第一篇：淺談企業(yè)管理中的法律問題

淺談企業(yè)管理中的法律問題

顧建偉

2012-10-10 15:01:15來源：《企業(yè)研究》2012年第2期

黨的十七大報告吸收了很多普適性的價值理論，如民主、公正、自由、人權(quán)、法治等。這些理論是對鄧小平法治建設(shè)理論的發(fā)展，其含意即提出了建設(shè)社會主義法治國家的基本目標(biāo)，確定依法治國的治國方略，闡明依法治國四個環(huán)節(jié)，強(qiáng)調(diào)黨的領(lǐng)導(dǎo)、發(fā)揚民主、依法辦事的一致性，加強(qiáng)法制教育，提高法律意識的重要性，確立了依法辦事、依法執(zhí)政的思維方式、行為準(zhǔn)則。這對我們加強(qiáng)社會主義法治建設(shè)具有深刻的指導(dǎo)意義。目前在新形勢下，所謂加強(qiáng)社會主義法治建設(shè)，就是要按照民主法治、公平正義等理念著力解決人民最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實的利益問題，其根本途徑就是要堅持民主與法制，完善中國特色社會主義法律體系。

社會主義法律體系的完善要依靠各級政府機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位中的全體公民。這就要求在黨政機(jī)關(guān)依法執(zhí)政、行政的同時，各企業(yè)也應(yīng)依法治理，依法治企（廠）。依法治企是一個永恒的主題，但必須與時俱進(jìn)、與法俱進(jìn)。目前企業(yè)管理中存在諸多的法律問題，所以有必要對該問題進(jìn)行闡述，以尋求合適的解決方法。

企業(yè)人事、勞資管理中的法律問題

企業(yè)的人事勞資管理中涉及的主要法律有《刑法》、《治安管理法》、《勞動法》、《勞動合同法》等，所以人事勞資管理人員必須要自身學(xué)好相關(guān)法律法規(guī)的同時，必須依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制訂出一系列涉及企業(yè)員工管理方面的規(guī)章制度，如《員工守則》、《員工違紀(jì)處罰規(guī)定》等來約束企業(yè)員工的行為，而且還需制訂出一套規(guī)范的程序來執(zhí)行企業(yè)的制度。相關(guān)制度必須在符合法律法規(guī)的情

況下才能通行，否則，其條款只能是無效條款。如：有的企業(yè)規(guī)定員工遲到、早退就要罰款1000元，而該企業(yè)平均月工資也只有1500元，有的員工月工資也只有1200元，按照這一制度規(guī)定處罰，那么某工資在1200元的員工遲到后被處罰1000元，其當(dāng)月工資只剩下200元生活費，顯然該員工的當(dāng)月收入低于社會保障的基本生活標(biāo)準(zhǔn)，屬于處罰過重的無效條款。又如，在勞動合同中對相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員的離職后不得參與同業(yè)競爭作出限制，但卻沒有寫明期限及薪金，從而使條款束之高閣，沒有落實，變成無效條款。

企業(yè)合同管理中的法律問題

企業(yè)的一切經(jīng)營活動都必須以合同形式來確定實現(xiàn)，因此，合同管理直接關(guān)系到企業(yè)的生存。企業(yè)的合同管理也是一個龐大的系統(tǒng)工程，主要有：產(chǎn)品銷售合同、原輔材料采購合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、產(chǎn)品加工合同、勞動合同、人才引進(jìn)合同、運輸合同、借款合同、擔(dān)保合同等，涉及的主要法律有《合同法》、《擔(dān)保法》等。

一個合同一不小心就會拖垮一個企業(yè)，這句話并不聳人聽聞，這種例子并不少見，如某公司為另一家外貿(mào)公司的銀行信用提供擔(dān)保，后由于外商原因而不能兌現(xiàn)，某公司就此被銀行申請法院執(zhí)行，公司立馬被查封、倒閉。又如，產(chǎn)品售后石沉大海，只收取部分定金，使企業(yè)損失慘重等等。

諸多將企業(yè)拖入困境、甚至倒閉的合同，充分說明了合同管理對企業(yè)的重要性。所以，對一般企業(yè)來說，至少要落實：

1、要有專人管理；

2、要有制度保障，建立合同管理制度；

3、要有完善的合同制訂程序。

以上三者中，最主要的是專人管理中的人的素質(zhì)，因為制度和程序都是通過人來實現(xiàn)的，所以合同管理者必須是一個懂法依法的人員，對制度的要求是必須嚴(yán)格執(zhí)行，對簽訂合同的程序，要求是嚴(yán)密，如對涉及產(chǎn)品原輔材料的采購合同要考慮質(zhì)量、技術(shù)、價格、法律顧問等部門人員的會簽，以確保企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，防止法律風(fēng)險的產(chǎn)生。

企業(yè)技術(shù)質(zhì)量管理中的法律問題

企業(yè)的產(chǎn)品技術(shù)要求、質(zhì)量要求、環(huán)保要求所涉及的法律法規(guī)主要有《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》以及國際標(biāo)準(zhǔn)與GB系列標(biāo)準(zhǔn)等。

企業(yè)所制訂的標(biāo)準(zhǔn)必須符合上述法律法規(guī)所規(guī)定的要求，否則產(chǎn)品將不能出售。所以，對技術(shù)人員在產(chǎn)品設(shè)計過程中必須了解相關(guān)規(guī)定，制訂的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不能低于國內(nèi)外相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的要求。在設(shè)計產(chǎn)品時要注意該產(chǎn)品的相關(guān)專利情況，防止無意識侵權(quán)，造成企業(yè)不必要的損失。

依法治理與凝聚力問題

在依法治理的過程中，雖然企業(yè)所制訂的規(guī)章制度已經(jīng)過法律人員審核，符合相關(guān)法律規(guī)定，但在操作過程（執(zhí)行程序）中，要區(qū)分違紀(jì)違規(guī)的原因，要有特殊情況（員工家庭突發(fā)事件）的補(bǔ)救條款，要使員工口服心服，以利于規(guī)章制度的執(zhí)行與員工凝聚力的調(diào)和，使企業(yè)處于和諧氛圍中。

對解決企業(yè)管理中的法律問題的幾點建議

1、大型企業(yè)必須要有企業(yè)法律顧問機(jī)構(gòu)，配置專職工作人員，且人員素質(zhì)要符合相關(guān)規(guī)定，最好是取得我國法律顧問任職資格者擔(dān)任；中型企業(yè)要有具備任職資格的專職法律顧問。小型企業(yè)要聘用具有法律顧問資格的律師來擔(dān)任企業(yè)法律顧問。

法律顧問與律師不同之處在于律師只懂法律，很少懂企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)，而法律顧問，特別是在本企業(yè)中培養(yǎng)的法律顧問，既懂法律又懂本企業(yè)經(jīng)濟(jì)、經(jīng)營工作，這是一般律師所無法替代的。

2、企業(yè)要有具備法律基礎(chǔ)的合同管理人員，以保證合同的簽訂程序的正常進(jìn)行。

3、結(jié)合國家的普法教育，對企業(yè)中相關(guān)科室管理人員及時進(jìn)行相關(guān)法律法規(guī)的普法教育，根據(jù)法律法規(guī)的修正及時調(diào)整、修改企業(yè)的規(guī)章制度。

第二篇：國企改革中債轉(zhuǎn)股法律問題探討

國企改革中債轉(zhuǎn)股法律問題探討

1999年8月國家經(jīng)貿(mào)委負(fù)責(zé)人在接受記者采訪時公布了債轉(zhuǎn)股方案，這一消息見報后，仁者見仁，智者見智，一時間炒得沸沸揚揚。所謂債轉(zhuǎn)股，就是將國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的一部分，即國有企業(yè)欠國有商業(yè)銀行的無法或不能按期歸還的借款中的一部分，轉(zhuǎn)為金融資產(chǎn)管理公司對國有企業(yè)的投資（即股權(quán)）。債轉(zhuǎn)股是化解我國銀行風(fēng)險、改善國有企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的一項戰(zhàn)略決策，做得好，將使我國的國有銀行和國有企業(yè)在健康的財務(wù)基礎(chǔ)上參與國外競爭；做得不好，負(fù)面影響也相當(dāng)大。因此，必須按照市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則和國家有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真組織實施，規(guī)范操作。本文僅就債轉(zhuǎn)股中的幾個法律問題作簡要論述。

一、金融資產(chǎn)管理公司的法律地位

通過一個機(jī)構(gòu)來實現(xiàn)銀行的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是國外大多數(shù)國家的通行做法，而這一機(jī)構(gòu)往往具有官方政府機(jī)構(gòu)的性質(zhì)。美國八十年代初成立的清算信托公司（Resolution Trust Corporation簡稱RTC）扮演清算主的角色，專門清理儲貸協(xié)會危機(jī)后殘存的資本。1998年韓國受亞洲金融危機(jī)的沖擊，決定啟用資產(chǎn)管理公司的工作程序，收購低于法定標(biāo)準(zhǔn)的貸款、可疑貸款和沉淀貸款。大多數(shù)國家的法律禁止銀行向企業(yè)直接投資，在銀行持有企業(yè)的不良債權(quán)時，只能通過類似的機(jī)構(gòu)來解決。我國的法律也禁止商業(yè)銀行向企業(yè)進(jìn)行投資，因此，成立金融資產(chǎn)管理公司來負(fù)責(zé)債轉(zhuǎn)股事宜，與國際上的做法大體一致。

在我國，繼信達(dá)資產(chǎn)管理公司成立后，華融、長城、東方三家公司也獲準(zhǔn)組建。這四家資產(chǎn)管理公司使用中央銀行提供的貸款和向商業(yè)銀行發(fā)行債券籌集來的資金收購并經(jīng)營建設(shè)銀行、工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行和中國銀行的不良資產(chǎn)。金融資產(chǎn)管理公司利用自己的特殊法律地位和專業(yè)化優(yōu)勢，綜合運用出售、置換、資產(chǎn)重組、債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化等方法，對貸款以及抵押品進(jìn)行處置；對債務(wù)人提供管理咨詢、收購兼并、分立重組、包裝上市等方面的服務(wù)；對確屬資不抵債的、需要關(guān)閉破產(chǎn)的企業(yè)申請破產(chǎn)清算。在企業(yè)經(jīng)濟(jì)狀況轉(zhuǎn)好后，可以通過上市、轉(zhuǎn)讓或企業(yè)回購的形式收回收購不良資產(chǎn)占用的資金，其以“賤買貴賣”為最高哲學(xué)。金融資產(chǎn)管理公司同銀行在財務(wù)上完全分開，具有獨立法人地位。

金融資產(chǎn)管理公司收購銀行剝離出來的不良資產(chǎn)有一定限制，即1995年底以前發(fā)生的、尚有收回可能的部分。1996年以后的銀行不良資產(chǎn)，因為銀行已經(jīng)商業(yè)化運作，不屬于債轉(zhuǎn)股的范疇。由此看來，金融資產(chǎn)管理公司扮演的是國有資產(chǎn)運營人的角色，與國資局授權(quán)經(jīng)營國有資產(chǎn)的國有資產(chǎn)管理公司有異曲同工之處。雖然都是經(jīng)營國有資產(chǎn)，但國有資產(chǎn)管理公司的運作方式是用授權(quán)的國有資產(chǎn)以國有股或法人股形式向若干公司投資入股，可以根據(jù)需要增大投資，目的在于最大限度地使國有資產(chǎn)保值增值。而從金融資產(chǎn)管理公司的運作來看，其目的在于最大限度地收回收購不良資產(chǎn)所占用的資金，一旦債務(wù)人經(jīng)營情況轉(zhuǎn)好，即轉(zhuǎn)讓其債權(quán)或股權(quán)，而不會增大投資。

二、銀行債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律問題

債轉(zhuǎn)股涉及到合同轉(zhuǎn)讓問題。合同的轉(zhuǎn)讓是一方當(dāng)事人將本人的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，其特征是合同的主體發(fā)生變更而合同的性質(zhì)與內(nèi)容（客體）未發(fā)生任何變化。各國法律都允許合同轉(zhuǎn)讓，只是某些合同禁止轉(zhuǎn)讓，合同轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和手續(xù)，各國法律規(guī)定不盡一致。

合同轉(zhuǎn)讓包括兩種情況，一種是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，一種是債務(wù)承擔(dān)。債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，按民法規(guī)定，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不經(jīng)讓與人把變更的事實通知債務(wù)人，對債務(wù)人不發(fā)生效力，即債權(quán)的轉(zhuǎn)讓以通知債務(wù)人為必要條件。實踐中，債轉(zhuǎn)股的實施分兩個步驟：一是銀行將其對企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司；二是金融資產(chǎn)管理公司將受讓來的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷ζ髽I(yè)的股權(quán)。銀行與金融資產(chǎn)管理公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓須符合以下條件：（1）銀行與企業(yè)簽訂的借款合同中不禁止合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。如果借款合同中有該類禁止條款，銀行與企業(yè)應(yīng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議，對該條款進(jìn)行變更或者廢止。（2）借款合同中規(guī)定有專屬于借款人（銀行）享有的從權(quán)利的，該從權(quán)利仍由銀行享有，企業(yè)仍向銀行履行。（3）銀行在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時負(fù)有將該事項通知企業(yè)之責(zé)。

在國際商業(yè)貸款實踐中，債務(wù)人對債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利往往加以限制，以保護(hù)自己的利益。在債轉(zhuǎn)股實踐中，當(dāng)然不存在象國際商業(yè)貸款那樣的利害關(guān)系，但是，債轉(zhuǎn)股的目的是減輕銀行和國有企業(yè)的負(fù)擔(dān)，如果銀行把債權(quán)轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司后，后者不實行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的措施，則企業(yè)沒有從中取得利益，雖然它不能阻止銀行轉(zhuǎn)讓債權(quán)，但仍可能提出異議。因為某些貸款的發(fā)生并不僅僅意味著一筆款項的流轉(zhuǎn)，也包含著借款人與貸款人之間的良好信譽(yù)合作關(guān)系，可能存在著某些因素致使借款人不愿意向債權(quán)的受讓人履行債務(wù)。

三、金融資產(chǎn)管理公司與企業(yè)的關(guān)系

金融資產(chǎn)管理公司承接銀行的不良債權(quán)后，雖然有若干的運作方式，但債轉(zhuǎn)股是其現(xiàn)階段的重點。從企業(yè)的角度看，將債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，是金融資產(chǎn)管理公司收購銀行不良債權(quán)的前提。因此，如果說銀行與企業(yè)的關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的話，那么金融資產(chǎn)管理公司與其也就是持股與被持股或控股與被控股的關(guān)系了，原來的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。

1．股東權(quán)利的取得

銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司后，金融資產(chǎn)管理公司取得的是對企業(yè)的債權(quán)，要將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，應(yīng)區(qū)分不同的情況進(jìn)行操作：

（1）企業(yè)還沒有改制為公司的。企業(yè)沒有清產(chǎn)核資，財產(chǎn)沒有劃分為等額股份，金融資產(chǎn)管理公司享有的債權(quán)應(yīng)占企業(yè)資產(chǎn)的比例不能真實地反映出來，也就不能正確確定分紅比例。此種情況下，企業(yè)應(yīng)剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)和富余人員，清產(chǎn)核資，確定股權(quán)比例。

（2）企業(yè)如果已經(jīng)實行公司制改造的，金融資產(chǎn)管理公司的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，涉及到公司增資擴(kuò)股問題。按照《公司法》的規(guī)定，公司注冊資本的增加應(yīng)當(dāng)由股東會或股東大會作出決議。需要提出的是，債轉(zhuǎn)股不同于發(fā)行新股，雖然都是在原股份數(shù)額的基礎(chǔ)上有增加，但實質(zhì)卻不一樣。從“資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益”這一資金平衡公式上看，發(fā)行新股表現(xiàn)為公式兩邊的數(shù)額都等量地增加，而債轉(zhuǎn)股情況下，公式中資產(chǎn)的數(shù)額不變，負(fù)債減少，所有者權(quán)益等額增加。

2．股東權(quán)的行使

金融資產(chǎn)管理公司享有的股權(quán)應(yīng)屆定為《公司法》中規(guī)定的權(quán)利：（1）與其他股東一樣享有權(quán)利，同股同權(quán)，不屬于優(yōu)先股。原來為貸款進(jìn)行擔(dān)保的抵押物、質(zhì)押物（權(quán)）不再具有擔(dān)保性質(zhì)，不作為金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)的擔(dān)保。（2）金融資產(chǎn)管理公司不享有對企業(yè)財產(chǎn)的支配權(quán)，不能直接處置企業(yè)財產(chǎn)，只享有相應(yīng)股份份額財產(chǎn)的終極所有權(quán)。

實踐中，企業(yè)的股東雖然各不一樣，但對企業(yè)的重大事務(wù)起決定性影響的是大股東，而這些股東大都對該企業(yè)的行業(yè)特點和經(jīng)營管理較為了解。金融資產(chǎn)管理公司成為企業(yè)股東后，勢必引起企業(yè)決策權(quán)力的重組。一方面，金融資產(chǎn)管理公司委派的董事能否具有足夠的相應(yīng)的經(jīng)營管理知識來行使決策權(quán)，這是事關(guān)企業(yè)興衰的大事。另一方面，如果金融資產(chǎn)管理公司不直接參與企業(yè)決策，那么它就須防備發(fā)生“代理問題”。所謂“代理問題”，就是在委托代理制下，代理方中的經(jīng)理階層利用委托方賦予他的權(quán)利而謀取私利，導(dǎo)致委托方的利益受到損害的行為。

3．股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

金融資產(chǎn)管理公司作為階段性的持股者，最終是要讓所收購的不良資產(chǎn)全部消解掉，即要進(jìn)行股權(quán)退出工作。因此，在企業(yè)經(jīng)營狀況轉(zhuǎn)好后，其享有的股權(quán)是要轉(zhuǎn)讓出去的，這種轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定。如果企業(yè)改制為股份有限公司的，那么金融資產(chǎn)管理公司就不能將股份轉(zhuǎn)讓給該企業(yè)，而只能轉(zhuǎn)讓給其他股東或其他企業(yè)。如果企業(yè)是有限責(zé)任公司，除了金融資產(chǎn)管理公司外只有一個股東的，該股東對金融資產(chǎn)管理公司將轉(zhuǎn)讓的股份沒有購買權(quán)，否則將導(dǎo)致一人公司的出現(xiàn)，從而違反公司法的規(guī)定。

四、債轉(zhuǎn)股對社會的影響

其一，債轉(zhuǎn)股影響社會信用。債轉(zhuǎn)股固然可以暫時改善企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，有利于企業(yè)的穩(wěn)定經(jīng)營和良性運作，但如果做得不好，卻容易形成新的“賴帳經(jīng)濟(jì)”，改變其從“呆帳經(jīng)濟(jì)”走向“信用經(jīng)濟(jì)”的初衷，從而變成債務(wù)回收站。機(jī)制設(shè)計有誤或者實施出現(xiàn)差錯時，會成為“債務(wù)大赦”，使地方政府和企業(yè)形成有債務(wù)一筆勾銷的想法，從而千方百計地爭取這頓“免費午餐”。原本可以按時還本付息的企業(yè)會認(rèn)為銀行貸款早還不如晚還、晚還不如不還，也想坐等債轉(zhuǎn)股，“借債還錢”的道德觀念將受到極大沖擊，“賴帳經(jīng)濟(jì)”初現(xiàn)端倪。六十年代我國對農(nóng)民豁免農(nóng)貸時，曾帶來過這樣的負(fù)效應(yīng)。防止出現(xiàn)這種情況的辦法就是嚴(yán)格區(qū)分能轉(zhuǎn)同不能轉(zhuǎn)、過去和今后的界限，實行衡量指標(biāo)量化、公開化，避免低質(zhì)量企業(yè)魚目混珠，乘機(jī)賴帳。

其二，債轉(zhuǎn)股形成新的不公平競爭。債轉(zhuǎn)股只是在部分有良好項目支撐的企業(yè)中進(jìn)行，實質(zhì)上有使這些企業(yè)在財政支持下，在盈利時分期償還債務(wù)的意思。按市場競爭原則，機(jī)遇對每一個主題都應(yīng)是平等的，然而，只有部分企業(yè)有此殊遇，這不僅造成了國有企業(yè)和非國有企業(yè)之間的不公平競爭，而且國企之間也不平等，未實行債轉(zhuǎn)股的企業(yè)負(fù)擔(dān)重，從而在市場競爭中處于劣勢，勢必又會造成另一批企業(yè)的虧損。

雖然債轉(zhuǎn)股只是國有企業(yè)改革中的一種階段性措施，直至把不良資產(chǎn)全部出售完畢為止，它的歷史使命是短暫的，但是，我們應(yīng)當(dāng)對改革中出現(xiàn)的新事物予與充分的研究，努力避免其負(fù)面影響，使其發(fā)揮應(yīng)有的積極作用，為國有企業(yè)扭虧增盈，實現(xiàn)脫困目標(biāo)作貢獻(xiàn)。

第三篇：經(jīng)典相聲中的法律問題

拙作《經(jīng)典相聲中的法律問題》本是記錄在法碩課堂上胡思亂想的涂鴉之作，蒙一些朋友感興趣，不斷提出新問題，如網(wǎng)友“名流鄰居”提出相聲《造廚》中的爺倆、《財迷回家》中的“財迷”；網(wǎng)友“狙擊手”提出的《揭瓦》中的“甲”；網(wǎng)友“悠然見南山”提出的《小偷公司》……正好今晚有點時間，就把這個話題繼續(xù)下去吧。

五、《造廚》

《造廚》里這爺倆，一貫趁為主人家操辦酒席的機(jī)會，把菜料藏在衣服里帶出來。從情節(jié)來看，屬于秘密竊取他人財物，雖然還沒走出主人家門，但“兒子”實際已經(jīng)控制了那些菜料，也就是主人家實際已失去了對財物的支配，是比較典型的盜竊罪既遂。關(guān)鍵是，我們不知盜竊的菜料價值多少，按照司法解釋，定盜竊罪需“數(shù)額較大”，一般指500-2000元以上，如果行為人沒有實際取得財物，一般情況下不應(yīng)以犯罪處理。問題是這爺倆顯然不是第一次干這種事了，之前肯定干成（既遂）過多次，在一定時間內(nèi)即1年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊3次以上，就構(gòu)成“多次盜竊”，這樣算起來，這爺倆以盜竊罪定罪論處，應(yīng)該沒什么問題。

還有一點，如果“兒子”未滿16周歲，犯盜竊罪是不需要承擔(dān)刑事責(zé)任的，年滿16周歲未滿18周歲，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。

六、《財迷回家》

在相聲《財迷回家》里，主人公“財迷”路過一個賣菜刀的攤子，把人家賣的菜刀橫在自己脖子上問攤主：“這把刀是誰的??？”嚇得攤主說：“這把刀？沒主。”于是“財迷”正好把菜刀拿走——因為他料定“我一抹脖子他負(fù)不起責(zé)任。”

“財迷”的行為，肯定不是盜竊，也不是搶奪，無非是搶劫罪或者敲詐勒索罪。搶劫罪的定義是“以非法占有為目的，對財物的所有人、保管人當(dāng)場使用暴力、脅迫或其他方法，強(qiáng)行將公私財物搶走的行為?！痹谙嗦暲?，“財迷”當(dāng)然沒有使用暴力，但有沒有“脅迫”呢？這是問題的關(guān)鍵。因為現(xiàn)在并沒有對“脅迫”進(jìn)行定義的司法解釋，如果“財迷”說要殺攤主，那毫無疑問是脅迫，但相聲里他沒有威脅殺攤主，而是威脅要自殺。也就是說，“財迷”的威脅并不能直接侵害攤主的人身或財產(chǎn)利益。但同時，“財迷”自己也很清楚，攤主與你非親非故，不會心疼你，人家擔(dān)心的是你自殺了給他惹麻煩，從這個意義上說，“財迷”的威脅還是會對攤主的利益產(chǎn)生影響，使之發(fā)生恐懼，不敢阻止“財迷”侵占其財物的行為。

再來看敲詐勒索罪的定義：“以非法占有為目的，對被害人使用威脅或要挾的方法，強(qiáng)行索要公私財物的行為?！彼坪跖c“財迷”的行為更為吻合。畢竟雖然“財迷”的行為，“要挾”的成分更多，其實他也不敢真自殺，而且他真正可能給攤主帶來的威脅并不是當(dāng)場實現(xiàn)的。其實在這種特定情況下，搶劫罪和敲詐勒索罪是有很多相似之處的，而敲詐勒索罪內(nèi)容更寬泛，考慮到實際情況，如“財迷”完全沒有暴力，發(fā)生的危害也是間接的，應(yīng)該定敲詐勒索罪更為恰當(dāng)。

定哪個罪名，關(guān)系巨大。搶劫罪是侵犯財產(chǎn)罪巾危害性最大、性質(zhì)最嚴(yán)重的犯罪，只要搶得財物，哪怕只是八塊多錢的菜刀，就構(gòu)成了搶劫罪，需處以“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。而敲詐勒索罪成立需要滿足“數(shù)額較大”的條件，根據(jù)2000年5月18日施行的最高人民法院《關(guān)于敲詐勒索罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題的規(guī)定》，敲詐勒索公私財物“數(shù)額較大”，以1000元至3000元為起點?！柏斆浴敝粨屢话巡说?，不構(gòu)成犯罪。

七、《揭瓦》

《揭瓦》里，“甲”租住壇子胡同悶三爺?shù)耐叻?，偷偷把房上的瓦賣給磚瓦鋪了，面對房東悶三爺?shù)闹肛?zé)，“甲”大耍流氓脾氣，不但不賠償損失，還把老頭打了一頓。悶三爺?shù)募胰四目狭T休，二十多人回來算賬，又把“甲”揍了一頓。

從《物權(quán)法》角度，承租人只是獲得房屋的不充分的占有和使用權(quán)，并不能隨意處分房屋，瓦是房屋的當(dāng)然組成部分，所以“揭瓦”、“賣瓦”顯然是違法的，侵犯了出租人的財產(chǎn)權(quán)。根據(jù)1995年建設(shè)部頒布的《城市房屋租賃管理辦法》，對于承租人故意破壞承租房屋的，出租人有權(quán)終止合同，收回房屋。因此而造成損失的，由承租人賠償。后因此《管理辦法》“租賃許可證”與《行政許可法》有沖突，各地都根據(jù)自己實際和《行政許可法》要求出臺了自己的規(guī)定。無論如何，“甲”承擔(dān)民事賠償責(zé)任是肯定的。

需要注意的是，買瓦的磚瓦鋪老板恐怕并不知道這些瓦是從租來的房子上扒下的，這樣其取得就是善意的，《物權(quán)法》第106條規(guī)定，對以合理的價格善意取得的所有權(quán)應(yīng)予以保護(hù)。也就是說，悶三爺可以向承租人“甲”索要賠償，但不能要求磚瓦鋪老板退還買的瓦。

至于“甲”打悶三爺，后來悶三爺家人又揍了“甲”一頓，從相聲來看只是一般的拳打腳踢，情節(jié)輕微，并沒有造成他人人身輕傷以上的損害，不能構(gòu)成故意傷害罪。因為

“甲”是“毆打六十周歲以上人”，悶三爺?shù)募胰耸恰敖Y(jié)伙毆打”，根據(jù)《治安管理處罰法》

第43條的規(guī)定，“處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上一千元以下罰款”。其實都是街坊鄰居，到派出所找以小屋蹲蹲性，出來就“盟兄弟”了。

八、《小偷公司》

相聲《小偷公司》其實并不是批判和揭露盜竊犯的，而是辛辣第諷刺官僚主義作風(fēng)，“小偷公司”實際是臃腫、低效的官僚機(jī)構(gòu)的生動寫照。我們現(xiàn)在不管這些，假設(shè)“小偷公司”確實存在，那么毫無疑問，這是一個犯罪集團(tuán)。

《刑法》第26條規(guī)定：“三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)?！币话愕?，犯罪集團(tuán)需要有以下三個特征：①必須是三人以上，重要成員固定或基本固定，并有明顯的首要分子；②有共同的目的、計劃、分工和較固定的組織聯(lián)系；③犯罪集團(tuán)組成的目的，一般是為了進(jìn)行一種或幾種需要較多的人或較長的時間才能完成的重大犯罪活動。比照這三點特征，“小偷公司”簡直是太符合了！具體來說，這是一個盜竊集團(tuán)。從相聲里來看，他們也只從事盜竊這一項犯罪活動，但“累累巴巴，摳摳唆唆，一天偷不了幾萬塊錢”，可見其犯罪金額特別巨大（個人盜竊公私財物價值人民幣3萬元至10萬元以上），按照《刑法》第264條，“處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”。這個處罰針對誰呢？至少總經(jīng)理和“牛群”是少不了的，因為總經(jīng)理屬于“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子”（大事小情都得他批準(zhǔn)），“牛群”屬于“在共同犯罪中起主要作用的”（他自己說“堅持在一線工作的就我們倆人”），都是主犯。

此外這段相聲里還有三個有趣法律問題，一是“牛群”發(fā)牢騷時說：“我怎么當(dāng)上小偷了呢？還不如攔路搶劫呢！攔路搶劫逮著就斃，省得這么活受罪。”這是不對的，搶劫罪并不是“逮著就斃”，一般性的搶劫只是3-10年有期徒刑，即使有8種加重情節(jié)，也不是必然判死刑的。二是“牛群”說上次偷錢包被捉，“6個小伙子把我吊起來打”，這是違法的，捉住小偷后進(jìn)行毆打，違反《治安管理處罰法》，如果打出輕傷以上，就構(gòu)成故意傷害罪了。三是“馮鞏”說“牛群”參加“流氓團(tuán)伙”，“牛群”嚴(yán)肅地糾正那叫“小偷公司”，可見小偷還是有文化懂法律啊，因為刑法里并沒有“流氓團(tuán)伙”或“犯罪團(tuán)伙”這一說。

第四篇：企業(yè)管理中

企業(yè)管理中“仁”學(xué)的啟示

發(fā)表由 Lzq0702 10 天之前(2009-11-30)

分類: 管理 | 標(biāo)簽: 企業(yè)管理 員工 企業(yè)目標(biāo)

來源：HR管理世界時間：2009-11-30

領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員只有尊重下屬、尊重為其工作的人員，才能贏得這些人員對他們的尊重。

孔子說：“仁者，人也?！保ㄒ浴吨杏埂罚┧选叭省苯缍槿酥疄槿说念惐举|(zhì)，故其有“成人”、“成仁”之說?？鬃訉θ实恼撌?，概括起來主要有仁者愛人、克己復(fù)禮、孝悌為本、殺身成仁等幾方面。

其一，仁者愛人。

《論語·顏淵》載：樊遲問仁。子曰“愛人”。孟子也說：“仁者愛人?！笨鬃诱J(rèn)為，一個人，要成就其理想人格，首先就要“范愛眾而親仁”。

在企業(yè)里面我們可以把“仁者愛人”理解成“以人為本”。在工作中領(lǐng)導(dǎo)和管理人員要切切實實的為員工著想，想員工之所想、急員工之所急，為員工做事實、解難事、辦好事。通過與員工心與心的交流，來提升員工的責(zé)任感和事業(yè)心。

在企業(yè)里面“仁者愛人”的核心是尊重員工。領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員只有尊重下屬、尊重為其工作的人員，才能贏得這些人員對他們的尊重。有些企業(yè)下屬對領(lǐng)導(dǎo)唯唯諾諾，領(lǐng)導(dǎo)怎么說就怎么做，哪怕明知道是錯的也照樣執(zhí)行，這主要是因為領(lǐng)導(dǎo)對下屬平時不夠尊重，從來不聽下屬的意見，讓下屬“敬而遠(yuǎn)之”。

日本大企業(yè)的老板每天早晨站在工廠門口向每一個來上班的員工鞠躬問候，既反映了日本公司的管理特色，更反映出了日本企業(yè)對員工的尊重。在這樣的企業(yè)，員工能夠感覺到自己被尊重，因而對企業(yè)的忠誠度發(fā)揮到了極致，將企業(yè)目標(biāo)與個人目標(biāo)最有效地結(jié)合起來了，每個人都在企業(yè)騰飛中同時實現(xiàn)了自己的價值。這也許是上世紀(jì)日本企業(yè)橫掃世界的原因之一吧。

其二，克己復(fù)禮。

《論語·顏淵》載：顏淵問仁。子曰：“克己復(fù)禮為仁，一日克己復(fù)禮，天下歸仁焉。為仁由己，而由人乎哉！”顏淵曰：“請問其目?！弊釉唬骸胺嵌Y勿視，非禮勿聽，非禮勿言，非禮勿動。”這里“克己”，即克制和超越自己的生理本能、個體感性欲望：“復(fù)禮”，即按照社會典章制度和倫理原則行事，做到在視、聽、言、動諸方面皆合于禮。在這里，仁是禮的內(nèi)在依據(jù)，禮是仁的外在表現(xiàn)。

在現(xiàn)代企業(yè)里，我們可以把“復(fù)禮”理解為遵守企業(yè)的規(guī)章制度，“克己”理解為克制自己的主觀隨意性。企業(yè)里面的“克己復(fù)禮”也就是要克制員工自己的主觀隨意性，來按照公司的規(guī)章制度來做事。沒有規(guī)矩，不成方圓，越是成功的企業(yè)規(guī)章制度越是完善。

企業(yè)的規(guī)章制度，要不折不扣的執(zhí)行，不論是誰，在企業(yè)規(guī)章制度面前一律平等，任何人不能超越于制度之上。一家世界著名大公司的總經(jīng)理早晨上班時由于忘記帶胸卡，在公司門口照樣被門衛(wèi)攔住要求其出示證件。后來有人問那個門衛(wèi)“你不知道他是我們的總經(jīng)理嗎？”那個門衛(wèi)說：“我知道他是我們的總經(jīng)理，可我們的職責(zé)就是檢查出入人員的證件，任何人都不能例外。”世界一流公司在遵守規(guī)章制度方面就是嚴(yán)格，也正是因為他們能始終嚴(yán)格地執(zhí)行公司的規(guī)章制度，才鑄就了其世界一流公司的品質(zhì)。

“復(fù)禮”還有在企業(yè)里面還有一種解釋，就是堅持文明、堅持禮儀。在公司里面，領(lǐng)導(dǎo)與下屬之間，老板與員工之間要保持基本的禮儀。有些領(lǐng)導(dǎo)在下屬犯錯誤時對其大呼大叫，甚至把以前不相干的東西也夾雜其中，這必會極大的打擊下屬員工的積極性。即使在事情平息之后，下屬也會對這件事情心存芥蒂；其他員工為了避免這種事情發(fā)生在自己身上，也會明哲保身，對公司不關(guān)自己的事情不發(fā)一言，高高掛起。長此以往，公司就會如一潭死水、毫無生機(jī)，也就喪失了發(fā)展的動力。

其三，孝悌為本。

孔門弟子有若說的好：“君子務(wù)本，本立而道生。孝悌也者，其為仁之本與！”（《論語·學(xué)而》）這里的“孝”指子女對父母的親情，“悌”指弟弟對兄長的親情。在孔子看來，孝為百行之本，是實現(xiàn)人道之仁的心理感情基礎(chǔ)。

其四，殺身成仁。

孔子認(rèn)為，一個徒具人的形骸和自然生命的人，只是一個自在的人，而不是理想的人。人生的最高價值或終極意義在于實現(xiàn)人之所以為人的道德理想，此即“成仁”。為了仁，有時需要付出重大的犧牲，甚至獻(xiàn)出自己的生命。所以孔子說：“朝聞道，夕死可矣?！背扇试谝欢ㄒ饬x上比生命還重要，它是一種崇高的理想境界和莊嚴(yán)的倫理義務(wù)。達(dá)到此種境地，實踐了此種義務(wù)，那樣才能真正感到做人的神圣于莊嚴(yán)。做

企業(yè)管理有時也是需要這種“殺身成仁”的勇氣的。

第五篇：資產(chǎn)清收中的法律問題

資產(chǎn)清收中的法律問題

一、選擇資產(chǎn)清收方式時應(yīng)注意的問題 概括介紹資產(chǎn)清收八種方式。

（一）直接劃收方式。根據(jù)借貸雙方事先在合同中的約定，銀行直接從借款人的賬戶上扣收到期貸款本息。

直接劃收必須是在合同有約定的情況下，才可以直接從借款人賬戶劃收到期貸款本息?？傂泻贤谋镜谌龡l第三項規(guī)定：依據(jù)本合同約定收回或提前收回借款本金、利息等費用時，貸款人均可直接從借款人任何賬戶中劃收。劃收是主張債權(quán)的形式之一，但此種方式不能導(dǎo)致連帶保證情況下保證債務(wù)訴訟時效的中斷，因此需要在法定期間內(nèi)向擔(dān)保人主張權(quán)利。直接劃收要求有關(guān)業(yè)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)掌握債務(wù)人在我行的開戶和存款情況。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列賬戶款項不能直接劃收：

1、金融機(jī)構(gòu)交存在人民銀行的法定存款準(zhǔn)備金、備付金

2、國家機(jī)關(guān)的國庫款、財政經(jīng)費賬戶；

3、軍隊、武警部隊一類保密單位開設(shè)的“特種預(yù)算存款”、“特種其他存款”和連隊賬戶的存款；

4、企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心專戶管理，用于保障下崗職工基本生活的國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金；

5、社會保險機(jī)構(gòu)管理的社會保險基金；（西平工行：社保金設(shè)定質(zhì)押案例）

6、旅行社質(zhì)量保證金；

7、證券公司繳存在登記結(jié)算公司的客戶結(jié)算備付金與新股發(fā)行驗資專用賬戶中的資金；

8、封閉貸款結(jié)算專戶中款項；

9、已設(shè)質(zhì)的出口退稅專用賬戶內(nèi)款項。

（二）行使抵銷權(quán)。銀行與債務(wù)人之間相互負(fù)有到期債務(wù)或債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不同，經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成一致時，銀行依法將自己債務(wù)與對方債務(wù)抵銷的一種行為。

行使抵銷權(quán)時應(yīng)注意區(qū)分法定抵銷與合意抵銷：法定抵銷須雙方均屆滿清償期，標(biāo)的物種類、品質(zhì)必須相同，不得附條件或附期限，合意抵銷則無此限；法定抵銷是任何一方當(dāng)事人均有權(quán)主張，合意抵銷需雙方意思表示一致達(dá)成抵銷協(xié)議。

（三）協(xié)議“以資抵債”。通過達(dá)成協(xié)議將借款人、擔(dān)保人或第三人的有效資產(chǎn)（包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)）直接用于抵償貸款

本息。

（四）發(fā)送律師（法律顧問）函。對具有償還能力的企業(yè)，在訴前發(fā)送律師（法律顧問）簽發(fā)的催收文書，說明到期不清償債務(wù)將采取訴訟措施的法律后果和利害關(guān)系，敦促債務(wù)人主動還債。

發(fā)送律師（法律顧問）函時要充分認(rèn)識發(fā)送律師函的目的和可能形成的后果，做好訴訟準(zhǔn)備。律師（法律顧問）函是主張債權(quán)的形式之一，但不能奏效時，可能導(dǎo)致超過訴訟時效等不利后果。因此，發(fā)送律師（法律顧問）函不能代替正常的催收，特別是在準(zhǔn)備對債務(wù)人采取保全措施時不宜使用。

（五）申請公證機(jī)關(guān)辦理依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書。經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證，明確賦予追償債款、物品的文書強(qiáng)制執(zhí)行效力后，債權(quán)人直接據(jù)此向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

（六）仲裁。糾紛當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議，將爭議事項提交仲裁機(jī)構(gòu)作出對爭議各方具有約束力的裁決。

（七）申請支付令。債權(quán)人依法提出申請，由人民法院向負(fù)有給付金錢、有價證券義務(wù)的債務(wù)人發(fā)出支付令，在法定期間內(nèi)，如被申請人不提出異議即發(fā)生強(qiáng)制執(zhí)行法律效力。

申請支付令可以快速及時、方便有效地處理簡單的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，對小額欠貸企業(yè)，采用申請支付令方式，既快捷又節(jié)省費用。但需要注意的是：（１）只能向被申請人所在地的基層法院申請；（２）僅限于債權(quán)銀行依法請求債務(wù)人給付金錢、有價證券；（３）被申請人在法定期限內(nèi)提出異議，無論理由是否成立，督促程序隨之終止，支付令自動失效；（４）申請支付令能夠?qū)е聜鶆?wù)的訴訟時效中斷，但連帶保證情況下保證債務(wù)訴訟時效除外。（５）支付令必須送達(dá)債務(wù)人，不能使用公告送達(dá)的方式。

（八）起訴。債權(quán)銀行向有管轄權(quán)的法院對債務(wù)人提起訴訟，依靠人民法院的判決和強(qiáng)制執(zhí)行來清收、保全不良貸款。

以上這幾種方式可以單獨使用，也可以幾種方式結(jié)合地一起使用。如直接扣收后沒有履行完畢，還可以采取起訴或仲裁等方式。

二、訴訟清收應(yīng)注意的問題

采取訴訟方式追償債權(quán)是資產(chǎn)清收最主要的方式，訴訟清收應(yīng)注意以下問題：

（一）如何延續(xù)訴訟時效

運用訴訟手段追償債權(quán)時要根據(jù)債務(wù)人（擔(dān)保人）的具體情況把握好訴訟的時機(jī)。在訴訟時機(jī)尚未成熟的情況下，可采取以下方式延續(xù)訴訟時效、保全債權(quán)：（１）實地催收。實地送達(dá)?催收通知書?，由債務(wù)人簽字蓋章后作為我行主張債權(quán)的證據(jù)，引起訴訟時效中斷；

（２）公證催收。債務(wù)人拒絕書面認(rèn)可債務(wù)或無法與債務(wù)人取得聯(lián)系時，貸款行可以請公證部門對催收事實予以公證，作為主張債權(quán)的有效證據(jù)；（３）直接扣收。合同有約定的，可以直接從借款人的賬戶上扣收貸款本息，每扣收一次，訴訟時效均重新計算；（４）重新達(dá)成還款協(xié)議。超過訴訟時效的債權(quán)，與債務(wù)人達(dá)成還款協(xié)議，或根據(jù)?最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催收通知單上簽字或者蓋章的法律效力的批復(fù)?（法復(fù)?１９９７?７號），由債務(wù)人在催收通知書上簽字蓋章，均發(fā)生重新確認(rèn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律效力。

（二）訴前法律審查的內(nèi)容。

１．合同效力審查。訴前應(yīng)該對主合同和擔(dān)保合同的效力進(jìn)行嚴(yán)格審查。應(yīng)注意審查合同主體資格、合同要素、簽章、連接條款等內(nèi)容，審查的目的是：對可能影響訴訟的缺陷應(yīng)及時采取補(bǔ)救措施。因下列原因造成擔(dān)保無效的，應(yīng)盡可能重新簽訂擔(dān)保合同或依法補(bǔ)辦有關(guān)登記手續(xù)：（１）保證人不符合法定主體資格的；（２）擔(dān)保物是禁止流通物的；（３）必須辦理抵押、質(zhì)押登記而未辦理的；（４）法律規(guī)定的其他無效擔(dān)保方式。貸款行與債務(wù)人協(xié)商，變更原債務(wù)合同（如貸款展期）的，未取得原保證人、抵押人、出質(zhì)人書面同意，需變更抵押、質(zhì)押登記的，未依法辦理變更手續(xù)。擔(dān)保人不知道借款用途，而辦理“借新還舊”的。

在擔(dān)保合同無效的情況下，擔(dān)保人只是不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，根據(jù)?擔(dān)保法?司法解釋第７條、第８條規(guī)定，擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)如下相應(yīng)的民事責(zé)任：（１）主合同有效而擔(dān)保合同無效的，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人均有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。（２）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，擔(dān)保人無過錯的不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

２．被訴主體的選擇

把握企業(yè)歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照以及清算主體。（１）歇業(yè)。企業(yè)歇業(yè)并成立清算組織的，該清算組織為訴訟主體；企業(yè)歇業(yè)并被登記主管部門注銷，但無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，負(fù)有清算之責(zé)的主體為訴訟主體；企業(yè)歇業(yè)后未注銷，也無清算組織的，企業(yè)和負(fù)有清算之責(zé)的主體為共同訴訟主體，債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)可以該企業(yè)和負(fù)有清算之責(zé)的主體為共同被告。（２）撤銷。撤消是指企業(yè)行政主管部門因企業(yè)違反法律、行政法規(guī)而依法責(zé)令其關(guān)閉的一種行政處罰措施。企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為訴訟主體；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為訴訟

主體。（３）吊銷營業(yè)執(zhí)照。是指工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國家工商行政管理法規(guī)對違法企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人歸于消滅。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照至被注銷前，該企業(yè)法人仍視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人可將被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告。（４）上述情況下，人民法院判令清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，其應(yīng)在三至六月內(nèi)清算完畢，最長不得超過一年。當(dāng)清算主體在判決限定時間內(nèi)不盡清算責(zé)任，或在歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的長時間內(nèi)不清理企業(yè)，造成企業(yè)財產(chǎn)流失、貶值，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的，清算主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）如何收集和保全證據(jù)

證據(jù)是決定案件勝訴的關(guān)鍵。根據(jù)?民事訴訟法?第６４條第二款規(guī)定，當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)定審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。證據(jù)收集的途徑主要有：（１）當(dāng)事行及其代理律師自行調(diào)查取得；（２）申請有權(quán)部門通過審計、鑒定方式取得；（３）涉及刑事責(zé)任的案件通過司法機(jī)關(guān)立案偵查取得；（４）申請人民法院調(diào)查取得。對證據(jù)可能滅失或證據(jù)在將來難以取得的，人民法院可以根據(jù)訴訟參加人請求或依職權(quán)采取措施，對證據(jù)予以保全。

（四）適當(dāng)采取財產(chǎn)保全措施。

案件訴訟前、訴訟中，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有可能轉(zhuǎn)移、隱藏、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或債務(wù)人有多個債權(quán)人不能完全清償?shù)?，為保證勝訴債權(quán)得以實現(xiàn)，當(dāng)事行可以向法院請求財產(chǎn)保全，查封、扣押、凍結(jié)其有關(guān)財產(chǎn)。財產(chǎn)保全是判決最終得以執(zhí)行的保障。它分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

１．訴前財產(chǎn)保全是利害關(guān)系人在起訴前申請人民法院對被申請人財產(chǎn)采取的強(qiáng)制措施。申請訴前財產(chǎn)保全應(yīng)注意：（１）須情況緊急，不采取財產(chǎn)保全將會使申請人合法財產(chǎn)權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害；（２）須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，法院不能依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施；（３）申請人必須提供擔(dān)保，否則法院將駁回申請；（４）人民法院接受申請并裁定保全的，申請人在１５日內(nèi)不起訴的則裁定解除保全；（５）人民法院接受申請后須在４８小時內(nèi)作出裁定，裁定一旦作出即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不服不得上訴，但可申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止對裁定的執(zhí)行；（６）

如果當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全有錯誤，致使被申請人遭受損失的，申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

２．訴訟財產(chǎn)保全是指訴訟中人民法院根據(jù)利害關(guān)系人申請或認(rèn)為有必要時依職權(quán)采取的強(qiáng)制性保護(hù)財產(chǎn)的措施。申請訴訟財產(chǎn)保全應(yīng)注意：（１）須有給付內(nèi)容，屬給付之訴；（２）須因當(dāng)事人一方的行為可能使判決難以執(zhí)行；（３）須在訴訟過程中提出申請；（４）申請人需提供擔(dān)保，法院未責(zé)令提供擔(dān)保的不在此限。

查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)滅失或者毀損的，查封、扣押、凍結(jié)的效力及于該財產(chǎn)的替代物、賠償款。當(dāng)事行可主張就該替代物、賠償款受償，但應(yīng)當(dāng)及時申請法院查封、扣押、凍結(jié)該替代物、賠償款。法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿，法院未辦理延期手續(xù)的，查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅。當(dāng)事行申請保全，應(yīng)當(dāng)注意保全期限，防止因超過保全期限導(dǎo)致執(zhí)行財產(chǎn)流失。

（五）注意區(qū)分保證期間與訴訟時效。

保證期間是當(dāng)事人間約定或法定的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的期間，如果債權(quán)人沒有向債務(wù)人（一般保證情況下）或擔(dān)保人（連帶擔(dān)保情況下）主張權(quán)利，則擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，持續(xù)達(dá)到一定時間而致使請求權(quán)或權(quán)利（勝訴權(quán)）消滅的法律事實。保證期間屬除斥期間，不因任何事由而中斷、中止或延長，這是與訴訟時效的根本區(qū)別。根據(jù)?擔(dān)保法?第２５條、第２６條規(guī)定，對一般保證貸款，貸款行應(yīng)在合同約定的保證期間或法律規(guī)定的保證期間內(nèi)提起訴訟或申請仲裁，否則擔(dān)保人免除擔(dān)保責(zé)任；對連帶保證貸款，貸款行應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證期間或法律規(guī)定的保證期間內(nèi)要求保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，否則擔(dān)保人免除擔(dān)保責(zé)任。?關(guān)于適用?中華人民共和國擔(dān)保法?若干問題的解釋?第３２條至第３６條就有關(guān)保證期間的確定和保證債務(wù)訴訟時效的起算、中斷、中止等都作了明確的規(guī)定。

（六）運用法人人格否認(rèn)權(quán)追償不良債權(quán)。法人人格否認(rèn)是指人民法院在審理案件過程中，發(fā)現(xiàn)某一法人被他人操縱從而喪失其獨立性、自主性，并被用來規(guī)避法律或逃避合同義務(wù)時，視該法人為無獨立人格，判令法人的開辦者、操縱者直接向債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任的一項制度。?民法通則?第４９條、?公司法?第２１４條第３款，以及國務(wù)院的有關(guān)文件及最高人民法院的有關(guān)批

復(fù)和司法解釋如國務(wù)院國發(fā)?１９８５?１０２號?關(guān)于要進(jìn)一步清理和整頓各類公司的通知?、中共中央、國務(wù)院中發(fā)?１９８６?６號?關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定?、最高人民法院法（研）復(fù)?１９９７?３３號?關(guān)于行政單位或企業(yè)單位開辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)由誰承擔(dān)的批復(fù)?、１９９０年１２月１２日國務(wù)院國發(fā)?１９９０?６８號?關(guān)于在清理整頓中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通知?、最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)?１９９１?１０號?關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判中適用國務(wù)院國發(fā)?１９９０?６８號文件有關(guān)問題的通知?、１９９４年３月３０日最高人民法院法復(fù)?１９９４?４號?關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被吊銷或歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)?等都作了明確規(guī)定。銀行在清貸收息過程中，對下列濫用法人人格的行為可依據(jù)上述有關(guān)法律、法規(guī)向債務(wù)人的開辦者、操縱者主張自己的權(quán)利：

１．注冊資金不實，法人人格自始不完整。一是開辦者虛假出資，騙取登記機(jī)構(gòu)登記，取得法人資格，實際上并無法人財產(chǎn)；二是開辦者先投入注冊資金，待法人成立后，抽逃出資，使企業(yè)成為空殼，即俗稱的“皮包公司”。

２．以被掛靠企業(yè)名義進(jìn)行經(jīng)營活動。自然人、合伙企業(yè)等非法人掛靠在全民單位（含機(jī)關(guān)團(tuán)體）或集體單位，利用或借用被掛靠單位的名號和有利條件進(jìn)行經(jīng)營。一方面以法人形式取信于債權(quán)人，進(jìn)行欺詐交易；另一方面又享有國家賦予法人的稅收、貸款方面的優(yōu)惠。

３．名集體實私營或個體。一些企業(yè)雖然在企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記為集體所有制企業(yè)，并領(lǐng)有集體企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，實際上是個人投資、家庭投資或合伙人投資，當(dāng)受到追究時，主張集體承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)獲取利潤時，則又是私人所有。

４．虛設(shè)股東，以公司形式獲取不法利益。如以家庭成員、親朋好友作假股東，設(shè)立名為公司、實為獨資企業(yè)，當(dāng)企業(yè)虧損時，主張公司承擔(dān)有限責(zé)任，逃避債務(wù)。

５．利用企業(yè)法人的設(shè)立、變更逃避債務(wù)。有的企業(yè)負(fù)債累累，卻不清理、注銷，而是將企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)抽出舉辦新的企業(yè)，把債務(wù)甩給“空殼”企業(yè)，俗稱“金蟬脫殼”。

６．法人與其成員人格混同。即一人設(shè)立數(shù)個公司，各個公司表面上彼此相互獨立，實質(zhì)上財產(chǎn)利益、盈余分配等方面形成一體，各公司經(jīng)營決策權(quán)均由投資者掌握，即所謂“一套人馬，數(shù)塊牌子”。當(dāng)其中一個公司因欠債受到追究時，趕快把財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給另一個公司，使債權(quán)人債權(quán)落空。

７．不正當(dāng)操縱。開辦單位、行政主管部門利用其優(yōu)勢地位，隨

意干涉下屬公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動，將不利后果推給下屬公司，甚至無償劃撥下屬公司的財產(chǎn)，下屬公司實際上喪失獨立的法人人格。開辦單位、主管部門以下屬公司法人人格規(guī)避法律，逃避債務(wù)。

８．個人以企業(yè)法人名義從事不法活動。公司股東、董事、法定代表人、企業(yè)的承包者以企業(yè)名義對外簽訂合同，向金融機(jī)構(gòu)大量舉債，供個人消費揮霍。

（七）運用合同法債權(quán)保護(hù)制度，維護(hù)銀行權(quán)益。根據(jù)我國合同法關(guān)于合同債權(quán)保護(hù)制度的規(guī)定，在訴訟和執(zhí)行過程中正確運用代位權(quán)、撤銷權(quán)的有關(guān)規(guī)定，清收不良貸款。

１．行使代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，債權(quán)銀行因此遭受損害時，向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。行使代位權(quán)需注意：（１）應(yīng)以對債務(wù)人經(jīng)濟(jì)活動的及時了解為前提，有關(guān)業(yè)務(wù)部門應(yīng)多方面掌握債務(wù)人信息（包括訂立合同情況、債權(quán)情況、債權(quán)的行使以及次債務(wù)人經(jīng)營情況等），把對客戶信息資料的收集、管理和監(jiān)督形成制度；（２）須是在債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法并且債務(wù)人怠于（未通過訴訟或仲裁方式）行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時行使；（３）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；（４）代位權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄；（５）代位權(quán)訴訟認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

２．行使撤銷權(quán)是指債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害時，如果受讓人知道該情形的，債權(quán)人有權(quán)請求人民法院撤銷債務(wù)人的放棄或轉(zhuǎn)讓行為。行使撤銷權(quán)要注意以下幾個問題：（１）以對債務(wù)人經(jīng)濟(jì)信息的及時了解為前提，業(yè)務(wù)人員應(yīng)及時、全面掌握債務(wù)人的經(jīng)營動態(tài)和資金變化情況，以防債務(wù)人實施損害銀行利益的行為；（２）現(xiàn)階段，行使撤銷權(quán)較多的是針對企業(yè)利用“改制”逃廢債務(wù)、懸空債務(wù)等損害銀行債權(quán)的行為，因此應(yīng)重點監(jiān)督資信不良企業(yè)，關(guān)注企業(yè)改制；（３）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，否則該撤銷權(quán)消滅；撤銷事由發(fā)生５年內(nèi)，即使債權(quán)人不知道撤銷事由而沒有行使此權(quán)利，該撤銷權(quán)也自動消滅；（４）行使撤銷權(quán)只能使債務(wù)人損害債權(quán)人的行為無效，并不能直接收回債權(quán)。作為債權(quán)人，銀行行使撤銷權(quán)后要及時主張債權(quán)、行使代位權(quán)或抵銷權(quán)等其他權(quán)利。

三、依法申請強(qiáng)制執(zhí)行中應(yīng)注意的問題

執(zhí)行是一種由國家強(qiáng)制力來保障債務(wù)人履行義務(wù)的法律強(qiáng)制手段，是銀行最終實現(xiàn)清收不良貸款最重要的手段。在執(zhí)行中需要注意以下法律問題：

１．把握執(zhí)行時機(jī)、及時申請執(zhí)行

申請執(zhí)行期限 對需申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的案件，當(dāng)事行應(yīng)在法定申請執(zhí)行期限內(nèi)向有管轄權(quán)的法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，避免因超時限導(dǎo)致債權(quán)落空。

被申請人是法人的，申請執(zhí)行期限為六個月，被申請人是自然人的，申請執(zhí)行期限為一年。申請執(zhí)行期限自生效法律文書規(guī)定的履行期間屆滿之日起算。法律文書規(guī)定分期履行的，上述期限分別從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。

多份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的，多個債權(quán)人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，各債權(quán)人對執(zhí)行標(biāo)的物均無擔(dān)保物權(quán)的，按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。為此，銀行在案件勝訴后，應(yīng)把握時機(jī)并盡早申請執(zhí)行，做到“申請即能執(zhí)行，執(zhí)行即有效益”。

２．查找被執(zhí)行人財產(chǎn)

銀行在執(zhí)行過程中，對于被執(zhí)行人的財產(chǎn)，可從以下途徑查找：（１）申請法院查封其會計賬冊，了解資金去向；（２）從被執(zhí)行人辦理的公證文書、簽訂的合同，或者往來信件、傳真及有關(guān)文件中查找財產(chǎn)線索；（３）調(diào)查被執(zhí)行人交納水、電、氣、暖等費用的情況及賬號；（４）到當(dāng)?shù)厝嗣胥y行或商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)，查詢被執(zhí)行人的開戶、投保情況；（５）到車輛登記管理部門查詢被執(zhí)行人機(jī)動車輛狀況；（６）到土地、房產(chǎn)、國有資產(chǎn)、林業(yè)等管理部門查詢被執(zhí)行人不動產(chǎn)的情況；（７）通過查看證書、作品及向國家專利局、商標(biāo)局、版權(quán)局查詢辦法取得被執(zhí)行人知識產(chǎn)權(quán)（包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)等）方面的詳細(xì)資料。

執(zhí)行法院實行協(xié)助調(diào)查令制度的，當(dāng)事行也可以通過請求法院頒發(fā)協(xié)助調(diào)查令的方式自行查找被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)。

３．變更和追加被執(zhí)行主體。被執(zhí)行主體的變更，是指民事執(zhí)行程序中，因法定事由的出現(xiàn)，人民法院可以裁定生效法律文書所確定的給付義務(wù)轉(zhuǎn)由其他主體來承擔(dān)。被執(zhí)行主體的追加，是指民事執(zhí)行程序中，由于被執(zhí)行主體不能履行全部或部分債務(wù)，依法追加其他主體承擔(dān)部分或全部債務(wù)的行為。?民事訴訟法?第２１３條、?最高人民法院關(guān)于適用?民事訴訟法?若干問題的意見?第２７１條至第２

７４條、?執(zhí)行工作若干規(guī)定?第７６條至第８３條對變更和追加被執(zhí)行主體作了明確的法律規(guī)定。

４．注意在企業(yè)改制后確定被執(zhí)行人。申請執(zhí)行人在申請法院強(qiáng)制執(zhí)行時往往會碰到被執(zhí)行企業(yè)改制的情況，對此，法律作了如下規(guī)定：（１）企業(yè)將其資產(chǎn)折成股份賣給職工的，該企業(yè)仍應(yīng)對改制前的債務(wù)負(fù)責(zé)；（２）企業(yè)被兼并的，被兼并企業(yè)的原債務(wù)應(yīng)由兼并的企業(yè)承擔(dān)；（３）企業(yè)將部分凈資產(chǎn)投入另一企業(yè)，成為另一企業(yè)的股東，該企業(yè)仍應(yīng)對原債務(wù)負(fù)責(zé)，如果該企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，則可執(zhí)行其從另一企業(yè)得到的紅利；（４）企業(yè)將其財產(chǎn)、設(shè)備租賃給他人使用的，該企業(yè)仍是被執(zhí)行人，申請執(zhí)行人可通過強(qiáng)制執(zhí)行獲得其租金，或變賣，或以物抵債。

５．執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)權(quán)。“其他財產(chǎn)權(quán)”是指動產(chǎn)、不動產(chǎn)、金錢、銀行存款以及債權(quán)以外的其他財產(chǎn)權(quán)。?執(zhí)行工作若干規(guī)定?第５０條至第５６條對商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)（財產(chǎn)權(quán)部分）等知識產(chǎn)權(quán)、投資權(quán)益的執(zhí)行和處理作出了詳細(xì)的規(guī)定。其他如股權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、經(jīng)營權(quán)、證券交易席位權(quán)、租賃權(quán)等被執(zhí)行人的其他權(quán)益也可以作為執(zhí)行的對象。

（九）依靠新?刑法?維護(hù)銀行債權(quán)。

１９９７年１０月１日實施的?中華人民共和國刑法?（簡稱新?刑法?），對破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪作了詳細(xì)規(guī)定。在資產(chǎn)清收中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有下列情形的，貸款行可以通過向有關(guān)司法機(jī)關(guān)舉報、利用刑事訴訟程序維護(hù)金融債權(quán)：

（一）對于申請公司登記時用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，造成銀行債權(quán)懸空，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的（新?刑法?第一百五十八條“虛報注冊資本罪”）。

（二）公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，造成銀行債權(quán)懸空，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的（新?刑法?第一百五十九條“虛假出資、抽逃出資罪”）。

（三）公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害銀行利益的（新?刑法?第一百六十二條“妨害清算罪”）。

（四）國有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重虧損，或者將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使銀行債權(quán)懸空，銀行利益遭受重大損失的（?刑法?第一百六十八條“徇私舞弊造成破產(chǎn)損失罪”、第一百六十九條“徇私舞

弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪”）。

（五）以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大，造成銀行巨大損失的（新?刑法?第一百七十五條“高利轉(zhuǎn)貸罪”）。

（六）以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款，有下列情形之一的：編造引進(jìn)資金、項目等虛假理由；或使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同；或使用虛假的證明文件；或使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?；蛘叱龅盅何飪r值重復(fù)擔(dān)保；或以其他方法詐騙銀行的（新?刑法?第一百九十三條“貸款詐騙罪”）。

（七）以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為（新?刑法?第一百九十六條“信用卡詐騙罪”）。

（八）對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行（新?刑法?第三百一十三條“拒不履行人民法院判決、裁定罪”）。

四、清收改制、破產(chǎn)企業(yè)不良貸款，防止企業(yè)逃廢銀行債務(wù) 隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，不少企業(yè)利用改制、破產(chǎn)之機(jī)逃廢銀行債務(wù)，各級行要利用國家出臺的一系列的法律、法規(guī)和相關(guān)政策規(guī)定，防止企業(yè)假改制、假破產(chǎn)、真逃債。

（一）企業(yè)改制中應(yīng)注意的法律問題。

債務(wù)人有實行承包、租賃、股份制改造、聯(lián)營、合并、分立、合資或合作等改制情況的，各級行應(yīng)積極參與，把好資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定、債務(wù)轉(zhuǎn)移、擔(dān)保、認(rèn)股配股、現(xiàn)金交易、落實檢查等七個環(huán)節(jié)。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)及人民銀行?有效防止銀行信貸資產(chǎn)損失的通知?（銀發(fā)?１９９４?４０號）、?最高人民法院關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知?（法?２００１?１０５號）規(guī)定，應(yīng)做如下分類處理：

１．企業(yè)變更法人實體或名稱時，欠銀行的貸款本息，由新的企業(yè)法人承擔(dān)；

２．將老企業(yè)改組成新企業(yè)或者實行“改、租、賣”，劃分小核算單位和分立時，要在資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，由新組建的企業(yè)按有效資產(chǎn)的實際劃分比例分擔(dān)、清償老企業(yè)銀行貸款的責(zé)任，并由分立后各企業(yè)共同承擔(dān)債務(wù)的連帶清償責(zé)任。

３．企業(yè)兼并時，被兼并企業(yè)的債務(wù)由兼并的企業(yè)承擔(dān)。

４．企業(yè)發(fā)生合資、聯(lián)營、分立等經(jīng)濟(jì)行為時，未經(jīng)銀行同意，不得動用已向銀行設(shè)定抵押的資產(chǎn)對外投資。

５．實行兼并、承包、改制、分立、合資等經(jīng)營方式的企業(yè)，在清償所欠的銀行貸款之前，必須在原貸款銀行開設(shè)基本賬戶，不得通

過轉(zhuǎn)移賬戶的形式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避還貸責(zé)任。

６．對于違反法律規(guī)定，通過違法操縱，不合理分割低價變賣、私分、隱匿、擅自轉(zhuǎn)移企業(yè)財產(chǎn)等形式逃避債務(wù)的行為，要及時行使撤銷權(quán)并提起法律訴訟。

７．對于改制企業(yè)遺留債務(wù)，當(dāng)事人約定了新的債務(wù)承擔(dān)人、并經(jīng)債權(quán)人同意的，可依當(dāng)事人的約定；對于雖未經(jīng)債權(quán)人同意，但新的債務(wù)承擔(dān)人有足夠能力清償債務(wù)的，法院可按照實際情況確認(rèn)新的債務(wù)承擔(dān)人承擔(dān)債務(wù)；對于僅對企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行了處理，而未處理改制企業(yè)債務(wù)的，原則上應(yīng)當(dāng)由改制變更后的企業(yè)在所接受財產(chǎn)的等值范圍內(nèi)承擔(dān)原企業(yè)遺留債務(wù)。

（二）企業(yè)破產(chǎn)中應(yīng)注意的法律問題。

１．正確運用破產(chǎn)法律法規(guī)。企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，可以按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定宣告破產(chǎn)。在企業(yè)破產(chǎn)中維護(hù)銀行債權(quán)，關(guān)鍵是以適用的法律法規(guī)來規(guī)范破產(chǎn)。正確運用相關(guān)破產(chǎn)法律法規(guī)維護(hù)銀行債權(quán)需要注意的是：（１）全民所有制企業(yè)（包括聯(lián)營各方均為全民所有制企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)）破產(chǎn)，適用?破產(chǎn)法（試行）?；（２）具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設(shè)在中國境內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)等，適用?民事訴訟法?企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序；（３）國務(wù)院確定的優(yōu)化企業(yè)資本結(jié)構(gòu)試點城市市區(qū)內(nèi)的國有工業(yè)企業(yè)和試點城市管轄內(nèi)的縣（市）內(nèi)的市屬以上（含市屬）國有工業(yè)企業(yè)破產(chǎn)，還要同時適用１９９４年１０月以來國務(wù)院和國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行等部委發(fā)布的一系列通知；（４）不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙、個人獨資企業(yè)，不適用破產(chǎn)程序。

２．嚴(yán)格把握企業(yè)破產(chǎn)界限。企業(yè)虧損嚴(yán)重，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是企業(yè)破產(chǎn)的主要條件。對于不符合破產(chǎn)條件，企業(yè)或地方政府利用破產(chǎn)逃避償還債務(wù)的，貸款行應(yīng)向受理破產(chǎn)案件的人民法院提出異議，或向上級有關(guān)主管部門反映。破產(chǎn)宣告后，債權(quán)人或債務(wù)人有異議的，可以在人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十日內(nèi)，向上一級人民法院申請復(fù)議，上一級人民法院應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)作出復(fù)議決定。

３．及時申報債權(quán)。?破產(chǎn)法（試行）?第９條第二款對債權(quán)人申報債權(quán)有嚴(yán)格的時限規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到法院通知后一個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自人民法院公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，逾期未申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)。因此，銀行應(yīng)當(dāng)及時向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保的情況，并且提交有關(guān)證明材料。

４．參加債權(quán)人會議。?破產(chǎn)法（試行）?第１５條賦予債權(quán)人會

議的職權(quán)主要有：（１）審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額；（２）討論通過和解協(xié)議草案；（３）討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。由于債權(quán)人會議的決議對全體債權(quán)人均有約束力，因此，貸款行要以積極的、認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度參加債權(quán)人會議，充分行使法律賦予的權(quán)利。同時，銀行認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律法規(guī)的，可以在債權(quán)人會議作出決議后七日內(nèi)提請人民法院裁定。

５．界定破產(chǎn)財產(chǎn)范圍。根據(jù)?破產(chǎn)法（施行）?第３２條規(guī)定，已作為擔(dān)保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額后，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。貸款行要根據(jù)擔(dān)保法、破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，及時對有效擔(dān)保抵押（質(zhì)押）物主張優(yōu)先受償權(quán)。

６．積極采取合法的補(bǔ)救措施。根據(jù)?破產(chǎn)法（施行）?第３５條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前六個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效：（１）隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（２）非正常壓價出售財產(chǎn)；（３）對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；（４）對未到期的債務(wù)提前清償；（５）放棄自己的債權(quán)。為此，一方面貸款行對債務(wù)人的上述行為要及時行使撤銷權(quán)，追回財產(chǎn)；另一方面，如果簽定借款合同時未要求企業(yè)提供財產(chǎn)擔(dān)保后又準(zhǔn)備采取補(bǔ)救措施，或者要求債務(wù)人提前清償貸款，應(yīng)在人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件六個月前完成。

７．制止破產(chǎn)欺詐行為。破產(chǎn)欺詐又稱“惡意破產(chǎn)”，是指破產(chǎn)企業(yè)利用現(xiàn)有法律、政策上的不完善，使用各種手段，非法轉(zhuǎn)移、處臵破產(chǎn)財產(chǎn)，以此逃避應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)。貸款行要切實加強(qiáng)防范措施，根據(jù)國務(wù)院１９９４年?關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知?、１９９７年?國務(wù)院就國企兼并破產(chǎn)和再就業(yè)問題發(fā)出補(bǔ)充通知?和最高人民法院?關(guān)于人民法院在審理破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知?（法?２００１?１０５號）等有關(guān)規(guī)定，注意制止下列破產(chǎn)欺詐行為：（１）以“整體接收”或“整體收購”的方式逃廢銀行債務(wù)。這種“整體接收”與兼并不同，兼并是指優(yōu)勢企業(yè)兼并困難企業(yè)，且要承擔(dān)全部被兼并企業(yè)的債務(wù)；而“整體接收”是指優(yōu)勢企業(yè)收購破產(chǎn)企業(yè)，“接收”企業(yè)只承擔(dān)“被接收”企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案所確定清償?shù)膫鶆?wù)，而且可以按照國家有關(guān)規(guī)定，享受兼并企業(yè)的優(yōu)惠政策。為此，堅決制止“假破產(chǎn)、真逃債”的“整體接收”或“整體收購”方式（即企業(yè)只是換了一塊牌子，卻未真正破產(chǎn)）。（２）以“先分立后破產(chǎn)”的方式轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)，逃廢銀行債務(wù)。即債務(wù)人將有效資產(chǎn)重組為一個或多個獨立企業(yè)法人，而將“老弱病殘”職工及債務(wù)留給老企業(yè)，然后以老企業(yè)申請破產(chǎn)。（３）低價轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)處理前應(yīng)當(dāng)由具有

法定資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，并以評估價值作底價，通過拍賣、招標(biāo)等方式依法轉(zhuǎn)讓。（４）在有多個債權(quán)人的情況下，債務(wù)人與個別債權(quán)人惡意串通，將其全部或部分財產(chǎn)抵押給對方，因而喪失或嚴(yán)重影響了履行債務(wù)的能力，損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。對此，貸款行可依據(jù)最高人民法院法復(fù)?１９９４?２號文和?關(guān)于適用?中華人民共和國擔(dān)保法?若干問題的解釋?第６９條規(guī)定，主張抵押無效，請求人民法院撤銷該抵押行為。