第一篇:交通肇事案件之辦案小結
一、法律關系分析說明
本案屬于交通事故人身損害賠償糾紛案件。對方違反道路交通安全法規(guī),造成我方人員的損害。其應當承擔侵權責任,對我們的損失承擔賠償責任。
二、法律風險的提示
既然進行訴訟,就勢必存在著法律風險。在與客戶第一次見面的時候,我就將訴訟過程中可能遇到的風險告知了客戶,如起訴后如果敗訴訴訟費用由自己承擔、勝訴后申請強制執(zhí)行也可能遇到執(zhí)行終止,使自己的權益無法得到保障等方面的風險提示。客戶表示認可。
三、客戶訴求的法律依據(jù)
在本案中,客戶的訴求有很多,但未必都能得到實現(xiàn)。所以我就將客戶可能實現(xiàn)的訴求向其講明。本案屬于人身賠償案件,可以得到誤工費、醫(yī)療費、交通費、鑒定費、傷殘賠償金(根據(jù)司法鑒定結果)、精神撫慰金(根據(jù)司法鑒定結果)、營養(yǎng)費(根據(jù)司法鑒定結果)、護理費(根據(jù)司法鑒定結果)、后續(xù)治療費(根據(jù)司法鑒定結果)等人身損失的賠償。對于客戶的訴求我分別根據(jù)了《最高人民法院關于人身損害賠償司法解釋》、《道路交通安全法》、《機動車交通事故責任強制保險條例》等相關法律、法規(guī)或者有關的司法解釋予以說明。使客戶知道自己的哪些訴求有法律依據(jù),哪些訴求沒有法律依據(jù)。
四、辦理流程
向客戶講明,案件的辦理流程。收集本案有關的材料后制作訴狀和證據(jù)目錄,并按照有關份數(shù)進行復印,準備好立案的有關手續(xù)。去法院立案,法院7日內(nèi)決定是否受理。受理后有30天的舉證期限,然后開庭。庭審有法庭調查、法庭辯論、當事人最后陳述等程序。然后等待法院通知,領取判決書,得知自己是否勝訴。
五、案件涉及訴訟程序的說明
向客戶說明案件可能涉及到哪些訴訟程序。本案屬于民事訴訟,要經(jīng)過審判和執(zhí)行程序。其中審判程序是必須要有。如果義務人很好的履行了相關義務,那么執(zhí)行程序可以省略。
第二篇:交通肇事案件辯護詞
辯
護
詞
尊敬的審判長、審判員
河南順河律師事務所接受交通肇事案被告人XXx親屬的委托,指派我擔任他的辯護人依法出庭參與今天的一審訴訟活動。剛才聽了庭審調查及公訴人的公訴詞,辯護人認為xxx人民檢察院xxx檢刑訴(2011)94號起訴書指控被告人xxx犯有交通肇事罪,該指控定性準確適用法律得當,辯護人對此沒有異議。中華人民共和國刑事訴訟法第35條規(guī)定;“辯護人的責任是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益”。被告人xxx由于疏忽大意,在蘭考縣境內(nèi)106國道627KM—500M路上行駛時發(fā)生交通事故致被害人死亡,構成交通肇事罪。給社會造成危害給被害人家里造成痛苦,理應受到法律的懲處。但是縱觀全案的事實,辯護人認為被告人xxx具備法定從輕減輕處罰的事實情節(jié),現(xiàn)發(fā)表以下辯護意見
一,被告人具有自首的法定從輕減輕處罰情節(jié);“110”接警記錄和被告人供述顯示,案發(fā)后被告人及時報警,把本案的簡單情況向公安機關說明,然后,被告人在事發(fā)地等待公安機關的調查處理,同時進行了必要的施救行為。公安機關開始調查后,就如實交代了自己的犯罪經(jīng)過。依照最高人民法院司法解釋,先以信電投案的,應當視為自動投案。所以,本案符合認定自首的條件,應當依法認定為自首。二,從事故發(fā)生的原因來分析,受害人和第三人的過錯造成此次交通肇事的發(fā)生和傷害后果的加重。本案中的交通事故除了xxx本人疏忽大意外,第三人過錯也是導致此次事故的誘因。被告人供述以及證人xxx的證言證實,事發(fā)前,被告人的車輛前方的幾十米處的三輪車突然停車,并有人下車追趕動物,這種行為是被告人始料不及是的。被告人為了避免傷害該行人的后果的發(fā)生,只有采取了向左躲讓的緊急措施,根據(jù)當時的情況分析,被告人的措施是得當?shù)?。而此時受害人的車輛迎面是過來,導致事故的發(fā)生。另外,被告人供述證實,事發(fā)前,受害人沒有系安全帶,這本是一種違反安全交通安全法的行為,并且,正是這個行為導致了損害后果的加重。由此可見,如果沒有該第三人的這一過錯行為,此次事故不會發(fā)生;如果受害人能夠遵章守法,前排乘客系上安全帶,那么此次事故未必造成兩死一傷的嚴重后果。因此說,本案中第三人和受害人是有過錯的。
三,被告人系主動報案,積極搶救被害人,投案后認罪態(tài)度較好,悔罪表現(xiàn)深刻。
被告人供述和證人證言以及接警記錄、案件來源和偵破報告證實,交通事故發(fā)生后,被告人在第一時間撥打了急救電話,并同時報了警。之后,被告人又連忙將受害人抬下車,使其盡快脫離危險處境,積極對被害人實施人工呼吸進行救治。急救車來到后,被告人又讓隨行人員趕到醫(yī)院對被害人進行搶救,還掏出了自己身上僅有的1000多元錢,積極對受害人進行搶救。另外,本案的證據(jù)材料顯示,被告人在首次供述中,就如實供述了本案的犯罪行為,沒有拒絕、阻礙和抗拒及逃跑行為,給公安機關及時處理案件提供了真實的事實依據(jù)。這種坦白行為,依據(jù)法律規(guī)定亦是從寬處理的事實情節(jié)。同時足以說明xxx有改造和悔過的決心。依據(jù)最高人民法院“在法庭上自愿認罪應酌情從輕處罰”的規(guī)定精神,應當對被告人酌情從輕處罰。
四,被告人xxx是中共黨員、退伍軍人,受過良好的政治教育,并且歷史上無前科。在次之前,是一個從農(nóng)村出來勤勤懇懇、任勞任怨誠實的打工仔。此次事故確實是疏忽大意,確實是過失所為。庭審中自己愿意接受法律處罰,對受害者深表同情的坦誠態(tài)度,也足以說明被告人能夠通過吸取教訓、改過自新,重新做一個對社會和家庭有用的人。依照刑法罪行相適應的基本原則,應該給予被告人認識錯誤、重新樹立人生價值的機會被告人適當?shù)男谭ā?/p>
五,被告人愿意對受受害人進行經(jīng)濟補償,以盡最大的能力挽回對受害人家屬造成的傷害。依照我國民事法律規(guī)定,被告人作為被雇傭的司機,在本次事故中并不應當承擔民事賠償責任。但是,在附帶民事訴訟的調解過程中,為了撫慰受害人家屬,被告人及家屬明確表示,如果原告人和其他被告人達成和解意見,被告人家屬愿意主動向受害人家屬進行額外補償。由于調解意見差距太大,被告人的意愿未能實現(xiàn)。盡管這樣,被告人積極賠償?shù)脑竿秋@而易見的。
綜上所述,懇請合議庭考慮本案案發(fā)的特殊情況以及案發(fā)后被告人的認罪態(tài)度,并考慮被告人良好的基本素質以及投案自首的法定從輕減輕情節(jié),對被告人減輕處罰。
辯護人:河南順河律師事務所 韓世杰
2011年4月27日
第三篇:交通肇事逃逸案件規(guī)定
發(fā)布單位】公安部
【發(fā)布文號】-----------【發(fā)布日期】1995-06-20 【生效日期】1995-06-20 【失效日期】----------【所屬類別】國家法律法規(guī)
交通肇事逃逸案件查緝工作規(guī)定
(1995年6月20日公安部發(fā)布)
第一章 總則
第一條 為及時偵破交通肇事逃逸案件,保護人民群眾合法權益,維護社會秩序,根據(jù)《中華人民共和國人民警察法》、《道路交通事故處理辦法》制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱的交通肇事逃逸案件(以下簡稱肇事逃逸案件),是指發(fā)生道路交通事故后,當事人故意駕駛車輛或棄車逃離交通事故現(xiàn)場的案件。
第三條 查緝肇事逃逸案件,由事故發(fā)生地公安機關統(tǒng)一指揮,各部門分工負責,密切配合。
第二章 組織
第四條 省級公安機關負責指導和組織查緝跨省、自治區(qū)、直轄市的肇事逃逸案件。
地區(qū)(市)公安機關負責指導和直接參與肇事逃案件的查緝工作。
縣級公安機關負責具體承辦本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的肇事逃逸案件。在發(fā)生肇事逃逸案件或接到協(xié)查通報后,應當立即開展查緝工作。
第五條 各級公安機關應當根據(jù)本轄區(qū)情況,研究制定肇事逃逸案件的堵截、查緝預案,做到定崗、定職、定責。
第六條 治安檢查站應當承擔堵截、查緝肇事逃逸車輛的任務,必要時經(jīng)縣和縣以公安機關主要領導批準,可以臨時設置檢查卡。臨時設置檢查卡不得收費、罰款,任務完成后必須立即撤除。
第七條 公安機關應當在鄰省、地區(qū)(市)、縣的交通干線或肇事逃逸案件較多的道路上,設置標有管轄地公安交通管理部門地址及報案電話號碼的提示牌,配置122報警電話,方便過路駕駛員或者群眾及時報案。
第八條 各級公安交通管理部門應當建立晝夜和節(jié)假日值班制度,配備必要的現(xiàn)場勘查和照明器材及交通、通信工具。
第九條 縣級公安機關交通管理部門應當建立能夠與相鄰省、地區(qū)(市)、縣公安機關交通管理部門相互聯(lián)絡的通信設備。
第三章 查緝
第十條 發(fā)現(xiàn)或接到肇事逃逸案件的報告,應當查明現(xiàn)場人員或報案人身份和住址,問明發(fā)案的時間、地點、簡要案情和損害后果,做好接報案記錄并及時報告領導。
第十一條 發(fā)生肇事逃逸案件,應當立即組織人員進行現(xiàn)場勘查。線索較清楚的,應當布置堵截和追緝,并及時向上級公安機關報告。
第十二條 勘查肇事逃逸案件現(xiàn)場必須細致、周密,應當首先尋找證人,并根據(jù)現(xiàn)場遺留的各種痕跡、印跡,判斷肇事的車輛類型、逃逸方向,為堵截和追緝逃逸車輛提供線索。
第十三條 肇事逃逸案件現(xiàn)場遺留的具有明顯特征的證據(jù),必須采用多種手段固定、提取和保存,并按有關規(guī)定和標準制作現(xiàn)場勘查記錄等法律文書。
第十四條 參加查緝肇事逃逸案件的人民警察,要注意保護自身安全。對查獲的肇事者、嫌疑人和逃逸、嫌疑車輛,應當依照《人民警察法》和有關規(guī)定,立即進行盤問和檢查。
第四章 協(xié)查
第十五條 協(xié)助其他地區(qū)公安機關查緝肇事逃逸案件,是各地公安機關的職責,必須全力配合。
第十六條 要求協(xié)查肇事逃逸案件的方式是:
(一)發(fā)出《肇事逃逸案件協(xié)查通報》;
(二)電話通知緊急協(xié)查;
(三)派員前往。
第十七條 要求協(xié)查肇事逃逸案件的辦案部門,在協(xié)查通報或電話通知中,應當提供案件發(fā)生的時間、地點、簡要案情和后果;盡可能提供肇事車輛的號牌號碼、車型、顏色、裝載、損壞部位等特征。
第十八條 接到協(xié)查通報或電話通知的公安機關,應當立即組織人員布置查緝。
第十九條 協(xié)查的公安機關在堵截中,發(fā)現(xiàn)肇事車、肇事者或與協(xié)查通報、電話相符的嫌疑車輛、嫌疑人員可以采取必要的控制或滯留措施,收集有關證據(jù)。對肇事者或嫌疑人員必須立即訊問,并及時通知案發(fā)地公安機關。
案發(fā)地公安機關的人員一時難以趕到,又需要對肇事者或嫌疑人員實行必要留置的,應當由協(xié)查地公安機關領導批準。
第二十條 案發(fā)地公安機關需要帶回肇事車輛、嫌疑車輛的,應當及時派人前往辦理有關暫扣手續(xù);如需要協(xié)查地公安機關對肇事者或嫌疑人員拘捕、寄押或留置的,案發(fā)地公安機關應當辦理委托異地公安機關代為執(zhí)行手續(xù)。
第二十一條 協(xié)查的公安機關對查獲的嫌疑車輛和嫌疑人員,一時難以查明有關情況時,應及時通知要求協(xié)查的公安機關派員甄別。要求協(xié)查的公安機關在24小時內(nèi)未作出正式答復的,可視協(xié)查通報或緊急協(xié)查電話自行失效,協(xié)查部門對嫌車輛和嫌疑人員登記備案后放行。
第五章 獎勵與處罰
第二十二條 對偵破肇事逃逸案件提供線索和有功的群眾應當給予精神鼓勵和物質獎勵,并建議其所在單位予以獎勵。
公開獎勵應征得其本人同意。
具體執(zhí)行獎勵的標準和辦法,由各省、自治區(qū)、直轄市公安廳(局)制定。
第二十三條 對參加偵破肇事逃逸案件有功的辦案人員,應當依照有關規(guī)定給予獎勵。
第二十四條 對擅離職位、放棄崗位、貽誤戰(zhàn)機、徇私枉法等不按規(guī)定堵截、追緝或協(xié)查肇事逃逸案件的人民警察,應當按照有關規(guī)定給予處分,責任人是交通事故辦案人員的,同時繳銷事故處理證。
第六章 附則
第二十五條 對當事人不知道發(fā)生交通事故,駕駛車輛駛離現(xiàn)場的調查,適用本規(guī)定。
第二十六條 各省、自治區(qū)、直轄市公安廳、局可根據(jù)本規(guī)定制定實施辦法。
第二十七條 本規(guī)定自下發(fā)之日起實施。
第四篇:交通肇事案件思想報告
交通肇事案件思想報告
(一)無助的求助
20xx年9月上旬的一天上午,一個瘦弱的中年婦女在親友的帶領下,從宿松縣慕名找到我,哭哭啼啼、神情恍惚,請求我為其丈夫“伸冤”,救救一家老小!我在辦公室里接待了他們,一邊安慰她要冷靜,聽她斷斷續(xù)續(xù)的敘說;一邊接過她手中的材料,詳細地看了起來…… 她叫嚴雪紅,丈夫朱全華,夫妻兩人均沒有正式工作,上有年邁的父母雙親;下有年幼的一雙兒女;家庭困難,租房居住。為了養(yǎng)家糊口,丈夫朱全華受個體老板祝英雇傭,為其開車送貨!
20xx年2月26日21日,朱全華飯后駕駛祝英所有的皖HWS569號微型客車在送祝英兒媳回家后,返回自己家的路上,在宿松縣孚玉鎮(zhèn)沿孚玉路由東向西行駛時,與對向行駛的歐建軍駕駛的二輪摩托車相撞,造成歐建軍特重度顱腦損傷(植物人狀態(tài)),事故發(fā)生后,朱全華駕駛車輛逃離現(xiàn)場。
次日,主動投案自首。朱全華涉嫌交通肇事罪被宿松縣公安局刑事拘留,羈押在宿松縣看守所。宿松縣公安局交警大隊作出《道路交通事故認定書》,認為朱全華駕駛機動車在緊張掉頭或者禁止左轉彎標線的地方轉彎時,未注意其車道內(nèi)行使的車輛情況,是造成事故的主要原因,認定朱全華負事故的主要責任;歐建軍未戴安全頭盔醉酒后駕駛機動車上路行使,是造成事故的次要原因,負事故的次要責任。
20xx年6月18日,歐建軍由妻子黃某作為法定代理人,向宿松人民法院提起訴訟,狀告肇事車輛駕駛員朱全華、車主祝英及保險公司中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司宿松支公司,要求共同賠償267萬元!
20xx年6月20日,宿松縣人民檢察院向宿松人民法院提起公訴,要求追究朱全華交通肇事罪的刑事責任。20xx年9月3日宿松人民法院作出《民事判決書》,判決認定原告歐建軍的各項損失共計元,由中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司宿松支公司賠償62萬元(交強險12萬元、商業(yè)險第三者責任保險50萬元);朱全華、祝英連帶賠償元(朱全華賠付元、祝英賠付元),原告歐建軍自行承擔元。同日,宿松人民法院還作出作出《刑事判決書》,認為朱全華造成受害人歐建軍的直接財產(chǎn)損失無能力賠償數(shù)額超過80萬元,屬于“有其他特別惡劣情節(jié)”,且交通肇事后逃逸,構成交通肇事罪,案經(jīng)審判委員會研究決定判決朱全華有期徒刑四年。
看完全部材料,我長長地噓了一口氣!一場慘烈的事故,造成兩個家庭慘不忍睹!看到當事人渴盼無助的眼神,我無法推卻,也無法保證,只能說一句:“我會盡力的”!
(二)無言的困惑
隨著對案情的逐步深入,隨著對涉案各方當事人的了解,我感到自己肩上的擔子越來越重,預感到這將是一場沒有硝煙的“惡戰(zhàn)”!一方面,傷者歐建軍現(xiàn)為宿松縣某鄉(xiāng)副鄉(xiāng)長,妻子黃某為宿松縣法院在職副庭長,岳父黃某某曾是宿松縣法院的老院長,而該案一審民事、刑事均是在宿松縣法院承辦;另一方面,傷者歐建軍的傷情為特重度顱腦損傷,呈植物人狀態(tài),經(jīng)司法鑒定屬一級傷殘,僅前期醫(yī)療費就高達38萬元,后期每月約需XX元6000元,并且由于生活不能自理,需要兩人日夜護理,各項費用高達248萬元!而委托人朱全華作為一個普通打工者,一家四口,靠他微薄的工資維持,本來就家徒四壁,何以籌措巨額資金進行賠償? 一個是奄奄一息的病人,一個是鋃鐺入獄的貧民!作為律師,我很困惑、很矛盾!如何處理好情與法的沖突?如何使兩個陷入困境的家庭升騰起生的希望?我時常陷入無言的深思!
(三)艱難的突圍
鑒于案件的實際情況,當務之急,就是依法提起上訴。經(jīng)過深思熟慮之后,我精心為委托人朱全華撰寫了在《民事上訴狀》及《刑事上訴狀》,交由委托人朱全華簽字確認后,在發(fā)定上訴期限內(nèi),郵寄到安慶市中級人民法院,依法提起上訴。刑事上訴案很快就移送到安慶市中級人民法院刑事審判二庭,但民事上訴案卻遲遲沒有音訊,等來的卻是同是一審被告的車主祝英及中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司宿松支公司的兩份《民事上訴狀》!
車主祝英的上訴理由是發(fā)生交通事故時,車主祝英是無償將車輛借給朱全華使用從事其他活動,非工作范疇和內(nèi)容,自己無過錯,依法不應承擔任何賠償責任!而中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司宿松支公司的上訴理由則為因肇事司機朱全華肇事后逃逸,屬于商業(yè)險第三者責任保險中的免責條款,因此認為一審法院在商業(yè)險第三者責任保險中判決保險公司賠償傷者歐建軍50萬元錯誤,請求二審法院依法改判!很顯然,無論是車主祝英,還是保險公司,上訴的矛頭均指向肇事司機朱全華!后經(jīng)查詢獲悉,原來是安慶市中級人民法院收到朱全華郵寄的《民事上訴狀》后,向羈押在宿松縣看守所的朱全華送達《繳納上訴費通知書》,要求限期繳納上訴費6500元,朱全華考慮到家庭困難、無力繳納上訴費,在沒有和家人商量的情況下,決定放棄上訴,沒有如期繳納上訴費,安慶市中級人民法院依法視為朱全華自動撤回上訴!獲悉這一消息后,我無奈地搖搖頭!本來,從訴訟技巧上,如果委托人朱全華二審民事上訴,至少還有改判的希望和談判的籌碼!然而現(xiàn)在,根據(jù)“不告不理”的訴訟原則,安慶市中級人民法院不可能對朱全華的辯解理由進行審理,只能被動地進行“防御”!
針對刑事上訴,我根據(jù)事實和法律,整理了書面的《辯護詞》,遞交到安慶市中級人民法院刑事審判二庭,提出以下幾點辯護意見:
(一)一審法院認定上訴人朱全華造成受害人歐建軍的直接財產(chǎn)損失,上訴人無能力賠償數(shù)額超過80萬元,屬于“有其他特別惡劣情節(jié)”,缺乏證據(jù),屬于主觀推測。一審法院依據(jù)尚未送達、更沒有生效的所謂的松民一初字第00548《民事判決書》,認定上訴人造成受害人歐建軍的直接財產(chǎn)損失,上訴人無能力賠償數(shù)額超過80萬元。事實上,一審法院自相矛盾,基本假定松民一初字第00548《民事判決書》是正確的,但該判決書僅判決上訴人賠付受害人歐建軍元,扣除上訴人已經(jīng)賠付的XX0元,僅需賠償元,一審法院何以認定上訴人無能力賠償數(shù)額超過80萬元?
(二)一審法院適用法律錯誤、量刑畸重。本案的基本事實是:
(1)交通事故造成一人(歐建軍)重傷
(2)上訴人朱全華負事故的主要責任。
(3)上訴人朱全華在肇事后逃逸;
(4)一審法院做出的未生效《民事判決書》判決上訴人賠付受害人歐建軍元,扣除上訴人已經(jīng)賠付的XX0元,僅需賠償元。
基于以上事實,根據(jù)《道路交通安全法》《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》及《刑法》,分析如下: 《刑法》第一百三十三條規(guī)定:違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,處七年以上有期徒刑。
《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條 交通肇事具有下列情形之一的,處三年以下有期徒刑或者拘役:
(一)死亡一人或者重傷三人以上,負事故全部或者主要責任的;
(二)死亡三人以上,負事故同等責任的
(三)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。
交通肇事致一人以上重傷,負事故全部或者主要責任,并具有下列情形之一的,以交通肇事罪定罪處罰:
(一)酒后、吸食毒品后駕駛機動車輛的;
(二)無駕駛資格駕駛機動車輛的;
(三)明知是安全裝置不全或者安全機件失靈的機動車輛而駕駛的;
(四)明知是無牌證或者已報廢的機動車輛而駕駛的;
(五)嚴重超載駕駛的;
(六)為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的。
第三條 “交通運輸肇事后逃逸”,是指行為人具有本解釋第二條第一款規(guī)定和第二款第(一)至(五)項規(guī)定的情形之一,在發(fā)生交通事故后,為逃避法律追究而逃跑的行為。
另外,根據(jù)《道路交通安全法》第七十條:在道路上發(fā)生交通事故,車輛駕駛人應當立即停車,保護現(xiàn)場;造成人員傷亡的,車輛駕駛人應當立即搶救受傷人員,并迅速報告執(zhí)勤的交通警察或者公安機關交通管理部門。因搶救受傷人員變動現(xiàn)場的,應當標明位置。乘車人、過往車輛駕駛人、過往行人應當予以協(xié)助。
第一百零一條:違反道路交通安全法律、法規(guī)的規(guī)定,發(fā)生重大交通事故,構成犯罪的,依法追究刑事責任,并由公安機關交通管理部門吊銷機動車駕駛證。
造成交通事故后逃逸的,由公安機關交通管理部門吊銷機動車駕駛證,且終生不得重新取得機動車駕駛證。根據(jù)以上規(guī)定,本案中,如果上訴人朱全華僅有造成交通事故后逃逸的行為,而沒有發(fā)生重大交通事故造成一人(歐建軍)重傷,則不構成犯罪!同理,如果上訴人朱全華僅有發(fā)生交通事故造成一人(歐建軍)重傷,負事故的主要責任,而沒有在肇事后逃逸,也同樣不構成交通肇事罪!正是因為上訴人朱全華發(fā)生交通事故造成一人(歐建軍)重傷,負事故的主要責任,并且為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場,所以,才具有加重情節(jié),才從違法行為,升格為“犯罪”犯罪行為!但應處三年以下有期徒刑或者拘役;而不是處三年以上七年以下有期徒刑。
《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條 交通肇事具有下列情形之一的,屬于“有其他特別惡劣情節(jié)”,處三年以上七年以下有期徒刑:
(一)死亡二人以上或者重傷五人以上,負事故全部或者主要責任的;
(二)死亡六人以上,負事故同等責任的;
(三)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在六十萬元以上的。
本案中,既然一審法院做出的未生效《民事判決書》判決上訴人賠付受害人歐建軍元,扣除上訴人已經(jīng)賠付的XX0元,僅需賠償元,顯然不符合“造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在六十萬元以上的”。
一審法院既然想以上訴人造成受害人歐建軍的直接財產(chǎn)損失及無能力賠償數(shù)額來作為上訴人是否符合“有其他特別惡劣情節(jié)”進而作為量刑情節(jié),那么,就必須等待松民一初字第00548《民事判決書》依法生效并進行強制執(zhí)行后,方能確定上訴人無能力賠償數(shù)額,這是個法律常識問題,然而,本案一審《刑事判決書》及《民事判決書》的制作時間均為20xx年8月30日、送達時間均為20xx年9月3日,而《刑事判決書》的上訴期為10日、《民事判決書》的上訴期為15日,一審法院依據(jù)尚未送達、更沒有生效的所謂的松民一初字第00548《民事判決書》來認定無能力賠償數(shù)額超過80萬元,簡直就是本末倒置、天方夜譚!一審法院依據(jù)《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條(三)款,對上訴人朱全華在“處三年以上七年以下有期徒刑”的量刑幅度內(nèi)處罰,顯然屬于適用法律錯誤,量刑畸重。
第五篇:辦案小結
辦案小結
吳霞原系重慶萬友百盛廣場有限公司總會計師,因涉嫌犯詐騙罪于2001年7月20日被綦江縣公安局刑事拘留,同年8月30日取保候審,2001年9月18日經(jīng)重慶市人民檢察院第一分院批準,2005年11月7日被依法逮捕。綦江縣人民檢察院以綦檢刑訴(2006)33號起訴書指控被告人吳霞犯挪用資金罪,于2006年5月31日向本院提起公訴。
開庭審理中,重慶紅剛律師事務所律師王興輝、滿利紅辯護稱:吳霞挪用資金數(shù)額較小,且在案發(fā)前及時歸還,認罪態(tài)度好,也不致再危害社會,請求對其從輕、減輕處罰,判處緩刑,法院予以采納,重慶市綦江縣人民法院對被告人吳霞犯挪用資金罪,判處有期徒刑三年,緩刑四年。
朱紅剛
重慶市綦江縣人民法院
刑事判決書
(2006)綦刑初字第127號
公訴機關綦江縣人民檢察院。
被告人吳霞,女,1956年2月10日出生于重慶市沙坪壩區(qū),漢族,大學文化,原系重慶萬友百盛廣場有限公司總會計師,1999年6月辭職,住重慶市沙坪壩區(qū)中心灣28號3-2。因涉嫌犯詐騙罪于2001年7月20日被綦江縣公安局刑事拘留,同年8月30日取保候審。2001年9月18日經(jīng)重慶市人民檢察院第一分院批準,2005年11月7日被依法逮捕,現(xiàn)押于綦江縣看守所。
辯護人王興輝、滿利紅,系重慶紅剛律師事務所律師
綦江縣人民檢察院以綦檢刑訴(2006)33號起訴書指控被告人吳霞犯挪
用資金罪,于2006年5月31日向本院提起公訴。本院受理后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。公訴機關綦江縣人民檢察院指派檢察員周明喜出庭支持公訴,被告人吳霞及其辯護人王興輝、滿利紅到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結。
綦江縣人民檢察院指控,1998年11月11日,被告人吳霞將重慶萬友百盛廣場有限公司(以下簡稱百盛公司)的資金600萬元,在重慶工商銀行大坪分理處辦理了自帶匯票,與劉小彪(另案處理)到綦江同陳兆全(已判刑)見面后,將600萬元匯票交與陳兆全在建行綦江支行解匯后,按照雙方約定,將600萬元資金在“綦江農(nóng)行定期存款一年”,年利息14。4%。當天下午,陳兆全在建行綦江支行營業(yè)廳將應付給重慶萬友百盛廣場有限公司的高息60萬元交給被告人吳霞。被告人吳霞私自將該現(xiàn)金60萬元以自己的戶主名字存入建行綦江支行。1999年2月7日至4月30日分六次將該款取出。1999年5月被告人吳霞在公司領導的追問下,于5月4日、5月24日兩次分別將28.89萬元交與其丈夫李世斌帶到綦江交給陳兆全,并叫陳兆全以綦江民安石化有限公司的帳戶匯到重慶萬友百盛廣場有限公司。為證明以上指控事實,檢察機關提供了相關證據(jù),認為被告人吳霞挪用資金60萬元的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十二條之規(guī)定,構成挪用資金罪,請求依法判處。
被告人吳霞對指控事實供認不諱,但辯解無記名卡是建行送給公司的,自己只是保管而已,請求從輕處罰。辯護人辯稱,吳霞在收到60萬元后,因考慮到帶60萬元現(xiàn)金不安全,故將該款存入單位所有的無記名卡上,主觀上沒有挪用60萬元高息的故意,且自己未使用,一直將卡存放于百盛公司保險柜中。1999年2月7日取出現(xiàn)金5萬元,除支付給趙世祿2.5萬元中介費外卜又將另2.5萬元借給趙。1999年5月,吳從卡上取出全部現(xiàn)金后將57.78萬元分兩次通過綦江民安石化有限公司帳戶匯到百盛公司,因此只能認定被告人吳霞挪用了借給趙世祿的2.5萬元。被告人挪用資金數(shù)額較小,且在案發(fā)前及時歸還,認罪態(tài)度好,也不致再危害社會,請求對其從
輕、減輕處罰,判處緩刑。
經(jīng)審理查明,百盛公司系中外合資企業(yè)。1998年11月11日,被告人吳霞為給本公司牟取高額利息,通過中間人介紹,將百盛公司的資金600萬元辦成自帶匯票,與劉小彪一起到綦江交與陳兆全。雙方約定,將600萬元在“綦江農(nóng)行定期存款一年,年利息14.4%”。當天下午,陳兆全在建行綦江支行營業(yè)廳將應付給百盛公司的高息60萬元提前交給被告人吳霞。被告人吳霞即將60萬元現(xiàn)金存入自己保管并使用的建行無記名卡上。回公司后吳霞即將600萬元一年期的存款憑證做會計帳,而隱瞞了已收取60萬元高息的事實。1999年2月7日被告人吳霞從卡上取出現(xiàn)金5萬元。后來公司在進行財務審計時,被告人吳霞及其丈夫于同年4月21日至30日分五次將該余款全部取出,并于同年5月4日、24日分兩次將共計57.78萬元的取款由李世斌帶到綦江交給陳兆全,并由陳通過綦江民安石化有限公司的帳戶匯到百盛公司。2001年8月,被告人吳霞又退還贓款2.5萬元。
上述事實,有檢察機關提交的,并經(jīng)法庭當庭質證、認證的下列證據(jù)予以證明:
1、證人陳兆全證實,1998年11月11日,通過中間人劉小彪介紹認識了吳霞,她帶了600萬元的匯票到綦江,我當時偽造了將款存在綦江農(nóng)行的手續(xù)。當天,我付給劉高息70余萬元,后由劉小彪付給吳霞的。
2、證人楊杰證實1999年到綦江追款的經(jīng)過。
3、證人林荊霞證實吳霞辦理自帶匯票前蓋公章的經(jīng)過。
4、證人蔣華秀證實,1999年4月,到重慶百盛進行財務審計,當時在財務帳上有600萬元存款在綦江農(nóng)行,并在張政堂那里有“單位定期存款開戶證實書”和“支付本息證明”。1999年6月吳霞辭職后,單位分兩次共收到57.78萬元的利息。
5、證人趙世祿證實,1998年11月11日,開車陪同桌霞到綦江,下午5點多鐘吳霞存了大量現(xiàn)金到綦江建行(未證吶收到吳霞于1999年2月給付的5萬元)。
6、證人李世俊證實,1999年5月,陪同李世斌到綦江辦理了29萬元的匯款手續(xù)。
7、證人李世斌證實,1999年5月,吳霞交給我一筆錢,叫我?guī)У紧虢唤o姓陳的,由對方到農(nóng)行辦理的匯款。
8、證人劉忠證實,1999年5月4日和24日,陳兆全找到我,通過我公司,即綦江民安石化有限公司的帳戶,分別轉款28.89萬元給重慶萬友百盛公司。
9、證人張政堂證實,吳霞將600萬元資金帶到綦江后,交給我一張存款證實書。
10、證人陳利生證實,吳霞帶匯票到綦江時,自己在外休假,不清楚具體事宜。
11、證人王曉風證實,在日常工作中未聽到吳霞口頭向領導匯報600萬元存款的事。
12、中國農(nóng)業(yè)銀行綦江縣支行出具的證明:重慶萬友百盛船場有限公司提供的“單位定期存款開戶證實書”及由綦江農(nóng)行晰郊營業(yè)所出具的中國農(nóng)業(yè)銀行進帳單,系偽造。
13、綦江縣公安局查詢個人存款通知書證明被告人吳霞于1999年2月7日至4月30日的取款情況。
14、重慶萬友百盛廣場有限公司日記帳表明收到兩個28.89萬元。
15、相關書證,重慶萬友百盛廣場有限公司600萬元的銀行匯票及付款憑證,吳霞及李世斌6次取款憑條,陳兆全向吳霞出具的“開戶證實書”,“支付本息證明”等。
16、百盛公司出具的報案報告。
17、百盛公司任命書,1995年12月任命吳霞為百盛公司總
會計師。
18、被告人吳霞對起訴書指控的犯罪事實供認不諱。
上述證據(jù)經(jīng)當庭質證后,被告人吳霞及其辯護人對公訴機關指控并提
交的證明被告人吳霞收到60萬元高息,并存入無記名卡的證據(jù)無異議,但對證人張政堂及陳利生的證言所證實的吳霞帶600萬元匯票到綦訌,未經(jīng)公司同意,是其私人行為的內(nèi)容提出異議,認為吳霞帶㈨0萬元到綦江存高息這一事實是經(jīng)過單位領導同意的;不是其私人行為’。本院認為,首先這600萬元不是本案公訴機關指控的被告人吳霞的犯罪金額;其次證人林荊霞的證言能證實事后陳利生是知道的,且吳霞回公司后即將“600萬元存款開戶證實書”等交給了總經(jīng)理張政堂,并在當月的財務報表上有反映,故能認定公司是知道牟取高額利息這一事實的。
在法庭審理過程中,公訴人還宣讀了證人王麗花的證言,其證實的內(nèi)容與本案無關,本院不予采納。同時,辯護人又補充舉示了重慶市高級人民法院(2004)渝高法刑終字第20號刑事裁定書中所涉及的本案事實部分,以及百盛公司出具的證明收到吳霞退還的贓款2.5萬元的收條。對辯護人提出的證明本案事實的裁定書及被告人吳霞退贓的證據(jù),本院依法予以確認有效。
本院認為,被告人吳霞身為重慶萬友百盛廣場有限公司的總會計師,利用其職務上的便利,在收取60萬元的高息后,不及時交公司入帳,挪用了本單位資金60萬元,數(shù)額巨大,其行為已構成挪用資金罪,公訴機關指控事實和罪名成立。辯護人提出吳霞主觀上沒有挪用60萬元資金的故意,未及時交回公司入帳是因為時間關系和財經(jīng)制度規(guī)定大量現(xiàn)金不允許直接通過銀行匯款。除支付給趙世祿2.5萬元的中介費外,只將2.5萬元借給了趙,其余款全部歸還了公司,因此,只能認定吳霞挪用2.5萬元。本案的事實是被告人吳霞在收到60萬元的高息后即私自存入自己管理使用的建行無詛名卡,長達五個多月一直未向公司領導報告,也未入公司帳,在1999年2月7日私自取出5萬元,自稱是支付趙世祿2.5萬元;中介費,另借2.5萬元給趙,但僅是吳霞個人口供,沒有得到趙世祿及其他證據(jù)印證,因此,只能認定吳霞2月7日私自取用了5萬元。4月公司進行財務審計時吳霞仍未向公司說明已收60萬元高息的事實,也不直接將60萬元交回公司,而是與
其丈夫分5次將款取出,又由陳兆全在綦江通過銀行將57.78萬元匯到百盛公司,這明顯是為了掩蓋其私自收取60萬元,并占有使用5個月的事實。因此,辯護人這一辯護意見不能成立,不予采信。被告人吳霞提出該建行卡是無記名卡,屬公司所有。但案發(fā)前該公司從未有人知道該卡,事實上該卡只有吳霞及其丈夫知道密碼,并進行管理使用,因此,吳提出該卡是公司的集體卡,與事實不符,其辯護意見不能成立,不予采信。辯護人稱被告人吳霞在案發(fā)前主動退還了絕大部分贓款,在案發(fā)后退清了全部贓款,可酌情從輕處罰的辯護意見成立,予以采納。為此,依照《中華人民共和國刑法》第二百七十二條、第七十二條之規(guī)定,判決如下:
被告人吳霞犯挪用資金罪,判處有期徒刑三年,緩刑四年,(緩刑考驗期從判決確定之日起計算。)
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或直接向重慶市第一中級人民法院提出上訴,書面上訴的,應交上訴狀正本一份,副本二份。
本件與原本核對無異
審判長敖華
人民陪審員付東林
人民陪審員稅雪梅
二OO六年七月十三日書記員羅鑒平