外經(jīng)貿(mào)[1999]124號(hào)）批準(zhǔn)。

②2000年至2002年香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)形成公司股本的過(guò)程 2000年1月31日，公司股東大會(huì)以（2000）科華恒盛股字第2號(hào)決議決定暫按三家科華公司注冊(cè)資本的12%確定獎(jiǎng)勵(lì)股總金額為4,053,600元，最終獎(jiǎng)勵(lì)金額與三家科華公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)掛鉤。根據(jù)年終業(yè)績(jī)考核情況并結(jié)合工齡、職務(wù)及特殊貢獻(xiàn)等因素，確定了將12%獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)分配給陳建平等40名主要經(jīng)營(yíng)者和其他技術(shù)、銷售、管理骨干的方案。會(huì)議決定上述獎(jiǎng)勵(lì)股不列入實(shí)收資本、不參與分紅，公司設(shè)立滿三年后，仍在職的員工獎(jiǎng)勵(lì)股登記為注冊(cè)資本，自動(dòng)離職、辭職的員工獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)予以取消，重新分配。公司財(cái)務(wù)將上述獎(jiǎng)勵(lì)股作為長(zhǎng)期股權(quán)投資入賬，并形成資本公積金4,053,600元。

2002年1月，由于框架協(xié)議約定的獎(jiǎng)勵(lì)股轉(zhuǎn)為公司股份的時(shí)間臨近，考慮到近三年來(lái)，三家科華公司資產(chǎn)狀況、盈利能力都發(fā)生了較大變化，公司委托福建省青商資產(chǎn)評(píng)估有限責(zé)任公司以2001年12月31日為評(píng)估基準(zhǔn)日對(duì)三家科華公司的凈資產(chǎn)進(jìn)行了評(píng)估，該所分別出具了（2002）第100號(hào)、（2002）第101號(hào)、（2002）第102號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》。三家科華公司2001年12月31日凈資產(chǎn)評(píng)估情況如下表：

2002年2月19日，公司董事會(huì)形成（2002）科華恒盛董字第02號(hào)董事會(huì)決議，確定12%股權(quán)價(jià)值4,474,245.62元，按照（2000）科華恒盛股字第2號(hào)決議所確定的獎(jiǎng)勵(lì)方案，將上述獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)分配給陳建平等38人，由于原獎(jiǎng)勵(lì)人員名單中的林志博、陳文強(qiáng)已經(jīng)離開(kāi)公司，其應(yīng)獲得的股權(quán)65,571元重新分配給了陳四雄等四人（含在38人獎(jiǎng)勵(lì)名單之內(nèi)）。

2002年2月21日，公司股東大會(huì)通過(guò)了（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議，批準(zhǔn)了將上述獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)轉(zhuǎn)為公司股份的議案。

2002年2月24日，公司與陳建平等38人簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，上述38人將三家科華公司12%的股權(quán)價(jià)值4,474,245元，零價(jià)格轉(zhuǎn)讓給公司。公司的賬務(wù)處理為沖回原來(lái)按 4,053,600元計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資和資本公積金，重新按4,474,245元計(jì)長(zhǎng)期股權(quán)投資成本并相應(yīng)形成資本公積金。2002年5月，公司將上述資本公積金轉(zhuǎn)增為公司股本，并將增加的股份計(jì)入38人名下。

③2007年對(duì)上述增資有關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)的更正情況 2007年10月6日，公司第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于對(duì)公司2002年增資有關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的議案》，對(duì)2002年有關(guān)香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股形成股本過(guò)程中的會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正如下：

A、沖回按獲贈(zèng)三家科華公司12%的股權(quán)進(jìn)行的增加長(zhǎng)期股權(quán)投資并形成資本公積金的賬務(wù)處理，沖回上述資本公積金轉(zhuǎn)增為股本的賬務(wù)處理。

B、38名員工與公司簽訂的無(wú)償轉(zhuǎn)讓三家科華公司12%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，確認(rèn)為無(wú)效。

C、根據(jù)《三家科華公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（獎(jiǎng)勵(lì)）框架協(xié)議》、（2000）科華恒盛股64 字第2號(hào)股東大會(huì)決議及（2002）科華恒盛董字第02號(hào)董事會(huì)決議、（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議，按2002年香港振華以其擁有的三家科華公司12%的股權(quán)作為出資投入本公司進(jìn)行賬務(wù)處理，增加長(zhǎng)期股權(quán)投資、同時(shí)增加股本4,474,245元，并將增加的股份登記在獲獎(jiǎng)勵(lì)員工名下。

2008年1月3日，科華恒盛、香港振華分別出具聲明，一致確認(rèn)1999年12 月至2002年5月期間三家科華公司12%的股權(quán)實(shí)際所有權(quán)人為香港振華。

2008年1月24日，漳州市外經(jīng)貿(mào)委出具《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司要求確認(rèn)外方股東出資等事宜的答復(fù)》，認(rèn)為“自1999年11月至2002年5月31日三家科華公司12%的股權(quán)實(shí)際所有權(quán)人為香港振華，2002年廈門(mén)恒盛的增資實(shí)質(zhì)上是一次股權(quán)出資行為，通過(guò)本次出資，廈門(mén)恒盛才實(shí)際享有三家科華公司12%的股權(quán)。我局認(rèn)為，廈門(mén)恒盛如上所述符合客觀實(shí)際，情況屬實(shí)?！?/p>

2008年3月11日，廈門(mén)市發(fā)改委出具《廈門(mén)市發(fā)展改革委關(guān)于對(duì)廈門(mén)科華恒盛股份有限公司 2002 年注冊(cè)資本出資方式確認(rèn)的復(fù)函》（廈發(fā)改股證（2008）函2號(hào)），認(rèn)為：“廈門(mén)科華恒盛股份有限公司的注冊(cè)資本由1799.3926萬(wàn)元增至2230.8771萬(wàn)元，其中股權(quán)出資447.4245萬(wàn)元，現(xiàn)金出資23.84萬(wàn)元，扣除當(dāng)次減資39.78萬(wàn)元，實(shí)際增資431.4845萬(wàn)元?！?5、2002年技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股形成公司注冊(cè)資本的過(guò)程及相關(guān)調(diào)整 ①技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股的來(lái)源 為了穩(wěn)定和獎(jiǎng)勵(lì)技術(shù)人員，2000年1月，公司設(shè)立了董事長(zhǎng)獎(jiǎng)勵(lì)基金，總裁陳成輝個(gè)人出資現(xiàn)金30萬(wàn)元做為首批獎(jiǎng)勵(lì)資金，獎(jiǎng)勵(lì)給郭貴華等15名技術(shù)人員，獎(jiǎng)勵(lì)以股份形式發(fā)放，由董事長(zhǎng)陳建平及公司董事會(huì)確定分配方案。2000年1月31日，公司股東大會(huì)以（2000）科華恒盛股字第1號(hào)決議批準(zhǔn)，上述獎(jiǎng)勵(lì)股列入公司股本，年終參與分紅，但不列入注冊(cè)資本（不在工商登記機(jī)關(guān)登記）。公司設(shè)立滿三年后仍在公司任職的員工，獎(jiǎng)勵(lì)股予以注冊(cè)登記，期間自動(dòng)離職、辭職的員工其獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)取消，重新分配。

②2000年至2002年上述技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股形成公司股本/注冊(cè)資本的過(guò)程

2000年3月，公司將30萬(wàn)元技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)資金中的21,600元沖減了技術(shù)人員對(duì)公司的借款，剩余的278,400元計(jì)入公司股本，但上述股本未在廈門(mén)工商行政管理局進(jìn)行登記。

2000年4月，由于原獲獎(jiǎng)勵(lì)技術(shù)人員方海樂(lè)離職，公司將其名下技術(shù)獎(jiǎng)勵(lì)股47,800元計(jì)入資本公積，其余230,600元仍列為公司股本。2002年2月21日，公司股東大會(huì)通過(guò)（2002）科華恒盛股字第04號(hào)決議，將上述獎(jiǎng)勵(lì)股重新分配給陳四雄、張少武等四人（決議同時(shí)將因林志博、陳文強(qiáng)離職而未分配的香港振華獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)65,571元重新分配給陳四雄等四人，該四人共計(jì)獲得獎(jiǎng)勵(lì)股113,371元）。公司賬務(wù)處理將47,800元資本公積轉(zhuǎn)增為股本，并登記在陳四雄等四人的名下。

2002年2月21日，公司股東大會(huì)以（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議，同意將上述獎(jiǎng)勵(lì)股給予注冊(cè)登記，原列于公司股本的230,600元獎(jiǎng)勵(lì)股實(shí)際登記為注冊(cè)資本的金額為190,600元，由于技術(shù)人員張盛煊、修洪祥離職，2人名下的獎(jiǎng)勵(lì)股 40,000元計(jì)入資本公積。

③2007年對(duì)上述增資有關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)的更正情況

2007年10月6日，公司第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于對(duì)公司2002年增資有關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的議案》，對(duì)2002年技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股登記為公司股份會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正如下：

A、沖回2000年將47,800元獎(jiǎng)勵(lì)股計(jì)入資本公積的賬務(wù)處理，調(diào)整為計(jì)入其他應(yīng)付款；

B、沖回2002年將上述獎(jiǎng)勵(lì)股重新分配時(shí)，由資本公積金轉(zhuǎn)為股本的賬務(wù)處理，調(diào)整為由其他應(yīng)付款轉(zhuǎn)為股本； C、2002年將總計(jì)278,400元獎(jiǎng)勵(lì)股的剩余部分230,600元登記為公司股份時(shí)，由于技術(shù)人員張盛煊、修洪祥離職而退回的40,000元獎(jiǎng)勵(lì)股，當(dāng)時(shí)已計(jì)入資本公積，至今未重新分配，公司董事會(huì)及董事長(zhǎng)陳建平、副董事長(zhǎng)陳成輝決定，上述 40,000元獎(jiǎng)金不再進(jìn)行分配，形成的資本公積金由全體股東共享。

6、中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)

（1）會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告

2008年1月25日，天健華證中洲所對(duì)公司2002股本變動(dòng)情況及漳州眾誠(chéng)所出具的（2002）漳眾會(huì)驗(yàn)第 143 號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》進(jìn)行了專項(xiàng)復(fù)核，出具了《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司2002股本變動(dòng)情況的專項(xiàng)復(fù)核報(bào)告》（天健華證中洲審（2008）專字第020074號(hào)），認(rèn)為“根據(jù)我們的復(fù)核以及工商變更登記資料，截止2002年5月31日，香港振華以獎(jiǎng)勵(lì)股形式投入的三家科華公司12%股權(quán)已登記在貴公司名下，并按評(píng)估價(jià)4,474,245元作為股本入賬，由38名獲得獎(jiǎng)勵(lì)的員工持有；貴公司總裁陳成輝個(gè)人以現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)形式投入的30萬(wàn)元獎(jiǎng)勵(lì)款中238,400元已作為股本入賬，40,000元已作為貴公司資本公積入賬，21,600元沖抵被獎(jiǎng)勵(lì)員工的個(gè)人欠款；減少的注冊(cè)資本397,800元貴公司已經(jīng)實(shí)際支付。此次變更后，公司注冊(cè)資本變更為22,308,771元”。

（2）發(fā)行人律師意見(jiàn)

根據(jù)發(fā)行人的陳述、香港振華出具的聲明、框架協(xié)議等文件及《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司2002股本變動(dòng)情況的復(fù)核報(bào)告》，1999年11月至2002年5月期間三家科華公司12%的股權(quán)實(shí)際所有權(quán)人為香港振華，發(fā)行人于2002年5月進(jìn)行的零價(jià)受讓三家科華公司12%的股權(quán)，并將由此形成的資本公積金轉(zhuǎn)增為發(fā)行人股本并登記在38名獲得獎(jiǎng)勵(lì)的員工名下，是為實(shí)現(xiàn)《框架協(xié)議》簽訂雙方的意愿，使陳建平等38人實(shí)際獲得發(fā)行人股份而進(jìn)行的，實(shí)質(zhì)是香港振華以其擁有的三家科華公司12%的股權(quán)向發(fā)行人增資的行為，通過(guò)本次以該等股權(quán)增資，發(fā)行人才實(shí)際享有三家科華公司12%的股權(quán)，38名獲得獎(jiǎng)勵(lì)的員工實(shí)際獲得發(fā)行人的股份。2008年1月24日，漳州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局出具《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司要求確認(rèn)外方股東出資等事宜的答復(fù)》，認(rèn)為上述情況屬實(shí)。對(duì)于資本公積金轉(zhuǎn)增為股本的相關(guān)賬務(wù)處理，發(fā)行人第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議對(duì)相關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行了更正。綜上所述，本所律師認(rèn)為，本次增資真實(shí)、有效，出資方式和原賬務(wù)處理方式的調(diào)整不會(huì)引致糾紛和潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于47,80元技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股轉(zhuǎn)增為股本的會(huì)計(jì)處理，發(fā)行人第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議對(duì)相關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行了更正。根據(jù)復(fù)核報(bào)告并經(jīng)合理查驗(yàn)，該筆出資實(shí)際應(yīng)為現(xiàn)金出資。綜上所述，本所律師認(rèn)為，本次股本變動(dòng)中技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股形成發(fā)行人股本真實(shí)、有效，出資方式和原賬務(wù)處理方式的調(diào)整不會(huì)引致糾紛和潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。

佘美華、郭貴華等15名技術(shù)人員獲得的技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股在未在公司登記機(jī)關(guān)辦理登記之前參與發(fā)行人股利分配事宜，已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)審議通過(guò)，且獎(jiǎng)勵(lì)股的資金來(lái)源于發(fā)行人總裁陳成輝個(gè)人出資現(xiàn)金30萬(wàn)元，與獎(jiǎng)勵(lì)股相應(yīng)的資金已實(shí)際投入發(fā)行人，不存在損害發(fā)行人和其他股東利益的情形，且上述人員獲得紅股并因此增加發(fā)行人注冊(cè)資本事宜，已經(jīng)廈門(mén)體改辦以廈體改辦[2002]35號(hào)《關(guān)于同意廈門(mén)科華恒盛股份有限公司增資擴(kuò)股的批復(fù)》予以確認(rèn)。綜上所述，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人本次股本變動(dòng)事宜已經(jīng)履行必要的法律程序，本次股本變動(dòng)涉及新增注冊(cè)資本已經(jīng)足額繳納，合法有效。

本次股本變動(dòng)過(guò)程中，發(fā)行人陸續(xù)減資39.78萬(wàn)元未事先召開(kāi)股東大會(huì)通過(guò)減資決議并刊登減資公告的行為不符合《公司法》、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》有關(guān)減資程序的規(guī)定。

鑒于發(fā)行人本次減資行為陸續(xù)進(jìn)行，同時(shí)進(jìn)行增資行為，且新增出資金額大于減資金額，發(fā)行人實(shí)繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力。另外發(fā)行人減資39.78萬(wàn)元，后經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)以（2002）科華恒盛股字第03號(hào)決議補(bǔ)充批準(zhǔn)，并且取得廈門(mén)市體改辦的批復(fù)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證以及廈門(mén)市工商局的核準(zhǔn)變更登記，因此，本所律師認(rèn)為本次減資程序上的法律瑕疵對(duì)發(fā)行人發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

（3）保薦機(jī)構(gòu)意見(jiàn)

根據(jù)科華恒盛、香港振華出具的聲明、框架協(xié)議、《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司2002股本變動(dòng)情況的復(fù)核報(bào)告》、《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司要求確認(rèn)外方股東出資等事宜的答復(fù)》，發(fā)行人于2002年進(jìn)行的零價(jià)受讓三家科華公司12%的股權(quán)，并將由此形成的資本公積金轉(zhuǎn)增為公司股份，并登記在38名員工名下的行為，是為實(shí)現(xiàn)《三家科華公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（獎(jiǎng)勵(lì)）框架協(xié)議》簽訂雙方的意愿，使陳建平等38人實(shí)際獲得科華恒盛股份而進(jìn)行的，其實(shí)質(zhì)是香港振華以其擁有的三家科華公司12%的股權(quán)向發(fā)行人增資的行為。2007年10月，公司第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議對(duì)2002年增資過(guò)程中形成的會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行了更正，沖回了資本公積金轉(zhuǎn)增為股本的相關(guān)賬務(wù)處理，調(diào)整為股權(quán)出資的賬務(wù)處理，原賬務(wù)處理方式引致的法律瑕疵予以消除。

對(duì)于47,800元技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股形成股本的會(huì)計(jì)處理，發(fā)行人第四屆董事會(huì)第一次會(huì)議對(duì)相關(guān)會(huì)計(jì)差錯(cuò)進(jìn)行了更正。《關(guān)于廈門(mén)科華恒盛股份有限公司2002股本變動(dòng)情況的復(fù)核報(bào)告》確認(rèn)該筆出資實(shí)際應(yīng)為現(xiàn)金出資，并已實(shí)際入賬。

佘美華、郭貴華等15名技術(shù)人員獲得的技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股230,600元未在公司登記機(jī)關(guān)登記之前，參與了2000股利分配，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。鑒于技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股參與股利分配已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)審議通過(guò)，且該筆現(xiàn)金出資實(shí)際已繳付發(fā)行人，并記入發(fā)行人股本，不存在損害其他股東利益的情形；上述230,600萬(wàn)元技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股參與2000股利分配獲得的紅股35,310股已于2001年登記為注冊(cè)資本，已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)批準(zhǔn)，且經(jīng)廈門(mén)市體改辦以廈體改辦[2002]35號(hào)《關(guān)于同意廈門(mén)科華恒盛股份有限公司增資擴(kuò)股的批復(fù)》予以確認(rèn)。因此，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股參與利潤(rùn)分配在法律上存在的瑕疵不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

發(fā)行人在本次減資過(guò)程中，先于股東大會(huì)批準(zhǔn)回購(gòu)了擬減資的股份、未進(jìn)行減資公告，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。鑒于：2001年至今，未出現(xiàn)債權(quán)人就上述發(fā)行人未及時(shí)履行減資程序和進(jìn)行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在上述實(shí)際減資后進(jìn)行了增資擴(kuò)股，實(shí)繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力；2002年6月19日，廈門(mén)市體改辦以廈體改辦（2002）35號(hào)文批準(zhǔn)了包括本次減資的股本變化，2002年7月，上述注冊(cè)資本的變化辦理了工商變更登記。因此，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為發(fā)行人本次減資程序上的法律瑕疵對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

（三）2004年9月增資、減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓

公司2004年增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要內(nèi)容如下：

2004年5月7日，公司股東大會(huì)通過(guò)（2004）科華恒盛股字第4次決議，批準(zhǔn)了上述增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案。2004年8月13日，漳州眾誠(chéng)所出具（2004）漳眾會(huì)驗(yàn)第 102 號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》。2007年11月25日，漳州眾誠(chéng)所出具更正《說(shuō)明》，對(duì)原驗(yàn)資報(bào)告所述增、減資股東人數(shù)及股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的人數(shù)和金額進(jìn)行了更正。

2004年9月17日，公司向廈門(mén)市工商局辦理了變更登記。本次股權(quán)變動(dòng)獲廈門(mén)市經(jīng)濟(jì)體制改革辦公室（2004）31號(hào)文批準(zhǔn)。

1、本次增資的原因和背景

2003年初，公司銷售中心兩名副總經(jīng)理離職，希望收回投資，并享受一定的投資回報(bào)，公司主要經(jīng)營(yíng)者經(jīng)討論形成以下意見(jiàn)：

一、公司經(jīng)營(yíng)多年，形成了一定的資本積累，因此，可以按超過(guò)1元/股的價(jià)格回購(gòu)公司股份；

二、公司改制至今實(shí)行的員工均可參股的政策顯現(xiàn)出一定的弊端，對(duì)骨干員工的激勵(lì)效果不明顯，同時(shí)也消耗了較多的管理成本和精力，因此，經(jīng)營(yíng)者的思路需要調(diào)整，增加公司的凝聚力，調(diào)動(dòng)職工的積極性，應(yīng)該采取股權(quán)、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結(jié)合的方式，因此，有必要以本次減資為契機(jī)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加管理團(tuán)隊(duì)、業(yè)務(wù)骨干持股比例，同時(shí)，對(duì)于一般員工減持股份給予優(yōu)惠政策。

2003年2月7日，公司2003年第一次股東大會(huì)形成（2003）科華恒盛股字第01號(hào)決議：同意部分股東退股，由于公司凈資產(chǎn)未進(jìn)行評(píng)估，股本的價(jià)格無(wú)法確定，決定以每股面值25%的增值幅度確定本次退股價(jià)格，增值部分從公司資本公積金支付，個(gè)人所得稅自行繳納。本次退股截止日期為2003年4月30日，在此之后退股的股東按1元/股計(jì)算退股金，不享受25%的增值。

截止驗(yàn)資日，公司對(duì)持股總計(jì)2,101,800股的股東按1.25元/股減資，持股總計(jì)761,000股的股東按1元/股價(jià)格減資。公司本次減資和增資同時(shí)進(jìn)行，且實(shí)際增加了注冊(cè)資本，故未進(jìn)行減資公告。

2、本次股權(quán)變動(dòng)同時(shí)存在減資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因

對(duì)于本次股東減持股份，公司采取了減資方式而非股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，主要因?yàn)闇p資價(jià)格為1.25元/股，而增資按1元/股的價(jià)格，因此，大部分股東減持股份采取了減資方式。（2003）科華恒盛股字第01號(hào)決議規(guī)定的期限后，有退股意愿的股東，一部分由公司按1元/股的價(jià)格回購(gòu)其股份，一部分自行轉(zhuǎn)讓給其他股東。

3、本次增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉及股東的身份

本次參與增資的31名股東中，28名為原股東，3名為新股東均為公司員工；受讓股份的5名股東均為原股東，減資所涉及的55名股東中，26名為已離職的原公司員工，29 名為在職員工。

4、中介機(jī)構(gòu)對(duì)公司此次減資的意見(jiàn) ①發(fā)行人律師認(rèn)為

“本次減資對(duì)股東采取不同的減資價(jià)格，已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)批準(zhǔn)，至今沒(méi)有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價(jià)格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人本次股本變動(dòng)后的注冊(cè)資本真實(shí)。本所律師認(rèn)為，發(fā)行人本次股本變動(dòng)中存在不規(guī)范的行為，但上述情形不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成法律障礙。”

“發(fā)行人減資286.28萬(wàn)元未履行減資公告程序不符合當(dāng)時(shí)《公司法》及《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。

鑒于截至本補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)出具之日，發(fā)行人未因前述減資事宜受到任何處罰；亦不存在發(fā)行人債權(quán)人就上述發(fā)行人未履行減資程序而提起法律訴訟或發(fā)生

其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在減資的同時(shí)進(jìn)行增資，實(shí)繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力；上述減資事宜距本律師工作報(bào)告出具之日已逾三年。綜上，本所律師認(rèn)為該事宜亦不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙?！?/p>

②保薦機(jī)構(gòu)東北證券認(rèn)為：

發(fā)行人在本次減資過(guò)程中未履行公告程序，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定，鑒于發(fā)行人此次股本變動(dòng)為減資與增資同時(shí)進(jìn)行，減資時(shí)雖未按法定程序進(jìn)行，但發(fā)行人實(shí)繳資本總額并未持續(xù)減少，本次股本變動(dòng)實(shí)際增加了注冊(cè)資本。本次增資已經(jīng)廈門(mén)體改辦（2004）31號(hào)文批準(zhǔn)，減資至今，沒(méi)有出現(xiàn)債權(quán)人就上述發(fā)行人未及時(shí)履行減資程序和進(jìn)行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形。因此，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為發(fā)行人本次減資過(guò)程中未履行公告程序的法律瑕疵，對(duì)本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

公司2003年第一次股東大會(huì)批準(zhǔn)的減資方案對(duì)全體股東提供了同等的減持股份條件和機(jī)會(huì)，并未對(duì)特定股東進(jìn)行限制性規(guī)定，但由于股東自身原因造成了本次減資執(zhí)行了不同的減資價(jià)格的結(jié)果，鑒于《公司法》并未對(duì)減資價(jià)格明確規(guī)定，且減資至今沒(méi)有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價(jià)格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形，因此，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，發(fā)行人本次減資對(duì)股東采取不同的減資價(jià)格，對(duì)本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

（四）2005年3-4月減資及增資

股份公司設(shè)立以來(lái)頻繁的股本變動(dòng)，讓公司管理層感到耗費(fèi)了較多的時(shí)間和精力，同時(shí)，也不利于公司法人治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。為保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理架構(gòu)的穩(wěn)定性，公司主要股東決定借鑒其他企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，將大部分股東所持股份平移到一個(gè)持股公司，由該持股公司作為股份公司的控股股東，原股東通過(guò)該持股公司間接持有發(fā)行人的股份。

為實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)，公司先采取減資方式，使現(xiàn)有的79名股東（除8名董事、高管退出部分股份外）退出全部股份，獲得了2,361.70萬(wàn)元現(xiàn)金，上述78名股東再以2,361.70萬(wàn)元現(xiàn)金出資（1名股東未參與出資設(shè)立持股公司，出資差額部分由陳成輝出資），設(shè)立廈門(mén)科華偉業(yè)股份有限公司，然后，科華偉業(yè)以2,361.70萬(wàn)元現(xiàn)金向發(fā)行人增資，科華偉業(yè)成為發(fā)行人的控股股東，完成了本次股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

本次調(diào)整具體內(nèi)容如下：

2004年9月18日，公司股東大會(huì)通過(guò)了（2004）科華恒盛股字第5號(hào)決議，批準(zhǔn)了上述減少注冊(cè)資本的方案。2004年10月1日、10月5日、10月8日，公司在《海峽生活報(bào)》刊登減資公告三次。2005年2月4日，漳州眾誠(chéng)所出具（2005）漳眾會(huì)驗(yàn)第007號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，對(duì)注冊(cè)資本變更情況進(jìn)行驗(yàn)證。2005年3月4日，公司向廈門(mén)市工商局辦理變更登記。本次減資經(jīng)廈門(mén)市體改辦廈體改辦（2005）4號(hào)文批準(zhǔn)。2005年3月20日，公司股東大會(huì)通過(guò)了（2005）科華恒盛股字第2號(hào)決議，批準(zhǔn)了上述增加注冊(cè)資本的方案。2005年3月15日，漳州眾誠(chéng)所出具（2005）漳眾會(huì)驗(yàn)第 020 號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，對(duì)注冊(cè)資本變更情況進(jìn)行驗(yàn)證。2005年4月4日，公司向廈門(mén)市工商局辦理了工商變更登記。本次增資經(jīng)廈門(mén)市體改辦廈體改辦（2005）9號(hào)文批準(zhǔn)。

（五）發(fā)行人律師、保薦機(jī)構(gòu)對(duì)發(fā)行人相關(guān)增減資是否實(shí)際為集資行為的核查意見(jiàn)

1999年1月27日中國(guó)人民銀行發(fā)布了《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀發(fā)〔1999〕41號(hào)），此通知中對(duì)有關(guān)非法集資概念及特點(diǎn)的作出了詳細(xì)的規(guī)定。

非法集資是指單位或個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。它具有如下特點(diǎn)：①未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)，包括沒(méi)有批準(zhǔn)權(quán)限的部門(mén)批準(zhǔn)的集資以及有審批權(quán)限的部門(mén)超越權(quán)限批準(zhǔn)的集資；②承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實(shí)物形式或其他形式；③向社會(huì)不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金；④以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。

發(fā)行人律師、保薦機(jī)構(gòu)經(jīng)核查，認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來(lái)歷次增、減資不屬于集資行為，發(fā)行人律師、保薦機(jī)構(gòu)核查意見(jiàn)如下：

1、發(fā)行人律師的核查意見(jiàn)

經(jīng)查驗(yàn)發(fā)行人工商檔案資料、發(fā)行人設(shè)立以來(lái)董事會(huì)、股東大會(huì)決議、發(fā)行人歷次增減資所涉及股東的身份證明資料（包括社保單據(jù)、工資單據(jù)、工作單位證明）以及發(fā)行人出具的書(shū)面說(shuō)明。本所律師認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來(lái)的歷次增、減資屬于正常的股權(quán)變動(dòng)，不屬于集資行為。理由如下：

①發(fā)行人歷次股本變動(dòng)中的增、減資行為履行了合法的程序并經(jīng)有權(quán)部門(mén)批準(zhǔn)

經(jīng)合理查驗(yàn)，除本補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)第一部分中涉及的股本變動(dòng)存在部分瑕疵外，發(fā)行人其它股本變動(dòng)均按照當(dāng)時(shí)《公司法》通過(guò)了內(nèi)部股東大會(huì)決議、廈門(mén)體改委的批準(zhǔn)（包括補(bǔ)充確認(rèn)）、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)歷次股本變動(dòng)中所涉及的增減資行為的驗(yàn)證，以及廈門(mén)市工商局的核準(zhǔn)變更登記，發(fā)行人同時(shí)獲發(fā)了歷次變更后的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

②發(fā)行人沒(méi)有在股東出資時(shí)向其承諾一定期限內(nèi)還本付息或給予固定回報(bào)

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人歷次增資前均未向擬增資的自然人承諾固定回報(bào)或還本付息，發(fā)行人每次分配紅利時(shí)，均根據(jù)自身盈利狀況確定分紅比例，發(fā)行人分配的紅利沒(méi)有超過(guò)其可供分配的利潤(rùn)。

③發(fā)行人不存在向社會(huì)不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金的行為

根據(jù)發(fā)行人陳述并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人歷次增資減資所針對(duì)的對(duì)象特定，不具有非法集資所具有的向不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金的特點(diǎn)，且每次增資減資人數(shù)符合當(dāng)時(shí)和現(xiàn)實(shí)有效的《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的規(guī)定。

④發(fā)行人歷次增資減資的目的不是非法集資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，歷次增資減資并不以非法集資為目的，歷次增資減資目的如下：

A、2000年4月增資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人于 1999 年 3 月 26 日成立，經(jīng)過(guò)一年多的努力，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)開(kāi)始步入正軌，市場(chǎng)份額逐步確定和擴(kuò)大，技術(shù)升級(jí)、新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)迫在眉睫。此時(shí)需要增強(qiáng)發(fā)行人凝聚力，穩(wěn)定職工隊(duì)伍特別是技術(shù)隊(duì)伍，為此發(fā)行人針對(duì)技術(shù)骨干進(jìn)行了本次增資。

B、2001年3月增資及減資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，2001年3月，發(fā)行人已成立二年，業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，2000成功完成國(guó)家稅務(wù)總局金稅工程的訂單。發(fā)行人在技術(shù)、管理、銷售、新產(chǎn)品研發(fā)等各方面進(jìn)一步提升了檔次，股東和員工均對(duì)發(fā)行人的未來(lái)發(fā)展充滿了信心。發(fā)行人為進(jìn)一步增加凝聚力、穩(wěn)定職工隊(duì)伍發(fā)行人股東大會(huì)通過(guò)了本次增資。另外發(fā)行人設(shè)立以來(lái)，部分股東由于個(gè)人原因陸續(xù)離職，上述離職的股東要求收回出資，而當(dāng)時(shí)發(fā)行人設(shè)立未滿三年，按當(dāng)時(shí)有效的《公司法》第一百四十七條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”之規(guī)定，發(fā)行人為遵循《公司法》規(guī)定和滿足離職人員的要求，故采取了減資。

C、2002年增資、減資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，2002年3月，發(fā)行人成立已滿三年，香港振華公司獎(jiǎng)勵(lì)股轉(zhuǎn)為發(fā)行人管理層、業(yè)務(wù)骨干的股份及技術(shù)人員獎(jiǎng)勵(lì)股轉(zhuǎn)為技術(shù)人員的股份的時(shí)間均已到期，發(fā)行人為此進(jìn)行了本次增資行為。

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人于2001年1月至4月期間陸續(xù)回購(gòu)的7名離職股東持有發(fā)行人的39.78萬(wàn)股股份尚未履行減資批準(zhǔn)程序、工商變更登記手續(xù)。因此，發(fā)行人采取了減資行為。

D、2004年9月增資、減資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，1999年3月設(shè)立至2003年初，發(fā)行人一直實(shí)行的鼓勵(lì)職工持股的政策越來(lái)越多的顯現(xiàn)出種種弊端，為調(diào)整管理層思路，發(fā)行人開(kāi)始醞釀采取股權(quán)、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結(jié)合的方式增加發(fā)行人的凝聚力，調(diào)動(dòng)職工的積極性。在此背景下發(fā)行人認(rèn)為有必要以本次減資為契機(jī)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加管理團(tuán)隊(duì)、業(yè)務(wù)骨干，特別是實(shí)際控制人的持股比例。

E、2005年3月減資、2005年4月增資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，發(fā)行人設(shè)立以來(lái)頻繁的股本變動(dòng)，讓發(fā)行人管理層感到耗費(fèi)了較多的時(shí)間和精力，同時(shí)也不利于發(fā)行人法人治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定和加強(qiáng)。為保持發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理架構(gòu)的穩(wěn)定性、加強(qiáng)公司治理，發(fā)行人主要股東及管理層決定借鑒其他公司的管理經(jīng)驗(yàn)，將大部分股東所持股份平移到一個(gè)持股公司（科華偉業(yè)），由該持股公司作為發(fā)行人的控股股東，原股東則通過(guò)該持股公司間接持有發(fā)行人的股份。

為實(shí)現(xiàn)上述目的，發(fā)行人先采取減資2,361.70萬(wàn)元，后又通過(guò)科華偉業(yè)增資2,361.70萬(wàn)元的方式完成了本次股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。F、2007年10月增資

根據(jù)發(fā)行人出具的《說(shuō)明》并經(jīng)合理查驗(yàn)，2007年9月，發(fā)行人擬收購(gòu)控股子公司科華技術(shù)、通信電源少數(shù)股東的股權(quán)，需要資金約1500萬(wàn)元，由于發(fā)行人股本規(guī)模較小，發(fā)行人管理層考慮以股權(quán)融資的方式對(duì)發(fā)行人最為有利，于是進(jìn)行了本次增資。

綜上，本所律師認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來(lái)股本變化雖然較為頻繁，但每一次增資、減資的目的和其股本變動(dòng)的特征表明歷次增資、減資均屬于正常的股本變動(dòng)，不是集資行為。

2、保薦機(jī)構(gòu)的核查意見(jiàn)

保薦機(jī)構(gòu)經(jīng)過(guò)對(duì)發(fā)行人設(shè)立以來(lái)歷次增、減資的詳細(xì)核查，認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來(lái)的增、減資是正常的股權(quán)變動(dòng)，不屬于集資行為。理由如下：

①發(fā)行人歷次增減資履行了決策程序并經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)

公司歷次增、減資均通過(guò)股東大會(huì)決議并經(jīng)廈門(mén)市體改委的批復(fù)或補(bǔ)充確認(rèn)批復(fù)（由于2007年1月1日新實(shí)施的《公司法》取消了有關(guān)股份公司增減資需省級(jí)人民政府批準(zhǔn)的規(guī)定，故發(fā)行人2007年10月增資行為只通過(guò)了股東大會(huì)決議）。

公司歷次增資、減資的過(guò)程雖然存在一定的法律瑕疵，但基本按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，履行了必要的法律程序，不具備一般集資行為所具有的，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而進(jìn)行的特點(diǎn)。

②發(fā)行人歷次增、減資的目的和股本變動(dòng)的特征表明其不屬于集資行為

發(fā)行人設(shè)立后至2004年以前，共經(jīng)歷了三次股本變動(dòng)，其中，2000年4月現(xiàn)金增資240.27萬(wàn)元、2001年3月現(xiàn)金增資210.65萬(wàn)元、2002年7月現(xiàn)金增資23.84萬(wàn)元，上述幾次現(xiàn)金增資金額較小，不具備一般集資有大規(guī)?，F(xiàn)金流入的特點(diǎn)。

2004年9月，公司現(xiàn)金增資2,034.10萬(wàn)元，雖然金額較大，但參與人數(shù)較少，且主要為公司管理層人員。本次共31名股東參與了本次現(xiàn)金增資，其中28名為原股東，3名為新股東。從人員結(jié)構(gòu)上看，本次參與增資的31人中，公司管理層7名成員增資1,804.50萬(wàn)元，占本次增資總額的88.71%，其他參與本次增資的人員中70%是公司中層管理人員。本次減資涉及55名股東，除已離職的26人外，29名在職人員中2名為公司中層管理人員，其余全部為普通員工。本次增、減資的人員結(jié)構(gòu)，反映了本次增資、減資調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加管理層、業(yè)務(wù)骨干持股比例的目的。綜上，本次增資涉及人員較少，增、減資的主要目的是調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，不屬于集資行為。

2005年以后，公司共經(jīng)歷了三次股權(quán)變化，其中，2005年3月和4月進(jìn)行的一次減資和一次增資，是發(fā)行人將大部分股東所持股份從直接持股轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^(guò)持股公司間接持股的操作，不屬于集資行為。2007年10月，發(fā)行人增資521.3萬(wàn)股，獲得現(xiàn)金1,355.38萬(wàn)元，此次增資由于參與人數(shù)較少（共7名股東參與），因此，不具備一般集資有大量人員參與的特點(diǎn)。

綜上，公司設(shè)立以來(lái)股本變化雖然較為頻繁，但每一次增資、減資的目的和其股本變動(dòng)的特征表明，上述增資、減資屬于正常的股本變動(dòng)，不是集資行為。

③事先未承諾固定回報(bào)表明其不屬于集資行為

保薦機(jī)構(gòu)通過(guò)盡職調(diào)查合理確信，發(fā)行人每次增資前，均未向股東承諾過(guò)固定回報(bào)，發(fā)行人每次分配紅利，均根據(jù)自身盈利狀況確定分紅比例，發(fā)行人分配的紅利不超過(guò)其可供分配的利潤(rùn)。未事先承諾固定回報(bào)，不具備一般集資的特點(diǎn)。

④不存在大量資金的頻繁進(jìn)出表明其不屬于集資行為

發(fā)行人設(shè)立至今，現(xiàn)金增資共計(jì)3,864.24萬(wàn)元（不含2005年4月現(xiàn)金增資），減資412.06萬(wàn)元（不含2005年3月減資）。其中，公司設(shè)立至2004年，現(xiàn)金增資474.76萬(wàn)元，減資125.78萬(wàn)元，減資的原因?yàn)閱T工離職退股，期間資金增加、減少的數(shù)量較?。还局饕默F(xiàn)金增資為2004年9月增資2,034.10萬(wàn)元和2007年10月增資1,355.38萬(wàn)元，而2004年9月減資只有286.28萬(wàn)元，即增資所獲資金90%以上留在了股份公司。沒(méi)有大規(guī)模的資金進(jìn)出，不具備一般集資的特點(diǎn)。

⑤不存在股東的頻繁進(jìn)出，且股東均為特定對(duì)象

公司設(shè)立以來(lái)，雖然股本變化較為頻繁，但并未出現(xiàn)某些股東頻繁增減資的現(xiàn)象。公司成立至今，減資共計(jì)涉及73名股東，其中，2004年以前減資的18名股東均為離職員工，2004年9月減資涉及55名股東，26人已離職。離職人員占退股股東總數(shù)的60%，退股股東中的在職人員均為2004年調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)退出股份，其中93%為一般員工。公司成立以來(lái)七次股本變化中，不存在某一特定股東頻繁進(jìn)出的現(xiàn)象。且公司每次增減資的對(duì)象均是特定的，不具有非法集資所具有的向不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金的特點(diǎn)，且每次增資減資人數(shù)符合當(dāng)時(shí)和現(xiàn)行有效的《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的規(guī)定。

公司成立時(shí)128名原科華四公司職工發(fā)起設(shè)立，有其改制特定的歷史背景，之后歷次股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化，體現(xiàn)出公司設(shè)立以來(lái)，從職工全員持股到主要經(jīng)營(yíng)者、業(yè)務(wù)骨干持股的治理結(jié)構(gòu)和股權(quán)理念的轉(zhuǎn)變。因此，從公司股東變化的情況看，公司歷次增資、減資屬于股權(quán)結(jié)構(gòu)的正常調(diào)整，不屬于集資行為。

綜上，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，公司歷次增減資從其履行了決策程序并經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)、增減資的目的、股本變動(dòng)的特征、未承諾固定回報(bào)、不存在大量資金的頻繁進(jìn)出、不存在股東的頻繁進(jìn)出等各方面特征來(lái)看，均不符合集資行為的特點(diǎn)；整體上綜合來(lái)看，系公司設(shè)立以來(lái)從職工全員持股到管理層、業(yè)務(wù)骨干持股的治理結(jié)構(gòu)和股權(quán)理念的轉(zhuǎn)變所導(dǎo)致的股權(quán)變動(dòng)，不屬于集資行為。

六、齊翔騰達(dá)：公司回購(gòu)股份從而減資

2007年11月，齊翔集團(tuán)的工商注冊(cè)股東為34名自然人和齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)，實(shí)際股東為702名自然人和齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)。工商登記注冊(cè)股東中，除侯洪科、于東和、李秀彩、周洪秀、畢可斗、王竹青、于新杰持有的齊翔集團(tuán)股權(quán)全部為其直接實(shí)名持有外，668名職工的身份置換出資和現(xiàn)金增資均以股權(quán)登記信托合同的形式委托其他的27名自然人或齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)持有。

考慮到齊翔集團(tuán)股權(quán)的來(lái)歷以及持股員工的實(shí)際利益，本著尊重歷史和現(xiàn)狀、維護(hù)持股人合法權(quán)益的原則，經(jīng)慎重考慮，齊翔集團(tuán)決定采取現(xiàn)金回購(gòu)減資注銷的方式進(jìn)行清理規(guī)范，使齊翔集團(tuán)實(shí)際股東人數(shù)和主體資格符合企業(yè)上市的有關(guān)要求。

（一）回購(gòu)減資方案與程序

1、減資程序 2007年11月25日齊翔集團(tuán)召開(kāi)員工代表大會(huì)，審議了《淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司職工委托持股清理規(guī)范方案》，就該方案進(jìn)行充分討論，認(rèn)為：①如果選擇減資，減資員工可一次性實(shí)現(xiàn)投資期間的豐厚回報(bào)；如果繼續(xù)持有齊翔集團(tuán)的股權(quán)，齊翔騰達(dá)上市存在不確定性，即使成功實(shí)現(xiàn)上市，所持股權(quán)并非齊翔騰達(dá)的股份，不能直接在交易所轉(zhuǎn)讓；②規(guī)范齊翔集團(tuán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)齊翔騰達(dá)的發(fā)行上市，保持齊翔騰達(dá)持續(xù)發(fā)展壯大是所有員工前途和利益的根本保證；③為了激勵(lì)公司管理層的積極性，推動(dòng)齊翔騰達(dá)、齊翔集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，通過(guò)以下決議：齊翔集團(tuán)僅保留截至2006年6月公司增資時(shí)所有中層以上管理人員且現(xiàn)仍在崗者、現(xiàn)正職崗位的中層管理人員（含“以副代正”）共計(jì) 48 人為出資人，其余出資者全部由齊翔集團(tuán)回購(gòu)減資；④回購(gòu)減資價(jià)格應(yīng)高于經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)，維護(hù)了擬減資員工的利益。

2007年11月28日，齊翔集團(tuán)召開(kāi)董事會(huì)，通過(guò)了回購(gòu)減資方案。

2007年12月13日，齊翔集團(tuán)股東會(huì)通過(guò)決議，同意王培選等26名原自然人注冊(cè)股東減少注冊(cè)資本38,590,195元，同時(shí)吸收增加郭豫、祝振茂、隋毅、莊潔、孫繼軍、孫傳正、王國(guó)輝、焦衛(wèi)、藺士軍、邵素慧、王鳳芹、邊立斌、隋吉斌、丁長(zhǎng)春、肖遠(yuǎn)寧、紀(jì)玉利、鄭立輝、張?jiān)?、韓靜、王守軍20名新注冊(cè)股東，通過(guò)一系列的股權(quán)出資轉(zhuǎn)讓，以解除原注冊(cè)股東中存在的委托代持齊翔集團(tuán)新注冊(cè)股東股權(quán)出資的行為。

2008年2月11日，齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)審議通過(guò)了《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓及減資的決定》，并經(jīng)齊翔集團(tuán)股東會(huì)決議通過(guò)，決定將齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)作為原注冊(cè)股東委托代持的齊翔集團(tuán)新注冊(cè)股東中的5名自然人的股權(quán)，合計(jì)142萬(wàn)元，分別與實(shí)際持有人簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，其中 28 萬(wàn)元出資轉(zhuǎn)讓給遲德旭、15萬(wàn)元出資轉(zhuǎn)讓給王培選、32萬(wàn)元出資轉(zhuǎn)讓給焦衛(wèi)、15萬(wàn)元出資轉(zhuǎn)讓給許守水、52萬(wàn)元出資轉(zhuǎn)讓給鄭立輝。轉(zhuǎn)讓后注冊(cè)登記出資剩余部分合計(jì)5,930,355元，由齊翔集團(tuán)予以回購(gòu)減資。至此，齊翔集團(tuán)工會(huì)委員會(huì)不再持有齊翔集團(tuán)的任何股權(quán)。

2008年3月15日，經(jīng)齊翔集團(tuán)股東會(huì)決議通過(guò)，侯洪科、王竹青、于東和、于新杰、周洪秀5人分別與車成聚簽訂《淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其分別持有的原委托車成聚代持的共計(jì)45萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓給車成聚。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，車成聚實(shí)際持有股權(quán)由1,755萬(wàn)元增加至 1,800 萬(wàn)元，不再接受其他股東的委托持股。

2、減資公告和通知

2007年12月14日，齊翔集團(tuán)在《魯中晨報(bào)》上公告：“為規(guī)范公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化公司的經(jīng)營(yíng)管理，我公司擬進(jìn)行減資，望各債權(quán)人周知，并自通知之日 45日內(nèi)提出債權(quán)處理意見(jiàn)。債權(quán)人未在該期限內(nèi)行使上述權(quán)力，本次減資將按照法定程序進(jìn)行。”公告發(fā)出后的一月內(nèi)齊翔集團(tuán)的相關(guān)債權(quán)方（包括借款銀行等）出具了《對(duì)淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司回購(gòu)減資無(wú)異議的函》，承諾放棄依據(jù)公司法第178條之規(guī)定賦予債權(quán)人就債務(wù)人回購(gòu)減資時(shí)有權(quán)要求債務(wù)人提前清償或提供相應(yīng)擔(dān)保的權(quán)利。

3、回購(gòu)價(jià)格

根據(jù)山東仲泰有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)并出具的《審計(jì)報(bào)告》（魯仲泰會(huì)師審字[2008]第11號(hào)），截至2007年12月31日，扣除應(yīng)支付的2007股東分紅3,600萬(wàn)元后，齊翔集團(tuán)的凈資產(chǎn)為178,833,844.39元，折合每元出資凈資產(chǎn)為1.987元。在充分考慮到保障回購(gòu)減資股東利益不受到損害的前提下，同時(shí)結(jié)合齊翔集團(tuán)的資金狀況、實(shí)際股東的意愿，以及保證減資后凈資產(chǎn)不低于實(shí)收注冊(cè)資本以避免造成出資不實(shí)等因素，最后股東大會(huì)確定此次減資每1元出資的回購(gòu)價(jià)格為2.00元，適當(dāng)高于每1元出資額對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)。

每1元原始出資的減資價(jià)格為2元，每1元原始出資自2004年至2007年累計(jì)分紅收益為1.5元，投資期約3.5年，經(jīng)測(cè)算年均回報(bào)高達(dá)71.43%。經(jīng)山東仲泰有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)截至2008年3月31日，減資完成后齊翔集團(tuán)總資產(chǎn)為35,496.65萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為8,792.27萬(wàn)元，每1元出資的賬面凈資產(chǎn)為1.93元。

4、減資價(jià)款支付與公證確認(rèn)

2008年3月，在淄博市臨淄公證處對(duì)654名職工股東一對(duì)一的現(xiàn)場(chǎng)公證下，齊翔集團(tuán)完成了所有職工股東減資款項(xiàng)的支付以及個(gè)人確認(rèn)函的簽署。齊翔集團(tuán)合計(jì)減少注冊(cè)資本44,520,550元（含工會(huì)委員會(huì)的5,930,355元），以貨幣方式歸還股東退資款89,041,100元（含稅），同時(shí)代扣代繳減資股東應(yīng)繳納的個(gè)人所得稅。經(jīng)保薦機(jī)構(gòu)核查，齊翔集團(tuán)支付的回購(gòu)減資款全部現(xiàn)金為其自有資金（下屬子公司的歷年分紅積累與部分銀行貸款），無(wú)來(lái)源于其他第三方的臨時(shí)拆借，資金來(lái)源合法有效。所有減資職工股東在淄博市臨淄公證處的現(xiàn)場(chǎng)公證下簽署了確認(rèn)函，主要內(nèi)容如下： “本人知曉淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司的控股子公司—淄博齊翔騰達(dá)化工股份有限公司擬申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市；”

“本人認(rèn)同淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司的股東及股本結(jié)構(gòu)調(diào)整方案；”

“本人決定自即日起解除與受托人簽訂的《淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司股權(quán)登記信托合同》，并接受淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司回購(gòu)、注銷代持的淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司出資；本人理解，淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司回購(gòu)前述代持股權(quán)的現(xiàn)時(shí)價(jià)格，可能低于淄博齊翔騰達(dá)化工股份有限公司發(fā)行上市后相應(yīng)股權(quán)比例所對(duì)應(yīng)的淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司的凈資產(chǎn)價(jià)值；”

“本人確認(rèn)，2008年即日收到淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司兌付的出資及相關(guān)權(quán)益（不含淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司已代為扣繳個(gè)人所得稅）；本人已于收到淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司兌付的出資及相關(guān)權(quán)益之當(dāng)日繳回所持的《淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司股權(quán)證》。本人確認(rèn)，無(wú)論何時(shí)、何人以何種原因均不能再以該股權(quán)證為依據(jù)向淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司主張任何權(quán)利及/或權(quán)益；”

“本人對(duì)淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司歷次股東及股本結(jié)構(gòu)變動(dòng)、增加注冊(cè)資本等行為無(wú)異議；”

“本人確認(rèn)對(duì)淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司已不存在任何權(quán)利或權(quán)益，與淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司不存在任何債權(quán)債務(wù)及其他權(quán)益糾紛。本人放棄對(duì)淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司的任何權(quán)利或權(quán)益主張以及權(quán)利或權(quán)益的請(qǐng)求（如有）。”

“前述確認(rèn)及同意系無(wú)條件且不可撤銷的?！?/p>

山東省淄博市臨淄公證處根據(jù)《公證法》和《公證程序規(guī)則》的規(guī)定，公證員王希軍、劉勛章、邵亮，公證員助理于紅波、瞿海燕，分別對(duì)654名職工股東款項(xiàng)的支付和上述承諾函的簽署辦理了公證，出具了654份《公證書(shū)》（［2008］淄臨淄證民字第206—245、247—275、286、288、289、307—332、334—

413、462—

528、530—

547、549—569、597—636、638—710、712—718、720—753、756—882、885—973號(hào)），對(duì)上述出資人對(duì)于齊翔集團(tuán)回購(gòu)其實(shí)際出資的真實(shí)性、完整性進(jìn)行了確認(rèn)。

5、減資后齊翔集團(tuán)股東情況

齊翔集團(tuán)就本次回購(gòu)減資履行了必要的法律程序，符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。減資后凈資產(chǎn)高于實(shí)收注冊(cè)資本，不會(huì)造成出資不實(shí)的問(wèn)題，不存在法律障礙。減資完畢后，北京天圓全會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司淄博分所出具了《驗(yàn)資報(bào)告》（天圓全淄驗(yàn)字[2008]019號(hào)），對(duì)齊翔集團(tuán)減資后的注冊(cè)資本實(shí)收情況發(fā)表了審驗(yàn)意見(jiàn)，齊翔集團(tuán)于2008年3月28日辦理了工商變更登記手續(xù)，變更后的注冊(cè)資本為45,479,450元。車成聚先生個(gè)人出資為1,800萬(wàn)元，為齊翔集團(tuán)的第一大股東，占注冊(cè)資本比例為39.58%。

2008年3月29日，齊翔集團(tuán)全體48名股東出具承諾函，聲明：自簽署承諾函之日，其不存在代任何第三人間接持有齊翔集團(tuán)出資的情況，并承諾對(duì)本聲明的真實(shí)性承擔(dān)全部法律責(zé)任；如將來(lái)有任何第三人通過(guò)現(xiàn)有股東向齊翔集團(tuán)主張股權(quán)出資權(quán)利，由該股東自行承擔(dān)一切法律后果，并且齊翔集團(tuán)現(xiàn)有全體股東承諾就解決該等第三人主張事項(xiàng)承擔(dān)連帶法律責(zé)任。

2008年4月18日，山東省淄博市臨淄公證處出具了《公證書(shū)》（[2008]淄臨淄證民字第981號(hào)），對(duì)整個(gè)減資過(guò)程中的程序、記錄及相關(guān)書(shū)面文件進(jìn)行了“證據(jù)保全”公證，證明齊翔集團(tuán)至2008年3月28日完成減資回購(gòu)程序，公司注冊(cè)資本由9,000萬(wàn)元變更為4,547.945萬(wàn)元。

6、中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)

發(fā)行人律師認(rèn)為：淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司的實(shí)際出資人通過(guò)員工代表大會(huì)以及簽署確認(rèn)函的形式共同及單獨(dú)認(rèn)同委托職工持股的清理過(guò)程，淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司該次減少注冊(cè)資本已履行了《公司法》等法律、行政法規(guī)、規(guī)范性文件和《淄博齊翔石油化工集團(tuán)有限公司章程》規(guī)定的召集、召開(kāi)董事會(huì)與股東會(huì)并作出相關(guān)決議以及減少注冊(cè)資本所需的取得債權(quán)人同意、公告、聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師就減少注冊(cè)資本進(jìn)行驗(yàn)證、辦理公司變更登記等程序，不違反《公司法》等法律、行政法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定。

保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：在確定和實(shí)施齊翔集團(tuán)職工委托持股清理規(guī)范方案的過(guò)程中，齊翔集團(tuán)實(shí)際股東充分了解實(shí)施該方案的必要性和合理性，職工委托投資的解除以及齊翔集團(tuán)回購(gòu)減資行為完全是在全體實(shí)際股東自愿的前提下進(jìn)行的，整個(gè)清理過(guò)程履行了相應(yīng)的法律程序，得到了法定公證機(jī)關(guān)的公證，并獲得了山東省淄博市臨淄區(qū)人民政府的確認(rèn)，委托持股的清理使齊翔集團(tuán)原不規(guī)范的持股方式得以徹底糾正，目前不存在任何潛在的問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)隱患。經(jīng)保薦機(jī)構(gòu)內(nèi)部審核部門(mén)進(jìn)行的補(bǔ)充調(diào)查，確認(rèn)齊翔集團(tuán)整個(gè)減資過(guò)程充分聽(tīng)取了全體股東的意見(jiàn)，在現(xiàn)有條件下最大限度地保護(hù)了改制職工利益，未發(fā)現(xiàn)存在可能遺留的或有糾紛和其他安排。齊翔集團(tuán)減資后至招股說(shuō)明書(shū)簽署之日，減資股東未對(duì)減資回購(gòu)行為提出異議，沒(méi)有發(fā)生糾紛。故2007年11月齊翔集團(tuán)對(duì)委托職工持股的清理過(guò)程合法合規(guī)，對(duì)本次發(fā)行上市不構(gòu)成任何法律障礙。

七、瑞普生物：因出資瑕疵而減資

2008年4月20日，瑞普生物控股子公司瑞普高科股東會(huì)決議認(rèn)定：天津畜研所以《獸藥生產(chǎn)企業(yè)許可證》出資不符合法律法規(guī)的規(guī)定；且天津畜研所投入的其他五項(xiàng)無(wú)形資產(chǎn)和實(shí)物資產(chǎn)未取得相關(guān)發(fā)票等記賬的合法原始憑證，實(shí)物資產(chǎn)也未移交瑞普高科使用，因此，天津畜研所上述出資427.51萬(wàn)元存在瑕疵。此427.51萬(wàn)元出資瑕疵的資產(chǎn)如下：

其中，實(shí)物資產(chǎn)共82項(xiàng)，主要為過(guò)濾器、培養(yǎng)箱、干燥箱、顯微鏡等儀器設(shè)備，計(jì)算機(jī)、打印機(jī)等辦公設(shè)備，空調(diào)、冰箱等輔助設(shè)備。

根據(jù)《公司法》第三十一條的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。由于上述出資存在瑕疵，因此，應(yīng)由天津畜研所以現(xiàn)金或其他非貨幣財(cái)產(chǎn)補(bǔ)足出資，并將存在瑕疵的資產(chǎn)退回天津畜研所?？紤]到天津畜研所當(dāng)時(shí)不具備補(bǔ)足出資的能力，瑞普高科股東會(huì)決議同意將注冊(cè)資本從2,000萬(wàn)元減至1,500萬(wàn)元，減少天津畜研所的500萬(wàn)元出資額，其他股東出資額不變。

此后，瑞普高科編制了資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，并于2008年4月23日在《北方經(jīng)濟(jì)時(shí)報(bào)》刊登了《減資公告》。2008年6月12 日，天津中興財(cái)有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》（津中興財(cái)驗(yàn)字（2008）第040號(hào)）對(duì)本次減資進(jìn)行了驗(yàn)證。2008年6月17日，瑞普高科就上述事項(xiàng)辦理完畢工商登記手續(xù)并取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。在減資過(guò)程中，瑞普高科履行了《公司法》規(guī)定的編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單、通知債權(quán)人、公告等程序，并辦理了驗(yàn)資和工商變更登記。

減資的500萬(wàn)元出資額包括天津畜研所存在瑕疵的出資427.51萬(wàn)元及現(xiàn)金出資72.49萬(wàn)元。減資500萬(wàn)元免除了天津畜研所補(bǔ)足出資427.51萬(wàn)元的義務(wù)，并退回天津畜研所現(xiàn)金出資72.49萬(wàn)元。

2009年8月4日天津市農(nóng)業(yè)科學(xué)院《關(guān)于天津市畜牧獸醫(yī)研究所申請(qǐng)從天津牧瑞生物技術(shù)有限公司減資的批復(fù)》（津農(nóng)科[2009]20 號(hào)）對(duì)上述減資事項(xiàng)予以確認(rèn)。

2009年12月20日，天津畜研所就上述減資事項(xiàng)出具了《承諾函》：若天津瑞普高科生物藥業(yè)有限公司因上述事項(xiàng)受到任何行政處罰或承擔(dān)任何法律責(zé)任，則本研究所將無(wú)條件地全額承擔(dān)因此給天津瑞普高科生物藥業(yè)有限公司造成的損失，包括但不限于罰金、經(jīng)濟(jì)損失以及為承擔(dān)法律責(zé)任所產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用。

此次減資后瑞普高科股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

經(jīng)核查，發(fā)行人律師認(rèn)為：2008年6月，瑞普高科通過(guò)減資方式糾正出資瑕疵的行為符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，減資后瑞普高科的注冊(cè)資本1,500萬(wàn)元均足額到位。

經(jīng)核查，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：瑞普高科歷史出資中存在瑕疵，通過(guò)減資方式糾正出資瑕疵的行為符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，減資后瑞普高科的注冊(cè)資本1,500萬(wàn)元均足額到位。瑞普高科減資過(guò)程已履行了必要的內(nèi)部決策和公告程序，減資過(guò)程合法、有效。

八、太陽(yáng)電纜：因出資瑕疵和回購(gòu)股份而減資

（一）1999年

1、調(diào)整注冊(cè)資本

1996年發(fā)行人增資擴(kuò)股時(shí)，發(fā)行人設(shè)立時(shí)土地評(píng)估價(jià)值為976萬(wàn)元的土地經(jīng)評(píng)估確認(rèn)新增土地價(jià)值1,129.84萬(wàn)元，該次增資時(shí)南平國(guó)資局認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立時(shí)僅按該塊土地評(píng)估價(jià)值976萬(wàn)元的30%繳納土地使用權(quán)出讓金292.8萬(wàn)元，因此此次增資擴(kuò)股該土地增值部分應(yīng)僅由南平國(guó)資局享有，因此南平國(guó)資局根據(jù)截至1996年8月31日發(fā)行人經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的未包括上述新增土地價(jià)值的發(fā)行人每股凈資產(chǎn)值，以新增土地價(jià)值1,129.84萬(wàn)元按1.8072﹕1的比例折為股份6,251,881股向發(fā)行人增資入股。1999年3月1日發(fā)行人臨時(shí)股東大會(huì)審議確認(rèn)，1996年發(fā)行人增資擴(kuò)股時(shí)，該土地增值部分不宜作為國(guó)家股增資入股，土地增值部分應(yīng)由1996年增資擴(kuò)股前發(fā)行人原全體股東共享，據(jù)此該次股東大會(huì)作出的關(guān)于核減股本并調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的決議，決議明確發(fā)行人1996年增資擴(kuò)股時(shí)，各股東的出資按照發(fā)行人截至1996年8月31日經(jīng)上述調(diào)整后的每股凈資產(chǎn)值1.9245 元重新折股，同時(shí)發(fā)行人應(yīng)補(bǔ)繳該塊土地其余70%的土地使用權(quán)出讓金，計(jì)683.2 萬(wàn)元。本次注冊(cè)資本調(diào)整后，發(fā)行人股本總額由11,777.6302萬(wàn)股調(diào)整為10,704.8528萬(wàn)股，其中，國(guó)家股4,200.492 萬(wàn)股，占股本總額的39.24%；法人股6,410.6908萬(wàn)股，占股本總額的59.89%；內(nèi)部職工股93.67萬(wàn)股，占股本總額的0.87%。2、1999年發(fā)行人調(diào)整股權(quán)及減資的依據(jù)

①1999年3月1日發(fā)行人召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，決議核減股本并調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)；

②1999年3月3日，福建省土地管理局出具閩土資[1999]4號(hào)《關(guān)于確認(rèn)福建南平電纜股份有限公司土地估價(jià)結(jié)果及重新處置土地使用權(quán)方案的批復(fù)》，對(duì)上述土地處置方案重新進(jìn)行了確認(rèn)；

③1999年3月12日，福建省國(guó)有資產(chǎn)管理局出具閩國(guó)資商(1999)007號(hào)《關(guān)于福建南平電纜股份有限公司調(diào)整折股方案的批復(fù)》，同意發(fā)行人對(duì)1996年增資擴(kuò)股的折股方案進(jìn)行調(diào)整，折股比率由1.8072﹕1調(diào)整為1.9245﹕1，同時(shí)依據(jù)調(diào)整后的折股比率對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行了調(diào)整；

④1999年3月18日，福建省人民政府出具閩政體股[1999]3號(hào)《關(guān)于同意福建南平電纜股份有限公司變更總股本并調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的批復(fù)》，批準(zhǔn)發(fā)行人本次調(diào)整股權(quán)及減資。

經(jīng)保薦人及發(fā)行人律師核查，發(fā)行人在1999年調(diào)整股權(quán)及減資時(shí)，未按照原《公司法》的規(guī)定，履行通知債權(quán)人并公告的義務(wù)；由于該次調(diào)整注冊(cè)資本主要是對(duì)各股東出資的折股比例進(jìn)行調(diào)整，并未對(duì)債權(quán)人的利益造成實(shí)質(zhì)性影響，且自發(fā)行人于1999年調(diào)整注冊(cè)資本至今，無(wú)任何債權(quán)人就該事項(xiàng)與發(fā)行人發(fā)生爭(zhēng)議或糾紛。因此，保薦人認(rèn)為發(fā)行人在1999年調(diào)整股權(quán)及減資時(shí)未履行通知債權(quán)人并公告的義務(wù)，對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成任何實(shí)質(zhì)影響；發(fā)行人律師認(rèn)為該事項(xiàng)不會(huì)成為發(fā)行人本次發(fā)行上市的法律障礙。

自發(fā)行人于1997年1月完成1996年增資擴(kuò)股工作至1999年3月調(diào)整股本結(jié)構(gòu)期間，發(fā)行人共實(shí)施了兩次利潤(rùn)分配，其中：(1)發(fā)行人分配1997利潤(rùn)時(shí)，是以1999年調(diào)整股本結(jié)構(gòu)前的股本總額117,776,302股為基數(shù)向全體股東分配利潤(rùn)；(2)發(fā)行人分配1998利潤(rùn)時(shí)，是以1999年調(diào)整股本結(jié)構(gòu)后的股本總額107,048,528股為基數(shù)向全體股東分配利潤(rùn)。經(jīng)保薦人、發(fā)行人律師核查認(rèn)為，發(fā)行人是以實(shí)施利潤(rùn)分配時(shí)的股本總額及股東持股數(shù)為基數(shù)向股東分配利潤(rùn)，并且上述利潤(rùn)分配方案已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)審議通過(guò)，也符合發(fā)行人當(dāng)時(shí)的情況，是合法有效的。

發(fā)行人于1999年調(diào)整股本結(jié)構(gòu)后，南平市國(guó)資局、中盛發(fā)展、浦建電力所持股份數(shù)量與本次股本結(jié)構(gòu)調(diào)整前相比，分別減少7,123,252股、1,928,365股和1,676,157股，因此，若按照本次股本結(jié)構(gòu)調(diào)整后的持股數(shù)量計(jì)算，發(fā)行人在實(shí)施1997利潤(rùn)分配時(shí)存在多分配利潤(rùn)給南平市國(guó)資局、中盛發(fā)展、浦建電力的情況。自發(fā)行人實(shí)施1997利潤(rùn)分配至今已有十年，發(fā)行人及其他股東均未要求南平國(guó)投、中盛發(fā)展、浦建電力退還股利，且上述權(quán)利主張的訴訟時(shí)效期間也已經(jīng)屆滿。因此,保薦人及發(fā)行人律師認(rèn)為，上述發(fā)行人1999年股本結(jié)構(gòu)調(diào)整前的利潤(rùn)分配不存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。

（二）2001年

1、回購(gòu)股份及減資

1998年6月，福建省證券委員會(huì)推薦福建南平電纜股份有限公司為1997計(jì)劃指標(biāo)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票的企業(yè)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出審核申請(qǐng)，2000年8月31日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)以證監(jiān)函[2000]218號(hào)文《關(guān)于不予核準(zhǔn)福建南平電纜股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票申請(qǐng)的決定》，對(duì)福建南平電纜股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票的申請(qǐng)決定不予核準(zhǔn)。為研究解決福建南平電纜股份有限公司股票不能上市的后續(xù)問(wèn)題，南平市政府有關(guān)部門(mén)召開(kāi)專題會(huì)議，確認(rèn)將福建南平電纜股份有限公司本部與建甌電力分公司、浦城電力分公司的資產(chǎn)、負(fù)債、或有負(fù)債、人員全建制地進(jìn)行拆分，并恢復(fù)福建南平電纜股份有限公司為1996年增資擴(kuò)股前的經(jīng)營(yíng)狀態(tài)，專注從事電線、電纜的制造業(yè)務(wù)。2001年1月12日，發(fā)行人2001年第一次臨時(shí)股東大會(huì)作出了關(guān)于公司出售資產(chǎn)和回購(gòu)股份并相應(yīng)變更總股本及股權(quán)結(jié)構(gòu)的決議，發(fā)行人將其建甌電力分公司資產(chǎn)及相關(guān)負(fù)債、浦城電力分公司資產(chǎn)及相關(guān)負(fù)債分別按照2000年12月31日的賬面凈資產(chǎn)值作價(jià)轉(zhuǎn)讓給福建省建甌市水利電力發(fā)展集團(tuán)公司和浦城電力有限責(zé)任公司，同時(shí)，發(fā)行人回購(gòu)并注銷浦建電力持有的法人股2,582.3965萬(wàn)股、中盛發(fā)展持有的法人股2,970.9643萬(wàn)股、南平國(guó)資局持有的國(guó)家股1,342.4920萬(wàn)股。

本次回購(gòu)股份過(guò)程中，發(fā)行人將其建甌電力分公司資產(chǎn)及相關(guān)負(fù)債作價(jià)6,326萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給福建省建甌市水利電力發(fā)展集團(tuán)公司；同時(shí)，發(fā)行人分別按1,265萬(wàn)元和5,061萬(wàn)元的價(jià)格向南平國(guó)資局和浦建電力回購(gòu)股份645.5991萬(wàn)股和2,582.3965萬(wàn)股；2001年1月12日，發(fā)行人、福建省建甌市水利電力發(fā)展集團(tuán)公司、南平國(guó)資局和浦建電力共同簽訂了《協(xié)議書(shū)》，就上述資產(chǎn)出售及股份回購(gòu)所產(chǎn)生的債權(quán)、債務(wù)互相抵銷之事宜達(dá)成一致。

本次回購(gòu)股份過(guò)程中，發(fā)行人將其浦城電力分公司資產(chǎn)及相關(guān)負(fù)債作價(jià)7,189萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給浦城電力有限責(zé)任公司；同時(shí)，發(fā)行人分別按1,366萬(wàn)元和5,823萬(wàn)元的價(jià)格向南平國(guó)資局和中盛發(fā)展回購(gòu)股份696.8929萬(wàn)股和2,970.9643萬(wàn)股；2001年1月12日，發(fā)行人、浦城電力有限責(zé)任公司、南平國(guó)資局和中盛發(fā)展共同簽訂了《協(xié)議書(shū)》，就上述資產(chǎn)出售及股份回購(gòu)所產(chǎn)生的債權(quán)、債務(wù)互相抵銷之事宜達(dá)成一致。

對(duì)于本次回購(gòu)股份及減少注冊(cè)資本之事宜，發(fā)行人分別于2001年2月8日、2月15日、2月22日在《閩北日?qǐng)?bào)》上刊登了公告，并就債務(wù)轉(zhuǎn)移之事項(xiàng)與主要債權(quán)人達(dá)成了協(xié)議。發(fā)行人本次回購(gòu)股份及減少注冊(cè)資本之事宜已于2001年9月29日獲得南平國(guó)資局南國(guó)資企[2001]28號(hào)《關(guān)于同意福建南平電纜股份有限公司縮減股本的批復(fù)》同意，并于2001年10月15日獲得福建省人民政府閩政體股[2001]33號(hào)《關(guān)于同意福建南平電纜股份有限公司調(diào)整總股本及股權(quán)結(jié)構(gòu)的批復(fù)》批準(zhǔn)。本次減資后的注冊(cè)資本已于2001年10月25日經(jīng)福建華興會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司閩華興所(2001)股驗(yàn)字23號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》驗(yàn)證，發(fā)行人于2001 年10月30日在福建省工商行政管理局辦理了變更登記手續(xù)。本次回購(gòu)股份及減少注冊(cè)資本后，發(fā)行人的股本總額變更為3,809萬(wàn)股，股權(quán)結(jié)構(gòu)為：國(guó)家股2,858萬(wàn)股，占股本總額的75.03%；法人股857.33萬(wàn)股，占股本總額的22.51%；內(nèi)部職工股93.67萬(wàn)股，占股本總額的2.46%。經(jīng)保薦人核查認(rèn)為，2001年發(fā)行人回購(gòu)股份符合原《公司法》及其他法律、法規(guī)關(guān)于股份回購(gòu)的規(guī)定。

經(jīng)發(fā)行人律師核查認(rèn)為，發(fā)行人本次回購(gòu)股份符合《公司法》及其他法律、法規(guī)關(guān)于股份回購(gòu)的規(guī)定。

九、新都化工：因出資瑕疵而減資

（一）首次出資存在的瑕疵及規(guī)范情況

1、新都公司設(shè)立時(shí)，各股東以其在新都化工實(shí)驗(yàn)廠擁有的凈資產(chǎn)進(jìn)行出資，出資時(shí)未對(duì)新都化工實(shí)驗(yàn)廠資產(chǎn)情況進(jìn)行審計(jì)或評(píng)估。

成都市新都工商行政管理局于2010年1月26日出具了《說(shuō)明函》，“按當(dāng)時(shí)的操作規(guī)范，對(duì)于公司設(shè)立時(shí)股東以實(shí)物資產(chǎn)出資的，主要審核公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立時(shí)提交的《驗(yàn)資證明書(shū)》等申請(qǐng)文件，而沒(méi)有要求其出具評(píng)估報(bào)告。原公司設(shè)立時(shí)提交的《驗(yàn)資證明書(shū)》等申請(qǐng)文件符合當(dāng)時(shí)的要求，對(duì)于其設(shè)立股東實(shí)物出資是否經(jīng)過(guò)評(píng)估事宜，我局不會(huì)再進(jìn)行追究?！?/p>

本次申報(bào)會(huì)計(jì)師對(duì)新都公司首次出資進(jìn)行了驗(yàn)資復(fù)核。根據(jù)《驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告》，截至1995年7月，新都縣氮肥廠（后更正為“新都五星玻璃廠”）出資710,000.00元，占注冊(cè)資本的15.04%；四川省科技交流中心出資920,000.00元，占實(shí)收資本的19.49%；新都縣科技開(kāi)發(fā)中心出資290,000.00元，占實(shí)收資本的6.14%。經(jīng)西南證券及天健正信對(duì)新都化工實(shí)驗(yàn)廠原始賬目的核查，截至1995年7月，三名股東用于對(duì)新都公司出資的各自在新都化工實(shí)驗(yàn)廠擁有的凈資產(chǎn)與其對(duì)新都公司的原始投入情況相符。

2、截止1997年4月，新都縣氮肥廠用于首次設(shè)立出資的土地及土地附屬物尚未完成產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)，存在出資不實(shí)。但鑒于新都縣氮肥廠用于出資的2,800,000元土地及土地附屬物于1997年5月進(jìn)行了減資，因此，新都公司設(shè)立時(shí)，土地及土地附屬物沒(méi)有進(jìn)行評(píng)估及未過(guò)戶的瑕疵通過(guò)1997年減資而消除。

3、新都公司股東以在新都化工實(shí)驗(yàn)廠的凈資產(chǎn)出資未經(jīng)審計(jì)及評(píng)估，可能存在出資不實(shí)，但在2005年設(shè)立股份公司時(shí)，按照經(jīng)具有證券從業(yè)資格的評(píng)估師事務(wù)所評(píng)估后的凈資產(chǎn)進(jìn)行整體變更，新都公司設(shè)立時(shí)可能存在的出資不實(shí)瑕疵于2005年得到解決。

（二）1997年新都公司減資及股東變更 1、1997年新都公司減資

新都公司設(shè)立后，由于五星玻璃廠的實(shí)物資產(chǎn)出資280萬(wàn)元未能辦理產(chǎn)權(quán)變更，1997年5月4日，新都公司召開(kāi)股東會(huì)，審議通過(guò)將五星玻璃廠出資中以土地及土地附屬物出資部分280萬(wàn)元從注冊(cè)資本中扣除的議案。

新都公司于1998年1月17日至19日在《成都晚報(bào)》上連續(xù)進(jìn)行了三次公告，公告期滿后，沒(méi)有債權(quán)人提出異議。2、1997年新都公司股東變更

經(jīng)核查原始財(cái)務(wù)憑證及經(jīng)工商登記的《成都市新都化學(xué)工業(yè)有限公司關(guān)于注冊(cè)資本變更和股東更正的情況說(shuō)明》（1997年4月），五星玻璃廠系經(jīng)新都縣工商局登記注冊(cè)的獨(dú)立法人，原屬新都縣氮肥廠具有法人資格的下屬企業(yè)，故當(dāng)初經(jīng)辦人員在起草開(kāi)業(yè)章程時(shí)，誤把股東名稱寫(xiě)成了新都縣氮肥廠，導(dǎo)致在1995年新都公司設(shè)立時(shí)，公司股東、章程、驗(yàn)資報(bào)告等文件上，股東均相應(yīng)登記為新都縣氮肥廠。按新都縣體制改革委員會(huì)于1996年10月15日出具的新都體改[1996]197號(hào)文件《關(guān)于同意新都縣氮肥廠與新都啤酒廠資產(chǎn)、人員劃分結(jié)果的批復(fù)》，新都啤酒廠與新都縣氮肥廠分立，分立后，原五星玻璃廠不再系新都縣氮肥廠下屬企業(yè)，變更為新都啤酒廠下屬企業(yè)。由此，新都公司在1997年減資時(shí)，對(duì)此予以了更正，并相應(yīng)進(jìn)行了工商變更登記。

四川省新都縣氮肥廠與五星玻璃廠及新都公司共同簽署了《成都市新都化學(xué)工業(yè)有限公司關(guān)于注冊(cè)資本變更和股東更正的情況說(shuō)明》，并將該情況說(shuō)明在工商局登記備案，同意并配合了本次更正，四川省新都縣氮肥廠對(duì)此次股東變更無(wú)異議，股東變更至今，新都縣氮肥廠從未提出任何異議，未出現(xiàn)糾紛，不存在糾紛及潛在糾紛。

此次股東變更及減資完成后，新都公司注冊(cè)資本變更為1,920,000元，股東出資情況如下：

以上減資業(yè)經(jīng)四川省審計(jì)師事務(wù)所于1997年12月16日出具的川審事驗(yàn)[1997]143號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》予以審驗(yàn)。

新都公司于1998年3月30日完成了本次減資和股東名稱變更的工商登記。

2000年3月21日，經(jīng)成都市工商行政管理局批準(zhǔn)，新都公司注冊(cè)資本由原來(lái)的472萬(wàn)元減資到192萬(wàn)元。四川省審計(jì)事務(wù)所對(duì)截至1997年11月30日注冊(cè)資本、投入資本變更情況的真實(shí)性和合法性進(jìn)行了審驗(yàn)，出具了川審事驗(yàn)[1997]143 號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》。根據(jù)該驗(yàn)資報(bào)告，截至1997年11月30日，變更后的成都市新都化學(xué)工業(yè)有限公司的投入資本總額為 1,920,000.00元，其中實(shí)收資本1,920,000.00元均為法人資本金，資本公積3,983.10元，未分配利潤(rùn)321,155.40 元，所有者權(quán)益合計(jì)為2,245,138.50元。

【案例評(píng)析】

1、公司增資是企業(yè)發(fā)展過(guò)程中再常見(jiàn)的一種法律行為，可是減資卻往往就不是那么單純了，不僅僅是程序上較為復(fù)雜，從實(shí)質(zhì)上也更加容易引起別人的關(guān)注。

2、從法律上講，減資的程序主要包括：①股東大會(huì)作出決議；②編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)清單；③對(duì)主要債權(quán)人進(jìn)行書(shū)面通知；④在報(bào)紙上刊登減資公告；⑤會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資之后驗(yàn)資報(bào)告；⑥工商變更換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3、對(duì)于減資問(wèn)題的解決思路，除了要介紹清楚公司減資的整個(gè)法律程序之外，還可能需要解釋如下幾個(gè)事情：①為什么要減資；②減資對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)是否會(huì)存在影響；③減資是否會(huì)存在潛在風(fēng)險(xiǎn)和糾紛等等。

4、下面就具體案例中體現(xiàn)的一些典型的問(wèn)題分別作出總結(jié)：

①北新路橋：當(dāng)初為了更高級(jí)別的資質(zhì)而決定增資且分兩次出資，后來(lái)決定股東第二次出資義務(wù)不再履行從而減資。同時(shí)關(guān)注該減資對(duì)于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響，由于路橋企業(yè)的業(yè)務(wù)量與注冊(cè)資本有直接的關(guān)系，從而對(duì)該問(wèn)題重點(diǎn)關(guān)注也是合理的。②華中數(shù)控：解決思路上還要解釋減資的原因；案例存在既減資又增資的情形，原因都是因?yàn)闃I(yè)務(wù)發(fā)展需要，說(shuō)白了就是業(yè)務(wù)發(fā)展不需要那么多錢(qián)就減資而后來(lái)又需要錢(qián)了就增資。

③嘉事堂：由于連續(xù)收購(gòu)多家子公司導(dǎo)致注冊(cè)資本被動(dòng)增加，后為了提高資產(chǎn)收益率而減資。

④九九久：由于盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本需要代扣代繳個(gè)人所得稅，所以股東決定減資以免除納稅義務(wù)。

⑤科華恒盛：公司在歷史沿革中存在多次的增資和減資行為，該情形主要是由于公司對(duì)技術(shù)人員進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)以及技術(shù)人員存在一定的流動(dòng)導(dǎo)致，另外，為了規(guī)避老公司法股份公司股東三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定從而采取減資的方式而讓原股東退出。另外，該案例還有一點(diǎn)值得注意，那就是由于多次增資和減資，會(huì)里還關(guān)注這是否造成集資行為的界定，看來(lái)有時(shí)候?qū)?wèn)題的考察需要更加深入啊。

⑥齊翔騰達(dá)：在該案例中，為了解決工會(huì)持股的問(wèn)題公司采取了股份回購(gòu)的方式從而減資，這是一個(gè)不常見(jiàn)的思路，比較新鮮。當(dāng)然，為了解決潛在的糾紛，中介機(jī)構(gòu)在股東決議、回回購(gòu)價(jià)格、價(jià)款支付等方面均做了比較好的嘗試，并且為此做了公證，值得借鑒。太陽(yáng)電纜也存在回購(gòu)股份而減資的情形。

⑦瑞普生物：如果股東的出資存在某些瑕疵，目前實(shí)務(wù)中的處理方式為以現(xiàn)金補(bǔ)足出資，而該案例中通過(guò)減資的方式解決了該瑕疵，也是不錯(cuò)的思路。在實(shí)務(wù)中之所以減資的方式?jīng)]有被廣泛運(yùn)用，主要有擔(dān)心減資程序的復(fù)雜，其實(shí)如果出資存在瑕疵而補(bǔ)足出資對(duì)于股東現(xiàn)金流壓力又比較大的情況下，減資的方式也是值得嘗試。新都公司和太陽(yáng)電纜也均存在以減資而解決出資瑕疵的情形。

5、除上述案例外，存在減資事項(xiàng)的還有如下案例：新都化工、長(zhǎng)信科技、雅化集團(tuán)、太陽(yáng)電纜、泰亞股份、佳隆股份、捷成股份、瑞普生物、杭鍋股份、舒泰神、九九久等

第五篇：案例研習(xí)(60)：資金拆借解決之道

案例研習(xí)（60）：資金拆借解決之道

(2011-07-10)【案例情況】

一、貴州百靈：大額資金拆借給非關(guān)聯(lián)方

【報(bào)告期內(nèi)，公司其他應(yīng)收款項(xiàng)中有較大數(shù)額為拆借給其他公司的資金，請(qǐng)保薦人、律師核查發(fā)行人拆借給其他公司資金的原因及雙方合作的具體內(nèi)容，資金往來(lái)采取的形式、資金占用費(fèi)的定價(jià)及依據(jù)，并對(duì)上述資金拆借行為的合法性及是否會(huì)給公司帶來(lái)潛在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)表意見(jiàn)?！?/p>

1、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州宏立城房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“宏立城公司”）。

發(fā)行人共計(jì)9次借款給宏立城公司。其中2005年8次，總金額41，250，000.00元；2006年借款1次，金額10，000，000.00元。宏立城公司于2005年還款5，000，000.00 元，2006年4月分兩次還款共計(jì)21，280，000.00元，2006 年5月還款23，000，000.00元，2006年10月還款1，970，000。00元。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)，但由于宏立城公司逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4，030，000.00元。

2、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州中衛(wèi)時(shí)代醫(yī)藥經(jīng)營(yíng)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“中衛(wèi)時(shí)代”）。

發(fā)行人于2005年7月借款24，000，000.00元給中衛(wèi)時(shí)代。中衛(wèi)時(shí)代于2007年8月還清借款。

借款時(shí)中衛(wèi)時(shí)代是發(fā)行人的經(jīng)銷商，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。

3、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給安順商廈有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱：“安順商廈”）。

發(fā)行人于2006年4-5月共計(jì)借款21，000，000.00元給安順商廈，并于2007年6月代安順商廈支付保險(xiǎn)費(fèi)20，300.00元。安順商廈于2008年6月全部還清。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。

4、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給安順開(kāi)發(fā)區(qū)土地開(kāi)發(fā)收購(gòu)儲(chǔ)備交易中心（以下簡(jiǎn)稱：“交易中心”）。

發(fā)行人于2006年12月借款20，000，000.00 元給交易中心，交易中心于2007年2月還款8，000，000.00元，2007年4月還款10，000，000.00元，2007年7月還款2，000，000.00元。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。但由于交易中心逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金450，166.00元。

5、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴陽(yáng)白云金田房地產(chǎn)綜合開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“金田公司”）。

發(fā)行人于2006年陸續(xù)借款12，000，000.00元、2007年3月借款5，000，000.00 元共計(jì)17，000，000.00元給金田公司。金田公司于2007年10月還款15，500，000.00元，余款于2008年全部還清。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。

6、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州嘉黔房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“嘉黔公司”）。

自2005年5月至2007年末，發(fā)行人累計(jì)向嘉黔公司拆借資金6,724.75萬(wàn)元，2008年6月末嘉黔公司全部還清。

拆借資金時(shí)嘉黔公司為發(fā)行人的控股子公司，資金拆借的原因是為了支持子公司的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。

7、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給吉源實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“吉源公司”）。

發(fā)行人于2007年8月陸續(xù)借款17，000，000.00 元給吉源公司。吉源公司于2008年1月還清全部借款。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。

8、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州宏泰化工有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱：“宏泰公司”）。

發(fā)行人于2006年10月借款5，000，000.00元給宏泰公司，宏泰公司于2007年9月還清，逾期6個(gè)月。

雙方在業(yè)務(wù)上沒(méi)有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時(shí)相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。但由于宏泰公司逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金43.64萬(wàn)元。

發(fā)行人將資金拆借給上述借款人違反了《貸款通則》的相應(yīng)規(guī)定，雖未收取資金占用費(fèi)，但收取了宏立城公司、交易中心及宏泰公司逾期還款的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，存在被中國(guó)人民銀行按《貸款通則》第七十三條的規(guī)定按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款的風(fēng)險(xiǎn)。

2009年3月6日，發(fā)行人控股股東姜偉出具《承諾函》，承諾發(fā)行人若因在本承諾書(shū)出具日之前對(duì)外拆借資金而導(dǎo)致的行政、司法處罰給發(fā)行人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失，全部由其本人承擔(dān)。

綜上，本所認(rèn)為，發(fā)行人資金拆借行為雖然違反了《貸款通則》的相應(yīng)規(guī)定，存在被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，但鑒于發(fā)行人控股股東姜偉已出具《承諾函》，發(fā)行人的利益不會(huì)因此受到影響，上述資金拆借行為不會(huì)對(duì)本次發(fā)行并上市產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙。

二、太陽(yáng)電纜：代理捐款理財(cái)

【請(qǐng)保薦人和律師核查并披露福建省青少年發(fā)展基金會(huì)和南平市困難黨員幫扶基金會(huì)給發(fā)行人提供借款的原因?！?/p>

經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人分別向福建省青少年發(fā)展基金會(huì)和南平市困難黨員扶基金會(huì)借款200萬(wàn)元和50萬(wàn)元，這兩筆款項(xiàng)實(shí)際上是發(fā)行人分別向福建省青少年發(fā)展基金會(huì)和南平市困難黨員幫扶基金會(huì)的捐款。上述兩個(gè)基金會(huì)是為了保證其基金的保值增值，尋求安全性高、具有穩(wěn)定收益的投資回報(bào)，而將上述款項(xiàng)出借給發(fā)行人。根據(jù)發(fā)行人與福建省青少年發(fā)展基金會(huì)、南平市困難黨員幫扶基金會(huì)分別于2006年9月30日、2007年9月3日簽訂的《太陽(yáng)電纜希望工程基金捐贈(zèng)合作協(xié)議書(shū)》和《投資協(xié)議書(shū)》，發(fā)行人應(yīng)每年分別向福建省青少年發(fā)展基金會(huì)和南平市困難黨員幫扶基金會(huì)支付固定收益25萬(wàn)元和6萬(wàn)元。

由于上述兩項(xiàng)借款不符合《貸款通則》之規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商同意，發(fā)行人已于2007年11月27日分別向福建省青少年發(fā)展基金會(huì)和南平市困難黨員幫扶基金會(huì)歸還了上述借款。本所律師認(rèn)為，雖然上述兩項(xiàng)借款不符合《貸款通則》之規(guī)定，但發(fā)行人作為借入方，不存在因違規(guī)收入而被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，因此，上述事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

三、凱美特氣：向外資關(guān)聯(lián)方拆借資金

【2009年9月，公司與關(guān)聯(lián)方香港浩訊簽訂借款協(xié)議，向其借款1820萬(wàn)元用于流動(dòng)資金所需；2010年，公司以支付的香港浩訊原擬香港上市中介費(fèi)319萬(wàn)元抵償部分借款金額。截至期末，發(fā)行人與香港浩訊之間的借款金額為1500萬(wàn)元。請(qǐng)發(fā)行人律師說(shuō)明發(fā)行人與香港浩訊之間發(fā)生的該借款是否符合人民銀行、銀監(jiān)會(huì)關(guān)于資金借款的相關(guān)規(guī)定，這種行為是否符合外匯管理相關(guān)規(guī)定、是否構(gòu)成本次發(fā)行障礙】

（一）基本情況

1、經(jīng)核查，香港浩訊為發(fā)行人的控股股東，2001年8月17日在香港成立的有限公司，現(xiàn)持有32121246-000-08-07-0 號(hào)《商業(yè)登記證》，注冊(cè)地址為香港九龍尖沙嘴赫德道8號(hào)20樓C室。2、2009年5月19日，香港浩訊與中國(guó)石油化工股份有限公司催化劑分公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款共計(jì)人民幣18,202,639.92元。2009年9月1日，香港浩訊與中國(guó)石油化工股份有限公司催化劑分公司簽訂了《委托付款書(shū)》并向發(fā)行人出具了《授權(quán)書(shū)》，委托發(fā)行人代香港浩訊收取該股份轉(zhuǎn)讓款，并授權(quán)發(fā)行人辦理此事項(xiàng)。3、2009年9月7日，香港浩訊與發(fā)行人簽訂了借款合同，香港浩訊同意將委托發(fā)行人收取的代收股份轉(zhuǎn)讓款以借款的方式借貸給發(fā)行人，借款期限為2009年9月8日至2010年9月8日。2010年5月10日，發(fā)行人向國(guó)家外匯管理局岳陽(yáng)市中心支局提出《湖南凱美特氣體股份有限公司申請(qǐng)暫時(shí)存放香港浩訊轉(zhuǎn)讓境內(nèi)投資所得的報(bào)告》，申請(qǐng)將上述款項(xiàng)存放于公司賬戶內(nèi)。2010年5月12日，發(fā)行人該申請(qǐng)獲得了國(guó)家外匯管理局岳陽(yáng)市中心支局資本項(xiàng)目外匯的核準(zhǔn)。根據(jù)發(fā)行人的說(shuō)明，發(fā)行人正在辦理購(gòu)匯并擬于近期將該筆款項(xiàng)歸還給香港浩訊。

（二）律師核查意見(jiàn)

1、發(fā)行人將代收控股股東香港浩訊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款未及時(shí)申請(qǐng)換匯支付而予以暫時(shí)保管存放的行為，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)構(gòu)成了發(fā)行人與香港浩訊之間的借貸關(guān)系；因香港浩訊系一家香港法人，發(fā)行人系其控股的一家境內(nèi)外商投資企業(yè)，上述企業(yè)之間的借貸關(guān)系不適用中國(guó)人民銀行、銀監(jiān)會(huì)關(guān)于境內(nèi)企業(yè)之間的資金借款的相關(guān)規(guī)定。

2、上述因臨時(shí)保管存放股權(quán)轉(zhuǎn)讓款方式產(chǎn)生的境內(nèi)外企業(yè)之間的資金借貸關(guān)系，屬于資本項(xiàng)下外匯管理業(yè)務(wù)。中國(guó)目前外匯管理法律法規(guī)規(guī)定資本項(xiàng)下的外匯業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵鈪R管理部門(mén)的審批或核準(zhǔn)，發(fā)行人上述行為已得到了國(guó)家外匯管理局岳陽(yáng)市中心支局資本項(xiàng)目外匯項(xiàng)下的核準(zhǔn)，因此不違反有關(guān)外匯管理法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。目前，發(fā)行人正在向外匯管理部門(mén)申請(qǐng)購(gòu)匯歸還該筆借款。

據(jù)此，發(fā)行人因臨時(shí)保管控股股東委托收取的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款產(chǎn)生的境內(nèi)外企業(yè)之間的資金借貸行為未損害發(fā)行人及其他股東、債權(quán)人的利益，且得到了有關(guān)外匯管理部門(mén)的核準(zhǔn)，對(duì)本次發(fā)行及上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)法律障礙。

四、順網(wǎng)科技：盡早規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)較小

（一）小額資金占用

發(fā)行人前身順網(wǎng)信息建立初期，經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小，關(guān)聯(lián)交易及重大事項(xiàng)審批決策流程較為簡(jiǎn)單。在資金使用方面主要采用項(xiàng)目負(fù)責(zé)人提出申請(qǐng)、財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核、總經(jīng)理批示及董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）審批的決策機(jī)制。

報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人實(shí)際控制人及主要股東存在如下占用發(fā)行人資金的情況及所履行審批決策程序如下： 1、2007年發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人華勇先生向公司借款20萬(wàn)元及2009年主要股東壽建明向公司借款14,026.00元；

2007年由順網(wǎng)信息總經(jīng)理辦公室根據(jù)當(dāng)時(shí)經(jīng)營(yíng)環(huán)境的客觀需要，提出申請(qǐng)，授予執(zhí)行董事華勇先生一定數(shù)量的日常經(jīng)營(yíng)所需的備用金，額度為20萬(wàn)元；授予壽建明先生一定數(shù)量的日常經(jīng)營(yíng)所需的備用金，額度為20萬(wàn)元。經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過(guò)； 2、2008年華勇先生控制的鴻大網(wǎng)絡(luò)向公司借款80萬(wàn)元

2008年董事長(zhǎng)華勇先生的關(guān)聯(lián)公司鴻大網(wǎng)絡(luò)向順網(wǎng)信息短期借貸流動(dòng)資金80萬(wàn)元用于鴻大網(wǎng)絡(luò)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)周轉(zhuǎn)，鑒于順網(wǎng)信息當(dāng)時(shí)流動(dòng)資金充裕，經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過(guò)；

3、發(fā)行人主要股東壽建明先生控制的雨虹網(wǎng)吧于2008年向公司借款17,857.78元

雨虹網(wǎng)吧為降低采購(gòu)成本，曾通過(guò)順網(wǎng)信息先行墊付并代購(gòu)了部分硬件設(shè)備，金額為17,857.78元。經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過(guò)。除雨虹網(wǎng)吧與順網(wǎng)信息偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易（代購(gòu)設(shè)備）外，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人與雨虹網(wǎng)吧無(wú)其它關(guān)聯(lián)交易，雨虹網(wǎng)吧使用的網(wǎng)維大師軟件系通過(guò)代理商購(gòu)買。

上述實(shí)際控制人及主要股東在報(bào)告期內(nèi)對(duì)發(fā)行人前身順網(wǎng)信息的資金占用金額較小，并已在股份公司設(shè)立前全部歸還。盡管報(bào)告期內(nèi)的資金占用履行了當(dāng)時(shí)的內(nèi)部程序，但程序簡(jiǎn)單，且無(wú)防范關(guān)聯(lián)交易和大股東資金占用的相關(guān)制度。在股份公司設(shè)立后，發(fā)行人逐步建立了完善的法人治理結(jié)構(gòu)，建立了有效的內(nèi)控管理體系，通過(guò)規(guī)范財(cái)務(wù)管理，已形成防范控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金的監(jiān)管機(jī)制，并已在制度上和日常經(jīng)營(yíng)中規(guī)范了關(guān)聯(lián)交易行為。

（二）公司向股東借款

從發(fā)行人前身順網(wǎng)信息2005年7月成立至2007年11月份的28個(gè)月中，發(fā)行人致力于研發(fā)和尋找商業(yè)模式，各方面投入較大，原始投資已顯不足。同時(shí)，由于網(wǎng)絡(luò)廣告及推廣業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，發(fā)行人存在流動(dòng)資金緊缺的情況。期間，由于發(fā)行人尚處于創(chuàng)業(yè)期、資產(chǎn)較少，發(fā)展資金完全來(lái)自于自身累積資金，并未能獲得銀行貸款。為了保證業(yè)務(wù)的持續(xù)發(fā)展，主要股東壽建明及實(shí)際控制人華勇先生的妹妹華燕女士在2006年7月至2007年4月臨時(shí)無(wú)償拆借給發(fā)行人156,310.00元和300,000.00元以緩解營(yíng)運(yùn)資金的不足。上述借款于2007年期末的余額分別為156,310.00和300,000.00元。2008年隨著發(fā)行人各項(xiàng)業(yè)務(wù)快速發(fā)展，營(yíng)運(yùn)資金不足狀況得到改善，發(fā)行人分別于2008年底和2009年8月歸還上述臨時(shí)拆借款。

截至本招股說(shuō)明書(shū)簽署日，上述關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)已全部結(jié)清。

經(jīng)保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律實(shí)及申報(bào)會(huì)計(jì)師核查，發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方之間于過(guò)往發(fā)生的資金拆借行為，不符合《貸款通則》的規(guī)定，但鑒于系發(fā)生在發(fā)行人整體變更為股份公司前，上述資金拆借金額較小且未支付利息或收取資金占用費(fèi)，經(jīng)清理規(guī)范，順網(wǎng)信息與關(guān)聯(lián)方的上述資金拆借已結(jié)清，并未發(fā)生損害發(fā)行人及其他股東利益的情況。股份公司成立后，發(fā)行人已形成防范控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金的監(jiān)管機(jī)制，未再發(fā)生類似情況。具體的制度和措施如下：①發(fā)行人的《公司章程》第四十三條、第八十一條、第一百零九條、第一百一十三條和第一百二十二條規(guī)定了有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的特殊決策程序，其中，包括了關(guān)聯(lián)股東及有利害關(guān)系董事在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易表決時(shí)的回避程序和獨(dú)立董事在關(guān)聯(lián)交易中的特別職權(quán)。②2009年11月18日，發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)審議通過(guò)了《獨(dú)立董事工作制度》。

此外，發(fā)行人實(shí)際控制人華勇承諾：不利用大股東的地位通過(guò)以下列方式將公司資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：①有償或無(wú)償?shù)夭鸾璋l(fā)行人的資金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；②通過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；③委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；④為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開(kāi)具沒(méi)有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；⑤代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。

五、西泵股份：以同期貸款利率拆借資金

由于中小民營(yíng)企業(yè)融資渠道單

一、融資困難，隨著公司生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，資金需求量上升，公司及各子公司單純依靠銀行貸款難以滿足資金需求。為了保證公司研發(fā)投入和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，減輕資金壓力，本公司及控股子公司西泵特鑄向控股股東宛西制藥及其子公司按市場(chǎng)同期貸款利率有償拆借資金。報(bào)告期

內(nèi)，本公司及子公司向宛西制藥及其子公司拆借資金情況如下表：

公司及子公司各向宛西制藥拆借資金金額較大，大部分是由于公司及子公司因臨時(shí)資金頭寸緊張，為及時(shí)償還銀行貸款，向宛西制藥及其子公司短期拆借資金。2008，公司及子公司向大股東拆借資金數(shù)額較大，原因是受金融危機(jī)影響，公司的銷售回款速度降低，導(dǎo)致公司現(xiàn)金流緊張，此外，2008年公司投資設(shè)立南陽(yáng)零部件，資金需求增加，因此增加了向大股東的資金拆借；2008，公司及子公司向大股東還款數(shù)量大幅增加，主要原因是公司及子公司于當(dāng)年向大股東歸還了2007年末其他應(yīng)付款9,252.08萬(wàn)元及長(zhǎng)期應(yīng)付款2500萬(wàn)元，導(dǎo)致當(dāng)年還款金額超過(guò)拆入金額。2009，隨著產(chǎn)品產(chǎn)銷量增加，公司營(yíng)運(yùn)資金緊張狀況得到緩解，向宛西制藥資金拆借減少。2010年1-6月，公司及子公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)一步好轉(zhuǎn)，向宛西制藥及其子公司資金拆借金額大幅降低，未來(lái)公司將繼續(xù)加強(qiáng)應(yīng)收賬款回收力度，提高營(yíng)運(yùn)資金管理水平，從而避免向宛西制藥及其子公司進(jìn)行資金拆借。

六、雙環(huán)傳動(dòng)：發(fā)行人是否通過(guò)資金拆借調(diào)節(jié)利潤(rùn)

（一）雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間資金的占用情況

1、雙環(huán)傳動(dòng)與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金占用

公司與雙環(huán)集團(tuán)之間發(fā)生的經(jīng)營(yíng)性資金占用主要為2006年末公司向雙環(huán)集團(tuán)購(gòu)買機(jī)器設(shè)備等資產(chǎn)所形成的應(yīng)付賬款，基于公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要，公司營(yíng)運(yùn)資金較為短缺，公司暫未歸還該筆款項(xiàng)，經(jīng)雙方約定，該款項(xiàng)自2007年7月1日起開(kāi)始計(jì)息。2007年和2008年，公司對(duì)雙環(huán)集團(tuán)提供的資金所支付的年利率分別為0.60%和0.72%，系參照雙環(huán)集團(tuán)同期向銀行借款利率確定。截至2008年12月31日，發(fā)行人已結(jié)清全部資金往來(lái)本息。

雙環(huán)集團(tuán)基于資源合理分配并有效利用的原則，進(jìn)行資金調(diào)度。根據(jù)玉環(huán)鍛造和雙環(huán)集團(tuán)之間簽訂的借款協(xié)議書(shū)，對(duì)資金占用參照銀行同期貸款利率收取資金使用費(fèi)。2007年，玉環(huán)鍛造對(duì)提供給雙環(huán)集團(tuán)的資金按0.62%的月利率收取利息，2007年7月，發(fā)行人收購(gòu)玉環(huán)鍛造，玉環(huán)鍛造成為發(fā)行人子公司后，雙環(huán)集團(tuán)逐步歸還向玉環(huán)鍛造借款。2008年，雙環(huán)集團(tuán)對(duì)提供給玉環(huán)鍛造的資金按0.61%的月利率收取資金使用費(fèi)，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來(lái)本息。

江蘇雙環(huán)設(shè)立之初，由于資金有限，雙環(huán)集團(tuán)將閑置資金拆借給江蘇雙環(huán)使用，以解決其營(yíng)運(yùn)和投資資金需求。2007年和2008年，雙環(huán)集團(tuán)對(duì)提供給江蘇雙環(huán)的資金分別按0.62%和0.63%的月利率收取資金占用費(fèi)，系參照了同期銀行貸款利率，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來(lái)本息。

2、雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司與關(guān)聯(lián)自然人之間的資金占用情況

報(bào)告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)自然人的借款情況如下：

蔣亦卿、葉春柳和柳守丹系原玉環(huán)鍛造股東，該筆借款是玉環(huán)鍛造延期支付向股東分紅而形成。截至2008年12月31日，發(fā)行人與關(guān)聯(lián)自然人之間資金往來(lái)的本息已全部結(jié)清。

3、資金占用還款資金來(lái)源

截至2008年末，發(fā)行人及其子公司已經(jīng)清理了關(guān)聯(lián)方之間的全部資金往來(lái)本息，發(fā)行人歸還關(guān)聯(lián)方資金的來(lái)源主要為公司的經(jīng)營(yíng)積累和債務(wù)融資。2007－2008年，公司息稅折舊攤銷前利潤(rùn)分別為11,069.60萬(wàn)元、15,643.28萬(wàn)元；2008年12月31日，公司短期借款和長(zhǎng)期借款余額分別為16,500.00萬(wàn)元和9,000.00萬(wàn)元，合計(jì)25,500.00萬(wàn)元。公司的經(jīng)營(yíng)積累以及通過(guò)債務(wù)融資獲取的資金能夠保障公司歸還對(duì)關(guān)聯(lián)方的資金占用，還款資金來(lái)源合法合規(guī)。

4、資金占用對(duì)發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響

2007－2008，雙環(huán)集團(tuán)和關(guān)聯(lián)自然人以多種形式將資金借予發(fā)行人使用，緩解了發(fā)行人流動(dòng)資金緊張的局面，增強(qiáng)了發(fā)行人資金的流動(dòng)性，發(fā)行人參照同期銀行貸款利率支付利息，資金成本合理，屬于正常的財(cái)務(wù)費(fèi)用支出，對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)成果不構(gòu)成重大影響，子公司玉環(huán)鍛造參照銀行同期貸款利率收取雙環(huán)集團(tuán)利息，利息收入已計(jì)入非經(jīng)常性損益，發(fā)行人不存在通過(guò)占用關(guān)聯(lián)方資金調(diào)節(jié)利潤(rùn)的情形。

5、履行的決策程序

在資金審批方面，上述公司對(duì)關(guān)聯(lián)方的資金占用均由公司主管審批確認(rèn)，并簽署了相關(guān)的借款協(xié)議，未提交發(fā)行人當(dāng)時(shí)董事會(huì)和股東會(huì)審議。對(duì)該事項(xiàng)，已于2009年11月1日取得發(fā)行人2009年第三次臨時(shí)股東大會(huì)審議確認(rèn)，獨(dú)立董事對(duì)公司2006及報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行認(rèn)真審查后，認(rèn)為公司報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易遵循公平自愿原則，定價(jià)公允，并履行了必要的決策程序，符合交易當(dāng)時(shí)法律法規(guī)及公司相關(guān)制度的規(guī)定，不存在損害公司及其他非關(guān)聯(lián)股東利益的情況。

6、對(duì)獨(dú)立性的影響

發(fā)行人在設(shè)立之初，為增強(qiáng)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力，向雙環(huán)集團(tuán)購(gòu)買設(shè)備資產(chǎn)，由此產(chǎn)生應(yīng)付款項(xiàng)，因發(fā)行人設(shè)立初期因經(jīng)營(yíng)積累有限，而未在交易發(fā)生時(shí)向雙環(huán)集團(tuán)支付重組對(duì)價(jià)，是在特定時(shí)期下發(fā)生的行為，截至2008年12月31日，發(fā)行人已全部清理了其與關(guān)聯(lián)方的資金往來(lái)，發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)獨(dú)立性不斷提高，已經(jīng)具備了公開(kāi)發(fā)行上市的獨(dú)立運(yùn)作能力。

7、規(guī)范關(guān)聯(lián)方往來(lái)的措施

截至2008年12月31日，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方間的資金往來(lái)本息已全部結(jié)清，自2009年開(kāi)始，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方之間沒(méi)有再發(fā)生除經(jīng)營(yíng)性往來(lái)之外的其他資金往來(lái)。

2009年11月11日，雙環(huán)集團(tuán)出具《雙環(huán)集團(tuán)承諾函》，具體承諾如下：

（1）截至本承諾函出具之日，本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司資金的情況；（2）本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動(dòng)及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來(lái)；（3）如果雙環(huán)傳動(dòng)及子公司因與雙環(huán)集團(tuán)及雙環(huán)集團(tuán)控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的相互借款行為而被政府主管部門(mén)處罰，本公司愿意對(duì)其因受罰所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失予以全額補(bǔ)償。

2009年11月11日，實(shí)際控制人出具《實(shí)際控制人承諾函》，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動(dòng)及其控股子公司資金的情況；（2）本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來(lái)。

就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來(lái)行為，發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人及其子公司與關(guān)聯(lián)法人之間的上述貨幣資金往來(lái)不符合中國(guó)人民銀行《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定；但2006年—2008年發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來(lái)是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組以逐步形成發(fā)行人完整的齒輪生產(chǎn)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過(guò)程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對(duì)雙環(huán)鍛造欠款的同時(shí)，發(fā)行人及其子公司對(duì)雙環(huán)集團(tuán)欠款金額更多，資金往來(lái)雙方參照銀行同期貸款利率計(jì)付了利息，交易價(jià)格公允，不存在通過(guò)關(guān)聯(lián)方資金占用操縱利潤(rùn)的情形。截至2008年12月31日，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來(lái)均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來(lái)。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來(lái)行為未損害發(fā)行人的利益，未對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)成果構(gòu)成重大影響，對(duì)本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來(lái)行為，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：2007年-2008年，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來(lái)是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組逐步形成完整的齒輪生產(chǎn)的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過(guò)程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對(duì)玉環(huán)鍛造欠款的同時(shí)，發(fā)行人及其控股子公司對(duì)雙環(huán)集團(tuán)的欠款更多，資金往來(lái)雙方參照同期銀行貸款利率計(jì)付了利息，截至2008年12月31日，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來(lái)均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。且雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊

款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來(lái)。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來(lái)行為未損害發(fā)行人的利益，未對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)成果構(gòu)成重大影響，對(duì)本次發(fā)行不構(gòu)成重大實(shí)質(zhì)性障礙。

（二）關(guān)聯(lián)方資金拆借

2007年，關(guān)聯(lián)方天廣房地產(chǎn)存在占用本公司資金的情況，其占用的資金主要用于當(dāng)年在南安市開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的臨時(shí)周轉(zhuǎn)，具體如下：

2007年底天廣房地產(chǎn)的借款余額344萬(wàn)元及資金占用費(fèi)184.35萬(wàn)元已在2008年1月5日前全部清償完畢，自清償完畢至今未再發(fā)生天廣房地產(chǎn)的資金占用事項(xiàng)。

2007本公司收取的資金占用費(fèi)沖減財(cái)務(wù)費(fèi)用，增加當(dāng)期利潤(rùn)，資金占用費(fèi)占當(dāng)期利潤(rùn)總額的比例為8.35%。

為了進(jìn)一步完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人陳秀玉和另一股東陳文團(tuán)已于2008年6月29日對(duì)本公司承諾：“保證不親自或通過(guò)本人的關(guān)聯(lián)方以任何形式占用貴公司及其子公司的資金。”

【案例評(píng)析】

1、中國(guó)的中小企業(yè)普遍存在融資困境，所以資金拆借的問(wèn)題很普遍也很好理解，尤其是企業(yè)在發(fā)展的初期，根本就是投資者不愿搭理銀行不讓進(jìn)門(mén)。

2、也正是因?yàn)榇?，在發(fā)行審核過(guò)程中對(duì)于企業(yè)歷史上的資金拆借問(wèn)題還是相對(duì)寬容，一般認(rèn)為只要在申報(bào)材料之前清理干凈就可以了。但是，值得注意的是，根據(jù)有關(guān)案例來(lái)看，如果發(fā)行人的資金拆借在報(bào)告期外或者報(bào)告期的前期，只要是披露完備一般不會(huì)再重點(diǎn)關(guān)注，但是如果在申報(bào)期期末才清理完畢則有可能受到關(guān)注。還有一種觀點(diǎn)是，如果企業(yè)已經(jīng)整體變更為股份有限公司了，那么就代表企業(yè)已經(jīng)進(jìn)入規(guī)范運(yùn)行階段，就不應(yīng)該存在資金拆借之類的不規(guī)范的行為了，小兵同意這種觀點(diǎn)，也建議企業(yè)盡早清理資金拆借的問(wèn)題。其實(shí)，這個(gè)也很好理解：既然你都已經(jīng)是擬上市企業(yè)了，資產(chǎn)規(guī)模已經(jīng)現(xiàn)金流應(yīng)該是可以支撐日常經(jīng)營(yíng)的，也就無(wú)需拆借資金了；而如果你還需要拆借資金維持生產(chǎn)，那么企業(yè)的上市時(shí)機(jī)顯然還不夠成熟。

3、對(duì)于企業(yè)的資金拆借行為，小兵大體總結(jié)三種情形：①發(fā)行人向關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方拆借資金；②發(fā)行人給關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方拆借資金；③發(fā)行人向內(nèi)部員工拆借資金。第三種小兵已經(jīng)做過(guò)論述，不再他說(shuō)。關(guān)于前兩種行為，如果是發(fā)行人借別人的錢(qián)，那么只要解釋理由且沒(méi)有損害發(fā)行人利益，一般比較容易接受；如果是發(fā)行人借給別人錢(qián)，那個(gè)人覺(jué)得問(wèn)題還是比較大的。

4、發(fā)行人借給別人錢(qián)也分為兩種，一種是借給非關(guān)聯(lián)方，另外一種是借給關(guān)聯(lián)方（主要是股東）。如果是前者，那么你需要解釋為什么要借給他錢(qián)，有沒(méi)有收取有關(guān)資金占用費(fèi)或利息之類的，小兵個(gè)人覺(jué)得貴州百靈的行為還是很嚴(yán)重的，不具有普遍的參考意義，或許是因?yàn)樗幤蟋F(xiàn)金流實(shí)在是太好了外借一些影響不大的原因嗎？而如果是發(fā)行人借給了股東之類的關(guān)聯(lián)人，那么就是典型的“資金占用”，小兵將另文闡述。

【參考規(guī)則】

1、中國(guó)人民銀行頒布的《貸款通則》第七十三條規(guī)定：“行政部門(mén)、企事業(yè)單位、股份合作經(jīng)濟(jì)組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國(guó)人民銀行對(duì)出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國(guó)人民銀行予以取締。”

2、最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)（法復(fù)（1996）15號(hào)）

四川省高級(jí)人民法院：

你院《關(guān)于企業(yè)拆借合同期限屆滿后借款方不歸還本金是否計(jì)算逾期利息及如何判決的請(qǐng)示》（川高法（1995）223號(hào)）收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同。對(duì)于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)（1990）23號(hào)《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第四條第二項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對(duì)自雙方當(dāng)事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計(jì)算，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計(jì)算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。

中華人民共和國(guó)最高人民法院

一九九六年九月二十三日

3、《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理幾類金融糾紛案件的若干意見(jiàn)》規(guī)定：

38、不具有金融業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)的法人、其他組織，從事貸款業(yè)務(wù)，應(yīng)確認(rèn)其貸款行為無(wú)效，其借貸關(guān)系不受法律保護(hù)。

41、上述38條、39條所述的情況，除本金予以返還外，一般應(yīng)判決借款人按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率支付利息，超出規(guī)定利率部分應(yīng)判決無(wú)效。