第一篇：鑒定與司法鑒定概念的引入及其演進研究

【摘要】本文結(jié)合史料，對漢語和我國法律中的“鑒定”與“司法鑒定”兩個詞語的來源與演變進行了回顧和分

析。同時，還對鑒定一詞當(dāng)初引入法律和司法鑒定法律界定產(chǎn)生的歷史和現(xiàn)實意義進行了初步闡述。

【關(guān)鍵詞】鑒定；司法鑒定；立法進程；法律界定

【中圖分類號】d918．9

【文獻標識碼】a

【文章編號】1007—

9297(2007)02—0148—1

4study on the source and the developtment of the definition of identification and forensic authentication in chi．

nese language and law．wang shi-fan．the higher people s court ofgansu province．lan zhou 730010 一

【abstract】 on the foundation of the historical data，this article intmduces the source and the development of the

definition of identification and forensic authentication in chinese language and law．then it discusses the significance an d

influence by transplan ting tl1ose two words into chinese law for￡be first time．

【key words】identification，forensic authentication，the definition of law

在現(xiàn)代法律意義上，鑒定(或鑒定結(jié)論)是重要的證據(jù)形式和證明方法之一．已經(jīng)得到學(xué)界廣泛認

同。而從法律條文中的“鑒定”衍生出來的“司法鑒

定”，伴隨著近十年理論界、實務(wù)界的熱烈討論，也已

經(jīng)成為普通大眾耳熟能詳?shù)摹盁狳c”法學(xué)詞語之一。

近年來，對于“鑒定”、“司法鑒定”各方面的論述發(fā)展

很快，數(shù)量也十分龐大。這些論述或長篇巨制而高屋

建瓴，或短小精悍卻觀點精辟，為建設(shè)具有我國特色

適應(yīng)我國社會主義法制需要的司法鑒定新體制做出

了許多有益的探索。但在仔細學(xué)習(xí)、研究這些論述的過程中，卻也發(fā)現(xiàn)對于“鑒定”、“司法鑒定”這兩個基

本而重要的概念，其從何而來，又經(jīng)過了怎樣的演

變，相關(guān)立法經(jīng)歷了怎樣的曲折過程．相關(guān)概念的法

律界定又具有怎樣的歷史和現(xiàn)實意義等等方面卻很

少見到較系統(tǒng)的研究，這不能不說令人感覺非常遺

憾。本文的目的就是在這方面作一些探索，以期拋磚

引玉。

一、漢語中“鑒定”一詞的來源和法律引入的意

義與影響

(一)漢語中“鑒定”一詞的來源

“鑒定”一詞．現(xiàn)在基本上已經(jīng)是現(xiàn)代漢語較常

用的普通詞語之一。在現(xiàn)實生活中，無論上學(xué)、工作

還是日常生活之中，常能遇到“個人(自我)鑒定”、“組織鑒定”、“科研成果鑒定”、“產(chǎn)品質(zhì)量鑒定”、“偽

鈔鑒定”、“書畫、文物鑒定”、“工傷鑒定”、“醫(yī)療事故

鑒定”和“職業(yè)技能鑒定”等詞匯。一些熱點新聞事

件，如歌手涉嫌“抄襲”的事件中，也有“簡譜鑒定”等

等。而在訴訟、仲裁等法律事務(wù)中。涉及的各種科學(xué)

技術(shù)鑒定，如“法醫(yī)學(xué)鑒定”、“司法精神病學(xué)鑒定”、“物證鑒定”、“dna鑒定”、“指紋鑒定”、“痕跡鑒定”

等等更是比比皆是，不勝枚舉。全國人大內(nèi)務(wù)司法委

員會《關(guān)于司法鑒定問題的調(diào)研報告》在論及司法鑒

定的范圍和種類時指出．如果按照凡是為訴訟活動

服務(wù)的鑒定都屬于司法鑒定這一認識，據(jù)有關(guān)專家

統(tǒng)計 司法鑒定至少包括28類，1000多個學(xué)科。①因

此，可以看出，在當(dāng)今的漢語語境中，無論是法律事

務(wù)，還是非法律事務(wù)中，“鑒定”一詞都被經(jīng)常使用

著。

[作者簡介]王世凡(1964一)，男，藏族，甘肅文縣人，大學(xué)本科，副主任法醫(yī)師，一級法官，主要研究方向：司法鑒定理論、訴訟證

據(jù)審核。tel：+86—931—8532193；e—mail：wangshifan66@163．com

① 全國人大內(nèi)務(wù)司法委員會：《關(guān)于司法鑒定問題的調(diào)研報告》，載《中國人大}2002年第14期。對于訴訟中涉及的鑒定種類，筆者曾撰文總結(jié)，認為可以分為26類。參見：王世凡：《我國訴訟證據(jù)鑒定制度的現(xiàn)狀與思考》，載《甘肅審判}1997年第1

2期。該文的原稿《我國司法鑒定制度的現(xiàn)狀與思考》，20o0年初在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表，現(xiàn)已被多家專業(yè)網(wǎng)站或論文網(wǎng)站收藏。至

于將涉訴鑒定分為28類，最早見于：杜志淳、沈敏：《試論我國司法鑒定機構(gòu)制度(上)》，載《中國司法鑒定)2001年第2期。

法

律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

“鑒定”一詞雖然在現(xiàn)代漢語中已經(jīng)廣泛使用．

但其準確的起源和廣泛流傳演變的途徑卻已經(jīng)很難

查考。從筆者接觸到的資料來看，“鑒定”一詞最早應(yīng)

該出現(xiàn)在光緒十三年(1887年)黃遵憲的《日本國

志》一書。黃遵憲是中國日本近代法的第一個翻譯者

和研究者，也是第一個輸入日本法的中國人。日本從

我國唐朝起。到明治初年．一直輸入我國的古代法律

來制定本國法律。明治十三年(1887年)頒布《治罪

法》和《刑法》(當(dāng)今日本通稱其為《舊刑法》，以與20

世紀初期頒布的《刑法》相區(qū)別)，正式拋棄我國的古

代法傳統(tǒng)，轉(zhuǎn)而采用西方法。日本的《治罪法》和舊

《刑法》，由于依照法國法而制定，因而使用一套新的法律語言。因為中國是日本的文化母國，日文中存在的大量漢字．導(dǎo)致新的法律語言的漢字化。這就為黃

遵憲(當(dāng)然也包括后來者)“拿取”這套語言，提供了

極為方便的條件：有些新詞直接使用，有些詞稍做改

造便予使用?！度毡緡尽分械摹缎谭ㄖ尽穼嶋H上就是

日本明治十三年(1887年)頒布的《治罪法》和《刑

法》兩部仿照法國法而制定的新法的逐條漢譯和他

自己的一些注釋。在漢譯時。黃氏直接套用了大量日

譯法學(xué)用語，這之中就包括從《治罪法》中套用的“鑒

定”一詞。①由于古代漢語似乎沒有將“鑒”“定”二字

連用的做法．與現(xiàn)代意義上的鑒定活動相類似的活

動一般稱為“檢”、“驗”或“檢驗”②因此，基本可以認

定現(xiàn)代漢語中的“鑒定”一詞應(yīng)該是從日語翻譯而

來。

(二)法律中引入“鑒定”一詞的起源

在考察“鑒定”一詞何時開始引入我國法律時，筆者發(fā)現(xiàn)，鄒明理教授稱：“1906年《大清刑事民事

訴訟法(草案)》對鑒定問題做出規(guī)定，但這部法典未

獲得批準”。③賈靜濤教授稱：“1907年。清政府頒布

· 14 ·

了由修律大臣沈家本所修訂的《大清新刑律》，其中

吸收了不少近代各國法典的內(nèi)容．值得注意的是有

關(guān)鑒定人的規(guī)定‘鑒定人，以自己的學(xué)識或特技于審

判廳鑒別事物，憑判定者也。例如醫(yī)師、理化學(xué)者判

定加害者的健康狀態(tài)(有無精神病)或有無血痕之

類。凡審判官于法學(xué)行動所不能及之處。必須有特別

學(xué)識或技術(shù)的人為之補助，即可命之為鑒定人?！薄?/p>

但仔細查閱以上所提到的法律文本和法制史方面的相關(guān)資料，卻發(fā)現(xiàn)前述兩種提法均有不準確的地方。

根據(jù)資料，《大清刑事民事訴訟法(草案)》的確

完成于光緒三十二年(1906年)，后來也確實由于種

種原因未被清廷批準頒布。⑤但筆者經(jīng)過逐條查閱

法律文本全文，⑥并未發(fā)現(xiàn)其中有對鑒定問題的任

何規(guī)定。尤志安教授也在其著作中稱：“(《各級審判

廳試辦章程》)在證據(jù)制度上，保留了《刑事民事訴訟

法》中有關(guān)證人作證的規(guī)定，同時增加了關(guān)于鑒定制

度的規(guī)定?！雹叨鴮τ凇洞笄逍滦搪伞?，法制史方面的著作基本上都稱，公布于宣統(tǒng)二年十-fl二十五日．

即1911年1月25日。⑧同時。筆者逐條查閱該法律

文本全文，⑨發(fā)現(xiàn)與鑒定、鑒定人有關(guān)的只有一條．

即第一八一條，全文為：“依法令于司法或行政公署

為證人．而為虛偽之陳述者。處二等至四等有期徒

刑。依法令于司法或行政公署為鑒定人、通譯人。而

為虛偽之鑒定、通譯者，亦同。犯前二項之罪，未至確

定審判而自白者，得免除其刑。”查閱賈靜濤教授著

作中給出的注解，資料來源是：“刑律(光緒三十三

年)．大清光緒新法令·宣統(tǒng)元年版”。結(jié)合法制史資

料，《大清新刑律》的制定過程經(jīng)過了一個曲折的歷

程。光緒三十二年(1906年)，修訂法律館聘日本法

學(xué)博士岡田朝太郎在法律學(xué)堂主講刑法，兼任調(diào)查

員，協(xié)助考訂刑法草案。光緒三十三年(1907年)完

① 李貴連：《2o世紀初期的中國法學(xué)(上)》，載《中外法學(xué))1997年第5期。

② 如成書于1247年，影響中國司法鑒定活動六百余年，公認現(xiàn)存最早的系統(tǒng)法醫(yī)學(xué)著作，宋代偉大的法醫(yī)學(xué)家宋慈編撰的《洗冤集錄》一書中就是如此，有“檢”、“驗”以及“檢驗”等稱謂。最著名的就是宋慈在該書序言中就寫下的“獄事莫重于大

辟，大辟莫重于初情，初情莫重于檢驗?！钡拿?。

③ 鄒明理主編：《我國現(xiàn)行司法鑒定制度研究》，法律出版社2001年5月版，第9頁。

④ 賈靜濤著：《世界法醫(yī)學(xué)與法科學(xué)史》，北京：科學(xué)出版社，2000年5月版，第274頁。

⑤ 郭成偉等著：《清末民初刑訴法典化研究》，北京：中國人民公安大學(xué)出版社2006年4月版，第248~255頁

⑥ 《大清法規(guī)大全》第11卷。

⑦ 尤志安著：《清末刑事司法改革研究》，中國人民公安大學(xué)出版社，2oo4年8月版，第97頁。

⑧ 葉孝信主編：《中國法制史》(新編本)，北京大學(xué)出版社1996年lo月版，第372頁。

⑨ 《清新刑律》宣統(tǒng)二年十二月二十五日(1911年1月25日)，載：西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊焚Y料選輯

(1840—1949)》第2輯，1985年2月，第95—156頁。

· 150 ·

成初稿。由清廷發(fā)交憲政編查館分送內(nèi)外衙門簽注。

遭到紛紛非難，不得不折中修正。宣統(tǒng)元年(1910

年)清廷下詔將修正稿送資政院討論，又爆發(fā)了激烈的爭論，意見無法統(tǒng)一。但是光緒末年擬定的“籌備

憲政清單”已宣布了新刑律頒布的年限。無可拖延，清廷只好將它公布，“以備實行”。①筆者分析，賈靜

濤教授看到的版本，可能正是光緒三十三年(1907

年)發(fā)交內(nèi)外衙門簽注的“初稿”，而引述的那段文字

可能是法律修訂者為了方便各衙門官員了解“鑒定

人”這一新名詞所作的文字說明。因為從正式公布的法律文本來看，其立法技術(shù)和法律語言基本接近近

現(xiàn)代法律。因此在法律條文中似乎不應(yīng)該出現(xiàn)這類

說明性的表述文字。

實際上。經(jīng)過筆者認真查閱資料，比對法律文

本。發(fā)現(xiàn)最早在正式頒布的法律中出現(xiàn)“鑒定”一詞的。應(yīng)該是于光緒三十三年十月二十九日(1907年

12月4日)頒布的《各級審判廳試辦章程》(以下簡

稱：《試辦章程》)。②在該法中，涉及鑒定活動的規(guī)定

共有9條：第10條規(guī)定：“審判官承審案件，應(yīng)行回

避之原因如下：??

四、審判官于該案曾為證人、鑒

定人者．．．?·”；第24條規(guī)定：“凡公判案件，因證人、鑒定人供述不實?；虮鞠抵刈锸芾頃r錯認為輕罪者，或由輕罪發(fā)覺其他重罪者。均由審判官移送預(yù)審?！?/p>

第74條規(guī)定：“凡訴訟上有必須鑒定。始能得其事實

之真相者，用鑒定人。”第75條規(guī)定：“鑒定人由審判

官選用，不論本國人或外國人，凡有一定學(xué)識經(jīng)驗及

技能者，均得為之。但民事得由兩造指名，呈請選

用?！钡?6條規(guī)定：“鑒定人于鑒定后，須作確實鑒定

書，并負其責(zé)任。”第77條規(guī)定：“凡有下列之原因者

不得為證人或鑒定人：

一、與原告或被告為親屬者；

二、未成丁者；

三、有心疾或瘋癲者；

四、曾受刑者。”

第93條規(guī)定：“證人到廳費。每次銀五錢。鑒定人到

廳費，每次銀五錢以上、五兩以下，由審判官酌定?！?/p>

第94條規(guī)定：“前條人等住所在十里以外者。每五里

加川資銀一錢?；疖?、輪船已通或末通之處。其jli資

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

照實數(shù)核算?！钡?5條規(guī)定：“前條人等每日旅費五

錢，但可視其身分酌量加增?！边@些應(yīng)該是“鑒定”一

詞正式成為我國法律專門術(shù)語的肇端。

(三)法律中“鑒定”一詞的淵源和引入的意義

對于《試辦章程》中“鑒定”一詞的淵源，我們可

以從其產(chǎn)生的歷史背景來考察。這部法律產(chǎn)生于清

末修律的過程中。1902年，風(fēng)雨飄搖中的清政府于

內(nèi)外交困下以光緒皇帝名義頒布修律上諭：“現(xiàn)在通

商交涉事宜繁多，著派沈家本、伍廷芳將現(xiàn)行一切律

例，按照交涉情形，參酌各國法律，悉心考訂，妥為擬

議，務(wù)期中外通行，有裨治理”，③成立了負責(zé)修改法

律的專門機構(gòu)“修訂法律館”和“憲政編查館”。在修

律之初。沈家本與同為修律大臣的伍廷芳先從翻譯

外國良法人手。用重金廣攬翻譯人才翻譯德、日、英、美、法等資本主義強國的民、刑、訴訟、國籍等各法，為著手修律做準備。短期內(nèi)他們就翻譯了多個國家的數(shù)十部法律及法學(xué)著作，而且“不但數(shù)量上大大超

過前期。質(zhì)量上也是前期翻譯所無法比擬的”。④在這些翻譯的基礎(chǔ)上，1906年，在當(dāng)時的修律大臣沈

家本主持下完成了《大清刑事民事訴訟法(草案)》、《試辦章程》等法律的起草工作。由于在制定這些法

律時，廣泛吸收世界各國，特別是日本法學(xué)名詞，⑤

還邀請日本專家參與起草工作，而當(dāng)時日本的法律

(如《治罪法》等)中已有“鑒定”(漢字)一詞，且已被

國人翻譯引進。因此可以推斷我國法律中的“鑒定”

一詞，其淵源應(yīng)該是日本法學(xué)詞語。

對于《試辦章程》中引入“鑒定”一詞的意義，可

以從我國法制發(fā)展史和司法鑒定制度發(fā)展史兩方面

來進行考察。從法制發(fā)展史上來看，以制定頒布《試

辦章程》等法律為代表的清末修律在我國法制發(fā)展

史上具有十分重要的意義，它奠定了我國近代法制的基礎(chǔ)，基本上完成了古代法制向近代法制的轉(zhuǎn)變。

在司法制度上，清末修律改變了沿用兩千年的“諸法

合體”的基本法典的編制原則，明確了實體法與程序

法、刑法與民法、商法的分工，編訂了法院組織法，編

① 葉孝信主編：《中國法制史》(新編本)，北京大學(xué)出版社1996年1o月版，第372頁。

② 《各級審判廳試辦章程》光緒三十三年十月二十九日(1907年12月4日)，載：西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊?/p>

史資料選輯(1840—1949)》第3輯，1985年2月，第11—28頁。

③ 《大清光緒新法令》第1冊，商務(wù)印書館1909年版，第7頁。

④ 陳浩：《百年回眸誰與功—— 記清末修律大臣沈家本與(大清新刑律)》，載《書屋)2005年第2期。

⑤ 在2o世紀初年的法律改革中，主持者沈家本曾指出：“今日法律之名詞，其學(xué)說之最新者，大抵出于西方而譯自東國”。參

見：《沈寄移先生遺書．寄移文存》卷四。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

頒了若干行政法規(guī)，形成了近代法律體系的雛形。①

在司法體制、機制方面，通過《試辦章程》等為代表的一系列從體制到程序全面變革傳統(tǒng)審判制度的法律的制定頒布，使我國司法制度在傳統(tǒng)獄、訟分理的基

礎(chǔ)上，開始實行嶄新的民、刑庭告訴，分別審理制度；

審判機關(guān)與檢察機關(guān)得以在一定程度上獨立于行政

機構(gòu)之外司法；新式的回避、告訴制度也進一步完備

和規(guī)范。在《試辦章程》頒行前后，民、刑合一的《大清

刑事民事訴訟法(草案)》以及民、刑分立的《大清刑

事訴訟律(草案)》也先后擬就，雖因種種原因未能頒

行，但其所確立的審判獨立、公開審理、控審分離、控

辯平等原則等內(nèi)容仍被其后繼的南京臨時政府、北

洋政府和國民政府所遵循和沿用。②甚至，在1949

年后，這個時期確立的一些現(xiàn)代訴訟原則也在一些

法律制訂的過程中得到部分遵循和體現(xiàn)。

而從《試辦章程》的主要內(nèi)容和性質(zhì)來看，根據(jù)

當(dāng)時法部奏折，擬定《試辦章程》的主要內(nèi)容是：“以

總綱居首，釋民刑之定義；次審判通則，明司法之權(quán)

能；次訴訟通則，詳呈訴之方法；次檢察通則，盡補助

作用；而以附則終之，定實行之期間。凡為五章，每章

之中，自分節(jié)目，都為一百二十條?！雹邸对囖k章程》的具體章目是：第一章，總綱。第二章，審判通則，分為

八節(jié)：第一節(jié)審級、第二節(jié)管轄、第三節(jié)回避、第四節(jié)

廳票、第五節(jié)預(yù)審、第六節(jié)公判、第七節(jié)判決之執(zhí)行

和第八節(jié)協(xié)助。第三章，訴訟，分為六節(jié)：第一節(jié)起

訴、第二節(jié)上訴、第三節(jié)證人鑒定人、第四節(jié)管收、第五節(jié)保釋和第六節(jié)訟費。第四章，各級檢察廳通則。

第五章，附則。從法律名稱的字面上看，《試辦章程》

應(yīng)該是一部法院組織法，但從當(dāng)時法部的奏折和該

法的具體章目來看，就會發(fā)現(xiàn)其內(nèi)容大部分是規(guī)范

訴訟行為的，尤其是章目中第二章“審判通則”和第三章“訴訟”，其篇幅占據(jù)整部法律的絕大部分，法規(guī)

全篇為120條，這兩章就有93條之多。而如果仔細

閱讀該法全文，更能夠很容易感覺到其具有的濃烈

· 151 ·的訴訟法色彩，因此也被譽為“實際是清末惟一正式

公布的具有近代訴訟法性質(zhì)的法規(guī)”。④同時，由于

在該法確立了民事刑事案件分理制度、回避制度、預(yù)

審制度、公開審判制度、訴訟代理制度、證人鑒定人

證據(jù)制度、檢察廳及檢察官制度等等于我國傳統(tǒng)獄

訟中沒有的新制度，因此，有學(xué)者也認為，該法正式的頒布和適用，標志著我國現(xiàn)代化新司法體系的誕

生。在近代中國法制文明發(fā)展史上具有極其重要意

義。⑤正是因為《試辦章程》具有這些進步之處，它的頒布大大推動了我國訴訟制度近代化的進程，并且

盡管后來清政府很快覆滅，但該法并未被廢止。中華

民國成立后，《試辦章程》仍被援用。其后，于民國二

年十月、四年二月、四年十月、四年十二月、九年一

月、十年二月又進行修訂，一直實行到民國十年《刑

事訴訟條例》和《刑事訴訟律》頒布實施為止。⑥

從這樣的背景來考察，我們可以很容易地發(fā)現(xiàn)，“鑒定”一詞的引人，與適應(yīng)當(dāng)時司法制度、體制和機

制等變革的需要有很大關(guān)系，即目的應(yīng)該是設(shè)計一

種配套的新的證據(jù)制度。

對于《試辦章程》中各項進步之處，相關(guān)的論述

較多，⑦但惟獨對于在這部法律中出現(xiàn)的鑒定制度，則是一帶而過，語焉不詳。涉及該法在我國司法鑒定

制度發(fā)展中的意義，更是無人論及。筆者認為，從我國司法鑒定制度發(fā)展史來看，《試辦章程》同樣具有

劃時代的意義— —標志著在法律制度層面實現(xiàn)了由

古代檢驗制度向現(xiàn)代鑒定制度的重大跨越。主要理

由如下：

第一，該法第一次確立了法官與鑒定人在身份

上的“審鑒(檢)分離”制度，改變了檢驗人(鑒定人)

在訴訟活動中的法律地位。根據(jù)我國司法鑒定史研

究學(xué)者的觀點，與現(xiàn)代鑒定活動類似的活動在我國

古代被稱為檢驗。從史料記載的情況來看，我國涉及

訴訟的檢驗活動可以追溯到先秦時期。從那時起到

清末兩千年多年漫長的歷史進程中，雖然朝代更迭

① 葉孝信主編：《中國法制史》(新編本)，北京大學(xué)出版社1996年10月版，第379—380頁。

② 郭成偉：《中國近代刑事訴訟制度變革研究(1895—1928)序》，載《中國近代刑事訴訟制度變革研究(1895—1928))，北京大學(xué)

出版社20o4年版。

③ 《法部奏酌擬各級審判廳試辦章程折》，載西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊ㄖ剖焚Y料選輯》(1840—1949)第3輯。1985年2月。第9頁。

④ 朱勇主編：《中國法制通史》(第9卷)，北京：法律出版社1999年版，第296頁。

⑤ 郭成偉等著：《清末民初刑訴法典化研究》，北京：中國人民公安大學(xué)出版社2006年4月版，第262頁

⑥ 尤志安著：《清末刑事司法改革研究》，中國人民公安大學(xué)出版社，2004年8月版，第97頁。

⑦ 尤志安著：《清末刑事司法改革研究》，中國人民公安大學(xué)出版社，2004年8月版，第97頁。

· 152 ·

不斷，但基本都沿循了行政、司法合一的制度，由各

級行政長官兼領(lǐng)審判權(quán)。檢驗活動也始終與審判權(quán)

緊密地聯(lián)系在一起。由各級行政長官或其授權(quán)的官

吏親自實施或在他們主持監(jiān)督下進行，完全體現(xiàn)為

一種司法審判職能。因此，“審鑒(檢)合一”是我國古

代檢驗制度的一個重要特色?！对囖k章程》第10條明

確規(guī)定曾為本案“鑒定人”的“審判官”應(yīng)當(dāng)回避，即

確立了“審判官”與“鑒定人”在身份上的“審鑒(檢)

分離”，說明鑒定人在訴訟活動中的法律地位已經(jīng)由

原來的審判主持者轉(zhuǎn)變?yōu)樵V訟參與人之一。另根據(jù)

《試辦章程》文本設(shè)計，將與鑒定有關(guān)的規(guī)定放在第三章第三節(jié)“證人鑒定人”之內(nèi)，并在規(guī)定不得擔(dān)任的原因(第77條)、應(yīng)獲到廳費(第93條)、川資(第94條)、旅費(第95條)以及供述不實追究法律責(zé)任

(第24條)等方面時都將兩者并列在一起進行規(guī)范。

顯然。在當(dāng)初的法律設(shè)計者眼里，在訴訟活動中，鑒

定人與證人類似或鑒定人實際上就是一種特殊的證

人。這些在我國法律史上都是第一次。從某種意義上

講。這兩方面的改變，應(yīng)該是由古代檢驗制度向現(xiàn)代

鑒定制度重大跨越最核心的標志。

第二。該法第一次明確了鑒定人需具備專業(yè)技

術(shù)能力資格。根據(jù)史料記載，我國古代獄訟中從事檢

驗活動是各級行政長官或其指派的下屬官吏的本職

工作。而這些官吏的選拔、任用，通常主要是考察其

“文韜武略”而非檢驗技術(shù)專長。因此，可以說，在我國古代，從事檢驗的資格與是否具備專業(yè)技術(shù)能力

無關(guān)，而主要是看其是否擔(dān)任某一級行政長官。《試

辦章程》第75條規(guī)定鑒定人“不論本國人或外國人，凡有一定學(xué)識經(jīng)驗及技能者，均得為之?！钡谝淮翁?/p>

出了鑒定人必須是“有一定學(xué)識經(jīng)驗及技能者”，也

即對擔(dān)任鑒定人的專業(yè)技術(shù)能力提出了明確要求，對于其他則別無要求，甚至“不論本國人或外國人”。

這一規(guī)定．無疑是對我國傳統(tǒng)司法制度的一個重大

突破。

第三．該法第一次確立了全面鑒定制度。從我國

古代一些歷史文化典籍等史料記載的情況來看，我國古代檢驗活動涉及項目和范圍都比較廣泛，但直

到宋代，才從法律層面明確確立了檢驗制度，即在司

法活動中，遇到某些情況必須進行檢驗。北宋真宗咸

平三年(1000年)十月詔令規(guī)定：“今后殺傷公事，在縣委尉，在州委司理參軍。如缺正官，差以次官?！雹?/p>

① 《宋會要》．刑法6-1．檢驗．見《宋會要輯稿》第170冊。

② 《宋會要》．刑法6-1．檢驗．見《宋會要輯稿》第170冊。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

宋紹興三十二年(1162年)進一步規(guī)定：“檢驗之官，州差司理，縣差尉，以次差丞、薄監(jiān)當(dāng)；若皆缺，則須

縣令自行?！雹诩磳θ松韨霭讣?，必須進行檢驗，這

是法律規(guī)定，也是相關(guān)行政官員的職責(zé)。這種情況，基本上一直沿循到清末都改變不大。根據(jù)《試辦章

程》第74條的規(guī)定：“凡訴訟上有必須鑒定，始能得

其事實之真相者，用鑒定人?！焙苊黠@，《試辦章程》對

鑒定事項的規(guī)定。遠遠要大于“殺傷公事”，即只要需

要“一定學(xué)識經(jīng)驗及技能”，“始能得其事實之真相

者”均必須進行鑒定。因此，可以看出《試辦章程》在法律層面確立了全面鑒定制度，應(yīng)是對我國傳統(tǒng)司

法制度的一項重要完善。

第四。該法第一次對刑事鑒定和民事鑒定做出

了初步區(qū)別，鑒定理論的近代化初現(xiàn)端倪。根據(jù)現(xiàn)代

司法鑒定理論，由于不同性質(zhì)的訴訟涉及的實體法

事實、程序法事實，調(diào)查取證主體，舉證責(zé)任，證明責(zé)

任承擔(dān)主體，證明標準嚴格程度等等均有所不同，相

應(yīng)地訴訟中涉及的“專門性問題”的性質(zhì)和內(nèi)容以及

提請(申請)、決定、委托的主體、鑒定結(jié)論的審查判

斷主體。鑒定實施過程中鑒定人對被鑒定人或物的檢查、檢驗權(quán)限，鑒定人虛假鑒定后可能面臨的責(zé)任

性質(zhì)等均有所不同，所以按照訴訟性質(zhì)，鑒定可分為

刑事訴訟鑒定、民事訴訟鑒定、行政訴訟司法鑒定和

自行鑒定等?！对囖k章程》第75條規(guī)定：“鑒定人由審

判官選用，不論本國人或外國人，凡有一定學(xué)識經(jīng)驗

及技能者，均得為之。但民事得由兩造指名，呈請選

用?！憋@然，在當(dāng)時的立法者設(shè)計鑒定制度的時候，已

經(jīng)初步認識到了刑事訴訟鑒定與民事訴訟鑒定的區(qū)

別。

第五，該法完善了鑒定結(jié)論報告方式和內(nèi)容，實

現(xiàn)了由量變到質(zhì)變的飛躍。從秦簡《封診式》中的“爰

書”，宋代的驗狀、驗尸格目和檢驗正背人形圖，元代的檢驗法式，到清代的尸格、尸圖和檢骨圖格等等可

以得知，我國從先秦時期始一直到清末，歷代法律都

對檢驗結(jié)果的報告格式和內(nèi)容有較明確的規(guī)定。雖

然仔細比對這些檢驗結(jié)果報告的格式和內(nèi)容，可以

發(fā)現(xiàn)它們經(jīng)歷了從概略到具體，從簡單到繁復(fù)，從單

純文字到圖文結(jié)合等的變化發(fā)展，但以現(xiàn)代眼光來

審看這些“檢驗報告”，它們總體上仍類似現(xiàn)代司法

鑒定中的檢查筆錄或勘驗筆錄，即主要強調(diào)客觀、全

面地記錄檢驗者直接觀察到的各種事物和現(xiàn)象。因

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

此。這些變化發(fā)展基本上是屬于“量變”的范疇。而從

《試辦章程》第76條規(guī)定“鑒定人于鑒定后，須作確

實鑒定書，并負其責(zé)任?！倍皇且笃洹皳?jù)實填寫尸

格、尸圖和檢骨圖格”，顯然，對鑒定結(jié)論的報告方式

和內(nèi)容提出了新的要求，即不僅要求客觀記錄檢驗

所見。而且還需要運用科學(xué)理論對這些“檢驗所見”

進行分析、鑒別和判斷。這個變化很顯然應(yīng)該屬于一

種質(zhì)的飛躍。這些規(guī)定，顯然也是對我國傳統(tǒng)司法制

度相關(guān)內(nèi)容的重要完善。

(四)法律中引入“鑒定”一詞對當(dāng)時和后世的影

響

隨著《試辦章程》正式引入了“鑒定”一詞，很快

得到學(xué)術(shù)界的響應(yīng)。1908年，留日學(xué)生王佑、楊鴻通

兩人合譯et本石jii貞吉所著《實用法醫(yī)學(xué)》時，就將

譯作改名《東西各國刑事民事檢驗鑒定講義》，成為

當(dāng)時少有的幾本現(xiàn)代法醫(yī)學(xué)參考書之一。①自此以

后?！拌b定”一詞即被不同時期的立法者、學(xué)術(shù)界和實

務(wù)界普遍接納。如隨后于宣統(tǒng)二年(1910年)完成的被稱為“中國歷史上首部獨立的刑事訴訟法典草案

和民事訴訟法典草案”的《大清刑事訴訟律(草案)》

和《大清民事訴訟法(草案)》、民國十年(1921年)頒

布的被譽為“我國中央政府正式頒行的第一部刑事

訴訟法典和民事訴訟法法典”②的《刑事訴訟條例》

和《民事訴訟條例》、民國十七年(1928年)頒布的《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》等法典中，雖然在鑒

定制度的細化方面有了一些變化，但關(guān)于“鑒定”的基本涵義卻基本上始終一一貫之。即基本上都保持

了“鑒定”一詞最早被引入法律時主要的涵義：(1)在訴訟中。遇有需要專門知識和技術(shù)才能查明案件事

實時，必須進行鑒定；(2)鑒定的作用或目的，是為了

· 153 ·

和國民事訴訟法》(試行)頒布，1991年修正后正式

頒布)第72條規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需

要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒

定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定?！薄吨腥A

人民共和國行政訴訟法》(1989年)第35條規(guī)定：

“在訴訟過程中。人民法院認為對專門性問題需要鑒

定的，應(yīng)當(dāng)交由法定部門鑒定，沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定?！薄吨腥A人民共

和國仲裁法》(1994年)第44條規(guī)定：“仲裁庭對專

門問題認為需要鑒定的。可以交由當(dāng)事人約定的鑒

定部門鑒定．也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒

定?！薄吨腥A人民共和國交通安全法}(2003年)第7

2條第3款規(guī)定：“對當(dāng)事人的生理、精神狀況等專業(yè)

性較強的檢驗。公安機關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)委托專

門機構(gòu)進行鑒定。鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)由鑒定人簽名?！薄吨?/p>

華人民共和國治安處罰法》(2o05年)第90條規(guī)定：

“為了查明案情。需要解決案件中有爭議的專門性問

題的。應(yīng)當(dāng)指派或者聘請具有專門知識的人員進行

鑒定；鑒定人鑒定后，應(yīng)當(dāng)寫出鑒定意見，并且簽

名?！钡鹊确珊筒豢蓜贁?shù)的以“鑒定”為主題詞的論

文、論著。

(五)現(xiàn)實生活中“鑒定”一詞的詞義

從前面的介紹可以看出，漢語中的“鑒定”一詞，最早是1887年從et語翻譯引進的法學(xué)詞匯，并于

1907年l2月4 et通過當(dāng)時的法律《各級審判廳試

辦章程》正式吸納為我國法律專門術(shù)語，隨后即被歷

代立法者、學(xué)術(shù)界和實務(wù)界廣泛接受，現(xiàn)行法律條文

和法學(xué)著作仍然在廣泛使用。這樣一個法律專門術(shù)

語。從何時開始。以及為何要突破法學(xué)的界限廣泛滲

透到了社會生活的各個方面。幾成現(xiàn)代漢語中普通

補充法官在審判時法學(xué)知識之外的專業(yè)技術(shù)知識，常用 語，原因不詳。但這樣廣泛滲透的結(jié)果，就使

以協(xié)助其查明案件事實；(3)鑒定人必須由具有專門 現(xiàn)代 語中“鑒定”一詞的詞義發(fā)生了一定的衍變。

知識和技能的人擔(dān)任；等等。(~(1999年縮印本)上的解釋為：“鑒定：鑒別評

時至今13，在現(xiàn)行的相關(guān)法律和法學(xué)著作中，仍 定，確定優(yōu)劣真?zhèn)? 99；《現(xiàn)代漢語詞典》(修訂版)的解

然在廣泛使用“鑒定”一詞，而且其主要意思仍然與 釋為：f‘鑒定：(1)鑒別與評定(人的優(yōu)缺點)；(2)評定

當(dāng)初引入時基本相似。如《中華人民共和國刑事訴訟 人的佛缺點的文字；(3)辨別并確定事物的真?zhèn)?、?yōu)

法》(1979年頒布，1996年修正)第119條規(guī)定：“為 劣等。f’透過這些解釋，可以看出，在現(xiàn)代漢語中，“鑒

了查明案情，需要解決案件中某些專門性問題的時 定”一飼i，已遠非法律專門術(shù)語，其內(nèi)涵和外延已經(jīng)

候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請有專門知識的人進行鑒定。，《中 被顯舞擴大。

華人民共和國民事訴訟法》(1982年以《中華人民共、“司法鑒定”一詞的引入、概念演進和立法歷程

① 何頌躍：《民國時期我國的法醫(yī)學(xué)》，載《中華醫(yī)史雜志)1990年第3。

② 張晉藩主編：《中國司法制度史》，北京：人民法院出版社，2004年6月f版，第500頁，第502頁。

· 154 ·

在漢語中與“鑒定”相關(guān)的另一個詞是“司法鑒

定”。單從字面上看，“司法鑒定”似乎比“鑒定”一詞

更接近司法或法律事務(wù)，但現(xiàn)實的情況卻是?！八痉?/p>

鑒定”一詞從漢語中初次出現(xiàn)到正式引入法律整整

用了50年時間。遠遠超過“鑒定”一詞所用的20年。

而且在這50年中，“司法鑒定”一詞，或較長時間處

于語焉不詳、意思朦朧的狀態(tài)，或忽然又成為學(xué)術(shù)

界、實務(wù)界乃至社會大眾廣泛討論和關(guān)注的“熱點”

法學(xué)詞語，討論過程更是爭議不斷，相互間難以說

服，直至導(dǎo)致嚴重的法律沖突。

(一)1955~1979年—— 漢語中“司法鑒定”一詞的引入及其最初的命運

與“鑒定”一詞引入漢語時即為法學(xué)詞語不同。

漢語中“司法鑒定”一詞，最初是出現(xiàn)在鑒定研究機

構(gòu)名稱中。我國最早而且在相當(dāng)長的時期也是最主

要的鑒定教學(xué)、檢案和科學(xué)研究機構(gòu)，是我國現(xiàn)代法

醫(yī)學(xué)創(chuàng)始人林幾教授受命于1932年8月1日在上

海創(chuàng)建的“司法行政部法醫(yī)研究所”。1949年6月，上海解放后。上海市軍管會將該所附屬于上海市人

民法院。1951年10月，該所又改為華東軍政委員會

司法部直接領(lǐng)導(dǎo)的“華東司法部法醫(yī)研究所”。19

53年8月。“華東司法部法醫(yī)研究所”改為“最高人民法

院華東分院法醫(yī)研究所”。1955年7月。“最高人民

法院華東分院法醫(yī)研究所”改為“中央司法部法醫(yī)研

究所”，同時又成立“司法鑒定科學(xué)研究所”，承擔(dān)法

醫(yī)學(xué)和刑事技術(shù)的檢驗鑒定工作。①這是漢語中第一次出現(xiàn)“司法鑒定”一詞。后來，1959年4月28

日。在“左”傾錯誤思想的影響下，第二屆全國人大一

次會議通過《關(guān)于撤銷司法部、監(jiān)察部的決議》，司法

部被撤銷。②同年冬，“司法部法醫(yī)研究所”和“司法

鑒定研究所”合并為“公安部刑事技術(shù)研究所”。1960

年秋，“法醫(yī)研究所”、“司法鑒定研究所”以及“公安

部刑事技術(shù)研究所”均被撤銷。③至此，“司法鑒定”

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

一詞從我國司法體系中完全消失。直到十一屆三中

全會之后，1979年9月13日，第五屆全國人大常委

會第十一次會議決定：“為了適用社會主義法制建設(shè)的需要，加強司法行政工作，設(shè)立司法部”，司法部被

恢復(fù)設(shè)立。爾后司法部委托華東政法學(xué)院在上海開

始恢復(fù)建立“司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所”，于1983年

經(jīng)國家科委批準才正式復(fù)建。全稱為“司法部司法鑒

定科學(xué)技術(shù)研究所”。④這是“司法鑒定”一詞第二次

正式出現(xiàn)。此后，這個研究所長期存在并持續(xù)發(fā)展，在較長時期里成為全國惟一冠以“司法鑒定”的國家

部委級科研、鑒定機構(gòu)。并于2003年被司法部確定

為國家司法鑒定人繼續(xù)教育基地。

對于前述1955年7月設(shè)立的“司法鑒定科學(xué)研

究所”，據(jù)徐立根教授介紹．是“學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)司法部的經(jīng)驗”，而漢語中“司法鑒定”一詞也是“從俄文翻譯

過來的”。⑤金光正教授也介紹說，“司法鑒定科學(xué)研

究所”成立之初曾有前蘇聯(lián)專家在該所主持培訓(xùn)工

作。⑥通過這些介紹可以得知。漢語中的“司法鑒定”

一詞，應(yīng)該是從俄文翻譯引進的。

從前面的歷史回顧可以看出，“司法鑒定”一詞

從首次翻譯引進到從我國司法體系中完全消失僅僅

持續(xù)了短短的4年多時間。而其再次正式出現(xiàn)，期間

間隔了大約23年。這個演變過程，實際上也基本反

映了我國司法鑒定事業(yè)在那個特殊的歷史年代遭受的多舛命運，即在較長時期司法鑒定工作處于主管

機關(guān)不確定、機構(gòu)設(shè)置不穩(wěn)定、機構(gòu)性質(zhì)不明確以及

后來直接受到“左”傾錯誤思想的沖擊而被迫撤銷等

等這樣極不正常的狀態(tài)。在這樣的狀態(tài)下，連正常的檢案和科研工作都無法保證．對于“司法鑒定”概念的研究只能是一種“奢望”。因此，在“司法鑒定”一詞

引入漢語相當(dāng)長的時間里對其概念都未見有任何論

述。

(二)1979-1997年—— “司法鑒定”定義的出現(xiàn)

及其相對平靜期

① 陳康頤著：《應(yīng)用法醫(yī)學(xué)總論》，群眾出版社1995年版，第314～319頁。

② 中華人民共和國第二屆全國人民代表大會第一次會議：《關(guān)于撤銷司法部、監(jiān)察部的決議》，載《人民日報)1959年4月29

日第2版。

③ 鄭鐘璇：《應(yīng)用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)加強司法鑒定工作》，載《法學(xué)》，1984年第l1期；前引① 陳康頤書，第318頁。其后，公安部鑒

定研究機構(gòu)的演變過程是：1972年12月6日，國務(wù)院批準公安部成立公安部126所，1984年，更名為公安部第二研究所

(又稱公安部刑事科學(xué)技術(shù)研究所)。1996年1月11日，經(jīng)公安部黨委研究決定，并報中央編制委員會辦公室批準，以公安

部第二研究所為基礎(chǔ)正式成立公安部物證鑒定中心。

④ 金光正：《必須加強司法鑒定工作》，載《政法論壇》，1985年第4期。

⑤ 徐立根：《對我國鑒定制度中幾個問題的研究》，載《刑事技術(shù))2005年第4期。

⑥ 金光正主編：《司法鑒定學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社2001年9月修訂版．第32頁

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

我國最早對“司法鑒定”一詞做出定義的是一些

工具書：1979年版《辭海》的定義是：“司法鑒定：運

用科學(xué)技術(shù)或其他專門知識對案件有關(guān)的事實(如

死亡原因、傷害程度等)所進行的鑒別和判斷。有法

醫(yī)鑒定、化學(xué)鑒定、會計鑒定、指紋鑒定、書法鑒定

等。”1982年9月上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所編譯的“國外法學(xué)知識譯叢”之《刑事偵查與司法鑒定》翻

譯了《蘇聯(lián)大百科全書》第2版第48卷412～413頁，其中就包括“司法鑒定”條目：“司法鑒定是鑒定人為

了獲得偵查機關(guān)或法院所需要的證明，對刑事案件

或民事案件的有關(guān)案情的事實進行研究。凡科學(xué)、技

術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)各個部門涉及司法方面的問題都可以

進行司法鑒定。鑒定人的鑒定意見，即鑒定人根據(jù)他

運用專門知識所做出的結(jié)論，與證人的陳述、被告的個人申訴以及物證、書面證明等，同樣都是司法證據(jù)

之一(俄羅斯蘇維埃社會主義共和國刑事訴訟法典

第58條)。由鑒定人作過鑒定意見的事實，像一切證

據(jù)一樣，還需由偵查人員和法院連同收集到的其他

一切有關(guān)案件的證據(jù)加以綜合鑒定(俄羅斯蘇維埃

社會主義共和國刑事訴訟法典第3篇第298條)。蘇

維埃訴訟法在以下兩方面使雙方當(dāng)事人都享有廣泛的權(quán)利：聲請鑒定人回避和要求利害關(guān)系人參加預(yù)

審或?qū)徟须A段的司法鑒定(俄羅斯蘇維埃社會主義

共和國刑事訴訟法典第43、48、169、174條)。根據(jù)蘇

聯(lián)最高法院全會的解釋．民事訴訟中的司法鑒定應(yīng)

按照刑事訴訟中相同的規(guī)則進行。為了在某些最常

用的司法鑒定類型方面(如醫(yī)學(xué)鑒定、精神病學(xué)鑒

定、刑事鑒定、賬冊鑒定)制定出較好的科學(xué)研究方

法，在蘇聯(lián)建立了國家鑒定機關(guān)網(wǎng)?！雹?/p>

在此之后，還有其他一些工具書對“司法鑒定”

作過界定：如1982年版《中國醫(yī)學(xué)百科全書(法醫(yī)學(xué)

卷)》的定義為：“司法機關(guān)在偵查和審判各種案件

中，會遇見許多專門性問題，這些問題不是偵查人員

與審判人員都能解決的，這時，偵查員或?qū)徟袉T就要

把同案件有關(guān)的檢體(人或物)，委托具有專門知識

和經(jīng)驗的人員進行檢查，提供證據(jù)，做出結(jié)論。以幫

助司法機關(guān)辦案，這就是司法鑒定。”1984年版《中

國大百科全書(法學(xué)卷)》的定義為：“司法鑒定(judi．

cial expertise)：訴訟進程中偵查、審判機關(guān)為了查明

案情，就案件中某些專門性問題，包括可疑的或有爭

· 155 ·

議的某種物證或書證，委托國家鑒定機關(guān)或指定具

有專門知識和技術(shù)的人，依照法定程序進行甄別和

判斷。包括刑事技術(shù)鑒定和為解決民事爭議而進行的鑒定?！?984年版《法學(xué)詞典(增訂版)》的定義為：

“司法機關(guān)為了查明案情．運用科學(xué)技術(shù)或其他專門

知識，對案件中的有關(guān)事物所作的鑒別與判斷?！?/p>

隨后我國第一批司法鑒定學(xué)科專著問世．其中

也有對“司法鑒定”一詞的定義．如：1988年5月金

光正主編《司法鑒定學(xué)》的定義為：“司法鑒定即在偵

查或?qū)徟械仍V訟程序中．對案件自身情節(jié)或處理各

種證據(jù)所涉及的某些專門知識性問題，聘請或指派

有關(guān)專家進行的檢驗過程和評斷?！雹?993年12月

最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編《司法鑒定概論》的定

義為：“司法鑒定是指在訴訟過程中，偵察、審判機關(guān)

為了查明案情，就案件中某些專門性問題，委托國家

鑒定機關(guān)或指定具有專門知識技能的人依照法定程

序所作的鑒別和判斷。通常進行的司法鑒定有法醫(yī)

學(xué)鑒定、司法精神病鑒定、司法會計鑒定、司法化學(xué)

鑒定、司法物理學(xué)鑒定和犯罪偵察學(xué)鑒定。”③

在這個階段．很集中地出現(xiàn)這些定義，應(yīng)該與

1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次

會議審議通過了新中國第一部刑事訴訟法典《中華

人民共和國刑事訴訟法》，1982年3月8日第五屆

全國人民代表大會常務(wù)委員會第22次會議審議通

過了新中國第一部民事訴訟法典《中華人民共和國

民事訴訟法(試行)》有直接關(guān)系。《中華人民共和國

刑事訴訟法》第88條規(guī)定：“為了查明案情，需要解

決案件中某些專門性問題的時候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請有

專門知識的人進行鑒定?！钡?09條規(guī)定：“人民法院

在必要的時候，可以進行勘驗、檢查、搜查、扣押和鑒

定。”《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》第63條

規(guī)定：“人民法院需要解決專門性問題時．有關(guān)部門

有義務(wù)按照人民法院的通知．指派有專業(yè)知識的人

進行鑒定。鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件

材料，詢問當(dāng)事人、證人。鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定

結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章，并由鑒定人所在單

位加蓋公章，證明鑒定人身份。”這是新中國法律第一次對偵查活動、審判活動中的鑒定做出規(guī)范。將這

些法條與前述各種定義進行對比，可以很容易地發(fā)

現(xiàn)，雖然那些定義在文字表述上有一些差別．但內(nèi)涵

① 上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所編譯：《刑事偵查與司法鑒定》，知識出版社1982年9月版，第194～195頁。

② 金光正主編：《司法鑒定學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社2001年9月修訂版，第8頁。

③ 最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編：《司法鑒定概論》，人民法院出版社1993年版，第1頁。

· 156 ·

卻基本一致。即基本上都是對這些法條的字面學(xué)理

解釋。

盡管在這個階段也有學(xué)者對“司法鑒定”一詞本

身表示了質(zhì)疑，認為：“我國刑事訴訟法第二編第二

章第六節(jié)的標題是鑒定，不是司法鑒定，在標題下面的條文中有鑒定、補充鑒定、重新鑒定和鑒定結(jié)論，沒有司法鑒定字樣。這司法兩字是外行人加上去的。

完全不符合法律規(guī)定。”①但總體的情況是，在此階

段對“司法鑒定”一詞爭議很少?；蛘呱踔量梢哉f在學(xué)術(shù)界談?wù)摰亩己苌?。?jù)筆者檢索資料，在正式期

刊，涉及“司法鑒定”法學(xué)基礎(chǔ)理論②方面的論文，1984年、1985年各有1篇，⑧此后直到1994年甚至

再沒有這方面的論文發(fā)表?！叭藗儗?司法部司法鑒

定科學(xué)技術(shù)研究所之中的)司法鑒定這個用語并沒

有發(fā)現(xiàn)有什么不合適。只知道它是指司法部主管的鑒定機構(gòu)?！雹芏阼b定實務(wù)中，除了司法精神病學(xué)

鑒定有時稱為“精神疾病司法鑒定”之外，其他各種

鑒定基本上均以所屬學(xué)科命名，如法醫(yī)學(xué)鑒定、文件

檢驗、物證檢驗等等，而絕少有以“司法鑒定”命名的。因此，在較長時期，“司法鑒定”一詞一直處于意

思朦朧的平靜期。

(三)1998-2004年— — 學(xué)術(shù)討論逐漸熱列。意

見對立明顯。未能形成共識

進入上世紀90年代以后。關(guān)于“司法鑒定”的討

論逐漸開始熱鬧。先是在1994年，北京大學(xué)司法鑒

定室召開關(guān)于建議統(tǒng)一使用“司法鑒定學(xué)”學(xué)科名稱的論證會，對學(xué)科名稱進行了論證。⑤緊接著，199

5年、1996年開始逐漸有學(xué)者撰文對我國司法鑒定制

度、體制和機制等進行反思和提出相關(guān)鑒定立法建

議。⑥這之后隨著1996年3月17日第八屆全國人

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

大第四次會議通過《全國人民代表大會關(guān)于修改(中

華人民共和國刑事訴訟法)的決定》，審判制度改革

從理論探索正式落實到了司法實踐層面，1997年9

月召開的黨的“十五大”確立了依法治國、建設(shè)社會

主義法治國家的基本方略，并做出“推進司法改革，從制度上保證司法機關(guān)依法獨立公正地行使審判權(quán)

和檢察權(quán)”的戰(zhàn)略決定，使我國司法改革實踐全面啟

動。進一步推進了關(guān)于訴訟程序和管理方式的探索。

伴隨著這些改革和探索，關(guān)于司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理

論方面的論述也逐漸開始增加。但這些論述中涉及

“司法鑒定”一詞時?；虿捎们懊娼榻B過的傳統(tǒng)通說

學(xué)理解釋?；蛘吒纱嗖粚Α八痉ㄨb定”一詞進行界定，而直接討論其制度、體制和機制等方面的問題(但討

論中作者們隱含的界定仍然是前述通說解釋)。到了

1998年6月24日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于印發(fā)司

法部職能配置內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知》(國

辦發(fā)[1998190號)，⑦將“指導(dǎo)面向社會服務(wù)的司法

鑒定工作”的職責(zé)賦予司法部。1999年7月19日，法制日報刊登《司法部關(guān)于面向社會服務(wù)的司法鑒

定機構(gòu)公告(第1號)》，公布了司法部司法鑒定科學(xué)

技術(shù)研究所、西南政法大學(xué)司法鑒定中心、華東政法

學(xué)院司法鑒定中心、中國政法大學(xué)司法鑒定中心、中

國人民大學(xué)物證技術(shù)鑒定中心、北京大學(xué)司法鑒定

室、西北政法大學(xué)司法鑒定中心和北京華廈物證鑒

定中心等第一批獨立于公、檢、法機關(guān)的“面向社會

服務(wù)的司法鑒定機構(gòu)”。由于出現(xiàn)了一個新詞“面向

社會服務(wù)的司法鑒定”，實際上才真正啟動了對“司

法鑒定”概念的討論。有些論述即直接以“司法鑒定

概念”為主題。有些則在討論其他司法鑒定法學(xué)理論

問題時將“司法鑒定概念”的討論作為一個重要的部

① 陳康頤著：《應(yīng)用法醫(yī)學(xué)總論》，群眾出版社1995年版，第314—319頁。

② 筆者認為，根據(jù)鑒定的屬性，鑒定或者司法鑒定學(xué)科的基礎(chǔ)理論，應(yīng)該分為兩部分：一類是以研究鑒定制度、體制和機制等

為主要內(nèi)容的法學(xué)基礎(chǔ)理論；另一類是以研究鑒定科學(xué)原理、技術(shù)手段和方法等為主要內(nèi)容的科學(xué)基礎(chǔ)理論。

③ 這兩篇論文是：鄭鐘璇：《應(yīng)用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)加強司法鑒定工作》，載《法學(xué))1984年第l1期；金光正：《必須加強司法鑒定工

作》，載《政法論壇》，1985年第4期。

④ 徐立根：《對我國鑒定制度中幾個問題的研究》，載《刑事技術(shù)》20o5年第4期。

⑤ 張玉鑲，孫東東：《北京大學(xué)司法鑒定室召開關(guān)于建議統(tǒng)一使用“司法鑒定學(xué)”學(xué)科名稱的論證會》，載《中外法學(xué))1994年第1期。

⑥ 這方面較早期的論述，主要有：金光正：《對我國司法鑒定制度的思考》，載《人民檢察)1995年第7期；李萬忠：《我國司法鑒

定制度主要缺陷及其完善》，載《法學(xué)雜志)1996年第1期；曾偉雄，劉慧明：《司法鑒定主體之立法芻議》，載《政法學(xué)刊》

1996年第3期；周平：《略論刑事司法鑒定資格與涉圍》，載《法學(xué)雜志)1996年第5期。在此階段，筆者也曾對這方面的問題

作過討論，參見：第頁引① 王世凡文。

⑦ 此文件在涉及司法鑒定問題的相關(guān)討論中似乎較少有人提到，實際上它就是被許多作者籠統(tǒng)地稱為“國務(wù)院批準的司法部

‘三定’方案”的法規(guī)文本。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

分。①

在這些論文、論著中．作者們從不同的觀察角

度，在司法體制改革的不同發(fā)展階段，或借鑒英美法

系經(jīng)驗，或參考大陸法系做法，或稱從國情出發(fā)，或

糅合多個來源，對于司法鑒定的概念提出了許多不

同的概括、界定。這樣，幾乎在同時，相互間差別極大的界定紛紛呈現(xiàn)，仔細分析歸納，其中較有代表性的觀點主要有：

第一種觀點．認為：“司法鑒定是指在訴訟過程

中，司法機關(guān)為了查明案情．依法指派或聘請具有專

門知識技能的人員．就案件中的某些專門性問題所

作的鑒別和判斷?！雹?/p>

第二種觀點，認為：司法鑒定不僅指司法機關(guān)辦

理刑事、民事和行政訴訟案件中進行的鑒定，而且還

包括：“刑事、民事、行政訴訟當(dāng)事人及其代理人、辯

護人”委托的鑒定：行政執(zhí)法部門執(zhí)法活動及其案件

當(dāng)事人委托的鑒定：仲裁庭與仲裁案件當(dāng)事人及代

理人委托的鑒定；紀檢、監(jiān)察部門委托的鑒定；公證

機構(gòu)、調(diào)解組織委托的鑒定；“社會各團體(包括境外

團體)、單位、組織和個人對涉嫌危害社會穩(wěn)定和政

治安定事件以及涉嫌危害人身安全和健康事件”委

托的鑒定；等等。③

第三種觀點，認為：“司法鑒定是人民法院、人民

檢察院、公安機關(guān)、安全機關(guān)、監(jiān)獄、仲裁機關(guān)、當(dāng)事

人對案件立案前取證、訴訟、執(zhí)行、仲裁過程中的專

門技術(shù)、專門知識問題，委托有鑒定權(quán)的機構(gòu)或鑒定

人依法檢驗、評斷的活動。主要指兩種情況：一是指

已進人訴訟程序的鑒定；二是指無鑒定不能立案的鑒定?！雹?/p>

第四種觀點，認為：“只有法官決定委托的專門

· 15’7 ·

性鑒定才稱之為司法鑒定．其實質(zhì)屬于司法調(diào)查權(quán)

和審查權(quán)的重要組成部分，是法官對當(dāng)事人各方提

供的鑒定結(jié)論以及存在的爭議問題進行司法調(diào)查和

審查的有效手段之一．也是司法鑒定人員幫助法官

科學(xué)認證的重要方法之一。其目的是審查證據(jù)，查

明、確證罪與非罪、此罪與彼罪、損害事實與程度以

及與量刑、賠償有關(guān)事實?！雹?/p>

比較上述幾種觀點，可以發(fā)現(xiàn)，第一種觀點，基

本上就是訴訟法法典法條的傳統(tǒng)通說學(xué)理解釋；第二種觀點，是筆者見到的最“超級擴大化”的解釋，即

基本上將“司法鑒定”擴大到了社會生活的各個方

面；第三種觀點，屬于有限擴大化解釋，較第二種觀

點有所保留．即將司法鑒定的范圍從傳統(tǒng)認識的“訴

訟中”擴大到了“立案前取證和仲裁過程中”。第四種

觀點，屬于“縮小化”解釋．不僅將司法鑒定局限于訴

訟活動中．而且明確限定了鑒定決定主體只能是法

官。

這些觀點，特別是后3種觀點，在隨后的討論過

程中，不僅被原作者們進一步發(fā)展，并且對現(xiàn)實中的有關(guān)法規(guī)制訂產(chǎn)生了實質(zhì)性的影響(詳見后面介

紹)。同時這些觀點也被其他作者所借鑒、引用、發(fā)

展，使更多的人加入到了爭論之中。正是由于如此，所以在1998年至2004年期間，在學(xué)術(shù)界和實務(wù)界，相關(guān)的討論空前熱烈，各種相互差異極大的結(jié)論和

設(shè)計異彩紛呈，這些由法學(xué)家、科學(xué)家不同學(xué)術(shù)思想

觀點交鋒所表現(xiàn)出的爭議．作為推動學(xué)術(shù)發(fā)展的基

本形式，是法學(xué)、司法鑒定科學(xué)繁榮的標志，⑥但對

司法鑒定概念、性質(zhì)等方面的界定，卻由于爭議、分

歧越來越大，各種觀點難以相互說服．因此直到

2005年司法鑒定的法律界定產(chǎn)生之前．始終未成形

① 據(jù)筆者不完全統(tǒng)計，截至2005年底，僅在正式雜志上發(fā)表的討論司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理論方面問題的論文至少已有近400

篇之多：這類論文最早見于1884年，1984、1985、1887年每年各1篇，1994、1995年每年2篇，1996、1997年每年4篇，1998年8篇，1999年14篇，2000年31篇，2001年53篇，2002年59篇，2003年67篇，2004年53篇，2005年上升到至少

96篇。涉及司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理論內(nèi)容的專著，最早見于1988年，直到1996年，8年間只有7部：金光正主編《司法鑒定

學(xué)》(1988、1991、1995三個版本)和《司法鑒定知識大全》(1993)、最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編《司法鑒定概論》(1994)、鄒

明理主編《司法鑒定教程》(1995)、王傳道主編《司法鑒定概論》(1996)。1997年未見此類專著出版。1998年后到2005年，僅7年時間，僅據(jù)筆者所見，至少已經(jīng)有26部之多。統(tǒng)計分析這些論文專著發(fā)表、出版的時間和數(shù)量，可以發(fā)現(xiàn)1998年在時間上是一個明顯的“分水嶺”，從該年始發(fā)表、出版的數(shù)量開始激增。

② 姜志剛：《對司法鑒定現(xiàn)狀的思考》，載《湖南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報11999年第2期。

③ 參見吳軍：《如何使司法鑒定工作面向社會服務(wù)社會》，載《中國司法11999年第11期。

④ 孫業(yè)群：《構(gòu)筑我國司法鑒定新體制》，載《現(xiàn)代法學(xué)11999年第6期。

⑤ 參見何頌躍：《司法鑒定的本質(zhì)與當(dāng)前的困惑》，載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)200o年第7卷(增刊)。

⑥ 包建明：c司法鑒定”雜談》，載何家弘主編：《證據(jù)學(xué)論壇》(第4卷)，中國檢察出版社2002年3月版，第351頁。

· 158 ·

成共識。

(四)1998-2004年— — 地方立法先行，部門規(guī)

章跟進。最終導(dǎo)致法律沖突

我國最早出現(xiàn)“司法鑒定”一詞的國家級法規(guī)。

是1989年7月11 ft由公安部、最高人民法院、最高

人民檢察院、司法部和衛(wèi)生部頒布《精神疾病司法鑒

定暫行規(guī)定》(衛(wèi)醫(yī)字(89)第17號)。但這個法規(guī)只

是在名稱中引用了“司法鑒定”一詞。法規(guī)中并未對

其進行界定。隨著1994年起學(xué)術(shù)界、實務(wù)界開始對

“司法鑒定”相關(guān)內(nèi)容進行熱烈討論并產(chǎn)生一批成果，很快引起一些省級地方立法機關(guān)的重視并付之

實踐。1998年12月12 et，黑龍江省人大常委會通

過了我國第一部地方性的司法鑒定管理法規(guī)— —

《黑龍江省司法鑒定管理條例》，隨后，重慶市(1999

年3月26 ft)、吉林省(1999年11月27 ft)也制定

了自己的地方性司法鑒定法規(guī)。

除了地方立法機關(guān)的這些表現(xiàn)，2000年8月1

4ft，司法部頒布了《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》(司

法部令第62號)和《司法鑒定人管理辦法》(司法部

令第63號)這兩個我國最早較系統(tǒng)規(guī)范司法鑒定活

動的部門規(guī)章。但可能由于當(dāng)時爭議較大。這兩個規(guī)

章中都回避了對司法鑒定概念進行明確界定．只是

在《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第2條中規(guī)定：“本

辦法所稱的面向社會服務(wù)的司法鑒定機構(gòu)(以下簡

稱司法鑒定機構(gòu))是指接受司法機關(guān)、仲裁機構(gòu)和其

他組織或當(dāng)事人的委托，有償提供司法鑒定服務(wù)的組織?！痹凇端痉ㄨb定人管理辦法》第2條中規(guī)定：“本

辦法所稱的面向社會服務(wù)的司法鑒定人(以下簡稱

司法鑒定人)。是指取得司法鑒定人職業(yè)資格證書和

執(zhí)業(yè)證書。在司法鑒定機構(gòu)中執(zhí)業(yè)。運用專門知識或

技能對訴訟、仲裁等活動中涉及的專門性技術(shù)問題

進行科學(xué)鑒別和判定的專業(yè)技術(shù)人員?！彪S后在司法

部有關(guān)負責(zé)人就這兩個司法鑒定有關(guān)管理辦法答記

者問中才稱：“司法鑒定。是指司法鑒定人接受司法

機關(guān)、仲裁機構(gòu)、其他組織或者當(dāng)事人的委托。依照

法律規(guī)定的條件和程序，運用專門的知識或技能。對

訴訟、仲裁等活動中的專門性問題進行鑒別和評定

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)的活動?！雹僭谶@兩個部門規(guī)章頒布之后，地方立法

更是明顯加速，截止到2004年底，已有黑龍江、重

慶、吉林、河南、湖北、江西、四川、河北、山西、寧夏等

10個省(市、自治區(qū))和深圳市制定了有關(guān)司法鑒定的地方性法規(guī)。②

綜觀這些地方法規(guī)和部門規(guī)章。可以發(fā)現(xiàn)，它們

中有相當(dāng)一部分將“司法鑒定概念”或“司法鑒定的適用范圍”，界定為“在訴訟前或訴訟過程中以及在仲裁、公證等活動中對專門性問題進行的鑒定”?；?/p>

者“是指司法鑒定機構(gòu)接受司法機關(guān)、公民、法人或

其他組織的委托對專門性問題進行的鑒定”。或者

“是指司法鑒定人對涉及案件中的有關(guān)證據(jù)問題進

行技術(shù)鑒別活動”。③由于上述幾種“司法鑒定概念”

或“司法鑒定適用范圍”得一個共同點是采用了“司

法。即掌管法律”的傳統(tǒng)的廣義司法概念，將非訴訟

性鑒定納入司法鑒定，故有人稱其為“廣義司法鑒定

概念”。

2001年11月16 ft，最高人民法院發(fā)布了《人

民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》(法發(fā)[2001]2

3號)。第一次從部門規(guī)章層面對司法鑒定做出了界

定。該規(guī)定第2條稱：“本規(guī)定所稱司法鑒定，是指在訴訟過程中，為查明案件事實，人民法院依據(jù)職權(quán)，或者應(yīng)當(dāng)事人及其他訴訟參與人的申請。指派或委

托具有專門知識人，對專門性問題進行檢驗、鑒別和

評定的活動?！弊罡呷嗣穹ㄔ簠⑴c制訂這個規(guī)定的專

家進一步解釋說：“司法鑒定就是在程序上實行公

正。以科學(xué)判斷、分析與評估活動來終結(jié)訴訟雙方對

專門性問題的爭執(zhí)，協(xié)助法官實現(xiàn)這種司法權(quán)的終

結(jié)性?！蓖瑫r。還強調(diào)。“司法鑒定權(quán)的支配力量是人

民法院”?！爸挥性V訟法規(guī)定的人民法院才具有司法

鑒定的鑒定權(quán)”。④從這些論述可以看出，作者的意

思是：只有人民法院決定進行的鑒定。才能稱為司法

鑒定。公安、檢察、大專院校、科研機構(gòu)以及社會行業(yè)

鑒定機構(gòu)的鑒定。均屬非訴訟性活動中的鑒定，不屬

于司法鑒定。⑤由于這些論述的前提是所謂司法權(quán)

即指審判權(quán)的狹義司法概念。所以這種對司法鑒定的界定又被稱為“狹義司法鑒定概念”。

將以前者為代表的“廣義司法鑒定概念”與以后

① 《司法部有關(guān)負責(zé)人就司法鑒定有關(guān)管理辦法答記者問》，載《法制日報》20oo年9月19日。

② 李禹、李奇：(2004年司法行政機關(guān)司法鑒定工作統(tǒng)計報告》，載《中國司法鑒定》20o5年第3期。

③ 參見重慶市、黑龍江省、四川省、深圳市《司法鑒定條例》、《司法鑒定管理條例》第2條。

④ 何頌躍：《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定的理解和適用》，載《人民司法》20o2年第5期。

⑤ 前引，何頌躍文。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

者為代表“狹義司法鑒定概念”進行比較，我們會很

容易感覺到它們在司法鑒定性質(zhì)、決定主體和范圍

等的規(guī)范方面存在明顯的區(qū)別，并形成法律沖突。這

種法律沖突直接的后果就是在這些規(guī)范性文件的實

施過程中相互掣肘，哪個規(guī)范都得不到真正落實。同

時這種法律沖突也迅速在學(xué)術(shù)界、鑒定實務(wù)界內(nèi)部

造成了認識上更大的混亂和分歧。引起進一步的爭

論。因而這些法規(guī)和規(guī)章頒布之后，不僅未能定紛止

“亂”。反而給制定統(tǒng)一的司法鑒定管理體系制造了

更大的桎梏。

(五)2001-2005年— — 國家立法從起步到完

成．司法鑒定法律界定產(chǎn)生

在學(xué)術(shù)界討論爭論正酣，地方性法規(guī)、部門規(guī)章

相互沖突呈僵持之際，國家關(guān)于司法鑒定的立法卻

已經(jīng)在另一個層面悄然啟動。它的動因是自2000年

九屆全國人大三次會議以來，每次代表大會期間都

有關(guān)于要求盡快制定司法鑒定法的議案(其中九屆

四次會議有8個代表團的266名代表，五次會議有

7個代表團的234名代表提出該議案)。

為了辦好這些議案。從2001年5月開始。全國

人大內(nèi)務(wù)司法委員會就司法鑒定的法律定位、管理

體制等方面存在的一些亟待解決的問題進行了廣泛

調(diào)查研究。充分征求有關(guān)部門意見和多次組織討論。

于2002年12月23日擬訂了《全國人民代表大會常

務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案)》(以

下簡稱“草案”)，并提交第九屆全國人大常委會第31次會議進行了初次審議。會后，草案被印發(fā)各省

(區(qū)、市)和中央有關(guān)部門征求意見。由于當(dāng)時有關(guān)部

門對司法鑒定的管理體制、管理內(nèi)容等問題意見分

歧較大，難以在短時間內(nèi)提出草案修改稿提請常委

會會議進一步審議，因而，草案被擱置了一段時間，沒有很快進入二審。

后來通過持續(xù)的相關(guān)調(diào)查研究和論證、修改，特

別是2004年9月中共中央轉(zhuǎn)發(fā)的《中央司法體制改

革領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于司法體制和工作機制改革的初步意

見》提出了“建立統(tǒng)一的司法鑒定管理體制”的明確

要求，對立法產(chǎn)生了很大的推動作用，使各方的認識

逐步趨同。2004年12月8日、21日，全國人大法律

· 159 ·

委員會召開會議，對草案進行了逐條審議。完成了該

草案的二次審議稿。同年12月25日。提交十屆全國

人大常委會第13次會議進行了二次審議。二次審議

結(jié)束后，全國人大法制工作委員會就該草案二次審

議稿有關(guān)問題進一步征求了有關(guān)部門和專家意見。

于2005年2月25日完成草案三次審議稿。并提交

十屆全國人大常務(wù)委員會第14次會議審議。同年

2月28日，該草案三次審議稿終于在該次會議高票表

決通過。①

這樣，經(jīng)過兩屆全國人大常委會，三次審議，歷

時4年。最終我國第一部規(guī)范司法鑒定活動的法

律— — 《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒

定管理問題的決定》(以下簡稱“《決定》”)于2005年

2月28日正式公布。并于2oo5年10月1日開始正

式實施?！稕Q定》第1條規(guī)定：“司法鑒定是指在訴訟

活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉

及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動?！边@是我國最高立法機關(guān)第一次以法律的形式

對司法鑒定做出權(quán)威界定。

三、司法鑒定法律界定的意義及《決定》對現(xiàn)實

管理體制的影響

(一)司法鑒定法律界定的意義

將《決定》做出的司法鑒定界定與前面提到的“廣義司法鑒定概念”和“狹義司法鑒定概念”等相比

較，可以看出，《決定》對司法鑒定的界定最主要是在兩方面做出了規(guī)范：其一，明確了司法鑒定的性質(zhì)。

即司法鑒定是在訴訟活動中進行的，是一項涉及訴

訟的活動；其二，明確了司法鑒定適應(yīng)的范圍，即將

整個訴訟過程各環(huán)節(jié)，如偵查、起訴、審判等階段中的鑒定都納入司法鑒定的范圍(結(jié)合《決定》第7條

分析)。

通過前者，很明顯對“廣義司法鑒定概念”將仲

裁等非訴訟鑒定納入司法鑒定范圍的作法進行了禁

止。這一禁止最突出的作用就是司法部于2005年9

月30日在《決定》正式實施之前公布了《司法鑒定人

登記管理辦法》(司法部令第95號)、《司法鑒定機構(gòu)

登記管理辦法》(司法部令第96號)，明確廢止了

2000年8月14日公布《司法鑒定人管理辦法》(司法

① 根據(jù)以下資料綜述：全國人大內(nèi)務(wù)司法委員會侯宗賓：2002年l2月23日在第9屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第31次

會議上《關(guān)于(全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))的說明》；全國人大法律委員會：《關(guān)于

(全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))修改情況的匯報》；全國人大法律委員會：《關(guān)于全國

人民代表大會常務(wù)委員會(關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))審議結(jié)果的報告》；《落實十六大精神，依法規(guī)范司法鑒定

管理一一司法部張軍副部長答本刊記者問》，載《中國司法鑒定雜志》2005年第2期。

· 160 ·

部令第63號)和《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》(司

法部令第62號)。在新頒布的兩個規(guī)章中。涉及司法

鑒定范圍的內(nèi)容，已經(jīng)完全采用了《決定》的表述。

而通過后者．則對“狹義司法鑒定概念”所隱含的“只有人民法院決定進行的鑒定才是司法鑒定”的理念進行了修正。最直接的效果是最高人民法院于

20o5年7月14日發(fā)布的《關(guān)于貫徹落實(全國人民

代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決

定)做好過渡期相關(guān)工作的通知》(法發(fā)[2005]1

2號)中明確宣布：“? ?各級人民法院應(yīng)當(dāng)認真組織

學(xué)習(xí)《決定》，深刻領(lǐng)會《決定》的精神，堅決貫徹落實

《決定》的相關(guān)規(guī)定，做好司法鑒定制度改革的各項

工作，??并著手研究制定《人民法院司法技術(shù)工作

管理規(guī)定》，爭取在2005年10月1日前頒布實施，同時廢止《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》和《人

民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》?！?/p>

通過這些分析可以看出?！稕Q定》對司法鑒定的界定。雖然只有簡單的一句話，但其內(nèi)涵卻具有十分

深遠的歷史意義和重要的現(xiàn)實意義。從歷史意義上

講．一是結(jié)束了司法鑒定一詞引入我國長達50年，較早即出現(xiàn)在中央部委級鑒定機構(gòu)和法規(guī)名稱之

中，后來更被許多地方鑒定機構(gòu)名稱、規(guī)章采用，但

長期以來卻沒有明確法律界定的尷尬歷史；二是從

國家法律的層次對以往地方性法規(guī)、中央有關(guān)機關(guān)

和部門制定的規(guī)范性文件之間的法律沖突進行了徹

底的糾正；三是對長期以來學(xué)術(shù)界、鑒定實務(wù)界在司

法鑒定概念認識上的分歧進行了厘清。

而從現(xiàn)實意義上看．隨著2004年9月中共中央

轉(zhuǎn)發(fā)《中央司法體制改革領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于司法體制和

工作機制改革的初步意見》，2005年9月最高人民

檢察院印發(fā)《關(guān)于進一步深化檢察改革的三年實施

意見》，2005年10月最高人民法院發(fā)布《人民法院

第二個五年改革綱要(2003～2008)》等等，預(yù)示著新

一輪的司法體制和工作機制改革已經(jīng)拉開了序幕．

正式進入實施階段?！稕Q定》在此關(guān)鍵時刻及時地對

司法鑒定做出法律界定，為統(tǒng)一思想認識，集中各方

面學(xué)者、專家的智慧。乘新一輪司法體制改革的東

風(fēng)。構(gòu)建具有我國特色、適應(yīng)我國法制建設(shè)需要的統(tǒng)一的司法鑒定管理新體制和工作機制提供了重要的法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

法律依據(jù)和理論保障。

(二)《決定》對現(xiàn)實管理體制的影響簡析

仔細閱讀《決定》全文，這部法律除了前述對司

法鑒定做出了權(quán)威的法律界定之外。其實也正如其

名稱所顯示的那樣，第一次以法律的形式對我國司

法鑒定工作的管理體制和機制等做出了規(guī)定。《決

定》全文共18條，概括起來，主要涉及8個方面的內(nèi)

容：(1)對司法鑒定概念做出了法律界定(第1條)；

(2)規(guī)定了國家實行鑒定人、鑒定機構(gòu)登記管理的司

法鑒定業(yè)務(wù)范圍(第2條)和具體含義(第17條)；

(3)明確了司法鑒定登記管理主管機關(guān)及其管理權(quán)

限(第3條)和違規(guī)操作的法律責(zé)任(第13條)；(4)

規(guī)定了自然人、法人或者其他組織申請從事司法鑒

定業(yè)務(wù)資格、條件(第4條、第5條)，申請審核登記的方式和鑒定人、鑒定機構(gòu)名冊編制及公告制度(第6條)；(5)明確了鑒定機構(gòu)之間的隸屬關(guān)系(第8

條)；(6)明確了鑒定人、鑒定機構(gòu)的法定義務(wù)(第8

條、第9條、第10條、第11條、第12條)和法律責(zé)任

(第13條)；(7)對如何確定鑒定收費項目和收費標

準(第15條)，如何制定鑒定人和鑒定機構(gòu)登記、名

冊編制和公告的具體辦法進行了規(guī)定(第16條)；

(8)對人民法院和司法行政管理部門設(shè)立鑒定機構(gòu)

進行了禁止，對偵查機關(guān)設(shè)立的鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)受理

范圍進行了限制(第7條)；等等。

將《決定》的這些規(guī)定放在我國司法鑒定制度發(fā)

展史中去考察。我們會發(fā)現(xiàn)，其中許多內(nèi)容無疑便是

長期以來理論界、實務(wù)界及至社會大眾廣泛關(guān)注和

對現(xiàn)實司法鑒定體制“詬病”的“熱點”問題。因此，當(dāng)

《決定》一頒布，首先迎來的便是一片贊揚之聲，溢美

之詞不絕于耳。但很快，頭腦冷靜的學(xué)者即開始對

《決定》進行反思和檢討。①概括這些反思和檢討的結(jié)果，主要觀點便是：從《決定》的內(nèi)容來看。其性質(zhì)

實際上更接近是關(guān)于司法鑒定管理活動的行政法．

所以它只涉及了鑒定的范圍、鑒定的登記、鑒定人和

鑒定機構(gòu)的條件、鑒定具體的行政管理和鑒定人的責(zé)任等等。而對學(xué)界長期爭論和嚴重困擾司法實務(wù)

工作的司法鑒定的主體、啟動機制、運行程序、實施

程序、采信機制、監(jiān)督機制等問題并沒有進行規(guī)范。

因此，《決定》的出臺并不意味著有中國特色法律體

① 這方面較早的論述，參見：劉鑫、常林：《重構(gòu)我國司法鑒定體制中存在的問題》，載《法律與醫(yī)學(xué)雜g)205年第1期；常林、劉鑫：《司法鑒定改革面臨的挑戰(zhàn)》，載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)2005年第2期；竇樹亮、王新：《關(guān)于我國改革進程中的司法鑒定

制度的思考》，載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)2005年第3期；張玉鑲：《(決定)的定位與進一步完善》，載《中國司法鑒定)2oo5年第3期。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)

系的司法鑒定制度已經(jīng)真正形成，而只能是一種司

法鑒定改革實踐中的階段性成果。①

在分析《決定》作用和意義的時候，那個在百年

前第一次將“鑒定”概念引入我國法律的《各級審判

廳試辦章程》一直不斷地縈繞在我腦海里。是啊，百

年前，《各級審判廳試辦章程》第一次引入了“鑒定”的概念，雖然該法對鑒定活動的相關(guān)規(guī)定，依現(xiàn)代的眼光來審視，顯得非常幼稚、粗疏，但這并不影響該

法的頒布適用標志著我國鑒定制度的誕生。而這也

注定會讓該法在我國司法制度發(fā)展史、司法鑒定制

度發(fā)展史上留下永久的光輝。而百年后，《決定》第一

次將“司法鑒定”引入我國法律，并規(guī)劃出了新的司

法鑒定管理體制。盡管該法的許多規(guī)定不盡如人意，有些司法實務(wù)中需要迫切解決的鑒定相關(guān)問題也沒

有通過該法得以解決，但或許在將來的某一天，我們

回顧今天的歷史的時候，會發(fā)現(xiàn)《決定》同樣會是我國司法制度發(fā)展史、司法鑒定制度發(fā)展史上一座重

要的里程碑。在這個意義上，筆者完全贊同有關(guān)學(xué)者的觀點：《決定》的出臺必將對我國司法鑒定制度產(chǎn)

生深遠的影響。②

四、結(jié)語

通過前文對“鑒定”一詞的來源和演變等方面的回顧，我們可以看到，“鑒定” 一詞最早引入我國是

1887年。而其正式成為法律專門術(shù)語，則始于19o7

年12月4日清政府頒行的《各級審判廳試辦章程》。

從那時起，經(jīng)過百年發(fā)展演變，雖然時至今日作為法

律專門術(shù)語的“鑒定”其主要的內(nèi)涵仍然與當(dāng)初被正

· s1 ·

式引入法律時基本一致。但從現(xiàn)代漢語來看，“鑒定”

一詞其實早已突破法律的“樊籬”。滲透到了社會生

活的各個方面。幾乎已經(jīng)成為現(xiàn)代漢語普通常用詞

語之一。而通過對“司法鑒定”一詞從引入、概念演

進、立法歷程和法律界定的產(chǎn)生及其意義等的回顧．

則鮮活地反映出了“司法鑒定”引入50年間政治運

動和治國方略不同選項對司法鑒定工作發(fā)展的直接

影響。粗略地勾畫出了我國現(xiàn)代意義上的司法鑒定

工作從無到有、從小到大、從混亂到初步規(guī)范漫長、艱難、曲折的發(fā)展軌跡。從某種意義上看，這些軌跡

也折射出了百年來我國法制現(xiàn)代化建設(shè)歷程的一個

側(cè)面。

站在“鑒定”正式成為法律專門術(shù)語百年歷史的盡頭展望未來。今天的中國無論政體、國體，還是法

制建設(shè)等諸多方面。與百年前相比已經(jīng)有了翻天覆

地的巨大變化，科技、文化、經(jīng)濟建設(shè)等方面更是已

經(jīng)取得令世人矚目的成就。而對于“鑒定”與“司法鑒

定”的概念及其相關(guān)各方面．我們已經(jīng)擁有了百年來

無數(shù)先輩學(xué)人和鑒定實施者們對真理“上下求索”的思想結(jié)晶與智慧積累。擁有了歷代立法者們在制訂

法律的過程中對“鑒定”與“司法鑒定”諸方面思考的種種思想閃光和經(jīng)驗教訓(xùn)。在這樣的背景下。在這樣的基礎(chǔ)之上，當(dāng)翻開歷史新的一頁的時候，我們完全

有理由相信，曾經(jīng)開創(chuàng)過古典司法鑒定輝煌歷史的中華民族。一定會在未來建設(shè)現(xiàn)代司法鑒定事業(yè)的征程中書寫出更新更美的篇章。

(收稿：2006—09—27；修回：2006—11-13)

第二篇：司法鑒定與醫(yī)療鑒定

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司法鑒定與醫(yī)療鑒定

兩種鑒定有明顯區(qū)別

很長時間以來，醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定誰更適用的爭論，似乎從來沒有停止過。全國人大法工委《關(guān)于對法醫(yī)類鑒定與醫(yī)療事故鑒定關(guān)系問題的意見》指出：“醫(yī)療事故鑒定的組織方式與一般的法醫(yī)類鑒定有很大區(qū)別，醫(yī)療事故鑒定的內(nèi)容也不都屬于法醫(yī)類鑒定?！?/p>

兩種鑒定的區(qū)別究竟在哪兒？

鑒定的主要法律依據(jù)有區(qū)別醫(yī)療事故鑒定的依據(jù)是《醫(yī)療事故處理條例》及醫(yī)療衛(wèi)生管理法律法規(guī)等，而司法鑒定依據(jù)的是《司法鑒定程序通則（試行）》及相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章。

鑒定的性質(zhì)有區(qū)別醫(yī)療事故鑒定根據(jù)《條例》的相關(guān)規(guī)定，具有

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三種性質(zhì)，即由醫(yī)患雙方同時申請的鑒定具有仲裁性質(zhì)；由衛(wèi)生行政部門委托的鑒定具有行政性質(zhì)；由各級人民法院委托的鑒定具有司法性質(zhì)，而司法鑒定的性質(zhì)具有唯一性，那就是司法性質(zhì)。

鑒定的范圍有區(qū)別醫(yī)療事故鑒定只涉及醫(yī)療行為是否構(gòu)成醫(yī)療事故且不包括非法行醫(yī)。而按照《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的精神，司法鑒定包括法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料鑒定等。

鑒定的程序有區(qū)別醫(yī)療事故鑒定的程序在《醫(yī)療事故條例》和《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》中有明確的規(guī)定，其鑒定的每一步程序都有法可依。而司法鑒定中唯一與醫(yī)療事故鑒定內(nèi)容有交叉的法醫(yī)臨床鑒定的程序，迄今為止沒有專門的法規(guī)對其進行規(guī)范。

盡管醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定有較大的區(qū)別，但兩者是可以互補和兼容的，如進行尸檢、文檢必須由做司法鑒定的機構(gòu)承擔(dān)，醫(yī)療事故爭議涉及傷殘等級的鑒定，也需要法醫(yī)參加。所以，最好能出臺一部專門的法律或規(guī)范，從根本上解決爭論問題。

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醫(yī)療事故鑒定應(yīng)有法醫(yī)參加

法醫(yī)參加醫(yī)療事故鑒定有特殊意義。

其一是法醫(yī)學(xué)研究的領(lǐng)域和方法與臨床醫(yī)學(xué)明顯不同，但其基礎(chǔ)理論和專業(yè)技術(shù)與醫(yī)學(xué)相同。法醫(yī)參加醫(yī)療事故鑒定可以充分發(fā)揮法醫(yī)病理學(xué)、臨床法醫(yī)學(xué)等專業(yè)特點，有助于增加鑒定結(jié)論的準確性。

其二是法醫(yī)特有的社會身份，使其游離于醫(yī)療事故爭議雙方當(dāng)事人之外，比醫(yī)學(xué)專家更為超脫，尤其對確定患者傷殘等級，法醫(yī)參加意見，可使鑒定結(jié)論更加公正。

以醫(yī)療事故鑒定為主

在醫(yī)療糾紛的處理中，認定醫(yī)療過錯是關(guān)鍵問題，從合理性上講，應(yīng)當(dāng)以醫(yī)療事故鑒定為主。

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這是由于醫(yī)學(xué)科學(xué)具有局限性，醫(yī)療行為必須在實踐中不斷探索和完善。醫(yī)療事故鑒定以醫(yī)學(xué)專家為主、法醫(yī)為輔，可以對醫(yī)療過錯行為的判斷把握得更好，有利于醫(yī)學(xué)科學(xué)的進步和保障醫(yī)療安全。而且，醫(yī)療事故鑒定實行的是專家民主集中制的表決制，比司法鑒定1

～2人承擔(dān)鑒定得出的結(jié)論，更能體現(xiàn)集思廣益及客觀公正的特點。筆者認為，法院審理患者僅主張民事賠償?shù)尼t(yī)療糾紛案件，委托進行醫(yī)療事故鑒定更為合理，對鑒定不屬于醫(yī)療事故的糾紛案件，法院可根據(jù)鑒定結(jié)論認定的責(zé)任程度，作出相應(yīng)的賠償判決。

目前，法院先選擇醫(yī)療事故鑒定，然后再選擇司法鑒定的做法，往往得到兩種鑒定結(jié)果，不僅嚴重影響醫(yī)療事故鑒定對醫(yī)療糾紛處理的權(quán)威性和科學(xué)性，也增加了訴訟成本。應(yīng)提升《醫(yī)療事故處理條例》的法律地位，讓其成為處理醫(yī)療糾紛的唯一法規(guī)，避免浪費司法成本。當(dāng)然，對醫(yī)療過錯傷害賠償訴訟，法院在委托進行醫(yī)療事故鑒定的基礎(chǔ)上，專家鑒定組成員應(yīng)出庭接受質(zhì)證，以維護鑒定結(jié)論的公正和權(quán)威。

來源：（司法鑒定與醫(yī)療鑒定http://s.yingle.com/yl/389944.html）

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第三篇：教育評價引入云概念

教育評價引入“云”概念

只要使用相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫，就能對學(xué)生語文素養(yǎng)、英語運用能力、音樂表現(xiàn)能力進行自動化測評。“云”概念的出現(xiàn)，會為我國的教育評價方式帶來怎樣的變革？今日，北京師范大學(xué)中國基礎(chǔ)教育質(zhì)量監(jiān)測協(xié)同創(chuàng)新中心在京舉行發(fā)布會，介紹我國首個“教育評價云”與“教育評價云應(yīng)用平臺”。

“教育評價云”是協(xié)同創(chuàng)新中心重點研發(fā)的項目之一，是首個將云計算、云儲存、云集成、云應(yīng)用服務(wù)等技術(shù)應(yīng)用于基礎(chǔ)教育質(zhì)量評價體系當(dāng)中，能夠進行全方位、多地域、立體式、智能化運維管控的“教育評價云”。據(jù)介紹，初步建成的教育評價云平臺，具有數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)。學(xué)校的教育設(shè)備連通網(wǎng)絡(luò)，將平臺接入之后，數(shù)據(jù)就能實時上傳，可以有針對性地開展大規(guī)模語言能力的測試。該系統(tǒng)包括語文素養(yǎng)測試系統(tǒng)、英語綜合運用能力系統(tǒng)、音樂表現(xiàn)能力測試系統(tǒng)、學(xué)生日常學(xué)習(xí)生活健康狀況數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)。還可以通過實時分析系統(tǒng)，進行智能判斷，對課堂上學(xué)生是否活躍、學(xué)生發(fā)言的比例、老師講課時間等內(nèi)容進行分析，有效反映學(xué)生日常學(xué)習(xí)與生活關(guān)鍵的靜態(tài)及動態(tài)數(shù)據(jù)，為改進日常教育教學(xué)過程提供新的抓手。

據(jù)悉，協(xié)同創(chuàng)新中心搭建的“教育評價云應(yīng)用平臺”，將對基礎(chǔ)教育質(zhì)量診斷與改進、檢測與問責(zé)全面支持，也將大大推動中國基礎(chǔ)教育質(zhì)量監(jiān)測協(xié)同創(chuàng)新中心作為獨立、專業(yè)、權(quán)威的第三方教育評價機構(gòu)的發(fā)展進程。

（趙婀娜、章正）

第四篇：醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定的關(guān)系

醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定的關(guān)系

在醫(yī)療案件審判實踐中，其案情往往涉及醫(yī)療專業(yè)領(lǐng)域，法官以其法律素養(yǎng)與生活常識是無法較為準確地對醫(yī)院的醫(yī)療行為是否妥當(dāng)進行判斷的。為使此類案件得到客觀、公正地審理，法院會以中立于原告與被告之外的第三方即鑒定機構(gòu)所做的鑒定結(jié)論作為判決的依據(jù)。由此可見，如何確定向法院提起哪種鑒定以及明析不同鑒定之間的關(guān)系變得尤為重要，理論通說

對醫(yī)療事故鑒定不服的，當(dāng)事人向法院提起司法鑒定，如醫(yī)學(xué)會在鑒定程無不、鑒定報告內(nèi)容無明顯實質(zhì)上的差錯，那么中：人所提起的法鑒定的申請一般是不會被批準的；反之，人民法院認為確必要，則可以允許重新進行司法鑒定。

原告李某訴稱：我因房屋倒塌被砸傷，后被送往被告醫(yī)院骨科住院治療，治療期間該院為我實施了手術(shù)。但由于該院醫(yī)生違反醫(yī)療技術(shù)規(guī)范，沒有及時手術(shù)，沒有取出椎管內(nèi)骨塊等異物及充分髓內(nèi)減壓，沒有對損傷的馬尾進行處理，沒有對患者進行必要的藥物治療，且在手術(shù)中未征得家屬同意擅自切除我的兩根肋間神經(jīng)，導(dǎo)致我不僅失去了恢復(fù)的機會且因延誤治療發(fā)生脊髓繼發(fā)性損害，現(xiàn)我已完全癱瘓并大、便失禁，肋間神經(jīng)殘端經(jīng)常劇烈疼痛，身心蒙受極大痛苦。現(xiàn)起訴要求：被告醫(yī)院賠償醫(yī)療費、誤工費、護理費、住院伙食補助費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費等各項損失共計428115．1元，并負擔(dān)本案全部訴訟費。

原告劉某訴稱：我系李某之女，對我父親所陳述的事實無異議，被告醫(yī)院的行為使得我父親喪失了對我進行撫養(yǎng)的能力，故要求該院賠償被撫養(yǎng)人生活費44 495．2元。

被告醫(yī)院辯稱： 我院對李某的傷情診斷明確，手術(shù)方式選擇恰當(dāng)，手術(shù)過程順利，術(shù)前術(shù)后處理得當(dāng)，手術(shù)目的基本達到。李某無知覺、平面不斷上升是其原發(fā)傷所致。綜上，我院的治療沒有任何違反醫(yī)療常規(guī)之處，故請求法院駁回李某的訴訟請求。

查明的事實：2003年8月12日7時，李某因房屋倒塌被砸傷后送往被告醫(yī)院骨科，并于當(dāng)日9時45分住院治療，次日17時40分，院方為李某行“12錐體次全切除，脊髓探查，植骨骨融合，鋼板內(nèi)固定木”、2003年8月30日，李某出院，并先后在其他另兩家醫(yī)院接受了治療及康復(fù)，但李某仍處于肋間神經(jīng)殘端經(jīng)常劇烈疼痛、大小便失禁及完全癱瘓狀態(tài)。后李某及其女劉某在法院起訴要求被告醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任。

訴訟中，雙方均同意由某區(qū)醫(yī)學(xué)會(以下簡稱區(qū)醫(yī)學(xué)會)對被告醫(yī)院的醫(yī)療行為進行醫(yī)療事故鑒定，故法院委托區(qū)醫(yī)學(xué)會就被告醫(yī)院所實施的醫(yī)療行為進行醫(yī)療事故鑒定，并明確醫(yī)院是否在手術(shù)中未征得患者家屬同意擅自切除了患者兩根肋間神經(jīng)。該機構(gòu)在所出具的鑒定文書中雖寫明分析意見，但未給出最終的鑒定結(jié)論。后李某及劉某向法院遞交了司法鑒定申請，要求對本案重新進行司法鑒定，故法院重新委托司法鑒定機構(gòu)對被告醫(yī)院的醫(yī)療行為進行司法鑒定，該機構(gòu)出具如下鑒定結(jié)論：1．被告醫(yī)院對李某的診斷正確，術(shù)式選擇得當(dāng)，沒有貽誤手術(shù)時機；對藥物的使用沒有違反原則；現(xiàn)有材料無法判定李某的肋間神經(jīng)是否被切斷。2．被告醫(yī)院對李某的手術(shù)椎管內(nèi)減壓不充分，椎管內(nèi)仍有骨塊殘留，醫(yī)療行為存在過錯。3．被鑒定人李某目前雙下肢截癱、大小便失禁，是其原發(fā)損傷直接造成所至，醫(yī)院的醫(yī)療過錯不排除有加重其原發(fā)損傷的可能。

在上述鑒定結(jié)論出具后，法院又委托另一鑒定機構(gòu)對李某的傷殘程度進行評定，該鑒定機構(gòu)的評定結(jié)果為：“被鑒定人李某的傷殘程度屬二級(傷殘率90％)”。

判決結(jié)果： 區(qū)醫(yī)學(xué)會雖出具了鑒定文書，但因該鑒定文書未明確最終的鑒定結(jié)論，故法院認定該鑒定文書不能作為定案依據(jù)，司法鑒定機構(gòu)的鑒定文書可作為本案定案依據(jù)。根據(jù)司法鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論，被告醫(yī)院的醫(yī)療行為確系存在過錯，并給李某的身體造成實際的損傷，因李某的雙下肢癱瘓、大小便失禁等癥狀是其原發(fā)損傷直接造成，故法院認定被告醫(yī)院對李某身體目前的癥狀承擔(dān)次要責(zé)任，即醫(yī)院承擔(dān)的責(zé)任比例為40％，該院應(yīng)按此比例賠償李某的合理損失。

據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條第一款，第十九條，第二十一條，第二十三條第一款，第二十五條第一款，第二十六條，第二十八條，判決如下：

一、被告醫(yī)院賠償李某精神撫慰金人民幣二萬元，醫(yī)療費人民幣六萬二千九百三十七元，護理費人民幣十一萬五千二百元，住院伙食補助費人民幣二千零八十八元，殘疾賠償金人民幣十二萬七千一百零二元，殘疾用具費人民幣一萬三千五百一十五元。上述款項合計三十四萬零八百四十二元，本判決生效后七日內(nèi)履行。

二、被告醫(yī)院給付劉某被撫養(yǎng)人生活費人民幣一萬二千六百七十一元，本判決生效后七日內(nèi)履行。

本案即是一起典型地既經(jīng)過醫(yī)療事故鑒定又經(jīng)過司法鑒定的案例。

在理解法院審理思路之前，我們先來了解一下醫(yī)療案件中為醫(yī)療行為定性的兩類鑒定，即醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定的內(nèi)容與區(qū)別。醫(yī)療事故鑒定的主要內(nèi)容包括三項，第一，醫(yī)院的醫(yī)療行為是否符合醫(yī)療常規(guī)、是否構(gòu)成醫(yī)療事故；第二，如不構(gòu)成醫(yī)療事故，是否存在醫(yī)療差錯；第三，如存在醫(yī)療差錯，與患者目前現(xiàn)狀及病情的加重(死亡)是否存在因果關(guān)系。司法鑒定的主要內(nèi)容即醫(yī)院的醫(yī)療行為是否符合醫(yī)療常規(guī)、是否存在醫(yī)療差錯以及上述醫(yī)療差錯與患者目前現(xiàn)狀及病情的加重(死亡)是否存在因果關(guān)系。二者的區(qū)別在于，第一，從內(nèi)容上，司法鑒定僅對醫(yī)療行為是否存在差錯及上述醫(yī)療差錯與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系進行鑒定，而醫(yī)療事故鑒定不僅包括上述司法鑒定內(nèi)容，且對醫(yī)療差錯所造成的后果是否構(gòu)成醫(yī)療事故等級給予明確性結(jié)論；

第二，從程序上，醫(yī)療事故鑒定一般分為兩級，根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第17條之規(guī)定，首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定由人民法院委托各區(qū)、縣醫(yī)學(xué)會組織進行。當(dāng)事人對首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的，可以自收到首次鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向人民法院提出再次鑒定的申請。再次鑒定委托市醫(yī)學(xué)會組織進行。審判實踐中，在雙方當(dāng)事人協(xié)商一致情況下，可直接申請直轄市醫(yī)學(xué)會鑒定，如不服直轄市醫(yī)學(xué)會鑒定結(jié)論，可申請中華醫(yī)學(xué)會重新鑒定，但是否允許，由人民法院決定。這里需要強調(diào)的是，當(dāng)事人應(yīng)慎重選擇直接申清至直轄市醫(yī)學(xué)會鑒定這一方案，根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第21條之規(guī)定，中華醫(yī)學(xué)會負責(zé)組織疑難、復(fù)雜并在全國有重大影響的醫(yī)療事故爭議的技術(shù)鑒定工作，因此，中華醫(yī)學(xué)會接收鑒定案件具有—定的嚴格性，往往會導(dǎo)致當(dāng)事人失去重新鑒定的機會；

而司法鑒定僅有一級鑒定，另外，根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若于問題的意見》第15條第3款之規(guī)定，人民法院已經(jīng)委托進行有關(guān)醫(yī)療過錯的司法鑒定并有鑒定結(jié)論，當(dāng)事人又申請進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，是否準許，應(yīng)從嚴掌握。因此，司法鑒定的結(jié)論具有最終性，俗稱“一錘子買賣”；

第三，從鑒定費用上看，兩級醫(yī)療事故鑒定費用與一級司法鑒定費用基本持平，從這個角度看，司法鑒定費用相對較高些。

其次，在了解”了醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定的內(nèi)容與區(qū)別的基礎(chǔ)之上，結(jié)合本案，簡要闡述以下幾個問題。

第一，法院如何確定醫(yī)療案件進入哪種鑒定程序?

本案當(dāng)事人正是基于醫(yī)療事故鑒定內(nèi)容全面、有重新鑒定的權(quán)利及鑒定費用等三方面因素綜合考慮，均同意由法院委托區(qū)醫(yī)學(xué)會對本案進行醫(yī)療事故鑒定。而在審判實踐中，常會出現(xiàn)，一方當(dāng)事人申請進行醫(yī)療事故鑒定，一方當(dāng)事人則申請進行司法鑒定。在這種情況下，法院根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第15條第2款之規(guī)定，一方當(dāng)事人申請進行有關(guān)醫(yī)療過錯的司法鑒定，而另一方當(dāng)事人申請進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，并要求提出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定申請的一方當(dāng)事人預(yù)交鑒定費。上述規(guī)定則為法院確定醫(yī)療案件進行何種鑒定提供了法律依據(jù)。

第二，醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定是否可以銜接? 此類問題在審判實踐中常常出現(xiàn)，這也是本案的關(guān)鍵所在。根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第16條規(guī)定，醫(yī)療行為經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人又申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定的，不予支持。醫(yī)療行為經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定，人民法院認為有必要的，應(yīng)于支持。

我們提到，醫(yī)療事故鑒定的內(nèi)容實際上包括了司法鑒定的內(nèi)容，因此，如果醫(yī)療行為經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，那么顧名思義，其醫(yī)療行為肯定存在過錯，且上述過錯與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。因此，這當(dāng)事人不必再向法院申請司法鑒定，這樣勢必會使訴訟期限延長，申請方還需交納鑒定費用，造成不必要的浪費，使得訴訟期限延長。故根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第16條規(guī)定，醫(yī)療行為經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人又申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定的，不予支持。

相反，本案先進行了醫(yī)療事故鑒定，根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第31條之規(guī)定，專家鑒定組應(yīng)當(dāng)在事實清楚、證據(jù)確鑿的基礎(chǔ)上，綜合分析患者的病情和個體差異，作出鑒定結(jié)論，并制作醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書。而本案中，區(qū)醫(yī)學(xué)會的鑒定文書中沒有給出最終的鑒定結(jié)論，無疑，該醫(yī)療事故鑒定文書對于本案的定性無任何指導(dǎo)意義，不能作為定案的依據(jù)。因此，根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第16條規(guī)定，醫(yī)療行為經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定，人民法院認為有必要的，應(yīng)予支持。故在李某質(zhì)疑醫(yī)療事故鑒定的公正性、客觀性的情況下，向人民法院申請司法鑒定。法院經(jīng)審查認為，區(qū)醫(yī)學(xué)會的鑒定文書無鑒定結(jié)論，本案有必要進行司法鑒定，故批準了李某關(guān)于重新進行司法鑒定的申請?；谒痉ㄨb定結(jié)論，李某及劉某也因此而扭轉(zhuǎn)了對自己不利的局面。

這里需要強調(diào)的是，本案例只屬于個別特例。一般來講，醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定是兩種相對獨立的鑒定，效力等同，法院為杜絕同一案例的醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定出現(xiàn)相互矛盾的結(jié)論，一般對于當(dāng)事人在醫(yī)療事故鑒定做完后提出的司法鑒定申請，審查的會非常嚴格，除非醫(yī)療事故鑒定有明顯的程序上的問題或是實質(zhì)內(nèi)容上有重大錯誤外，一般不予批準重新進行司法鑒定。因此，提醒當(dāng)事人不要走入誤區(qū)，雖當(dāng)事人有此權(quán)利，但是否批準則是由法院來決定的，如果法院認為沒有必要進行司法鑒定，而此時已錯過了向上一級醫(yī)學(xué)會重新鑒定的期限，那么法院便會以區(qū)級醫(yī)學(xué)會的鑒定結(jié)論作為定案依據(jù)，使得當(dāng)事人失去重新鑒定的機會。

綜上，醫(yī)療案件的核心問題即是否賠償，而是否賠償?shù)那疤崾轻t(yī)療行為是否具有過錯、過錯與損害結(jié)果之間是否構(gòu)成因果關(guān)系或是否構(gòu)成醫(yī)療事故，而上述行為的評判程序即是鑒定程序，那么如何確定進行哪種鑒定、如何把握醫(yī)療事故鑒定與司法鑒定的銜接，需要當(dāng)事人在訴訟過程中審時度勢，以事實為依據(jù)，以法律為準繩，利用手中的法律武器合法、合理地為自己爭取最大的利益。

《北京市高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》 第十五條第二款 一方當(dāng)事人申請進行有關(guān)醫(yī)療過錯的司法鑒定，而另一方當(dāng)事人申請進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，并要求提出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定申請的一方當(dāng)事人預(yù)交鑒定費。

第十六條 醫(yī)療行為經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人又申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定的，不予支持。醫(yī)療行為經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，當(dāng)事人申請就醫(yī)療過錯進行司法鑒定，人民法院認為有必要的，應(yīng)予支持。

第五篇：個人鑒定與司法鑒定的區(qū)別

個人鑒定與司法鑒定的區(qū)別

司法親子鑒定是完全公開的，必須鑒定委托人父、母、孩子三方同意，面對面到場，帶齊相關(guān)有效證件包括身份證，戶口本等。鑒定結(jié)果可以用做司法用途，也可以做為法庭上的呈堂證供。

個人親子鑒定本身就是不公開的，所以鑒定委托人有權(quán)不提供任何證件。樣本可以自行取樣，送到專業(yè)鑒定機構(gòu)，其鑒定結(jié)果僅提供給鑒定委托人。鑒定結(jié)果可以作為上訴依據(jù)，但不能作為法庭上的呈堂證供。僅做為鑒定人親權(quán)鑒定的一個憑證，并可作為證據(jù)之一，但鑒定流程、鑒定結(jié)果準確性是和司法鑒定一致的。

司法鑒定只能適用于訴訟活動，是在特定的訴訟審判程序過程中，由法官啟動的一項科學(xué)鑒定活動。換言之，不參與訴訟活動的，也就是不在法庭打官司，就不需要做司法親子鑒定;需要打官司，訴訟到法院后，由法院啟動的鑒定，才叫司法鑒定。

個人親子鑒定是鑒定機構(gòu)對個人的遺傳基因所做的生物學(xué)鑒定，在取樣環(huán)節(jié)，不需要公檢法出具委托書，也不完全需要申請人提供身份證等證件和同意書，僅做為鑒定人親權(quán)鑒定的一個憑證，并可作為證據(jù)之一，但鑒定流程、鑒定結(jié)果準確性是和司法鑒定一致的。司法鑒定可用于：

1、用于辦理申請移民（移民公證中血緣關(guān)系的認定）；

2、用于超生、離散、私生、親生等子女申報、登記戶口；

3、懷疑醫(yī)院調(diào)錯嬰兒；

4、用于失散兒童、被領(lǐng)養(yǎng)兒童、被拐賣兒童的親緣關(guān)系確認；

5、離婚案件，子女財產(chǎn)繼承案，私生子女賠償案，重婚案；

6、強奸致孕案件中胎兒或嬰兒的生父認定；

7、尋親認祖、收養(yǎng)領(lǐng)養(yǎng)；

8、人工受精及試管嬰兒的生父確認；

9、無名尸認領(lǐng)和災(zāi)難性事故遇難人員身份確認；

10、刑事案件中嫌疑犯確認。