第一篇：試論我國對外商投資企業(yè)的法律保護與WTO的

試論我國對外商投資企業(yè)的法律保護與WTO的“國民待遇”實現

第一節(jié) 外商投資的法律保護

一、國際上對外商投資的法律保護

國際上對外商投資的法律保護一般適用國際投資法來進行規(guī)范。國際投資法是指調整跨國私人直接投資關系的有關國內法規(guī)范和國際法規(guī)范的總稱。國際投資法調整的關系，包括:外國投資者與東道國自然人、法人及其他經濟實體基于投資所產生的普通商事關系；與東道國基于投資所產生的投資管理和保護關系；與本國機構基于投資促進和投資保險所產生的關系。也包括政府之間以及政府與國際組織之間為促進和保護投資或協調投資關系而締結雙邊或多邊條約所產生的國際法關系。因此，國際投資法包含有關國內法和國際法兩個體系。按照國際慣例，當兩者發(fā)生抵觸時，國際法的效力優(yōu)先于國內法。國際上對外商投資的法律保護分為三個體系:

1.投資國鼓勵其海外投資的法律保護

海外私人投資利益較多但風險也較大，投資國鼓勵其海外投資的法律保護通常包括:

(1)通過國內立法的單方行為或通過與東道國簽訂雙邊協定的方式，保護海外投資者的利益。例如，以國內立法或與東道國簽訂雙邊稅收協定，減輕海外投資者的雙重或多重納稅的負擔。目前，幾乎所有工業(yè)國都同發(fā)展中國家簽訂了數量不等的雙邊稅收協定，包括中國對外簽訂了30個左右類似的協定。

(2)有關政府機構或國家公司向其海外投資者提供各種服務，或者提供“風險資金”性質的投資參股或貸款。諸如通過駐外使、領館經濟商業(yè)機構提供投資情況，疏通投資渠道，交流投資經驗，協助投資者隊伍分析和咨詢，協助同當地企業(yè)、銀行、主管部門聯系等。或通過國家公司和特別基金會、協會等，提供風險資金、技術援助等。

(3)建立海外投資保險制度，并成立相應的機構經營有關業(yè)務。這類機構有些也從事上述各種綜合性的投資促進活動或經營進出口信貸和擔保。一般而言，外國投資者期望的是長期穩(wěn)定、具有可預見性的投資環(huán)境，而這主要取決于東道國法制，因此投資國的上述措施主要是輔助性的。

2．東道國關于外國投資的法律保護

就工業(yè)國而言，除日本、加拿大、澳大利亞、希臘、土耳其、西班牙、葡萄牙等國，多數工業(yè)國沒有統(tǒng)一或專門的外國投資法或外資法。這些國家原則上實行國民待遇，因而適用于本國投資及其活動的法律和規(guī)范，一般也適用于外商投資活動，但有某些特殊的法令或法律中的某些規(guī)范有禁止或限制外商投資活動的規(guī)定。發(fā)展中國家的情況相反，大多數國家有專門針對外商投資活動的外資法，但稱謂繁多。有些國家稱“外國投資法”，如巴西、印度尼西亞、智利、阿根廷、敘利亞；有些稱“投資鼓勵法”，如馬來西亞、韓國；有些稱“外國投資管理法”，如菲律賓；中國則就中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資獨資企業(yè)分別制訂了3個法律和細則。很多國家也有特定的部門法，如墨西哥的“新興工業(yè)和急需工業(yè)發(fā)展法”,“特殊工業(yè)促進法”；中東、北非國家的“石油法”；中國的“對外合作開采海洋石油資源條例”。很多國家還有特定地區(qū)的外資法，如中國就福建、廣東、海南的經特區(qū)制定了3個特區(qū)法。除了上述基本外資法外，有關外國投資活動的規(guī)范還散見于涉外經濟法中，諸如涉外稅法、進出口關稅法、外匯管制法、勞動雇傭法、涉外經濟合同法、涉外借貸法、資源和土地管理法等。因此，從廣義上講，外資法是指東道國制定的關于調整外國投資關系的法律、法令、條例、命令、決議等法律規(guī)范的總和，其中不僅包含關于外商投資的待遇和保護的實體法規(guī)范，也包含對外商投資的審批和管理的經濟行政法規(guī)范，還包含解決投資爭端和程序法規(guī)范以及其他性質的規(guī)范。

3．關于外商投資法律保護的國際法制

由于各國特別是發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間社會制度和經濟技術發(fā)展水平的差異，故立法旨意也有所不同。因此，國內法制難以起到全面保護外商投資的安全和利益的作用。特別是在外資待遇、國有化、投資爭端的解決等重大問題上的利害沖突，往往不是國內法制所能完滿解決的。為了在互利基礎上促進國際經濟技術合作，有必要訴諸國際法制，以維護有利的投資環(huán)境，從國際上對外商投資實行法律保護。

關于外商投資法律保護的國際法制包括幾個方面:

(1)雙邊投資條約或協定。主要是指雙邊投資保險(保證)協定、相互鼓勵和保護投資的協定。簽訂雙邊協定是各國的普遍實踐，盡管目前雙邊協定的數量仍然不多。

(2)區(qū)域性投資條約。阿拉伯、伊斯蘭、東盟、經濟合作與發(fā)展組織都有相互保護其成員國的海外投資的地區(qū)性多邊條約。安第其集團有共同投資法典，主要是針對外來投資的。歐洲共同體同非洲、加勒比、太平洋地區(qū)69個發(fā)展中國家簽訂了“洛美條約”，其中有關于促進和保護歐共體在這些發(fā)展中國家的投資的規(guī)則。此外，其他地區(qū)或國家集團也有投資條約或涉及投資的經濟條約。

(3)普遍性條約。指發(fā)達國家與發(fā)展中國家共同制訂普遍參與的公約，目前只有《關于解決國家與他國國民之間投資爭端的公約》和《多邊投資擔保機構公約》。

二、我國對外商投資的法律保護

我國對外商投資的法律保護，可分為兩個方面、三個層次。兩個方面是指我國國內法上的保護相我國簽訂及參加的條約所提供的國際法上的保護。我國已對外簽訂了22個雙邊投資保護和領事協定，四個關于避免雙重征稅和防止偷稅漏稅協定。此外，我國還參加了有關國際公約和組織，如《保護工業(yè)產權巴黎公約》、《承認與執(zhí)行外國裁決公約》、《多邊投資擔保機構公約》等。所以，我國對外國投資的保護不僅依國內法實施，而且還承擔了條約義務。三個層次是指國內法中根本法(憲法)、中央一級制定的專門立法(如《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等)及地方性法規(guī)(如省、市有關鼓勵外商投資的法規(guī)、經濟特區(qū)立法等)。我國對外商投資的法律保護主要體現在:

l．宏觀保護

我國《憲法》第18條規(guī)定:“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國企業(yè)或其他經濟組織進行各種形式的經濟合作，在中國境內的外國企業(yè)和其他外國經濟組織及中外合資經營企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律，它們的合法的權利和利益受中華人民共和國法律的保護?！边@是我國第一次在根本法上肯定了對外國投資的保護。

《中外合資經營企業(yè)法》第2條、《中外合作經營企業(yè)法》第3條、《外資企業(yè)法》第4條及《中外合作開采海洋石油資源條例》第3條都分別作了類似規(guī)定，即中國政府依法保護外商投資企業(yè)和外國投資者(外方合營者、合作者等)的投資、應分得的利潤和其他合法權益。

2．微觀保護

我國立法和條約對外商投資者比較關心的問題，作出了保護的規(guī)定。具體表現在:

(1)待遇保護。中國立法規(guī)定，外商投資企業(yè)可以依法取得中國法人資格，享有中國法律對法人的保護；對外國投資者在經營活動的許多方面；根據中國法律及雙邊投資保護協定的規(guī)定給予國民待遇。事實上，在我國的外商投資企業(yè)，特別是在經濟特區(qū)、沿海開放城市的外商投資企業(yè)及先進技術企業(yè)和產品出口企業(yè)，在稅收減免、物品進出口、經營自主權、資金和利潤的匯出等方面，都享有比我國國有企業(yè)更為優(yōu)惠的待遇和法律保護(見《國務院關于鼓勵外商投資的規(guī)定》、《國務院關于鼓勵投資開發(fā)建設海南島的規(guī)定》、《國務院關于經濟特區(qū)和沿海港口城市減征、免征企業(yè)所得稅和工商統(tǒng)一稅的暫行規(guī)定》及《國務院關于中外合資經營企業(yè)外匯平衡問題的規(guī)定》等)。我國對外雙邊投資保護協定中還規(guī)定了“公正公平”待遇及“最惠國待遇”的原則。

(2)工業(yè)產權保護。我國法律不僅保護外商有形資產的投資，還特別以專門法律保護其無形資產的投資，即工業(yè)產權的投資。我國已先后制定了一系列有關保護外國人工業(yè)產權的法律和法規(guī)，初步形成了一套保護工業(yè)產權的法律體系，除《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第六章關于技術引進的規(guī)定外，我國還分別制定了《商標法》及其實施細則、《專利法》及其實施細則、《技術引進合同管理條例》及其施行細則以及《技術合同法》等專項法律。此外，《民法通則》對保護版權已作了原則性規(guī)定，我國還正在起草出版法等有關知識產權保護的法律。我國對外簽訂的投資保護規(guī)定，也都有保護工業(yè)產權投資的規(guī)定。1984年12月中國參加了《保護工業(yè)產權巴黎公約》，已成為“世界知識產權組織”的成員國。這些法律和條約，從物權及債權兩個方面對外國投資者的工業(yè)產權提供了雙重保護。

(3)征收保護。實行對外開放，吸引外資，是我國長期不變的國策，不是權宜之計。我國《中外合資經營企業(yè)法》修正案規(guī)定:國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收，在特殊情況下，根據社會公共利益的需要，對合營企業(yè)，可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償?！拔覈鴮ν夂炗喌耐顿Y保護協定，均有”適當“補償等類似規(guī)定。相應補償或適當補償的原則，實際上否定了發(fā)達國家長期以來堅持的所謂”充分、有效、即時"(adequate、effective、prompt)的補償理論。這不僅符合東道國的利益，也符合外國投資者的利益，體現了平等互利的原則。

(4)投資本金和利潤匯出保護。關于外商在我國投資興辦企業(yè)，其所得利潤、其他合法權益以及回收資本本金是否可目由兌換成國際通行貨幣匯出中國境外的問題，根據我國有關外商投資企業(yè)的法律及外匯管理條例，外商可以從他們在中國銀行開設的外匯存款帳戶中自由匯出其回收資金本金、應得的利潤及其他合法收益。雙邊投資協定中都有關于保障自由匯出的規(guī)定。但因我國實行外匯管制，一般要求外商投資企業(yè)自身維持外匯收支平衡。企業(yè)外匯收支不平衡的，我國法律也規(guī)走了一些辦法，予以調劑，例如，以產頂進，經批準內銷產品收匯，允許外商購買中國產品出口收匯，以當地貨幣利潤再投資于另一出口創(chuàng)匯企業(yè)，企業(yè)間進行外匯調劑等。

(5)代位權保護。我國立法未作此規(guī)定，但在雙邊投資保護規(guī)定中都規(guī)定有代位權條款，即當外國投資者在我國投資已向本國申請政治風險保險者，本國承保機構在風險發(fā)生并向投保人支付保險賠償金后，即取得代位求償權向我國求償。我國政府這一承諾是對外國投資者政治風險的保證。

(6)合同適用法律保護。外商投資企業(yè)的合同是調整中外雙方權利與義務的法律文件，也是保護外商合法權益的重要依據。這些在中國境內履行的合同，我國法律也規(guī)定均應適用中國法律。我國《涉外經濟合同法》出于維護交易安全及外商的正當權益，作了靈活規(guī)定，給當事人以選擇的自由，既可仍按原合同的規(guī)定執(zhí)行，也可按新的法律規(guī)定執(zhí)行(第40條)。但是，如果在訂立合同時，規(guī)避我國法律的規(guī)定，把訂約當時現行法律的所有規(guī)定都列入合同，認為合同一經批準，即具有法律效力，用以對抗新法的執(zhí)行。這種合同及其條款，有違我國《涉外經濟合同法》第40條保護外國投資者的初衷，并有損于中國的主權，應不在批準和保護之列。至于中國法律未作規(guī)定的，可適用國際慣例；中國締結或參加的與合同有關的國際條約同中國法律有不同規(guī)定的，除中國政府聲明有保留的條款外，適用國際條約的規(guī)定（《涉外經濟合同法》第56條第3款，第6條)。這些規(guī)定符合國際一般做法，并有利于保護外國投資者。

(7)解決爭議的法律保護。我國法律規(guī)定，外國投資者(外方合營者、合作者)同中方合營、合作者間的爭議，首先通過友好協商解決；如果得不到解決，可提交仲裁解決。仲裁可以選擇在中國仲裁機構仲裁，也可選擇國外仲裁機構，還可以在申請的一方仲裁。合同中未訂仲裁條款，或事后雙方又末達成書面仲裁協議的，還可向國內法院起訴，這對解決爭議提供了方便。再者，我國已參加了《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，對外國投資者也提供了有力保證。至于外國投資者與我國政府間的爭議，基于我國簽訂的投資保護協定和我國已參加的《多邊投資擔保機構公約》以及我國正在考慮參加的《解決國家與他國國民間投資爭議公約》(華盛頓公約)等規(guī)定，也將得到妥善和公正的解決。

七、我國對外商投資企業(yè)的法律保護

我國對外商投資企業(yè)的法律保護，集中體現在我國外商投資企業(yè)的法律法規(guī)中。根據《中華人民共和國憲法》有關保護外商投資企業(yè)的規(guī)定，我國相繼頒布了一系列有關調整外商投資企業(yè)關系的法律、法規(guī)及規(guī)章，其主要包括：《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法實施細則》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》、《國務院關于鼓勵外商投資的規(guī)定》、《中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》、《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產業(yè)指導目錄》、《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產業(yè)目錄》、《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》等。

此外，我國頒布的《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》等法律、法規(guī)及規(guī)章也是規(guī)范和保護外商投資企業(yè)的重要法律組成部分。

為了保護外商投資企業(yè)的合法權益，我國有關外商投資企業(yè)法規(guī)定，國家對中外合資經營企業(yè)、外資企業(yè)不實行國有化和征收。但在特殊情況下，根據社會公共利益的需要，對中外合資經營企業(yè)和外資企業(yè)可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。

自我國實行改革開放以來，作為改善外商投資環(huán)境組成部分的稅收優(yōu)惠措施一直被視為我國積極、有效、合理利用外資的重要手段。通過相應稅法規(guī)定主要表現為按既定稅率在一定期限內對外商投資企業(yè)（包括中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)）實行減稅、免稅、退稅的做法，確實是促進我國得以大量引進外資的重要因素。外資的大規(guī)模流入，勢必會對我國的國民經濟產生重大影響；而且既然為外商投資，也必然會牽涉到資本輸出國（地區(qū)）的利益，牽涉到相應的國際規(guī)范。鑒此，我們有必要對實施了相當長一段時間的涉外稅收優(yōu)惠措施予以反思，存其利、去其弊，更有效地發(fā)揮涉外稅收優(yōu)惠措施的積極作用。

一、涉外稅收優(yōu)惠措施的效果——兼談稅收饒讓抵免

按照我國涉外稅收法律法規(guī)的有關規(guī)定，外商投資企業(yè)可按投資地域或項目的不同享受不同的優(yōu)惠，在經濟特區(qū)和經濟技術開發(fā)區(qū)等特定地區(qū)的外商投資企業(yè)所得稅率最低僅為15％；外商投資企業(yè)中的外國投資者將從企業(yè)取得的利潤直接用于該企業(yè)再投資，增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業(yè)，經營期不少于5年的，可按規(guī)定退還其再投資部分已納所得稅的40％的稅款；經營期在10年以上的生產性外商投資企業(yè)，給予兩年免稅、三年減半征稅的優(yōu)惠，而且是從開始獲利的年度起；對投資農、林、牧和邊遠地區(qū)的外商投資企業(yè)，不僅可以享受“免二減三”的優(yōu)惠，而且可繼續(xù)享受按應納稅額減征15～30％企業(yè)所得稅的優(yōu)惠；出口企業(yè)和先進技術企業(yè)享受更多的稅收優(yōu)惠，“免二減三”后只要當年出口比例和先進技術等到認定后，可繼續(xù)減低稅率，最低按不超過10％的稅率征收。而內資企業(yè)所得稅率均為33％。

對外商投資企業(yè)給予一定的稅收優(yōu)惠，目的是為了更好地吸引外資，彌補國內建設資金的不足，引進先進技術、設備和管理經驗，同時引導外資流向，改善我國的產業(yè)結構。從我國的實踐來看，它對我國吸引外資、合理地利用外資已產生了明顯的積極效果。截止到2001年底，已累計批準設立外商投資企業(yè)390484家，合同外資金額7459.1億美元，實際利用外資3954.7億美元，有利地促進了國民經濟發(fā)展。至于我國的外商投資產業(yè)結構也在逐步完善，屬于國家鼓勵投資，享受較多稅收優(yōu)惠的基礎設施、能源、交通以及其他資金、技術密集的大中型項目所占比例逐步增加。雖然形成這種格局的原因是多方面的，但稅收優(yōu)惠措施不能不說是其中一個極為重要的因素。

但是，對外商投資者可以依據居民稅收管轄權和所得來源地稅收管轄權而由其各自相關的國家或地區(qū)（以下僅以國家為例）行使征稅權。就我國的外商投資者而言，作為收入所得來源地的我國自然可因所得來源地稅收管轄權主張征稅權，而作為外商投資者的所屬國也可因居民稅收管轄權而擁有征稅權。如果相關國家都實際行使了各自的征稅權，就會產生所謂的國際雙重征稅，甚至多重征稅現象。

當然，現在的實際情況是各國為了鼓勵資本的跨國流動，無論是資本輸出國還是資本輸入國都通過簽訂雙邊稅收協定，在一定程度上限制自己的稅收管轄權，以避免國際雙重征稅現象的產生。作為通例，各國在雙邊稅收協定中都承認所得來源地稅收管轄權處于優(yōu)先于居民稅收管轄權的地位，但并非意味著有關國家隨即放棄行使居民稅收管轄權。避免國際雙重征稅的做法可能是抵免制、免稅制和扣除制。但這些做法的目的僅是實現避免國際雙重征稅。因此，如果有關國家之間簽訂的雙邊稅收協定僅僅商定了避免雙重征稅的條款，則在收入所得稅來源地國未實際行使征稅權或征稅額不到

位（如未達到居民所屬國規(guī)定稅率的征稅額度），包括其實行稅收優(yōu)惠措施的情形，居民所屬國仍會對其從事資本輸出的居民依其本國稅法另行征稅。這樣做并未違反雙邊稅收協定，相反體現了同屬本國納稅人不會因收入來源地的不同而出現稅負不公平的現象。所以在僅訂有避免雙重征稅協定時，締約國一方采取的稅收優(yōu)惠措施并不一定能使外商投資者最終真正享受到稅收優(yōu)惠的利益，僅僅是所得來源地國限制自己的征稅權，并把它拱手讓給居民所屬國行使，造成本應屬所得來源地國的財政收入轉由居民所屬國獲取罷了。

通過上述分析可以認為，單純由我國稅法賦予外商投資企業(yè)各種稅收優(yōu)惠并不當然使外商投資者因此能享受到實際利益；甚至外商投資者所屬國和我國簽訂有一般性的避免雙重征稅協定也未能完全解決這一問題。就我國的實際情況而言，給予稅收優(yōu)惠的經濟特區(qū)等地區(qū)，投資環(huán)境的總體狀況都是較為理想的。所以，我們不能將引進外資取得的成績都記在稅收優(yōu)惠措施上。

但即便如此，我國對外商投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠措施仍具有相當的吸引力，并非絕對沒有效果。這是由于居民所屬國對本國居民向海外投資也會給予不同程度的稅收優(yōu)惠，其中部分優(yōu)惠和所得來源地國的稅收優(yōu)惠是相呼應的。

外商投資者的所屬國，特別是發(fā)達國家，為了鼓勵輸出本國資本（目的是為開辟新的市場，利用投資跨越貿易障礙以及收購本國缺少的資源等），都或多或少對本國資本向他國投資給予一定的稅收優(yōu)惠。這樣，造成外商投資者在收入所得來源地國享受到的稅收優(yōu)惠可能恰好也正是其居民所屬國給予優(yōu)惠的事項。亦即，如果某些國家國內稅法中單方面直接對本國居民向海外投資的所得給予稅收優(yōu)惠的話，則我國所實行的稅收優(yōu)惠措施效果會愈加顯著。下面以日本、英國、法國為例簡述一下。

日本在1957年《特別征稅措施法》的執(zhí)行令中，對向發(fā)展中國家投資的稅收優(yōu)惠作了具體規(guī)定。其表現有：1.日本對于向發(fā)展中國家轉讓知識產權所獲得的外匯收入予以免稅；2.對于日本私人資本在發(fā)展中國家的大規(guī)模投資，對于注冊資本在10億日元以下的向發(fā)展中國家投資的中、小企業(yè)，都給予稅收優(yōu)惠待遇。

英國稅法規(guī)定在納稅人計算國外收入所得時，允許扣除其中的14，即對此14 的國外收入免征所得稅，且不論此項收入是否匯回英國。這一規(guī)定對英國私人資本的海外投資顯然有利。

法國一般被認為是實施對外投資稅收鼓勵最多的國家之一。這主要是因為法國在稅收管轄權方面實行屬地原則，而對在其領土以外所取得的收入實行免稅。這對法國資本向海外投資自然是強有力的鼓勵措施。

盡管如上所述，一些國家對其海外投資給予一定的稅收優(yōu)惠。但這種有賴國內法提供的稅收優(yōu)惠各國很不統(tǒng)一。顯然這對于來我國的外商投資者在實際期望享有稅收優(yōu)惠利益的保障力度方面不能充分到位，優(yōu)惠措施的效果會受到影響，甚至喪失殆盡。

為了解決這一問題，有關國家在雙邊稅收協定中列入稅收饒讓條款，務求使締約國一方提供的稅收優(yōu)惠能落到實處，發(fā)揮實際效果。所謂稅收饒讓，是指居民所屬對本國納稅人在海外投資得到投資東道國（收入來源地國）因稅收優(yōu)惠而減免的那一部分稅款，視因已經實際繳納而不再進行征稅的做法。稅收饒讓的目的是保證資本輸入國為吸收外國投資而給予的稅收優(yōu)惠能得到真正落實。中國所締結的雙邊稅收協定中是否含有稅收饒讓條款，對我國的稅收優(yōu)惠措施是否能收到預期效果至關重要。

中國締結的雙邊稅收協定，一般都含稅收饒讓條款。但這些條款又有不同類型。如和日本、英國、丹麥、加拿大、新加坡、馬來西亞等國的雙邊稅收協定中對方對于中國稅法規(guī)定的企業(yè)所得稅和再投資退稅等優(yōu)惠都給予稅收饒讓抵免；在股息、利息和特許權使用費的預提稅方面，日本、德國、法國、加拿大、新加坡等國也都在不同程度上給予稅收饒讓抵免。因此，稅收饒讓對稅收優(yōu)惠措施效果的影響，不能一概而論，只能進行具體個案分析。

十六、外商投資企業(yè)在中國經濟成份中的性質、地位

1、性質：

在我國設立的外商投資企業(yè)，無論是有限責任公司、企業(yè)法人或其他形式，從性質上講都屬于非公有制經濟。中國憲法明確規(guī)定中國法律保護其合法權利和利益，國家對其實行引導、監(jiān)督和管理。

2、地位：

從地位上講，外商投資企業(yè)在中國的經濟成份中屬于社會主義市場經濟的重要組成部分。建立健全市場經濟體系，外商投資企業(yè)發(fā)揮著非常重要和無可替代的作用，將在國家的經濟生活中長期存在。

十七、律師提供的服務

律師在外商投資企業(yè)的設立、登記、生產經營、解決各種糾紛等過程中可提供各方面的服務，主要有以下幾個方面：

1、擔任法律顧問；

2、提供法律、政策咨詢；

3、代理外商投資企業(yè)的設立、登記；

4、草擬審查重要合同；

5、參與重要談判，為公司、企業(yè)的重大經營決策提供法律意見；

6、進行律師見證、資信調查；

7、稅收事務的代理；

8、辦理知識產權及其保護的法律事務；

9、代理調解、仲裁與訴訟。

第二篇：論我國公司法對外商投資企業(yè)的適用

論我國公司法對外商投資企業(yè)的適用

吳昊

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）雖然明確規(guī)定適用于外商投資企業(yè)，但由于外商投資企業(yè)的特殊性以及法律規(guī)定的原則性，導致外資企業(yè)的法律適用問題仍存在爭議。需要說明的是，本文所涉及的外商投資企業(yè)是指采取公司組織形式的中外合資、中外合作、外商獨資及外商合資企業(yè), 不包括合伙企業(yè)等其他非公司組織形式的企業(yè)。

《公司法》第218條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！睂τ谠摋l款的理解與適用涉及下面幾個具體問題：

一、如何理解“有關外商投資的法律”中的“法律”

在我國，法律有廣義、狹義之分。狹義上講，法律僅指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件；廣義上講，法律泛指一切規(guī)范性文件，不僅包括狹義的法律，還包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章等。當《公司法》與有關外商投資的行政法規(guī)或部門規(guī)章沖突時，外商投資企業(yè)應如何選擇適用呢？

筆者認為，《公司法》第218條所指“法律”應作狹義理解，《公司法》與有關外商投資的“狹義法律”即三部“三資企業(yè)法”有沖突的，適用“三資企業(yè)法”；與“三資企業(yè)法”以外的“廣義法律”即有關行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章等有沖突的，適用《公司法》。理由如下：

首先，《公司法》第218條的規(guī)定旨在解決特別法與一般法的沖突適用問題，該規(guī)定符合特別法優(yōu)于一般法的法律適用原則。但需要明確的是，該原則的適用前提是同位法之間的規(guī)范沖突。《立法法》第83條規(guī)定：“同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定?！薄豆痉ā放c“三資企業(yè)法”都是全國人大及其常委會制定的法律，因此適用上述規(guī)定毫無疑問；但其他有關外資企業(yè)的法規(guī)、規(guī)章與《公司法》相比，屬于下位法，不能適用特別法優(yōu)于一般法的原則，而只能適用上位法優(yōu)于下位法的原則，即《立法法》第79條所規(guī)定的“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。”

其次，從立法沿革來看，2005年修訂的《公司法》在立法技術、理論水平等方面均有了較大的提高，而“三資企業(yè)法”幾十年來基本沒有大的變化，僅在2000年左右針對“入世”需要作了簡單修改，有關外商投資企業(yè)的低位階法律規(guī)范也未能根據最新的公司法理念及時予以修訂。由于關于外商投資企業(yè)方面的立法過于滯后，不但沒有反映我國社會經濟高速發(fā)展的現狀，也沒有體現公司法理論研究已經取得的豐碩成果，因此在法律適用上，應當盡可能擴大《公司法》的適應范圍。

目前法律體系中存在大量上述法律沖突，筆者在此僅舉兩例說明：

其一，以股權轉讓時其他股東的同意權和優(yōu)先購買權為例：《公司法》第72條規(guī)定：股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓；但根據《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第20條及《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)股東轉讓股權，應當經其他股東一致同意，優(yōu)先購買權的行使也沒有期限限制。筆

者認為，從理論上，外資企業(yè)股權轉讓股權及行使優(yōu)先購買權應適用《公司法》

第72條的規(guī)定。事實上，2010年8月16日施行的《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定

（一）》第11條、12條的規(guī)定，已經部分認可了前述理論觀點，但仍未突破股權轉讓應經其他股東一致同意的限制。其二，以股份有限公司注冊資本的最低限額為例：《公司法》第81條第3款規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！倍鶕蛾P于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第7條的規(guī)定：外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3000萬元?！豆痉ā冯m然規(guī)定了“法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”，但《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》僅屬于部門規(guī)章，因此筆者認為外資股份有限公司注冊資本的最低限額應適用《公司法》中人民幣500萬元的規(guī)定。

二、如何理解“另有規(guī)定”

《公司法》第218條中的“另有規(guī)定”，可以分為以下三種情況：

（一）外商投資企業(yè)法有規(guī)定而公司法無規(guī)定

由于外商投資企業(yè)的特殊性，外商投資企業(yè)法中的某些規(guī)定是公司法中不具備的，例如關于投資總額的規(guī)定;中外合作企業(yè)、合資企業(yè)關于合作協議、合作合同的規(guī)定;外國投資者可以先行回收投資的規(guī)定;外商投資企業(yè)購買物資與銷售產品的規(guī)定等。這種情況下，適用外商投資企業(yè)法毫無疑問。

（二）外商投資企業(yè)法與公司法對相同事項作出不同規(guī)定

如關于公司的設立制度、組織機構、解散與清算制度等，雖然公司法與外商投資企業(yè)法所規(guī)范的法律事項相同，但其具體規(guī)范卻有差異。外商投資企業(yè)的設立要經商務部門的審批或核準，但公司法卻沒有關于批準程序的規(guī)定；就董事會的職權而言，外商投資企業(yè)董事會的職權要大于公司法中董事會的職權。此種情況下與第一種情況相同，由于外資企業(yè)的特殊性，適用外商投資企業(yè)法也沒有問題。

（三）公司法有規(guī)定而外商投資企業(yè)法無規(guī)定

對于公司法有規(guī)定而外商投資企業(yè)法無規(guī)定時，是否可以這種無規(guī)定本身理解為外商投資的法律“另有規(guī)定”呢？如果這樣理解的話，公司法中涉及的、外商投資企業(yè)法中未涉及的內容都成了“另有規(guī)定”，那么《公司法》中“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法”的規(guī)定則無任何適用之處；反之，則應全面適用《公司法》。

筆者認為，存在此種法律沖突時，應當結合立法本意，分析外商投資企業(yè)法未予規(guī)定的原因是“立法缺失”或亦“立法留白”。

1.立法缺失

公司法對某些方面作了較為明確的規(guī)定，但外商投資方面的法律卻沒有作相應的規(guī)定，是因外商投資企業(yè)法制定時，當時的公司法理論研究不足造成的。例如關于公司法人人格否認制度、關于公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格及忠實勤勉義務、公司的解散與清算制度等，在這種情形下，不應理解為公司法的規(guī)定與外商投資企業(yè)法的規(guī)定存在規(guī)范沖突，而應理解為外商投資企業(yè)方面的法律存在制定上的漏洞，因此應適用更新更合理的《公司法》的有關規(guī)定。國家工商行政管理總局、商務部、海關總署、國家外匯管理局于2006年4月24日聯合印發(fā)了《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)

行意見》（工商外企字[2006]81號，以下簡稱《執(zhí)行意見》）也明確：“外商合資、外商獨資的有限責任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機構應當符合《公司法》和公司章程的規(guī)定?！眹夜ど炭偩滞赓Y局發(fā)布的《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》重點條款解讀（以下簡稱“《執(zhí)行意見》解讀”）中進一步明確“所有類型的外商投資的公司應當設立監(jiān)事制度”。

2.立法留白

在另外一些情形下，雖然《公司法》有相應的規(guī)定，而外商投資企業(yè)方面的法律沒有相應的規(guī)定，但這不是因外商投資企業(yè)法制定時公司法理論研究不足造成的，而是立法者根據外商投資企業(yè)的性質，考慮到“涉外因素”而故意于留下的“空白”，也就是說，在這種情形下，表面上看外商投資企業(yè)法似乎沒有作出規(guī)定，但沒有規(guī)定本身其實就是已經規(guī)定，此時，就不能適用公司法的規(guī)定，而應根據《公司法》第218條中的“另有規(guī)定”，適用外商投資企業(yè)方面的法律。

例如《公司法》規(guī)定一個自然人只能設立一個一人有限責任公司，而外商獨資企業(yè)法并無相關規(guī)定，就應理解為立法者因“涉外因素”而故意留白，不能認為外商獨資企業(yè)法存在法律漏洞，仍應適用外商獨資企業(yè)法的規(guī)定，允許一個外國自然人可以設立多個外商獨資企業(yè)?！啊秷?zhí)行意見》解讀”也明確“外國自然人在中國設立一人公司的數量不受限制”。

三、解決外商投資企業(yè)法與公司法規(guī)范沖突的立法建議

實踐中，決定外商投資企業(yè)法律適用的，往往不是法律適用規(guī)則和邏輯推理，而是行政管理的需要，這就給外商投資企業(yè)、行政機關及司法機關準確適用法律帶來了巨大的困難，也是有違依法治國的基本原則的。當前研究外商投資企業(yè)法律適用問題僅是權宜之計，要想根本解決法律規(guī)范的沖突，必須提高的立法層面。有的學者認為，應當將外商投資企業(yè)全部納入《公司法》的調整范圍，實現內外資公司法的完全統(tǒng)一。但筆者認為，結合我國國情，從立法現狀考慮，鑒于新《公司法》于2006年才重新修訂并實施，重新修訂的可能性不大，因此目前最可能實現的是把三部三資企業(yè)法及相關行政法規(guī)、規(guī)章等予以統(tǒng)一，根據最新公司法原理，制定一部《外商投資企業(yè)法》用于調整外商投資企業(yè)，為建立良好的外商投資環(huán)境提供法律保障。

（作者系山東德衡律師事務所執(zhí)業(yè)律師)

來源：德衡商法網(.cn)，本文網址：http://.cn/dehenglawyer/contents.asp?id=969

第三篇：中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則

中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則（暫行）

【頒布單位】中國銀行

【發(fā)文字號】

【頒布時間】1988-10-20 【失效時間】

【全文】

中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則（暫行）

中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則（暫行）中國銀行

中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則（暫行）

中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法實施細則（暫行）

（1988年10月20日發(fā)布）

第一章 總 則

第一條

為了貫徹國務院１９８７年４月７日批準的《中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法》（以下簡稱《辦法》），根據《辦法》第二十六條的規(guī)定，特制定本細則。第二條

對外商投資企業(yè)（以下簡稱“企業(yè)”）貸款要確保資金安全，講求經濟效益，參照國際融資慣例提供良好服務。

第三條 中國銀行按照國家政策，對下列企業(yè)優(yōu)先提供貸款。

一、產品出口企業(yè)。即產品主要用于出口，外匯平衡有余的生產型企業(yè)。

二、先進技術企業(yè)。即引進先進技術，從事新產品開發(fā)，實現產品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產型企業(yè)。包括外國投資者提供先進技術改造中方原有企業(yè)的外商投資企業(yè)。

三、國家鼓勵發(fā)展的重點企業(yè)。

第二章 貸款對象和范圍

第四條

凡依照中華人民共和國法律取得營業(yè)執(zhí)照的外商投資企業(yè)均可按《辦法》和本細則的規(guī)定申請貸款。

第五條

企業(yè)為籌措基本建設項目和技術改造項目所缺合理資金；為籌措正常生產、流通、經營所需資金，均可申請貸款。

第三章 貸款種類和用途

第六條 貸款種類，分為固定資產貸款和流動資金貸款。貸款貨幣可使用人民幣和中國銀行同意的外幣。

第七條

固定資產貸款。用于基本建設項目和技術改造項目的工程建設費，技術、設備購置費及安裝費等所需的資金。

一、中短期貸款。

二、中長期貸款。

三、買方信貸。用于購買外國資本商品，支付有關費用。中國銀行根據與外國銀行簽訂的買方信貸協議辦理的貸款，貸款金額一般不超過商務合同金額的８５％。

四、銀團貸款。用于貸款金額大、期限長的大型項目。中國銀行做為牽頭行、安排行與參加行與國內外數家銀行共同按一個借款合同向企業(yè)提供的貸款。

五、項目貸款。用于以借款項目本身的效益作為還本付息來源的一種貸款。第八條

流動資金貸款。用于企業(yè)在商品生產、商品流通及正常經營活動過程中所需的資金。

一、生產儲備及營運貸款。用于企業(yè)為保證正常生產、經營所必需的儲備及營運資金的貸款。

二、臨時貸款。用于企業(yè)由于季節(jié)性、臨時性等原因所需追加流動資金的貸款。

三、活存透支貸款。用于信譽良好的企業(yè)為保證正常生產經營所需的臨時周轉資金。即企業(yè)在中國銀行開立的活期存款帳戶內的透支額。

第九條 下列貸款可用于固定資產或流動資金：

一、現匯抵押貸款。用于按中國人民銀行《關于外商投資企業(yè)外匯抵押人民幣貸款的暫行辦法》受托辦理的貸款。

二、備用貸款。用于根據企業(yè)申請的特定用途，經中國銀行審查同意安排待使用的貸款。

第四章 貸款條件和程序

第十條 貸款條件：

一、企業(yè)是中國境內獨立的經濟法人。

二、企業(yè)按合同、章程規(guī)定交足注冊資本，并經中國注冊會計師事務所驗資。申請流動資金貸款需具有一定比例的自有流動資金。

三、企業(yè)董事會借款決議和借款授權。

四、企業(yè)的固定資產投資項目已由計劃部門批準。

五、企業(yè)有償還能力和保證。第十一條 貸款程序：

一、企業(yè)首次申請貸款須提交下列文件：

（一）借款申請書及用款、還款計劃；董事會借款決議及借款授權書，或具有相同效力的文件。

（二）有關部門批準企業(yè)立項文件，項目的可行性研究報告。

（三）經貿部門發(fā)給的批準證書；工商行政管理機關發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照；企業(yè)合同、章程；驗資報告或證明。

（四）在中國銀行開立存款帳戶。

（五）還款保證文件及其他有關文件與證明。

（六）有關財務報表。

二、企業(yè)再次申請貸款時，可不再重復提供仍然有效的文件。

三、中國銀行對企業(yè)提交的文件進行審核，對項目進行調查研究，勘查現場及核實有關配套落實情況，必要時可聘請專家評估。借款人須積極配合并提供便利。

四、中國銀行按規(guī)定對項目進行審查和評估，貸款條件基本具備后，可出具貸款承諾書。符合貸款條件后，中國銀行與企業(yè)簽訂借款合同。

第五章 貸款期限、利率和費用

第十二條

貸款期限的計算，自借款合同生效之日起，至合同規(guī)定的還清全部本金、利息、費用之日止，含提款期、寬限期、還款期。提款期自借款合同生效之日至合同規(guī)定貸款全部提完之日或最后一次提款之日止；寬限期自貸款提完之日或最后一個提款之日至第一個還本付息之日止；還款期自合同規(guī)定第一個還本付息之日至還清全部貸款本息和費用之日或最后一個還本付息之日止。

第十三條 貸款期限：

一、固定資產貸款中的中短期貸款期限不超過３年；中長期貸款期限３至７年，確屬特殊項目經中國銀行同意，可適當延長；買方信貸期限按中國銀行與外國銀行簽定的買方信貸協議確定。

二、流動資金貸款中的生產儲備及營運貸款期限不超過１年；臨時貸款期限一般不超過６個月；活存透支貸款期限由借貸雙方商定。

第十四條

人民幣貸款利率，按中國人民銀行規(guī)定執(zhí)行（在貸款期限內，如中國人民銀行調整貸款利率時，中國銀行貸款利率亦相應調整）或由借貸雙方按資金市場拆借利率加利差協商確定。第十五條

外匯貸款利率，按中國銀行制訂的綜合利率確定或由借貸雙方根據國際市場利率協商確定。使用買方信貸的利率，以中國銀行與外國銀行簽訂的買方信貸協議利率加手續(xù)費確定。外幣活存透支利率按中國銀行制定的利率確定。第十六條

人民幣貸款利息按中國人民銀行規(guī)定的計息期和計息方法計收；外匯貸款利息根據借款合同規(guī)定的利率和計息期計收。第十七條

除事先經中國銀行同意者外，企業(yè)自借款合同生效日起，對未提貸款額度需支付承擔費。對大型建設項目的貸款，企業(yè)還需按借款合同規(guī)定支付有關費用。

第六章 還款保證

第十八條

企業(yè)向中國銀行申請借款，中國銀行認為需要擔保的，必須提供經中國銀行認可的擔保。中國銀行根據項目經濟效益和資金回收的安全性，要求企業(yè)提供下列一種或兩種保證：

一、信用擔保；

二、抵押擔保。第十九條 信用擔保

一、企業(yè)向中國銀行提供由資信可靠、有償還債務能力的金融機構、企業(yè)及其他經濟組織出具的還款保函。對大中型建設項目的固定資產貸款，企業(yè)還須提供超支擔保、經營虧損等擔保。

二、擔保人如遇撤銷、改組、破產或其他原因失去擔保資格和能力時，企業(yè)須提前３個月通知中國銀行，并提出繼續(xù)擔保人選，經中國銀行審核認可后，辦理擔保責任轉移手續(xù)。

三、企業(yè)借款有２個以上的還款擔保人時，各擔保人須聲明和承諾其擔保是分別的和共同的。

四、擔保人提供的保函，須由其法人代表或其授權人簽發(fā)。

五、還款保函主要內容有：

（一）受益人、擔保人全稱和法定地址；

（二）擔保內容、金額和期限和擔保人責任和義務；

（三）適用法律；

（四）擔保人銀行帳戶號碼；

（五）有權簽字人和簽字日期。

擔保人須承諾：保函是無條件、不可撤銷的；擔保人承諾受益人發(fā)出索償通知是不可抗辯的；擔保人承擔還本付息和費用的連帶責任，擔保直至還清本息和費用為止，擔保是持續(xù)性的；承諾貸款人對借款人的任何寬限不會影響擔保責任。第二十條 抵押擔保

一、下列有變現能力的財產可作抵押物。

（一）有價憑證，包括債券、存單、股票等；

（二）房產、機器、設備等；

（三）適銷的原材料、半成品、產成品；

（四）其他可轉讓的權益。

二、下列財產不能作抵押物：

（一）法律禁止買賣的自然資源或財產，依法被查封、扣押財產；

（二）淘汰、老化、破損和非通用性機器、設備；

（三）所有權有爭議的財產；

（四）采取保全措施及其他無法強制執(zhí)行的財產。

三、中國銀行需對抵押物估價或委托有關機構估價。抵押貸款金額由中國銀行確定。

四、抵押財產，需由企業(yè)董事會作出財產抵押決議，并由法人代表或有權簽字人簽署抵押擔保文件。

五、抵押擔保貸款本息未清償前，未經中國銀行認可，抵押人不得將抵押物再次抵押、出借、轉讓、出租、出賣，抵押人須確保抵押物的安全、完整和完好使用狀態(tài)。

六、已抵押給其他銀行的抵押財產，再抵押給中國銀行時，中國銀行與企業(yè)須明確各貸款銀行的受償權利。

七、抵押人需提供抵押物的清單和擁有抵押物所有權的證明。抵押的財產須在中國人民保險公司保險，保險權益轉讓給中國銀行。

八、企業(yè)到期無力償清債務，中國銀行有權依法處分抵押物，處分所得款項償還貸款本息、費用和罰息后，剩余部分退還給抵押人；如處分所得款項不足償還貸款本息、費用和罰息，借款人仍承擔償債責任。

九、辦理抵押擔保貸款，抵押人須與中國銀行（抵押權人）簽定抵押擔保書，其主要內容：

（一）抵押人與抵押權人全稱、法定地址。

（二）抵押擔保貸款貸幣、金額、期限、利率、用途、償還方式。

（三）抵押物名稱、規(guī)格、數量、價值、作價、所在地。

（四）抵押物占管方式、責任。

（五）違約責任及抵押物處分方式。

（六）特別約定事項及雙方商定的其他條件。

（七）簽約日期、地點、有權簽字人簽字。

十、抵押擔保書應在抵押人所在地的公證處辦理公證手續(xù)，費用由抵押人支付。

第七章 借款合同

第二十一條

企業(yè)申請借款，經中國銀行同意后，雙方須簽訂借款合同，以明確權利、義務。第二十二條 借款合同主要內容有：

一、借貸雙方名稱、法定地址。

二、借款用途。

三、借款貸幣、金額、期限、利率、費用及計收方法。

四、借款先決條件。

五、提款與還款。

六、借款人承諾和保證。

七、違約及違約處理。

八、特別約定事項。

九、適用法律。

十、簽約合同日期、地點、有權簽字人簽字。

第二十三條

中國銀行認為必要時，借款合同須經有關部門公證或見證，費用由借款人支付。

第八章 提款與還款

第二十四條

企業(yè)須如期交足注冊資本并使用后，按借款合同規(guī)定的用款計劃提款。第二十五條

企業(yè)需在提款有效期內，按用款計劃規(guī)定的期限提款，無故逾期，未提貸款額度視為自動取消。

第二十六條

企業(yè)提款，須提前通知中國銀行，在提款日辦理填寫支取憑證手續(xù)，該憑證內容包括：提款日、貨幣、金額、借款人帳戶、經辦人、有效簽字（印鑒）及提款用途等。借款用途用于工程建設的，需提供建筑商出具的支付通知書；必要時，需提供測量師出具的工程進度、質量和費用支出的證明。

提款支取憑證和中國銀行貸款帳戶是企業(yè)借款人債務證據。第二十七條

企業(yè)須按借款合同規(guī)定的還款計劃償還貸款本息。企業(yè)如需調整還款計劃，應事先征得中國銀行同意。第二十八條

企業(yè)在納稅之后的凈現金收入，應首先償還中國銀行貸款。第二十九條

中國銀行認為必要時，企業(yè)須在中國銀行開立“保管帳戶”，將企業(yè)的折舊、攤銷、待分配利潤及其他收益存入該帳戶。第三十條 經中國銀行同意，企業(yè)可提前償還貸款。大型建設項目提前還款須按借款合同規(guī)定的還款計劃順序倒序償還。

第九章 違約與違約處置

第三十一條

借款合同有效期內，企業(yè)須履行合同規(guī)定的各項條款。企業(yè)出現下列任何一種情況，即構成違約：

一、拒絕或變相拒絕償還到期應付貸款本金、利息、費用。

二、擔保人失去擔保資格或能力。

三、擅自處理抵押物或造成抵押物的減少、滅失、毀損。

四、與第三方簽訂任何有損中國銀行貸款權益或影響企業(yè)履行借款合同的契約和協議等。

五、未經中國銀行同意，擅自變換、增加或減少股東。

六、挪用貸款；擅自抽逃資金或轉移資產。

七、修改或補充企業(yè)的合同、章程，而損害中國銀行的貸款權益。

八、拒絕或阻撓中國銀行派員對企業(yè)監(jiān)督檢查；拒不提供有關財務報表或其他有關資料。

九、向中國銀行提供文件、資料不真實。

十、擅自將中國銀行信貸資金和還貸資金轉移到其他金融機構。

十一、企業(yè)投資者停止、終止本企業(yè)經營。

十二、其他違反借款合同中任何條款的行為。第三十二條

對企業(yè)違約，中國銀行可以口頭或書面通知企業(yè)，并根據企業(yè)違約性質、程度，采取下列一種或數種處置：

一、限期企業(yè)糾正違約行為并采取補救措施。

二、停止企業(yè)繼續(xù)提取貸款，注銷企業(yè)未用的貸款額度。

三、對企業(yè)貸款處予罰息。

四、凍結企業(yè)部分或全部存款帳戶。

五、有權主動從企業(yè)存款帳戶扣款，償還貸款本息、費用。

六、向擔保人追索債務或處分抵押物。

七、向法院起訴，通過法律程序向企業(yè)追索貸款本息和費用或其他損失。

第三十三條

下述可能影響中國銀行貸款權益的事件，中國銀行有權按本細則第三十二條處置：

一、企業(yè)破產或可能破產。

二、企業(yè)經營不善，造成或可能造成經濟損失。

三、企業(yè)與第三者發(fā)生糾紛，造成或可能造成經濟損失。

四、企業(yè)或企業(yè)投資者違反國家法律、法規(guī)，受到或可能受到經濟處罰。

五、其他可能損害中國銀行貸款權益事件。

第十章 附 則

第三十四條

除中國銀行同意者外，借款合同及附件等法律文件有效文字為中文，適用法律為中華人民共和國法律。第三十五條 本細則由中國銀行總行負責解釋、修改。經濟特區(qū)內的中國銀行，可根據其業(yè)務的具體情況，擬定細則，報中國銀行總行批準后執(zhí)行。在未批準前，可參照本細則執(zhí)行。第三十六條

本細則自發(fā)布之日起施行。本細則實施前中國銀行與企業(yè)簽訂的借款合同，仍按原訂條款執(zhí)行。

第四篇：商務局對外商投資企業(yè)各類變更審批所需文件

外商投資企業(yè)各類變更審批

2012-04-19 16:28:03 作者：政務大廳 瀏覽次數：3060

一、辦理機構

政務大廳商務局窗口

二、辦理依據

1、《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例

2、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法》及其實施細則

3、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其實施細則

4、《中華人民共和國公司法》

5、《中華人民共和國合同法》

6、《外商投資產業(yè)指導目錄》

7、《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》

8、（1995）外經貿法發(fā)第366號 “原對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)調整投資總額和注冊資本有關規(guī)定及程序的通知”

9、《商務部關于外商投資企業(yè)申請延期有關問題的意見》

三、申報材料及條件

1、外商投資企業(yè)名稱變更（1）企業(yè)申請（蓋章）2份；

（2）工商管理部門新核準的企業(yè)名稱（若為中方投資者名稱變更，則需工商局出具的中方企業(yè)名稱變更證明）；

（3）股東會或董事會決議原件（三分之二以上董事簽字）；（4）批準證書正本、副本2原件（帶有年檢記錄）；（5）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

2、企業(yè)法定地址變更

（1）企業(yè)申請（蓋章）2份；

（2）若重新租賃房屋需提供新房屋租賃協議和出租方房產證明；若新購土地或房產需提供土地證或房產證明；若因門牌名稱號碼變更，需提供公安部門或民政部門或街道辦事處出具的證明原件；

（3）股東會或董事會決議原件（三分之二以上董事簽字），若因門牌名稱號碼變更則無需此件；

（4）批準證書（帶有年檢記錄）正本、副本2原件；（5）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

3、企業(yè)延長經營期限

（1）企業(yè)申請（蓋章）2份；

（2）股東會或董事會決議原件（全體董事簽字）；

（3）合資（合作）各方延長經營期限的合同章程修改協議原件（各方法定代表簽字），獨資企業(yè)需提供修改后的章程；

（4）原合同、章程及批準文件；（5）歷次變更的批準文件；（6）驗資報告復印件；

（7）批準證書（帶有年檢記錄）正本及副本2原件；（8）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

4、企業(yè)經營范圍變更（涉及服務領域或限制類的辦事指南見專章）（1）企業(yè)申請（蓋章）2份；（2）驗資報告復印件；

（3）股東會或董事會決議原件；

（4）新合同、章程或原合同章程及合同章程、修改協議；（5）審計報告（一年有效期內的）；

（6）經營范圍涉及出口配額、許可證的商品應提供商務部的批復；（7）批準證書（帶有年檢記錄）正本及副本原件；（8）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

5、董事會成員變更（1）企業(yè)申請（蓋章）；

（2）合資（合作）各方簽定的合同章程修改協議原件（各方法定代表簽字）；若為獨資企業(yè)，則需投資者關于董事會人數變更的書面修改文件或修改后的章程（投資者法定代表簽字）；

（3）原合同、章程及批準文件；（4）歷次變更的批準文件；

（5）新董事會成員委派書（委派方法定代表簽字）；

（6）新董事會成員身份證或護照或居住證復印件，若為國內人員還需提供其簡歷（單位蓋章）；

（7）批準證書（帶有年檢記錄）及營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）；

注：若僅為更換董事，而無公司董事人數或各方委派人數及職務的變化，在市商務局備案即可。

6、企業(yè)總投資、注冊資本變更（1）增加投資

1.1 申請書（委托中介機構辦理的應有委托書）； 1.2 增資的立項及可研報告（項目申請報告及附件）； 1.3 董事（股東）會決議；

1.4 投資各方增資或增資轉股協議；

1.5 新合同、章程或原合同、章程及修改合同、章程的協議； 1.6 驗資報告；

1.7 審計報告（一年有效期內）； 1.8 批準證書原件； 1.9 營業(yè)執(zhí)照復印件；

1.10 外方投資者用其在國內其他投資企業(yè)或本企業(yè)所獲得人民幣利潤再增資時，應提供所投資企業(yè)的利潤分配證明和稅務部門出具的該企業(yè)納（免、減）稅證明（合法收入證明）；

1.11 增資中涉及國有資產出資或者屬國有資本轉股時提供評估報告和國資部門的意見； 1.12 增資中涉及新增投資者的，應提供投資人的資格證明及公證認證、資信證明； 1.13 涉及規(guī)劃、土地、環(huán)保、公安、消防等部門的，需出具意見;1.14 審批機關要求的其他文件。（2）減少投資

（2.1）企業(yè)申請（蓋章）；

（2.2）合資（合作）各方簽字的新合同、章程或合同章程修改協議原件；獨資企業(yè)需提供修改后的公司新章程；

（2.3）原合同、章程及批準文件；（2.4）歷次變更的批準文件；

（2.5）股東會或董事會決議原件（全體董事簽字）；（2.6）驗資報告復印件；

（2.7）新的董事會成員名單（注明由誰委派）；

（2.8）審計報告（一年有效期內）及經中國注冊會計師驗證的資產負債表、財產清單、債權人名單；

（2.9）債務清償情況及債務擔保情況的說明；

（2.10）債務擔保書及擔保單位營業(yè)執(zhí)照復印件（工商局蓋復印章）；（2.11）批準證書（帶有年檢記錄）正本及副本2原件；（2.12）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）；

（2.13）公告及通知債權人證明（自公司作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人并于30日內在報紙上公告）；

（2.14）涉及國有資產出資的需提供評估報告和國有資產管理部門的確認。注：先由市商務局初審同意，自第一次公告之日起45天后，到市商務局辦理正式手續(xù)。

7、投資者出資比例變更（1）企業(yè)申請（蓋章）；

（2）股東會或董事會決議原件（全體董事簽字）；

（3）投資各方關于出資比例變更及董事委派變更的合同章程修改協議原件；（4）原合同、章程及批準文件；（5）歷次變更的批準文件；

（6）新的董事會成員委派書原件、新的董事會成員名單（注明由誰委派）

（7）新董事會成員身份證或護照或居住證明復印件，若為國內人員則需要提供其簡歷（單位蓋章）；

（8）批準證書（帶有年檢記錄）正本及副本2原件；（9）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

8、股權轉讓（房地產企業(yè)除外）（1）企業(yè)申請書（蓋章）；

（2）股東會或董事會決議原件（原全體董事簽字）；

（3）轉讓方與受讓方簽訂的并經其他股東簽字認可的股權轉讓或變更協議原件（各方法定代表簽字，需注明債權債務承擔，具體要求見附件）；

（4）涉及委托簽字的應提供委托授權書原件；

（5）受讓方為新加入的外國投資者，則需提供新加入的外國投資者主體資格證明或身份證明（需經所在國家公證機關公證并經我國駐該國使（領）館認證；香港、澳門和臺灣地區(qū)投資者的主體資格證明或身份證明只需提供當地公證機構的公證文件）；

（6）新加入的外國投資者資信證明；

（7）企業(yè)股權變更后的董事會成員名單或執(zhí)行董事名單和新董事會成員或執(zhí)行董事委派書（委派方法定代表簽字、蓋章）原件；

（8）新董事會成員身份證或護照或居住證明復印件，若為國內人員則需提供其簡歷（單位蓋章）；

（9）企業(yè)股權變更后的股東會成員名單、委派書、身份證明和簡歷（不設股東會的不須提供）；

（10）若出讓方為國有企業(yè)或國有資產，則需提供國有股股權價值評估報告及國有資產管理部門的確認同意等文件(原件)；

（11）股權受讓方及出讓方的營業(yè)執(zhí)照（國內企業(yè)需加蓋本單位公章）；（12）驗資報告；

（13）審計報告（一年有效期內）；（14）受讓方與企業(yè)保留的投資各方簽定的新合同、章程或合同、章程修改協議原件（各方法定代表簽字、蓋章）,若股權轉讓后變?yōu)楠氋Y企業(yè)則需提供新的獨資公司章程（投資方法定代表人簽字、蓋章）

（15）原合同、章程及批準文件；（16）歷次變更的批準文件；

（17）批準證書（帶有年檢記錄）正本及副本2原件；（18）營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）；

（19）新的外國投資者（授權人）與境內法律文件送達接受人（被授權人）簽署的《法律文件送達授權委托書》（由審批機關提供固定格式文本）。

附件：股權轉讓協議應包括以下主要內容：

（一）轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍；

（二）轉讓股權的份額及其價格；

（三）轉讓股權交割期限及方式，原債權債務的承擔；

（四）受讓方根據企業(yè)合同、章程所享有的權利和承擔的義務；

（五）違約責任；

（六）適用法律及爭議的解決；

（七）協議的生產與終止；

（八）訂立協議的時間、地點。

9、投資者出資方式變更（1）企業(yè)申請（蓋章）；

（2）股東會或董事會決議原件（全體董事簽字）；

（3）合資（合作）各方簽定的合同章程修改協議原件（各方蓋章及法定代表簽字）；獨資企業(yè)需提供修改后的公司章程（投資者法定代表簽字）；

（4）原合同、章程及批準文件；（5）歷次變更的批準文件；（6）驗資報告復印件；

（7）批準證書（帶有年檢記錄）及營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）；

10、投資者出資期限變更（1）企業(yè)申請（蓋章）；

（2）股東會或董事會決議原件（全體董事簽字）；

（3）合資（合作）各方簽定的合同章程修改協議原件（各方蓋章及法定代表簽字）；獨資企業(yè)需提供修改后的公司章程（投資者法定代表簽字）；

（4）原合同、章程及批準文件；（5）歷次變更的批準文件；（6）驗資報告復印件；

（7）批準證書（帶有年檢記錄）及營業(yè)執(zhí)照復印件（企業(yè)蓋章）。

11、《外商投資企業(yè)批準證書》丟失補辦（1）申請書；

（2）省級以上報紙刊登公告；

（3）營業(yè)執(zhí)照復印件（比對原件）；

（4）未丟失批準證書正本或副本2（如全部丟失則不需要提供）；

（5）審批機關要求其他申報材料。

涉及行業(yè)特項許可和專項規(guī)定的項目，按要求報送材料。

注：多項同時變更時，所需重復文件只備一份。

四、辦理程序 窗口受理---承辦人審查---窗口負責人簽批---窗口發(fā)件。

五、辦理時限

3個工作日（股權變更5個工作日）。

六、收費依據及標準

不收費。

第五篇：巴西對外商投資的規(guī)定

巴西對外國投資的規(guī)定

2009-05-14 06:06 文章來源：駐巴西經商處

*投資主管部門

一、聯邦投資促進機構

巴西聯邦政府十分重視吸引外資的工作。大型的投資貿易洽談會或其它投資研討會等活動主要由地方政府或私人部門負責。由于巴西對本國和外國資本一視同仁，因此，長期以來沒有專門吸引外資的活動。

近年來，巴西對其投資促進的主管部門進行了重大調整。現行“引資計劃”（Investment Attraction Programme，IPA）建立在一系列國家層次的機構調整變化之上。從2005 年開始，IPA 中的投資促進事務由巴西出口促進局（Agência de Promo??o de Exporta??es e Investimentos，APEX-Brasil）負責。APEX-Brasil 是一個掛靠政府部門的組織，成立于盧拉政府上臺之初，設立的初衷是為了促進巴西的出口，工作目標是：增加出口企業(yè)及產品的數量；提高出口量和出口值；開辟新市場，加強傳統(tǒng)市場；增加收入和就業(yè)機會。該局提供經營管理和對外貿易方面的培訓和認證服務，并幫助產品及其加工過程適應競爭日益激烈的國際市場需求。它還通過各個項目在巴西及其境外的商品交易會和博覽會上推介巴西出口商品，包括為此邀請境外進口商至巴西和組織貿易代表團出訪。支持的行業(yè)包括：食品加工業(yè)、鮮花植物零售業(yè)、手工業(yè)、信息技術業(yè)、紡織業(yè)、服裝業(yè)、橡膠制品、汽車零配件、飲料、玩具、鞋類、肉類、陶瓷制品、化妝品、皮革、珠寶、機械設備、家具、觀賞用石等的開發(fā)和生產加工等。2004 年12 月APEX-Brasil設立了投資機構，負責吸引外資進入巴西。其目標是將巴西的出口推廣與吸引外資結合起來，發(fā)掘信息與機會，將外資導入巴西出口部門，并為中小企業(yè)出口產品創(chuàng)造條件。不同行業(yè)的外資政策一般由負責該行業(yè)的政府部委具體負責，例如能礦部、通信部、交通部、發(fā)展、工業(yè)和外貿部、中央銀行、農業(yè)部等。一些重大項目的外資政策還需總統(tǒng)最后批準。

APEX-Brasil 聯系方式：

地址：SBN Quadra 110 andar Ed.CNC, Setor Bancario Norte, Distrito Federal, Brasil 70041-902 電子信箱：apex@apexbrasil.com.br 網址：http://004km.cn.br 電話：005561-4260202 傳真：005561-4260222

二、地方投資促進機構

巴西各州設立了地方一級的投資促進機構。目前已有15 個地區(qū)建立了投資促進機構，它們分別是：阿克里州發(fā)展局（ANAC）、阿拉戈斯州經濟發(fā)展中心、阿馬帕州發(fā)展局（ADAP）、亞馬遜州促進局（AFEAM）、巴伊亞州貿易與投資促進局、聯邦區(qū)政府發(fā)展與外貿局、圣埃斯皮里圖州發(fā)展局（ADERES）、戈亞斯州促進局（GOIASFOMENTO）、伯南布哥州經濟發(fā)展局（ADIPER）、南里奧格蘭德州促進局（AGN）、米納斯吉拉斯州工業(yè)發(fā)展局（INDI）、里約熱內盧工業(yè)發(fā)展局、羅賴馬州促進局（AFERR）、圣卡塔琳娜州促進局和巴拉那州促進局（AFPR）。這些地方投資促進機構大多數位于已吸引了大量外資的富裕地區(qū)，它們除了投資促進外，往往還承擔制定該地區(qū)總體經濟發(fā)展戰(zhàn)略的任務。

三、企業(yè)注冊機構

巴西中央銀行具體負責外資的登記注冊和跟蹤分析工作，并定期發(fā)布外資的統(tǒng)計資料。央行的外資司主要負責上述工作。巴西中央銀行網址：http:/004km.cnEX）進行。報關手續(xù)與一般受非自動進口許可證管理的商品進口無異。

“二手貨”（指舊貨）或享受稅收優(yōu)惠的商品在通關時須接受“同類產品審查”，若發(fā)現巴西有同類產品生產，則進口會受到一些限制。進口的”二手貨”必須用于能促進巴西經濟發(fā)展的項目。巴西海關政策委員會可對投資進口的機械、設備上調或下調30％的進口關稅。上調或下調的幅度取決于投資地區(qū)的特點、機械設備的技術水平及進口前的耗損程度。

（二）資產融合

以進口貨物、機械、設備及其零配件進行的投資必須在通關后180 天內融入目標企業(yè)資產。在進口商品融入企業(yè)資產之前，進口商品應以“追加資本”的名義記在投資者名下，記錄時按商品通關之日的匯價將商品價值轉換成雷亞爾。

（三）外國實物投資注冊

資產融合后30 天內，企業(yè)應向巴西央行提出外資注冊申請。外資注冊證明中的投資金額以商業(yè)發(fā)票或報關單標明的商品價值為準，以商品輸出國或投資者所在國的貨幣為登記單位。若商業(yè)發(fā)票上的貨幣單位與投資者欲用于外資注冊的貨幣單位不符，則按商業(yè)發(fā)票開出的外匯匯價進行折算。外資注冊證明中的巴幣金額，由投資者選定的外幣換算，換算按資產融合前一天的匯價進行。

四、在資本市場的投資

在巴西有價證券市場進行投資的外國投資者必須具備以下條件：本身必須是投資公司、擁有投資基金、持有外國自然人或法人的有效證件、具有外國投資管理機構的有效證明等。

五、通過股權收購接管巴西公司

根據巴西《公司法》，股權收購實現對巴西上市公司的兼并，可通過現金或股權交換來完成。股權收購必須擁有足夠數量的有表決權的股票，以確保對公司的控制權。這一過程應通過金融機構完成，且受其擔保。

收購通知書要對讓受方身份、認購股份、價格和其他支付條款、收購程序以及其他收購條款和條件進行披露。

若公司發(fā)行的無表決權股票達到總數的三分之二，公司控制著將可能掌握50%的有表決權的股票，股權收購實現接管的可能性將降低。此時，幾乎所有的接管都通過私下交易完成。