第一篇：大學(xué)生兼職中的法律問題及對策

大學(xué)生兼職中的法律問題及對策

在現(xiàn)階段的大學(xué)校園里，莘莘學(xué)子走出“象牙塔”進(jìn)行各種校外兼職的現(xiàn)象已經(jīng)蔚然成風(fēng)。大學(xué)生利用課余時(shí)間積極到各種用人單位從事兼職活動不僅可以減輕家庭經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，還可以增加社會經(jīng)驗(yàn)，鍛煉個(gè)人的實(shí)踐能力。因而，校外兼職被大學(xué)生自身和社會輿論界認(rèn)為是一種值得大力倡導(dǎo)和鼓勵的事情。但是大學(xué)生自身社會相關(guān)閱歷的缺乏以及我國有關(guān)勞動立法上的相對薄弱，導(dǎo)致大學(xué)生在勞動力市場上處于弱勢地位，境地十分尷尬。廣大在校大學(xué)生作為一名勞動者的正當(dāng)合法權(quán)益一直難以受到有效地保護(hù)，在兼職過程中用人單位侵害大學(xué)生合法權(quán)益的案例屢屢發(fā)生。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在校大學(xué)生中80%都有過兼職經(jīng)驗(yàn)，當(dāng)大學(xué)生校外兼職已經(jīng)成為一種潮流的時(shí)候，其過程中遭遇的法律問題有為引起社會廣泛關(guān)注，如何以法律形式解決并做好事前預(yù)防就顯得尤為重要。

一、大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)

關(guān)于大學(xué)生兼職過程中的法律性質(zhì)，一直以來是學(xué)界和社會正義的焦點(diǎn)問題，也是我們希望通過法律途徑保護(hù)大學(xué)生兼職過程中的權(quán)益應(yīng)當(dāng)首先解決的問題，目前主要有一下幾種不同觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，用人單位和兼職大學(xué)生之間所確立的關(guān)系屬于民法意義上的一種雇傭關(guān)系理由有兩點(diǎn)：其一，在校大學(xué)生并沒有起的勞動關(guān)系的主體資格（即勞動者）；其二，在校大學(xué)生尚且沒有進(jìn)入就業(yè)領(lǐng)域，其重心是學(xué)習(xí)理論文化知識而不是勞動，根據(jù)原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條“在校大學(xué)生利用課余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”的規(guī)定，在校大學(xué)生也沒有被納入勞動法的調(diào)整范疇。另一種觀點(diǎn)則恰好相反，認(rèn)為用人單位與兼職大學(xué)生的關(guān)系屬于勞動法意義上的勞動關(guān)系，理由主要也有兩點(diǎn)：第一，大學(xué)生兼職實(shí)際上已經(jīng)超出了傳統(tǒng)意義上勤工儉學(xué)的范圍。就目前大學(xué)生兼職而言，在某些特殊情況下已經(jīng)成為了一些在校大學(xué)生賴以生存的手段，其工作量之大，工作時(shí)間之長已經(jīng)不亞于用人單位的正式員工，那么，同工理應(yīng)同酬；第二，我國經(jīng)濟(jì)社會近十幾年飛速發(fā)展，各方面條件已經(jīng)發(fā)生了翻天覆地的變化，原勞動部《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題意見》中的有關(guān)大學(xué)生勤工助學(xué)不適用勞動法的規(guī)定已經(jīng)明顯過時(shí)。①孫瑞灼，“底薪門”事件擊中法律軟肋 就業(yè)保障 2007（7）

要弄清大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)，就有必要弄明白勞務(wù)關(guān)系、勞動關(guān)系、勤工助學(xué)和雇傭關(guān)系四者之間的區(qū)別。勞務(wù)關(guān)系，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的平等主體時(shí)間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行的等價(jià)交換中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還有可能是法人與自然人之間的關(guān)系，其內(nèi)容和表現(xiàn)形式的多樣化的。勞動關(guān)系，是指用人單位與勞動者之間運(yùn)用勞動能力實(shí)現(xiàn)勞動過程中形成的一種社會關(guān)系，其主體是確定的，既一方是用人單位，那么另一方必定是勞動者。勤工助學(xué)，一般是貧困大學(xué)生賴以維持生計(jì)的手段，他們利用課余時(shí)間工作賺取報(bào)酬或者社會工作經(jīng)驗(yàn)。雇傭關(guān)系，是指受雇人向雇用人提供一定勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報(bào)酬從而形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。雇傭關(guān)系是雇主和受雇人在達(dá)成契約的基礎(chǔ)上成立的，雇傭合同可以使書面的也可以是口頭的。其表現(xiàn)為，一個(gè)人（即雇員）在一定時(shí)間內(nèi)在他人（即雇主）的控制或指揮下按照雙方約定的內(nèi)容為雇主提供一定勞務(wù)，并按約定方式取得相對的勞動報(bào)酬，雇主和雇員之間相對一般是平等的。

總結(jié)分析各種觀點(diǎn)，大學(xué)生兼職實(shí)際上是作為平等的民事主體一方“從屬”于用人單位進(jìn)行勞動的，顯然，以勞動法調(diào)整各方關(guān)系顯得更為公正；其次，教育的相關(guān)法律法規(guī)從力度上看屬于“軟法”，對“學(xué)生”這一特殊群體的保護(hù)力量相對單薄，以“硬法”（“硬法”指依賴國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法律法規(guī)，而“軟法”指效力結(jié)構(gòu)未必完整、無需依靠國家強(qiáng)制力保障實(shí)施但能夠產(chǎn)生社會實(shí)效的法律規(guī)范?！秳趧雍贤ā返诹藯l。）保障更有利于

法律效果實(shí)現(xiàn)。

二、大學(xué)生兼職過程中權(quán)益受侵害的主要原因

（一）社會方面

1、雇傭雙方地位失衡，大學(xué)生處于弱勢地位

大學(xué)生兼職多是迫于生活上的壓力，當(dāng)他們邁進(jìn)兼職市場的那一刻，就決定了其不僅要面對來自同一群體的競爭，還要接受其它更具有優(yōu)勢的社會群體的挑戰(zhàn)。大學(xué)生由于長期在校內(nèi)受學(xué)業(yè)的制約，不能像其它社會群體那樣為用工者提供持久性的服務(wù)，面對強(qiáng)大的競爭壓力和生活壓力，在與雇主的較量中，多數(shù)大學(xué)生只能選擇接受和忍耐。這就使大學(xué)生在本來應(yīng)平等的雇傭關(guān)系中喪失了直面雇主、平等對話的地位，他們只能被動的對雇主的苛刻要 求選擇讓步。同時(shí)，校內(nèi)大學(xué)生缺乏一定的社會經(jīng)驗(yàn)和工作經(jīng)驗(yàn)，防范意識較差，法制觀念不強(qiáng)，受到侵權(quán)后又缺乏一定的維權(quán)意識，在此過程中雇主的強(qiáng)勢地位就越來越明顯。

2、法制不健全

從上述闡述中，不難發(fā)現(xiàn)原《勞動法》的規(guī)定對大學(xué)生的法律保護(hù)是缺位的。自2000年開始，隨著高校的逐年擴(kuò)招、市場對于勞動力需求的日益增長，勞動力成本的不斷提高而大學(xué)生薪酬相對較低等多方面因素的影響，使得大學(xué)生兼職隊(duì)伍日益擴(kuò)大，兼職過程中的侵權(quán)糾紛日漸凸顯，沖突也日益尖銳化。更有不少用人單位甚至利用原《勞動法》的有關(guān) 規(guī)定有恃無恐的侵害大學(xué)生的正當(dāng)合法權(quán)益。有專家指出：時(shí)至今日，我國并沒有一部專門針對“兼職行業(yè)”的法律或政策來規(guī)范這個(gè)零散的市場，客觀上造成了校外兼職市場的侵權(quán)行為得不到及時(shí)有力的處理和糾正。因?yàn)閯趧?wù)關(guān)系受民法和合同法所支配和調(diào)整，所以，相關(guān)部門，如勞動監(jiān)察和勞動仲裁部門不接受也無法接受大學(xué)生的維權(quán)投訴（調(diào)查顯示，78％的大學(xué)生因投訴無門而最終選擇放棄維權(quán)）。同時(shí)，公力的司法救濟(jì)和行政救濟(jì)效果也很局限。調(diào)查中95％的大學(xué)生表示因?yàn)樵V訟要耗

費(fèi)大量的時(shí)間、精力和財(cái)力，如此的維權(quán)成本已經(jīng)大大的超出了這個(gè)群體所能承受的范圍，所以，訴訟救濟(jì)并不被大多數(shù)學(xué)生所采用。同時(shí)，國家各部委作出的關(guān)于大學(xué)生兼職的規(guī)定的約束力也是有限的，如其所規(guī)定的“勤工助學(xué)”只是指校內(nèi)勤工助學(xué)，僅對高校產(chǎn)生約束力，相對于校外兼職已經(jīng)成為校園的流行趨勢而言，就具有明顯的滯后性。所以，由于法律救濟(jì)途徑的有限性和救濟(jì)效果的局限性，這就使得大學(xué)生校外兼職維權(quán)“有規(guī)定、沒處罰，有職責(zé)、無手段”，導(dǎo)致大多數(shù)學(xué)生最終選擇放棄維權(quán)。

3中介市場混亂

據(jù)調(diào)查，2008年有25.7%的大學(xué)生通過中介機(jī)構(gòu)尋找兼職機(jī)會，顯然大部分大學(xué)生都是通過中介機(jī)構(gòu)獲得兼職工作的，但是中介機(jī)構(gòu)市場卻十分混亂，甚至有不少非法中介利用大學(xué)生的單純來進(jìn)行詐騙活動，不良中介正在一步一步吞噬著大學(xué)生的合法權(quán)益。

不良中介通常具有以下幾種特征：沒有固定的中介人員；沒有固定的辦公地點(diǎn)；不少非中介結(jié)構(gòu)卻打著中介機(jī)構(gòu)的幌子。這些不良中介一般都是采取先收費(fèi)后進(jìn)行中介服務(wù)的方式，要求大學(xué)生一次性繳納相關(guān)中介費(fèi)用，然后再給介紹工作。并且，中介提供的服務(wù)大多都是一次性的，有時(shí)還會和用人單位演“雙簧”來詐騙大學(xué)生。用人單位對大學(xué)生要求苛刻，當(dāng)大學(xué)生對工作感到不滿意而找中介的時(shí)候，中介就以種種借口拒絕再次提供中介服務(wù)。4欺騙和變相收費(fèi)

雇主往往利用大學(xué)生對高報(bào)酬的渴望心里，以優(yōu)厚的薪酬作為誘餌吸引大學(xué)生，使其一步步靠近并墜入預(yù)設(shè)的陷阱。他們也會用變相收費(fèi)的方式讓兼職大學(xué)生先預(yù)交押金或者是一些其他的費(fèi)用，如體檢費(fèi)，建檔費(fèi)等等，然后會以大學(xué)生工作能力不符或者是損壞公私物品，影響公司聲譽(yù)等借口辭退大學(xué)生，而押金也就成了用人單位的囊中之物。另外還有，許多大學(xué)生缺乏法律意識不于用人單位簽訂任何協(xié)議，出現(xiàn)兼職期間報(bào)酬減少，時(shí)間延長等侵權(quán)現(xiàn)象后，往往自認(rèn)倒霉或者不予計(jì)較?！稖\析高效學(xué)生兼職權(quán)益侵害的原因及保護(hù)措施》

（二）學(xué)校方面

1、學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)中心機(jī)制不完善

當(dāng)前大多數(shù)高校的勤工助學(xué)管理體制已不能滿足社會發(fā)展和大學(xué)生對勤工助學(xué)崗位的需要，從1994年原國家教委、財(cái)政部發(fā)出的《關(guān)于進(jìn)一步做好高等學(xué)校勤工助學(xué)工作意見的通知》中就可以看出，在政策導(dǎo)向下，當(dāng)時(shí)的各高等院校對大學(xué)生勤工助學(xué)的管理主要針對的是校內(nèi)，而對于校外勤工助學(xué)的調(diào)整通常處于空白狀態(tài)。不可否認(rèn)，現(xiàn)在有的院校為適應(yīng)社會發(fā)展變化，勤工助學(xué)管理體制進(jìn)行了相應(yīng)的改革，但是，基本上即使有概括地指導(dǎo)，效果也十分有限。因?yàn)榇蠖鄶?shù)高校對用人單位做不到詳細(xì)的了解，并且無明確的法律規(guī)章為其管理提供依據(jù)，導(dǎo)致高校管理部門對校外勤工助學(xué)的管理難度加大，操作性不強(qiáng)。實(shí)踐中，大多數(shù)的院校則仍舊沿襲傳統(tǒng)的勤工助學(xué)管理模式，對校外兼職呈現(xiàn)出一種引導(dǎo)和管理的缺位狀態(tài)。大多數(shù)高校都設(shè)有專門為兼職學(xué)生提供指導(dǎo)和服務(wù)的部門，但這些部門大部分都不太正規(guī)，或者不太重視，在這下部門里工作的老師也不一定具備這方面的專業(yè)資格，往往缺少敏銳的觀察力和警惕性，對到學(xué)校來招聘的用人單位或者個(gè)人的可信程度了解不夠徹底，不夠詳細(xì)。在這種情況下很有可能不知不覺的成為了“二傳手”，成為不良用人單位侵犯大學(xué)生權(quán)利的“幫兇”。

2、學(xué)校不能完整的建立良好學(xué)生的聯(lián)系體系

高校大學(xué)生之間保持良好的聯(lián)系是兼職工作得以順利進(jìn)行的基礎(chǔ)和關(guān)鍵。然而在大多數(shù)高校的日常管理工作中往往會忽視大學(xué)生在兼職“互聯(lián)網(wǎng)”中的重要作用。大多數(shù)高校都沒有形成完整正規(guī)的兼職團(tuán)隊(duì)，即使有也沒有充分利用其“互聯(lián)網(wǎng)”，學(xué)生之間不能迅速有效的傳遞兼職信息，致使有大學(xué)生的合法權(quán)益遭到侵害也無法與其他學(xué)生溝通交流。

（三）自身方面

1、價(jià)值觀偏離

兼職大學(xué)生普遍認(rèn)為做兼職工作最重要的目的就是賺錢，其他都不重要。同時(shí)，受到經(jīng)濟(jì)實(shí)力、社會地位、社會知識的影響，往往會在自身的合法權(quán)益受到較小的侵害時(shí)選擇沉默，認(rèn)為“退一步海闊天空”。

2、不重視勞動協(xié)議的具體內(nèi)容

兼職大學(xué)生在簽訂勞動協(xié)議書是很少關(guān)注協(xié)議書的具體有關(guān)事項(xiàng)，對兼職工作的時(shí)間，工資的結(jié)算方式等情況，較少與用人單位進(jìn)行必要的溝通。不明確工作的具體情況，為日后自身合法權(quán)益受到侵害埋下隱患。

三、規(guī)范校外兼職、保護(hù)兼職大學(xué)生的對策

大學(xué)生校外兼職既能緩解在校大學(xué)生的生活壓力又能使在校大學(xué)生在進(jìn)入社會前提前得到歷練，并為我國勞動力市場不斷注入新的元素，其存在具有相當(dāng)?shù)暮侠硇院蜕鐣r(jià)值。所以，國家和社會應(yīng)當(dāng)對大學(xué)生兼職市場進(jìn)行全面規(guī)范和保護(hù)，并且理性解決，而不是靠打個(gè)法律補(bǔ)丁，頭痛醫(yī)頭腳疼醫(yī)腳。

（一）、建立和完善大學(xué)生兼職法律制度

大學(xué)生校外兼職的健康有序發(fā)展需要國家以法律的強(qiáng)制性規(guī)定予以干預(yù)和規(guī)范，如果沒有法律的充分保障，只會使大學(xué)生兼職市場更加混亂，從而影響到整個(gè)市場經(jīng)濟(jì)的秩序。在實(shí)體法方面，有專家提出建議修改現(xiàn)行勞動法，將大學(xué)生校外兼職納入勞動法調(diào)整范圍。但本文認(rèn)為，學(xué)生的任務(wù)是學(xué)習(xí)，以勞動法保護(hù)在校大學(xué)生的校外打工權(quán)益必然會引發(fā)兼職與學(xué)習(xí)的正面沖突；同時(shí)，適用勞動法的規(guī)定也必然會讓大學(xué)生喪失了其本身所具有的兼職優(yōu)勢,最終導(dǎo)致大學(xué)生在市場上無職可兼。前文已述，在校大學(xué)生兼職應(yīng)受民法所調(diào)整，同時(shí)其特殊身份決定了也應(yīng)受教育法調(diào)整。雖然《高等教育法》中已有關(guān)于大學(xué)生參加社會服務(wù)和勤工助學(xué)權(quán)利的原則性規(guī)定，但是缺乏可操作性。所以，本文認(rèn)為，可以以《高等教育法》中的原則性規(guī)定為依據(jù)，由勞動部和教育部聯(lián)合制定一個(gè)規(guī)范，解決大學(xué)生兼職（校內(nèi)外）題。在程序法方面，針對大學(xué)生校外兼職權(quán)益受侵害時(shí)投訴無門的現(xiàn)象，建議教育部與人力資源和社會保障部在聯(lián)合制定的政策中對救濟(jì)機(jī)關(guān)、救濟(jì)程序、救濟(jì)方式作出明確具體規(guī)定。如在勤工助學(xué)指導(dǎo)中心中成立解決大學(xué)生勤工助學(xué)（校內(nèi)外）爭議的機(jī)構(gòu)，校外兼職發(fā)生爭議時(shí)，大學(xué)生和用人單位可向該爭議處理機(jī)構(gòu)申請調(diào)解，調(diào)解不成時(shí)，通過訴訟途徑解決。同時(shí)，我國民事訴訟法應(yīng)設(shè)立專門適用于解決大學(xué)生校外兼職爭議的簡易程序，在審理時(shí) 間上盡量縮短，在訴訟費(fèi)用上盡量減輕大學(xué)生的負(fù)擔(dān)，在審理程序上盡量簡易，在取證上盡量給大學(xué)生提供便利，為大學(xué)生校外兼職維權(quán)提供最后的保障。

（二）、充分發(fā)揮高校的積極作用

高校在大學(xué)生兼職中扮演著引導(dǎo)者與保護(hù)者的角色。高校應(yīng)改進(jìn)老的勤工助學(xué)管理體制，對校內(nèi)外兼職雙管齊下，充分發(fā)揮引導(dǎo)、規(guī)范和保護(hù)的積極作用。首先，高校應(yīng)加大對大學(xué)生校外兼職的指導(dǎo)力度。校方應(yīng)做好宣傳教育工作，以開設(shè)講座或研討會的的方式向在校大學(xué)生宣傳兼職過程中應(yīng)注意的事項(xiàng)，并開設(shè)有關(guān)維護(hù)勞動權(quán)益的相關(guān)法律法規(guī)課程，使大學(xué)生知法、懂法、用法。其次，建議高校加大對校外兼職的規(guī)范力度。如各高等院校根據(jù)本地 區(qū)的具體情況因地制宜、因時(shí)制宜的制定本校的勤工助學(xué)管理規(guī)則，接受并審批學(xué)生參加校外勤工助學(xué)活動的申請，為學(xué)生和用人單位提供免費(fèi)中介服務(wù)等。再次，校方應(yīng)同勞動力市場和用人單位建立長期聯(lián)系。在調(diào)查中76％的大學(xué)生建議校方可在校內(nèi)設(shè)立校外勤工助學(xué)崗的招聘機(jī)構(gòu)，學(xué)生可通過學(xué)校公布的校外招用信息在校內(nèi)登記，校外上崗。最后，校方在學(xué)生與用人單位發(fā)生糾紛時(shí)也應(yīng)積極介入，加強(qiáng)與勞動保障部門的溝通，為學(xué)生維權(quán)開通高效可行的綠色通道。

（三）、增強(qiáng)大學(xué)生自我保護(hù)意識，提高自我保護(hù)能力

大學(xué)生校外兼職受侵害不僅是由于法律法規(guī)的不完善和用人單位的違法，其本身法律意識和自我保護(hù)意識的缺失也是一個(gè)重要的原因。所以，大學(xué)生在找兼職前，應(yīng)對相關(guān)法律條文進(jìn)行認(rèn)真學(xué)習(xí)，如民法、合同法、勞動法等。對于應(yīng)聘的工作單位，大學(xué)生應(yīng)事先通過各種渠道了解、掌握工作單位的真實(shí)信息。在確立勞務(wù)關(guān)系時(shí)，大學(xué)生應(yīng)主動要求簽訂勞務(wù)合同或協(xié)議，明確勞動報(bào)酬、勞動時(shí)間、勞動內(nèi)容以及勞動侵權(quán)的處理等。調(diào)查中的兼職大學(xué)生其中60％都有過被中介蒙騙的經(jīng)歷，所以，大學(xué)生自己也要擦亮眼睛，找工作時(shí)選擇有勞動部門頒發(fā)的《職業(yè)介紹許可證》和工商部門頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》的正規(guī)中介機(jī)構(gòu)并查看許可證的有效期，謹(jǐn)慎交納中介費(fèi)。最重要的，當(dāng)代大學(xué)生要在遭遇侵權(quán)時(shí)，要學(xué)會使 用法律的武器保護(hù)自己，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

第二篇：大學(xué)生兼職權(quán)益保障法律問題淺探

大學(xué)生兼職權(quán)益保障法律問題淺探

【摘要】大學(xué)生“兼職熱”現(xiàn)象在高校已經(jīng)屢見不鮮。它不僅僅為部分大學(xué)生所需的相關(guān)生活費(fèi)用提供了有效的補(bǔ)充途徑，同時(shí)，它也漸漸地成為全體大學(xué)生提前適應(yīng)社會、深入了解社會、提高就業(yè)素質(zhì)的重要載體，它對大學(xué)生創(chuàng)新能力培養(yǎng)具有重要意義。但由于法律規(guī)制的滯后、勞動職介市場秩序混亂等諸多復(fù)雜原因，處于弱勢地位的大學(xué)生在兼職過程中權(quán)益受損的現(xiàn)象時(shí)常發(fā)生，嚴(yán)重影響大學(xué)生的身心健康和社會發(fā)展。因此，不僅國家、社會必須高度重視大學(xué)生兼職的權(quán)益保障，大學(xué)生兼職群體，大學(xué)生兼職個(gè)人都必須行動起來維護(hù)自身合法權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】大學(xué)生；兼職權(quán)益保護(hù)；勞動法；中介機(jī)構(gòu)；兼職組織

近幾年來，大學(xué)生就業(yè)難的問題日益突出，大部分大學(xué)生們?yōu)榱四芨镁蜆I(yè)，在大學(xué)讀書期間就利用各種機(jī)會來提高自己的綜合素質(zhì)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn).目前越來越多的大學(xué)生在學(xué)習(xí)的空余時(shí)間加入到兼職的隊(duì)伍當(dāng)中。據(jù)調(diào)查統(tǒng)計(jì)，90%的大學(xué)生做過兼職，67%的大學(xué)生認(rèn)為大學(xué)生兼職很有必要，73%的大學(xué)生認(rèn)為兼職對自己將來的就業(yè)很有幫助，由此可見，大學(xué)生兼職已成為一種日益普遍的現(xiàn)象。大學(xué)生兼職既可以提高自己的社會實(shí)踐能力，為畢業(yè)后的就業(yè)增添砝碼，又可以爭取一些生活費(fèi)，減輕家庭負(fù)擔(dān)。一時(shí)間，大學(xué)里出現(xiàn)了“兼職熱”。但與此同時(shí)，大學(xué)生“兼職熱”現(xiàn)象的出現(xiàn)，也引發(fā)了諸多問題。據(jù)調(diào)查顯示，約有一半以上的大學(xué)生在兼職過程中出現(xiàn)了權(quán)益受損的情況。有67%的大學(xué)生在兼職過程遇到了雇主拖欠或扣壓工資的情形，約87%的大學(xué)生在兼職過程中被無故拖長工作時(shí)間，但是由于相關(guān)法律的不完善或個(gè)人維權(quán)意識比較薄弱等因素，最終其權(quán)益真正得到維護(hù)的卻寥寥無幾。商家利用大學(xué)生思想單純，實(shí)踐閱歷淺薄，防范意識薄弱等弱點(diǎn)而侵犯他們的權(quán)益縱然是重要原因之一，但仔細(xì)分析，筆者發(fā)現(xiàn)大學(xué)生兼職利益受損現(xiàn)象的普遍是多種因素綜合在一起的結(jié)果。以下是本文擬就大學(xué)生兼職的權(quán)益保護(hù)問題進(jìn)行一些探討。

一、大學(xué)生兼職權(quán)益受損現(xiàn)象的原因

據(jù)調(diào)查結(jié)果顯示，大學(xué)生兼職出現(xiàn)利益受損的情況以后，會尋求法律幫助的只占20%，了解相關(guān)保護(hù)兼職合法權(quán)益的法律法規(guī)的大學(xué)生兼職只占總調(diào)查人數(shù)的40%。這個(gè)結(jié)果并不樂觀。大學(xué)生兼職法律意識薄弱是導(dǎo)致這個(gè)現(xiàn)象的一

個(gè)原因，但法律在保障大學(xué)生兼職權(quán)益方面的滯后也是另一個(gè)重要原因。

1．縱覽我國目前立法，《憲法》第42條規(guī)定中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)?！秳趧雍贤ā肥潜Ｕ蟿趧诱叩闹饕⒎?，我國勞動法雖未明確界定何為“勞動者”，但是依據(jù)我國民法相關(guān)規(guī)定，凡是年滿18周歲者為成人，凡年滿16周歲能以自己勞動所得生活的人亦視為成年，而凡成年且身心健全者皆為勞動者，故而將兼職大學(xué)生納入《勞動合同法》的保障范圍于法于理皆有依據(jù)。然而，由于相關(guān)法律，尤其是《勞動法》中并無明文規(guī)定勞動者的含義（即大學(xué)生兼職屬不屬于勞動者），而且據(jù)調(diào)查，大學(xué)生兼職時(shí)間短，流動性大，往往也無法訂立書面勞動合同，從而也難以用《勞動合同法》來對其進(jìn)行保護(hù)。我國法律對于大學(xué)生兼職權(quán)益保障這一塊確實(shí)還處于空白狀態(tài)。

2．如果能適用《勞動合同法》，其有關(guān)條文本身可能還需完善發(fā)展。解釋不清的立法可能還將成為用工單位或組織侵害勞動者權(quán)益的借口或路徑。比如，用工單位依據(jù)《勞動合同法》不能隨便裁員，但隱性裁員導(dǎo)致員工隱性失業(yè)等現(xiàn)象還是時(shí)有發(fā)生。據(jù)調(diào)查，在各種獲取兼職的途徑中，通過老師或同學(xué)介紹而獲得兼職崗位的大學(xué)生占25%，通過中介機(jī)構(gòu)獲得兼職的占20%；在所有大學(xué)生兼職受騙經(jīng)歷類型中，中介費(fèi)高于兼職收入的占到46%。在通過中介獲得兼職的大學(xué)生中，其權(quán)益損害多來自“黑中介”。學(xué)校對大學(xué)生兼職的關(guān)注度不夠，客觀上為“黑中介”的肆意妄為推波助瀾?！昂谥薪椤薄ⅰ昂趩挝弧币苑N種欺騙手段收取高額中介費(fèi)用、虛假培訓(xùn)費(fèi)等以牟取暴利，嚴(yán)重侵害兼職大學(xué)生權(quán)益。目前我國還沒有專門的法律法規(guī)來規(guī)范職介市場，客觀上無法及時(shí)糾正侵害兼職大學(xué)生權(quán)益行為。同時(shí)，政府的相關(guān)職權(quán)部門監(jiān)督不利也是它的誘因之一。由此我們能看到，大學(xué)生兼職在未做兼職前其權(quán)益就已經(jīng)處于危險(xiǎn)之下了。

3．大學(xué)生整體來說，防范意識、維權(quán)意識還是比較薄弱的，他們不知道有什么途徑能維護(hù)自己的合法權(quán)益，而且即使知道了有些事件是可以訴諸法律的，但鑒于啟動法律程序的復(fù)雜性及其投入產(chǎn)出比，大學(xué)生往往選擇忍氣吞聲。據(jù)調(diào)查，當(dāng)兼職權(quán)益受侵害時(shí)有28%的學(xué)生選擇忍氣吞聲。

二、解決大學(xué)生在兼職過程中權(quán)益受損現(xiàn)象的有效途徑。

1．完善法律權(quán)益保護(hù)方面的不足。在實(shí)體法方面，筆者認(rèn)為首先應(yīng)該通過對

《勞動法》中的“勞動者”進(jìn)行擴(kuò)大的立法解釋和司法解釋，確定大學(xué)生兼職勞動者的身份，以便更好地用《勞動法》及其他相關(guān)法律法規(guī)來保障大學(xué)生兼職的權(quán)益。其次，也可通過《勞動合同法》進(jìn)一步明確兼職大學(xué)生的勞動保障事宜，或者以司法解釋的形式擴(kuò)大我國《勞動合同法》的適用范圍。比如可以確立《勞動合同法》總則內(nèi)容和分則內(nèi)容，在分則當(dāng)中將職介（中介）部門監(jiān)管與社會兼職勞動者權(quán)益保障作為專章內(nèi)容予以確定。同時(shí)應(yīng)該明確糾紛產(chǎn)生后或裁或訴的基本要求和具體方式等。在程序方面，筆者認(rèn)為，鑒于大學(xué)生兼職活動的短暫性、流動性和工資數(shù)額較低、次數(shù)多的特點(diǎn)，頻繁地啟動普通或簡易程序肯定對于雙方來說都是一種資源的浪費(fèi)，筆者認(rèn)為在這一塊可以先嘗試一下小額訴訟程序。當(dāng)然，并不是任何一次侵權(quán)事件都必須走上訴訟程序的，基于民事訴訟處分原則，大學(xué)生兼職的勞資糾紛，筆者認(rèn)為還是用雙方和解的方式解決比較好，勞動爭議仲裁、治安管理處罰和工商管理可以作為其的基本解決途徑。

2．政府相關(guān)部門和學(xué)校加大對兼職大學(xué)生維權(quán)認(rèn)識。法律法規(guī)的不健全是導(dǎo)致大學(xué)生兼職權(quán)益頻繁受侵的制度原因，但侵犯其權(quán)利的主體這幾年來一直如此猖狂是相關(guān)政府部門工作的不到位。對違法或違背行業(yè)、職業(yè)準(zhǔn)則的行為，相關(guān)部門和機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)管并追究其法律責(zé)任，與此同時(shí)工商管理部門與公安部門應(yīng)該相互配合，及時(shí)公布職介機(jī)構(gòu)和企業(yè)用工監(jiān)管情況，接受社會公眾的監(jiān)督，只有這樣才可以在一定程度上遏制“黑中介”。據(jù)調(diào)查，為保障自身合法權(quán)益，兼職的大學(xué)生希望獲得學(xué)校幫助的占53%，希望獲得政府相關(guān)部門幫助的占32%。由此可知，學(xué)校其實(shí)也應(yīng)該在這方面有所作為。我國絕大多數(shù)高校非法律專業(yè)的學(xué)生，在大一時(shí)都會開設(shè)法律基礎(chǔ)這門課程，對于身邊發(fā)生的很多事情本應(yīng)該具有初步法律分析的意識和能力。但是經(jīng)調(diào)查，了解相關(guān)保護(hù)勞動者法律及知道如何正確地應(yīng)對權(quán)益受損情形的大學(xué)生卻只占調(diào)查人數(shù)中的一小部分。由此可見，加強(qiáng)大學(xué)生的法制教育仍然迫在眉睫。另一方面，學(xué)校也應(yīng)該加強(qiáng)大學(xué)生兼職的指導(dǎo)和管理。高?？梢栽谄渚蜆I(yè)與指導(dǎo)中心設(shè)立一個(gè)分支機(jī)構(gòu)專門對大學(xué)生兼職進(jìn)行指導(dǎo)與管理，通過這個(gè)機(jī)構(gòu)將學(xué)生和商家聯(lián)系起來。一方面，學(xué)?？赏ㄟ^向?qū)W生介紹些信譽(yù)度較高的企業(yè)或商家的方式，讓學(xué)生擺脫黑中介；另一方面，學(xué)校也可通過這個(gè)機(jī)構(gòu)經(jīng)常與學(xué)生交流，及時(shí)

知道他們的工作狀態(tài)，遇到侵權(quán)情形也可隨時(shí)幫助他們維權(quán)。同時(shí)，學(xué)校也可與有關(guān)勞動保障監(jiān)察部門、公安機(jī)關(guān)、媒體保持必要的聯(lián)系，定期向他們反饋學(xué)生兼職企業(yè)與兼職大學(xué)生的情況。除此之外，學(xué)校還可以定期開展兼職輔導(dǎo)系列講座，有針對性地向?qū)W生介紹兼職保障的相關(guān)問題等等。據(jù)調(diào)查，大學(xué)生權(quán)益受侵的重要原因之一，是經(jīng)營者誠信意識的喪失和市場誠信體系的受損。筆者認(rèn)為，倡導(dǎo)構(gòu)建新時(shí)代的市場誠信體系，多舉辦有關(guān)倡導(dǎo)誠信的活動，讓企業(yè)家、商家不忽略他們的社會良心顯得很重要。

3．兼職大學(xué)生自身增強(qiáng)維權(quán)意識。大學(xué)生兼職權(quán)益頻繁受損其實(shí)和大學(xué)生自身有重大關(guān)系。一方面，大學(xué)生兼職個(gè)人本來可以做更多以保障自己的合法權(quán)益，挽回自身合法權(quán)益受損的損失；另一方面，從大學(xué)生這個(gè)大集體來說，兼職權(quán)益受侵犯是個(gè)普遍的事實(shí)，但全體兼職卻一直是個(gè)零零散散的整體，從來沒有聯(lián)合起來一起抵御不法經(jīng)營者。所以，筆者認(rèn)為兼職大學(xué)生可以從以下幾個(gè)方面來維護(hù)自身合法權(quán)益：

一是自覺培養(yǎng)法律意識。大學(xué)生應(yīng)該對相關(guān)法律先行進(jìn)行了解，特別是《勞動法》和《合同法》，因?yàn)橹挥邢惹宄亓私饬俗约合碛械臋?quán)利，大學(xué)生兼職才知道怎樣是侵犯了自己的權(quán)益，怎樣才能更好地維護(hù)自己的權(quán)益。

二是注重對用人主體資格的認(rèn)知，選擇誠信的用工單位。目前，針對大學(xué)生的兼職市場魚龍混雜，兼職大學(xué)生碰到“黑中介”或者“黑單位”事件時(shí)常發(fā)生。因此，大學(xué)生在選擇兼職打工時(shí)一定要保持清醒的頭腦，應(yīng)事先確認(rèn)用工單位是否有法人資格，在簽定合同前應(yīng)該先核實(shí)公司身份：是否有工商，稅務(wù)部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，是否合法，是否有固定的營業(yè)場所，招工單位是否有招工權(quán)等。另外，還應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待用人主體對自己收取押金或扣押身份證的情況。國家勞動和社會保障部明令禁止任何公司和單位以任何借口對勞動者收取押金或扣押身份證?？傊欢ㄒ逵萌酥黧w的合法性和工作的具體內(nèi)容，進(jìn)行平等、自愿和等價(jià)有償?shù)募媛殹?/p>

三是借鑒外國經(jīng)驗(yàn)建立大學(xué)生兼職組織。從大學(xué)生這個(gè)大群體出發(fā)，筆者認(rèn)為，大學(xué)生兼職可以像美國工會學(xué)習(xí)，借鑒他們的聯(lián)合模式，同時(shí)結(jié)合自身特點(diǎn)建立一個(gè)大學(xué)生兼職組織以捍衛(wèi)自身合法權(quán)益。美國工會的前身是歐洲中世

紀(jì)的行會。工匠們按照行業(yè)組織起來，建立行業(yè)的工藝與價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，并且為本行業(yè)中的工匠發(fā)放執(zhí)照。工匠如果不成為行會會員，就無法從業(yè)。而要成為工匠，則必須當(dāng)很長時(shí)間的學(xué)徒。這樣，工匠們就聯(lián)合了起來與雇主對抗。隨后，工匠的這種模式傳播到了其他的工種行業(yè)，而工會爭取的權(quán)利也隨之增多，久而久之，成為了如今的美國工會這個(gè)大組織。美國工會的存在利于美國社會的安定，利于平衡各方面的勢力。工人在工會的幫助下，工作條件固定，工作穩(wěn)定，還有了一定的福利。據(jù)上所述，再分析大學(xué)生兼職這個(gè)特殊群體，我們完全可以學(xué)習(xí)美國工會的組建模式。鑒于我們?nèi)珖案魇∈懈咝５姆稚⑿约按髮W(xué)生兼職種類的多樣性、在一定地區(qū)人數(shù)的有限性、工作的隨意性和變動化，以兼職類型為聯(lián)合依據(jù)肯定是難以實(shí)行的。根據(jù)大學(xué)生兼職的特點(diǎn)，我們可以采用先設(shè)點(diǎn)實(shí)驗(yàn)，采用分區(qū)的方式將所有的大學(xué)生兼職聯(lián)合起來，再各區(qū)之間相互聯(lián)合，組成統(tǒng)一戰(zhàn)線，以維護(hù)兼職的各種合法權(quán)益。當(dāng)然，我們首先得有一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)中心聯(lián)系各區(qū)的工作。

現(xiàn)在，大學(xué)生兼職在高校已經(jīng)成為了普遍的現(xiàn)象，而且隨著社會經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，人才市場競爭的日益激烈化，大學(xué)生兼職的目的將不僅僅為解決經(jīng)濟(jì)困難，而將進(jìn)一步地上升為提高自己的綜合素質(zhì)，以更好地?cái)U(kuò)展日后的發(fā)展空間，為自己贏得更多機(jī)會。而大學(xué)生兼職市場的廣闊前景和如何保護(hù)大學(xué)生兼職期間的合法權(quán)益這一復(fù)雜問題也將以更加突出的方式表現(xiàn)出來。筆者認(rèn)為，只有通過政府、社會、學(xué)校和大學(xué)生群體、大學(xué)生自身的努力，通過完善各種保障制度，才能使大學(xué)生的兼職活動步入正常、有序的軌道，才能更好的維護(hù)大學(xué)生兼職期間的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)

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第三篇：網(wǎng)絡(luò)廣告中的法律問題及對策

電子商務(wù)法課程論文

論文題目

網(wǎng)絡(luò)廣告中的法律問題及對策

專業(yè)班級

電子商務(wù)一班

姓 名

郭和平

學(xué) 號

201110178107

成 績

2014年 5 月 19日

網(wǎng)絡(luò)廣告中的法律問題及對策

摘要：《中華人民共和國廣告法》（簡稱《廣告法>）第二條第（2）款規(guī)定：“本法所稱的廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，提供一定媒介和形式直接或間接的介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告?！本W(wǎng)絡(luò)廣告是指由商品或服務(wù)的提供者負(fù)擔(dān)費(fèi)用，為為追求營業(yè)，通過互聯(lián)網(wǎng)傳播的以介紹其商品或服務(wù)為目的的資訊宣傳。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)廣告有著廣闊的發(fā)展前景，但網(wǎng)絡(luò)廣告中也存在著許多問題有待解決。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)廣告 法律問題 對策

一、網(wǎng)絡(luò)廣告的特點(diǎn)和形式

1、與傳統(tǒng)廣告相比，網(wǎng)絡(luò)廣告具有如下特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)廣告是以互聯(lián)網(wǎng)為傳播媒介，而不是以紙面等傳統(tǒng)大眾傳媒為載體。這使得這種廣告具有以其他媒介來傳播的廣告所不具有的優(yōu)勢。

首先，網(wǎng)絡(luò)廣告具有跨時(shí)空性的特點(diǎn)。任何人只要有一臺聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)，就可以在任何時(shí)間看到任何網(wǎng)站上的廣告，不論其現(xiàn)實(shí)的服務(wù)器提供者在何地。

其次，網(wǎng)絡(luò)廣告具有開放性。網(wǎng)絡(luò)廣告沒有固定的受眾，任何人通過搜索都可能接受其包含的資訊。消費(fèi)者也可以通過網(wǎng)絡(luò)直接與廣告發(fā)布者交流。

再次，網(wǎng)絡(luò)廣告具有空間虛擬性。網(wǎng)絡(luò)廣告沒有長期固定化的媒介予以負(fù)載，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)廣告容易被更改或刪除。

最后，網(wǎng)絡(luò)廣告具有雙向交流性。通過互諒網(wǎng)發(fā)布的廣告可同時(shí)運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)設(shè)置訪問流量統(tǒng)計(jì)系統(tǒng)和瀏覽者對廣告態(tài)度的調(diào)查系統(tǒng)使得廣告發(fā)布者能夠獲得確切的廣告效果評價(jià)，進(jìn)而制定市場營銷策略。2,、網(wǎng)絡(luò)廣告形式多樣，但主要有如下形式

將經(jīng)營者介紹其產(chǎn)品或提供服務(wù)的必要資訊通過互聯(lián)網(wǎng)上的主頁向網(wǎng)民發(fā)布，在互聯(lián)網(wǎng)上有獨(dú)立的域名；廣告發(fā)布者選擇訪問率較高的網(wǎng)站設(shè)計(jì)相應(yīng)欄目介紹其銷售的商品或提供服務(wù)；通過搜索引擎發(fā)布介紹起銷售的商品或提供的服務(wù)的資訊，便于網(wǎng)民通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行主動檢索；通過BBS或以其他形式發(fā)布介紹其銷售的商品或提供的服務(wù)的資訊，是網(wǎng)民在聊天時(shí)也能獲得相應(yīng)的資訊。

二、網(wǎng)絡(luò)廣告中的法律問題及對策

1、網(wǎng)絡(luò)廣告的相關(guān)問題

猶如缺乏有效技術(shù)對網(wǎng)絡(luò)廣告的發(fā)布予以監(jiān)控，對營業(yè)者在發(fā)布網(wǎng)絡(luò)廣告時(shí)存在的違法行為存在諸多障礙：如取證困難；網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者通過網(wǎng)絡(luò)會以虛擬主體的面目出現(xiàn)，當(dāng)其通過網(wǎng)站或電子郵箱進(jìn)行交易時(shí)難以判斷其真實(shí)狀態(tài)是否具有發(fā)布廣告的資格；對以傳統(tǒng)媒體形式發(fā)布廣告進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)難以通過有效技術(shù)監(jiān)督管理網(wǎng)絡(luò)廣告；個(gè)人或單位可以通過網(wǎng)絡(luò)不經(jīng)登記或相應(yīng)資格即可發(fā)布廣告；由于互聯(lián)網(wǎng)的跨國傳播性，以通常方法對采用傳統(tǒng)媒體形式發(fā)布廣告的營業(yè)者予以監(jiān)管的機(jī)構(gòu)難以按照既往模式監(jiān)管跨國傳播的網(wǎng)絡(luò)廣告，國家主權(quán)原則難以令其監(jiān)管權(quán)力超越地理上的國家領(lǐng)土范圍。

2、違法廣告的表現(xiàn)形式

1)誘餌廣告。即經(jīng)營者對實(shí)際上不能進(jìn)行交易的商品作出廣告，或者對商品的數(shù)量、日期有顯著限制而在廣告中不予明示，以此引誘顧客前來購買，并鼓動其購買廣告商品之外的商品。據(jù)報(bào)道，美國為了對付此類網(wǎng)上欺詐活動，其聯(lián)邦貿(mào)易委員會還專門設(shè)立了一個(gè)網(wǎng)站，將欺詐性網(wǎng)站鏈接、輸入到其數(shù)據(jù)庫中。

2)虛假廣告。虛假網(wǎng)絡(luò)廣告，是指網(wǎng)絡(luò)廣告發(fā)布者以謀取非法利益為目的，以欺騙的方式進(jìn)行的使廣告受眾產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識的網(wǎng)絡(luò)廣告宣傳。即廣告主利用虛假的事實(shí)進(jìn)行廣告，以騙取消費(fèi)者對其產(chǎn)品或服務(wù)的信任，從而成為購買其商品或服務(wù)的潛在客戶。例如國內(nèi)某網(wǎng)站曾登出了著名演員鞏俐向希望小學(xué)捐贈某口服液的廣告，即為子虛烏有的虛假廣告。

3)濫用名人肖像的廣告。名人的廣告效應(yīng)是顯著的，而一些網(wǎng)站(尤其是中小型網(wǎng)站)一方面希望擴(kuò)大自己的影響，以產(chǎn)生豐厚的經(jīng)濟(jì)效益，但另一方面又不愿或無力提供足夠的資金，于是常常不經(jīng)名人的同意，擅自對其肖像進(jìn)行加工處理，制作成網(wǎng)頁或Flash圖片，以擴(kuò)大自身的對外宣傳。

4)違反行業(yè)規(guī)定的廣告。不同行業(yè)對各自的廣告要求也不同，例如藥品和煙草的廣告就有其特殊要求，如果網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者未能根據(jù)法律對特定行業(yè)的特殊規(guī)定進(jìn)行廣告活動，則很可能構(gòu)成違法廣告。

3、相關(guān)對策

首先，建立政府監(jiān)督機(jī)制。完善或制訂有關(guān)網(wǎng)絡(luò)廣告法規(guī)，加快制定規(guī)范網(wǎng)絡(luò)廣告行為的實(shí)施細(xì)則。沒有規(guī)矩不成方圓。政府可以通過完善已有的《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)范。也可以參照世界各國以及結(jié)合中國實(shí)際情況，制定網(wǎng)絡(luò)廣告方面的管理規(guī)定，在規(guī)章的制定與完善的過程中，充分考慮到網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、超地域性的特點(diǎn)，注意立法的技術(shù)性和可操作性，使網(wǎng)絡(luò)廣告行為有法可依。對網(wǎng)絡(luò)廣告的經(jīng)營者、發(fā)布者、廣告的內(nèi)容、發(fā)布的形式進(jìn)行監(jiān)管，建立完善的網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管機(jī)制。

其次，建立行業(yè)監(jiān)督機(jī)制。提倡行業(yè)自律，制訂行業(yè)規(guī)范。網(wǎng)絡(luò)廣告主和經(jīng)營者在網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營活動過程中，應(yīng)當(dāng)樹立自律的觀念。自律要求他不能僅僅考慮自身的利益，而且還要照顧消費(fèi)者的利益，尊重消費(fèi)者的人格和消費(fèi)者依法享有的各項(xiàng)權(quán)利，并以此來約束自己的行為，真實(shí)地履行自己的義務(wù)。

然后，建立群眾監(jiān)督機(jī)制。政府部門可以通過各種途徑向消費(fèi)者提供識別虛假廣告、網(wǎng)絡(luò)陷阱的這類信息，以提高其自我保護(hù)能力，培養(yǎng)消費(fèi)者自我保護(hù)意識。建立消費(fèi)者網(wǎng)絡(luò)投訴、舉報(bào)中心，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)廣告行為。

最后，建立國際聯(lián)動監(jiān)督機(jī)制。加強(qiáng)國際合作，共同規(guī)范網(wǎng)絡(luò)廣告市場。網(wǎng)絡(luò)無國界，鑒于網(wǎng)絡(luò)廣告的特殊性，在法律適用上會出現(xiàn)國際沖突，這就需要各國對共同的、基本問題達(dá)成共識，通過簽訂雙邊協(xié)議、多邊協(xié)議、國際公約等國際合作的方式來解決網(wǎng)絡(luò)廣告的規(guī)范、管理問題。

總之，政府要加大監(jiān)管，網(wǎng)絡(luò)交易方應(yīng)依法發(fā)布廣告，防范違法廣告。交易各方發(fā)布的廣告要真是符合。瀏覽廣告的一方要增強(qiáng)警惕性和鑒別能力，注意識別并防范虛假違反廣告。大家攜手共創(chuàng)文明和諧網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

參考資料

[1]《電子商務(wù)法》，北京大學(xué)出版社，2008.11 [2]《中華人民共和國廣告法》 [3]百度文庫

第四篇：外商投資企業(yè)監(jiān)管中的法律問題及對策

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外商投資企業(yè)監(jiān)管中的法律問題及對策 作者：朱翠玲 溫興琦

來源：《沿海企業(yè)與科技》2005年第05期

[摘要]文章針對國家對外商投資企業(yè)的監(jiān)管存在著多方面問題的原因進(jìn)行闡述，指出應(yīng)從制度建設(shè)、法律法規(guī)、隊(duì)伍建設(shè)等方面采取措施，強(qiáng)化對外商投資企業(yè)的監(jiān)管。

[關(guān)鍵詞]外商投資；問題；對策；法規(guī)體系

[中圖分類號]D922．29

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A

第五篇：一篇關(guān)于大學(xué)生就業(yè)法律問題及對策的綜述

每年五六月份,都是應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生求職的高峰期經(jīng)過多年的寒窗苦讀,終于到了展現(xiàn)自己能力之時(shí),他們無不全身心地投入求職的人海中。然而,紛至沓來的求職陷阱,加上依法保護(hù)合法權(quán)益的意識淡薄,大學(xué)生面臨的就業(yè)糾紛呈上升趨勢。

一、問題的提出

“找工作不但難而且險(xiǎn)”,這是一位曾經(jīng)遭遇就業(yè)陷阱的畢業(yè)生發(fā)出的一句感慨。2005年6月,在北京的一場招聘會上,他應(yīng)聘了一家廣州的企業(yè),上班后才知道那家企業(yè)搞的是非法傳銷,最后雖然虎口脫險(xiǎn)卻白白耽誤了時(shí)間,浪費(fèi)了錢財(cái)。一家非法企業(yè)怎能出現(xiàn)在一個(gè)正規(guī)的招聘會上呢?還有多少就業(yè)陷阱隱藏在身邊呢?一項(xiàng)由12463人參加的調(diào)查顯示有55%的人遭遇過就業(yè)陷阱,而遭遇收費(fèi)陷阱、試用期陷阱、無償占有智力陷阱比例則更高。一些利欲熏心的冒牌公司利用了畢業(yè)生求職心切、經(jīng)驗(yàn)不足的軟肋,榨取錢財(cái),而一些本來沒有用人需求的正規(guī)公司也利用強(qiáng)勢地位,往往不簽合同就廉價(jià)使用畢業(yè)生的勞動力。面對五花八門的就業(yè)陷阱,求職者們大都以無奈應(yīng)對。調(diào)查顯示,有50%的人最終選擇了忍氣吞聲。畢業(yè)生找到一個(gè)就業(yè)單位是邁出社會的第一步,這個(gè)第一步盡可能邁得穩(wěn)一點(diǎn),不僅會給求職者帶來很大的經(jīng)濟(jì)利益,對求職者的職業(yè)發(fā)展也極為有利。

大學(xué)生面臨的幾種常見就業(yè)陷阱有:

陷阱一:巧立名目,收取費(fèi)用。

以錄用作為誘餌騙取培訓(xùn)費(fèi)已屢見不鮮,但仍有不少求職心切的畢業(yè)生,掉入此類陷阱。

應(yīng)屆畢業(yè)生小劉,接到某公司的面試通知十分高興。一番面試后,該公司當(dāng)時(shí)并沒有向他收取培訓(xùn)費(fèi),只是說讓他先試用一段時(shí)間,然后再考慮是否錄用他。小劉十分高興,想好好表現(xiàn)一下,爭取能留在該公司工作。于是,他起早貪黑地干了近一個(gè)月,結(jié)果卻被告知:你干得不錯(cuò),但專業(yè)知識不足,公司需要對你進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn),請先交300元培訓(xùn)費(fèi)。當(dāng)小劉對此進(jìn)行質(zhì)疑時(shí),該公司卻說,不交培訓(xùn)費(fèi)可以走人,但此前工作一個(gè)月的薪水免談,這令小劉氣憤不已。

有些公司在招聘時(shí)常常不查看任何學(xué)歷證明,甚至不安排任何面試,而只是要求求職者支付諸如信息費(fèi)、報(bào)名費(fèi)、登記費(fèi)、資料費(fèi)、推薦費(fèi)、注冊費(fèi)等名目繁多的費(fèi)用,而當(dāng)用人單位和中介公司填滿了自己的“錢袋”之后,就會找出各種理由將應(yīng)聘者“辭掉”。其實(shí),這正是黑心單位最常用的欺騙手法。

陷阱二:不簽訂就業(yè)協(xié)議書。

2005屆畢業(yè)生小宋通過招聘會進(jìn)入杭州一家公司,當(dāng)小宋提出要與公司簽訂就業(yè)協(xié)議書時(shí),公司表示不與小宋簽訂任何書面協(xié)議,甚至不簽訂勞動合同。小宋覺得公司給出的薪水不錯(cuò),就同意了公司的做法。

像小宋這樣不與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議,甚至不約定違約懲罰條款的情況相當(dāng)普遍,據(jù)調(diào)查,有80%以上的學(xué)生都不約定違約金,而在20%有約定的學(xué)生中,大部分是國有大中型企業(yè)害怕學(xué)生違約而提出的要求,學(xué)生主動提出的很少。畢業(yè)生之所以沒有約定,一方面是不想自己被“套牢”,最重要的還是學(xué)生缺乏這方面的意識?！吧鐣?jīng)驗(yàn)不足,沒有想到,太信任用人單位”,大多數(shù)畢業(yè)生這樣總結(jié)自己沒有約定違約金的原因。

就業(yè)協(xié)議書是轉(zhuǎn)遞畢業(yè)生人事關(guān)系的依據(jù),如果不簽訂該協(xié)議,畢業(yè)生的人事檔案、戶籍等人事關(guān)系就無法轉(zhuǎn)入工作單位及所在城市。而這些關(guān)系的辦理涉及畢業(yè)生切身利益,如辦理社會保險(xiǎn)、購買經(jīng)濟(jì)適用房、評審職稱等。因此,單位不與畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議書,對畢業(yè)生的工作、生活、職業(yè)發(fā)展是不利的。

陷阱三:長期試用,榨取人力。

武漢某高校2006屆畢業(yè)生小黃應(yīng)聘深圳某銀行,經(jīng)過四輪面試,最后和同校其他9位同學(xué)入圍,但該銀行并沒有和黃某等畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議書或勞動合同,而是要求他們于春節(jié)后到深圳試用一個(gè)月,期滿后才有可能簽訂就業(yè)協(xié)議和勞動合同,面對試用一個(gè)月的要求等不穩(wěn)定因素,小黃一籌莫展。

對于剛畢業(yè)的求職者來說,簽訂勞動合同最容易遭“忽悠”的就是“試用期”了。試用期過長,以有問題為名予以辭退,這是大學(xué)畢業(yè)生找工作時(shí)的普遍遭遇。該單位的做法明顯是違反勞動法的。勞動法規(guī)定試用期最長不得超過6個(gè)月。與正式合同期相比,試用期內(nèi)的工資收入及福利待遇要低,而且有很多單位在試用期內(nèi)不為畢業(yè)生交納相關(guān)社會保險(xiǎn)。有些企業(yè)在招聘時(shí),并不明確告知試用期,試用期的工資往往很低,企業(yè)承諾轉(zhuǎn)正后工資會有大幅度上漲。但是,試用期即將結(jié)束時(shí),企業(yè)便以各種理由炒求職者的“魷魚”。如果長期耗在某個(gè)企業(yè)的試用期內(nèi),不僅會讓求職者蒙受很大的經(jīng)濟(jì)損失,同時(shí)也對求職者的職業(yè)發(fā)展不利。

陷阱四:弄虛作假,不講誠信。

一些公司為了吸引求職者,常常在介紹招聘崗位信息時(shí)歪曲、編造、美化,極盡包裝之能事。這些公司經(jīng)常以高薪為誘餌,迫使應(yīng)聘者立刻簽訂合同以及約定高額毀約金的方式,千方百計(jì)套牢求職者。又如一些不規(guī)范的網(wǎng)站和中介機(jī)構(gòu),通過接取求職簡歷,獲取大量個(gè)人信息,出售給企業(yè)作為銷售信息。更有甚者,在報(bào)紙上刊登招聘信息,卻是“醉翁之意不在酒”,目的是誘使應(yīng)聘者遞上個(gè)人資料,留作它用。

陷阱五:以招聘為名,行推銷之實(shí)。

其共同特征是:先許以優(yōu)厚待遇,當(dāng)求職者上門應(yīng)聘時(shí),公司以種種理由提出要對求職者進(jìn)行“考察”。具體考察方式就是公司先與求職者訂立一份產(chǎn)品推廣協(xié)議或者產(chǎn)品促銷協(xié)議,協(xié)議中約定求職者必須在約定時(shí)間內(nèi)以公司規(guī)定的價(jià)格銷售掉該公司某種產(chǎn)品,并收取一定的保證金或樣品費(fèi)。當(dāng)求職者簽好協(xié)議去推銷產(chǎn)品時(shí),才發(fā)現(xiàn)根本銷售不掉。結(jié)果,求職者的保證金或樣品費(fèi)就這樣被這些公司“黑”掉了。

二、破解對策

1、進(jìn)一步發(fā)揮政府的政策引導(dǎo)和行為主導(dǎo)作用。

政府相關(guān)部門要對現(xiàn)行大學(xué)生就業(yè)模式進(jìn)行調(diào)查研究,在掌握第一手資料的基礎(chǔ)上,對擴(kuò)招以來的就業(yè)方式進(jìn)行總結(jié)反思,結(jié)合當(dāng)前新情況、新問題、新現(xiàn)象,出臺相關(guān)行規(guī),規(guī)范就業(yè)行為,有效防止和杜絕就業(yè)過程中種種不良行為。特別是要發(fā)揮由各地政府經(jīng)營并領(lǐng)導(dǎo)的就業(yè)場所或人才交流中心的主導(dǎo)作用,對進(jìn)入招聘場所或人才交流中心的用人單位進(jìn)行事前資格審核,將不符合條件的用人單位拒之門外,以防患于未然,改變現(xiàn)行的交攤位費(fèi)就可進(jìn)場招聘的做法。建立獎懲機(jī)制,如對那些誠實(shí)守信、遵章守法的用人單位授予獎牌,并張貼于招聘市場顯眼地方,并為其提供好的攤位等優(yōu)惠條件,也可印成相關(guān)資料,發(fā)給入場招聘的大學(xué)生供作參考。對少數(shù)行為違規(guī),設(shè)置招聘陷阱的用人單位,給予必要的懲戒。如在一定時(shí)限內(nèi)取消進(jìn)入人才市場招聘人才的資格,并將其列入黑名單,上榜張貼或發(fā)給進(jìn)場招聘的大學(xué)生引以為戒。事中發(fā)揮交流中心的監(jiān)督協(xié)調(diào)作用,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為,即可進(jìn)行制止,對招聘過程中發(fā)生問題、矛盾或糾紛進(jìn)行協(xié)調(diào),回答大學(xué)生的各種詢問。事后加強(qiáng)反饋與抽查,如建立專線舉報(bào)電話,開通網(wǎng)站主辦專門舉報(bào)網(wǎng)頁,發(fā)放問卷調(diào)查表,派人進(jìn)行抽查等途徑,促使用人單位嚴(yán)格履行相關(guān)法律法規(guī)及各種制度。

2、發(fā)揮新聞媒體正確宣傳和輿論監(jiān)督作用。

政府要利用好手中掌握宣傳媒體的政治優(yōu)勢。每當(dāng)大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)期時(shí),在廣播、電視上抽出一定時(shí)段播映相關(guān)內(nèi)容;在報(bào)紙上開辟就業(yè)專欄,定期向社會公布相關(guān)用人信息,表揚(yáng)或曝光不良行為及企業(yè),登載招聘黑名單,列舉就業(yè)陷阱等,既可以引導(dǎo)學(xué)生就業(yè)行為,又可以有效制止招聘過程中的不軌行為。

3、高校要強(qiáng)化對大學(xué)生的教育。

其一,進(jìn)一步健全大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)機(jī)構(gòu)。盡管各高校相繼建立了相關(guān)大學(xué)生就業(yè)專門機(jī)構(gòu),如就業(yè)指導(dǎo)處等,但往往存在人力不足,配備不齊,任務(wù)過重,經(jīng)費(fèi)有限,與用人單位缺乏廣泛聯(lián)系等問題,從而導(dǎo)致用人單位找合適的人才難,大學(xué)生找工作難。

其二,加強(qiáng)教學(xué)的針對性。作為高校和高校各專業(yè)的教師,要經(jīng)?？紤]一些問題:我們所傳授的知識到底有何用,哪些單位或職位有用?社會需求怎樣?用人單位需要什么樣的畢業(yè)生?我們培養(yǎng)的學(xué)生與用人單位需要的是否相符,差距在哪里?怎樣去改進(jìn)?等等,要切實(shí)改變目前存在的教的不知道用的,也不去關(guān)心用人單位的情況教用脫節(jié)的現(xiàn)狀。有一些高校已找到了有效解決這一問題的辦法,即根據(jù)用人單位對人才要求,建立校企合作的訂單式培養(yǎng)模式,這樣既可以有效防止大學(xué)生在求職過程中落入各種陷阱,又可以從根本上改變教用脫節(jié)的現(xiàn)象。

其三,不斷提高大學(xué)生的法律意識和自我保護(hù)意識。高校要進(jìn)一步重視對大學(xué)生求職教育,選派包括法律、人力資源管理在內(nèi)的專業(yè)人才充實(shí)到高校就業(yè)指導(dǎo)機(jī)構(gòu),建立一支專兼結(jié)合的職業(yè)教育師資隊(duì)伍,以確保對大學(xué)生進(jìn)行針對性的教育。同時(shí),學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)機(jī)構(gòu)要選編一些相關(guān)資料供大學(xué)生閱讀,如勞動法、合同法、常見的就業(yè)陷阱案例等,以示提醒。

4、畢業(yè)生在求職過程中要保持清醒的頭腦和法律意識。

對于畢業(yè)生而言,應(yīng)該增強(qiáng)法規(guī)意識,如用人單位違反勞動法規(guī)定,求職畢業(yè)生就要勇于說“不”。對招聘單位的實(shí)際情況要了解清楚,可以通過熟人,去打聽招聘的單位的情況或者通過工商部門、學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)中心核實(shí)單位的真實(shí)性。此外,要通過各種渠道對單位進(jìn)行實(shí)地考察,以摸清應(yīng)聘單位的發(fā)展前景。簽訂就業(yè)協(xié)議書或者勞動合同時(shí),一定要注明雙方談妥的福利、保險(xiǎn)、食宿條件等,這樣雙方產(chǎn)生糾紛時(shí)就不會空口無憑了。如果遇到與中介招聘信息所列的待遇、薪酬情況嚴(yán)重不符合的,求職者可以向爭議仲裁委員會申請勞動爭議仲裁。求職者千萬不要心存“撒大網(wǎng)撈大魚”的心理,要有目的,有針對性地應(yīng)聘,對自身資料要加強(qiáng)保密,最好到具有公信力的網(wǎng)站,特別是公益性的政府網(wǎng)站求職。這類網(wǎng)站管理規(guī)范,對個(gè)人信息處理極為謹(jǐn)慎。

關(guān)于三方協(xié)議的法律問題

由于三方協(xié)議是大學(xué)生就業(yè)的第一步，也是最容易發(fā)生糾紛的一個(gè)環(huán)節(jié)，因此，史女士首先對三方協(xié)議相關(guān)的法律問題進(jìn)行了講解。

史律師指出，三方協(xié)議是由學(xué)校作為見證，畢業(yè)生與用人單位簽訂的一份意向性協(xié)議，它具有法律效力，但它不能替代勞動合同。同學(xué)們要正確理解和得用三方協(xié)議，應(yīng)該從四個(gè)方面著手：

第一，唯一性，即畢業(yè)學(xué)生不得持有多份三方協(xié)議，如果學(xué)生簽訂多份三方協(xié)議，則一旦出現(xiàn)沖突以第一份協(xié)議為準(zhǔn)。第二，法律效力的時(shí)限，三方協(xié)議的法律效力在畢業(yè)生到用人單位報(bào)到之后即告終止；第三，三方協(xié)議中的違約金必須經(jīng)由畢業(yè)生與用人單位協(xié)商之后約定，并且違約金的數(shù)額必須符合用人單位所在地的相關(guān)規(guī)定；第四，備注欄，畢業(yè)生應(yīng)該盡量將單位的承諾，如休假，住房補(bǔ)貼，解決戶口，保險(xiǎn)等各項(xiàng)承諾明確寫入備注欄，現(xiàn)實(shí)的情況是90%的以上的三方協(xié)議中備注欄全是空白。

另外，史律師還特別指出，在三方協(xié)議涉及的三方中，真正履行責(zé)任和權(quán)利雙方是用人單位和畢業(yè)生，而學(xué)校只是作為一個(gè)見證單位，不承擔(dān)任何責(zé)任。

在講解三方協(xié)議時(shí)，史律師還結(jié)合案例就違約金的問題與同學(xué)們進(jìn)行了互動交流，她提醒即將畢業(yè)的同學(xué)，關(guān)于違約金的上限各地有不同的規(guī)定，北京地區(qū)規(guī)定違約金不得超過畢業(yè)生12月工資的總和，而上海則明確規(guī)定不得超過畢業(yè)生一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)，而在國內(nèi)大部分地區(qū)都沒有明確規(guī)定違約金的上限，這種情況下，則以雙方協(xié)商金額為準(zhǔn)。畢業(yè)與用人單位還可以互相約定違約金，以應(yīng)對用人單位違約的情況，從而維護(hù)自身的權(quán)益。

試用期內(nèi)常見的勞動糾紛

史律師總結(jié)說，在畢業(yè)生到用人單位報(bào)到后，三方協(xié)議即告終止，此里用人單位會與其簽訂一份正式的勞動合同，其中約定了勞動者在單位的試用期限、服務(wù)期限、工資待遇及其它各項(xiàng)福利等等事宜，合同簽訂之后，雙方即正式確定了勞動關(guān)系。而在上述提到的各項(xiàng)約定內(nèi)容中，試用期是最容易出現(xiàn)糾紛的階段。因此，關(guān)于試用期的法律問題，史律師提醒畢業(yè)生以下幾點(diǎn)：

（即是說：一般的順序是先簽訂三方協(xié)議，然后報(bào)道時(shí)簽訂勞動合同，在其中規(guī)定相關(guān)的事宜以及試用期問題。而且，試用期間或結(jié)束后如果用人單位拒絕，則它需要列舉相關(guān)的證據(jù)?。?/p>

試用期時(shí)限

試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察期。試用期包括在勞動合同期限中。按照《勞動法》的規(guī)定，勞動合同可以約定不超過六個(gè)月的試用期。勞動合同期限在六個(gè)月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個(gè)月以上一年以下的，試行期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日；勞動合同期限在兩年以上的，試用期也不得超過六個(gè)月。必須強(qiáng)調(diào)的是，試用期適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時(shí)改變工作崗位或工種的勞動者，續(xù)簽勞動合同不得約定違約金。

國家機(jī)關(guān)、高校、醫(yī)藥研究所、醫(yī)療行政部門采用見習(xí)期，為一年，試用期采用于企業(yè)、公司（包括外企、合資、私企），與醫(yī)院建立勞動關(guān)系的采用試用期。為15日-6個(gè)月。見習(xí)期可以延長，試用期不能。見習(xí)期是具有一定強(qiáng)制力，試用期是雙方約定。

試用期辭職

試用期之所以稱為試用，其含義就在于用人單位和勞動者均可在此期間內(nèi)考察對方是否符合自己的要求，雙方都具有較為自由的解除合同的方式。根據(jù)《勞動法》第三十二條之規(guī)定，勞動者在試用期內(nèi)可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動合同（無需提前通知）。

有些用人單位在勞動合同中約定勞動者在試用期解除合同需承擔(dān)違約責(zé)任，這實(shí)際上限制了勞動者的解除權(quán)，因此這種約定是侵害勞動者的合法權(quán)利的行為，對于這種約定條律，法律一般確認(rèn)為無效。

試用期辭退

根據(jù)《勞動法》第二十五條規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同，法律規(guī)定得很清楚，用人單位可解除勞動合同的條件是其必須舉證證明勞動者在試用期間不符合錄用條件。這里畢業(yè)生應(yīng)當(dāng)明確，用人單位要求解除勞動合同時(shí)，舉證責(zé)任在用人單位，勞動者無需提供自己符合錄用條件的證明。

舉證責(zé)任無疑限制了用人單位解除勞動合同的隨意性，用人單位如果沒有證據(jù)證明勞動者在試用期間不符合錄用條件，用人單位就不能解除勞動合同，否則，用人單位需承擔(dān)因違法解除勞動合同所帶來的一切法律后果。

兩個(gè)試用期是否合法

有些用人單位還會第一個(gè)試用期過后與勞動者約定第二個(gè)試用期，這種情況應(yīng)該區(qū)別對待。如果前后兩個(gè)試用期都是經(jīng)過雙方協(xié)商之后在合同中確定下來，那么，兩個(gè)試用期相加超過法律規(guī)定的試用期上限的，超過不合法，不超過則兩個(gè)試用期皆為合法。

只簽試用期合同不簽勞動合同？

勞動者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動合同中約定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動合同期限內(nèi)，勞動合同是試用期存在的前提條件。不允許只簽訂試用期合同，而不簽訂勞動合同。這樣簽訂的試用期合同是無效的，但“試用期”合同的無效，并不導(dǎo)致勞動法對勞動者的保護(hù)失效。北京地區(qū)就有規(guī)定：北京勞動合同管理規(guī)定：只簽訂試用期合同，試用期后用人單位不愿意再簽訂勞動合同，勞動者可以反推（如試用期一月，可反推合同期為一年，反推依據(jù)按《勞動法》關(guān)于試用期限的相關(guān)規(guī)定）。另外《上海勞動合同條例》對此也有特別的規(guī)定。

史律師就畢業(yè)生關(guān)心的問題現(xiàn)場答疑

在一個(gè)小時(shí)的講課之后，史律師還就同學(xué)們切身遇到的難題給他們做了現(xiàn)場解答。由于提問較多，難免會有重復(fù)的話題，為了方便朋友們閱讀，現(xiàn)將各種提問逐一總結(jié)如下：

1、我與用人單位簽訂勞動合同后，對方答應(yīng)落實(shí)戶口并且已經(jīng)兌現(xiàn)，但此時(shí)我又想毀約，請問，如果我提出毀約，戶口會不會受到影響。想把戶口落在北京，我該怎么辦？

史律師：關(guān)于戶口的問題有這么兩方面同學(xué)們應(yīng)該要了解：一般情況下，畢業(yè)生的戶口是在勞動合同簽訂后落到用人單位所在地，戶口是國家公安機(jī)關(guān)管轄的，用人單位對員工的戶口沒有處置權(quán)。因此，戶口落在就業(yè)地之后除非本人意愿，否則戶口不會被遷走。如果你違約只需要承擔(dān)違約責(zé)任，戶口不會受到影響。

如果想把戶口落在北京，只要重新簽訂一家北京的用人單位（可以接收你的戶口），加入單位的集體戶口或者有條件的話立一個(gè)新戶，自己為戶主。

2、我與用人單位簽訂三方協(xié)議時(shí)，備注欄里寫明了關(guān)于戶口問題，住房的問題，安家費(fèi)，培訓(xùn)、各種福利等。請問，如果不簽訂勞動合同的話，這個(gè)約定是否仍然有效。

史律師：仍然有效。如果簽訂了勞動合同，對你的福利等等有變更的約定的話，視為對原合同的變更，以新合同為準(zhǔn)，如果這兩個(gè)沒有沖突的話，依然有效的。如果新合同改變了原合同中的內(nèi)容，也以新簽訂的勞動合同為主。

3、我與用人單位簽訂的合同中約定，在公司的服務(wù)期五年，合同中沒有說違約金的問題，只是簡單地說如果勞動者畢業(yè)之后不滿五年離開單位的話，勞動者需要賠償工資及其它費(fèi)用總數(shù)的300%，請問這個(gè)協(xié)議合不合法？

史律師：不合法，在勞動合同中是不能約定懲罰性賠償金的，而賠償金必須以他的實(shí)際損失為準(zhǔn)。

對于用人單位出資培訓(xùn)等，在服務(wù)期協(xié)議中有兩項(xiàng)約定會體現(xiàn)，一個(gè)是對違約金的約定，一個(gè)是賠償損失的約定。違約金是指勞動者不能履行約定回去上班的話，你要承擔(dān)的違約金，而這個(gè)違約金沒有損失產(chǎn)生也要承擔(dān)，違約金在北京的高限是不得高于12個(gè)月工資總和；關(guān)于單位向勞動者支付的各種培訓(xùn)和學(xué)習(xí)的費(fèi)用，如果用人單位將培訓(xùn)等費(fèi)用計(jì)算在違約金之中，那么勞動者無需支付。如果在關(guān)于違約金的內(nèi)容里沒有體現(xiàn)，而是將損失單列出來作為賠償損失的約定，則需要支付損失。

4、在三方協(xié)議中，用人單位承諾安家費(fèi)20萬，而在簽訂勞動合同時(shí)用人單位推翻了三方協(xié)議的約定，如果我不簽則會影響這段時(shí)間再次找工作，請問我該怎么辦？

史律師：在就業(yè)崗位比較偏遠(yuǎn)，或者條件比較艱苦的情況下，用人單位為了吸引和安撫人才一般會做出類似的承諾。根據(jù)相關(guān)法律，要變更這20萬的約定必須雙方協(xié)商一致，如果你不同意變更的話，那么用人單位應(yīng)該嚴(yán)格按原三方協(xié)議的約定執(zhí)行。因此，你可以要求對方堅(jiān)決履行三方協(xié)議的承諾，如果對方不予履行，你可以要求對方賠償你的個(gè)人損失。考慮到你的人事關(guān)系已經(jīng)轉(zhuǎn)到當(dāng)?shù)?，找工作暫時(shí)只能在這個(gè)地方找，那么你這時(shí)可以主張這20萬安家費(fèi)的一部分作為損失。當(dāng)然你可以全部主張，但法律不會全部支持。

（由此可見三方協(xié)議的法律效力還是相當(dāng)大的）

5、我與北京一家單位簽訂勞動合同，其中規(guī)定我一旦違約，將向用人單位支付10萬元的違約金，請問，在北京地區(qū)，違約金具體的計(jì)算方式是怎樣的？

史律師：勞動服務(wù)期約定為五年，這是一般醫(yī)院的通用做法。在沒有新的法律頒布之前，北京地區(qū)違約金的上限仍然以12個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。這里需要指出的是，協(xié)議（合同中）約定的違約金工資是指“月工資性”收入，即勞動者付出勞動之后，用人單位按月給予的固定費(fèi)用（每個(gè)月固定打在工資卡上的固定性收入），這里指的不是基本工資，也不包括鼓勵性支出（如獎金等）。

以你的情況為例，勞動合同中規(guī)定違約金是十萬，如果違約金數(shù)額高于12個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)，則超出部分無效，如果低于這數(shù)字，則有效。具體的算法是：月工資×20.92（天）。

6、勞務(wù)派遣中各方的法律關(guān)系是怎么樣的，在這種關(guān)系下，勞動者的戶口、人事檔案等等是怎樣的狀況，落在哪里？如果跳糟，戶口和檔案等又會怎樣？

史律師：勞動關(guān)系是這樣的，比如說我們在一些涉外的醫(yī)療機(jī)構(gòu)服務(wù)的話，有兩種形式，一種形式是這個(gè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)它是一個(gè)辦事處，沒有用工權(quán)；另一種形式是外資用工企業(yè)有用工權(quán)，但為了省事，考慮到保險(xiǎn)、戶口等有一些不太好處理的環(huán)節(jié)，他們也會把員工托管出去。在這里，勞動者與人才派遣公司是勞動關(guān)系，并同他們簽訂勞動合同，保險(xiǎn)及工資都是由他們支付。相當(dāng)于人才派遣公司把自己的員工派到外資企業(yè)去工作，人才派遣公司給用工單位提供的勞動服務(wù)。在上海人們稱之為特殊的勞動關(guān)系，而在北京則認(rèn)定為二者無任何直接關(guān)系。戶口，人事檔案，保險(xiǎn)檔案也都在人才派遣公司。但是戶口在人才派遣公司并不表示人才派遣公司對戶口等有處置權(quán)，人才派遣公司只有保管權(quán)。如果跳糟，戶口和檔案等可以遷到新單位。在條件成熟的時(shí)候，你也可以單獨(dú)開戶。

7、我與用人單位的合同中約定服務(wù)期為三年，我擔(dān)心如果我在服務(wù)期內(nèi)辭職，用人扣壓我的戶口及其它人事關(guān)系等向我索要賠償，請問我的擔(dān)心有必要嗎？

史律師：完全沒有必要，任何一個(gè)企業(yè)都沒有處置戶口的權(quán)利，戶口的管理不在于用人單位，戶口上在用人單位處，用人單位只是一個(gè)集體戶口的戶主，他只有保管權(quán)。另外，任何用人單位都不得以扣壓證件及勞動都其它重要資料為要協(xié)，向個(gè)人索取賠償。

8、在北京地區(qū)，如果有的單位在簽合同之前先去試用兩上月，沒有任何書面約定之類，我是否應(yīng)該去？

答：從法律上講，任何用人單位要求勞動者為其付出勞動（確立勞動關(guān)系）的話，都必須簽訂正式的勞動合同，如果不簽訂的話是違法行為，會被勞動監(jiān)察部門罰款，我的印象中，少簽一份合同是罰五百。

當(dāng)然，遇到這樣的事情時(shí)，用人單位讓我們付出勞動，他們支付勞動報(bào)酬，在法律上我們稱之為事實(shí)勞動關(guān)系，也就不存在試用的問題。事實(shí)勞動關(guān)系在北京地區(qū)的規(guī)定是如果要辭退的話，必須同樣按照解除勞動合同的程序去進(jìn)行。在這里有個(gè)特殊，就是如果員工拒絕辭退的話，用人單位必須與勞動者簽訂勞動合同，如果簽訂勞動合同的服務(wù)期限不能協(xié)商一致的話，那么法律規(guī)定是一年。

9、請問學(xué)生在三方協(xié)議簽訂后提出毀約，此時(shí)學(xué)校有沒有權(quán)利向?qū)W生收取違約金？

史律師：三方協(xié)議具備權(quán)利和義務(wù)的雙方還是勞動者和用人單位，學(xué)生如果要?dú)Ъs的話，除非學(xué)生與學(xué)校有特殊的約定，那么一般情況下學(xué)校是不能夠向?qū)W生收取違約金的。

10、用人單位為我辦理了北京戶口，可是此時(shí)我相中了另外一家單位，于是向原單位提出了毀約，他們以辦理進(jìn)京戶口費(fèi)用為由向我索要違約金？請問是否合法？

史律師：通常情況下，如果在合同中把為學(xué)生辦理進(jìn)京戶口明確的寫出來，表述類似于：我為你辦理進(jìn)京戶口，那么你為我提供多長時(shí)間的勞動，如果一旦違反則支付違約金……，這可以作為一個(gè)特殊待遇，法律會支持用人單位索要違約金的要求。如果沒有這樣作為一個(gè)特殊待遇很準(zhǔn)確地表述出來，則此約定與支付違約金沒有太大的關(guān)系，在學(xué)生決定違約之后，用人單位不能將其作為損失要求學(xué)生支付賠償。但是如果約定解約違約金，學(xué)生還是要承擔(dān)的。

11、和上海一家用人單位簽訂一勞動合同，當(dāng)時(shí)在條款中約定辦理上海市戶口的條款，但正式辦理的時(shí)候，由于上海市政出臺了新的政策，用人單位不再符合為員工辦理戶口的條件，因此現(xiàn)在無法為本人辦理上海市戶口，這種情況下，本人可不可以起訴用人單位，要求他履行合同中的承諾？

史律師：這就涉及到合同中存在的免責(zé)條款，這種情況屬于意外事件，出現(xiàn)不可避免不可預(yù)測，如果政策發(fā)生變化，是企業(yè)不能預(yù)見不能避免的，這里是免責(zé)的。