第一篇：企業(yè)重組中的律師稅法業(yè)務(wù)指引學(xué)習(xí)備忘錄

企業(yè)重組中的律師稅法業(yè)務(wù)指引

通過對《企業(yè)重組中的律師稅法業(yè)務(wù)指引》，了解如下幾點稅務(wù)規(guī)定：

1.企業(yè)只改變法律形式或地址, 有關(guān)資產(chǎn)一般不視為轉(zhuǎn)讓, 稅法上不作清算和分配處理，不發(fā)生相應(yīng)的稅收后果。企業(yè)因生產(chǎn)、經(jīng)營場所變動而涉及改變稅務(wù)登記機關(guān)的，應(yīng)當(dāng)在向工商行政管理機關(guān)申請辦理變更或注銷登記前或者生產(chǎn)、經(jīng)營地點變動前，向原稅務(wù)登記機關(guān)辦理注銷稅務(wù)登記，再向遷達地稅務(wù)機關(guān)申報辦理稅務(wù)登記。

2.股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。

股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。企業(yè)從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是企業(yè)將盈余公積金向股東分派股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，對屬于個人股東分得再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項目征收個人所得稅。

3.在債務(wù)重組中，流轉(zhuǎn)稅的處理規(guī)定如下：

（1）單位或個人以房屋抵償有關(guān)債務(wù)，不論是經(jīng)雙方(或多方)協(xié)商決定的，還是由法院裁定的，其房屋所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移，且原房主也取得了經(jīng)濟利益(減少了債務(wù))，因此，對單位或個人以房屋或其他不動產(chǎn)抵償有關(guān)債務(wù)的行為，應(yīng)按“銷售不動產(chǎn)”稅目征收營業(yè)稅。

（2）商業(yè)企業(yè)采取以物易物、以貨抵債等方式交易的,應(yīng)作視同銷售處理，按銷售貨物征收增值稅，收貨單位可以憑以物易物、以貨抵債書面合同以及與之相符的增值稅專用發(fā)票和運輸費用普通發(fā)票,確定進項稅額,報經(jīng)稅務(wù)征收機關(guān)批準予以抵扣。但納稅人以舊貨（包括舊貨經(jīng)營單位所持有的舊貨和納稅人自己使用的應(yīng)稅固定資產(chǎn)）抵償債務(wù)，無論其是增值稅一般納稅人或小規(guī)模納稅人，也無論其是否為批準認定的舊貨調(diào)劑試點單位，一律按4％的征收率減半征收增值稅，不得抵扣進項稅額。

（3）企業(yè)以自己使用過的游艇、摩托車和應(yīng)征消費稅的汽車抵償債務(wù)，視同銷售行為，售價超過原值的，按照4％的征收率減半征收增值稅；售價未超過原值的，免征增值稅。

（4）以自己使用過的其他屬于貨物的固定資產(chǎn)（包括機器設(shè)備）抵償債務(wù)，暫免征收增值稅。使用過的屬于貨物的固定資產(chǎn)應(yīng)同時具備以下幾個條件：

（a）屬于企業(yè)固定資產(chǎn)目錄所列貨物；

（b）企業(yè)按固定資產(chǎn)管理，并確已使用過的貨物；

（c）銷售價格不超過其原值的貨物。

4.企業(yè)整體資產(chǎn)置換時將其分解為按公允價值銷售全部資產(chǎn)和按公允價值購買另一方全部資產(chǎn)的經(jīng)濟業(yè)務(wù)進行所得稅處理，并按規(guī)定計算確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。

5.企業(yè)合并，通常情況下，被合并企業(yè)應(yīng)視為按公允價值轉(zhuǎn)讓、處置全部資產(chǎn)，計算資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得，依法繳納所得稅。被合并企業(yè)以前年度的虧損，不得結(jié)轉(zhuǎn)合并企業(yè)彌補。合并企業(yè)接受被合并企業(yè)的有關(guān)資產(chǎn)，計稅時可以按經(jīng)評估確認的價值確定成本。被合并企業(yè)的股東取得合并企業(yè)的股權(quán)視為清算分配。合并企業(yè)和被合并企業(yè)為實現(xiàn)合并而向股東回購本公司股份，回購價格與發(fā)行價格之間的差額，應(yīng)作為股票轉(zhuǎn)讓所得或損失。如被合并企業(yè)的資產(chǎn)與負債基本相等，即凈資產(chǎn)幾乎為零，合并企業(yè)以承擔(dān)被合并企業(yè)全部債務(wù)的方式實現(xiàn)吸收合并，不視為被合并企業(yè)按公允價值轉(zhuǎn)讓、處置全部資產(chǎn)，不計算資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得。合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產(chǎn)的成本，須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎(chǔ)確定。被合并企業(yè)的股東視為無償放棄所持有的舊股。

6.外商投資企業(yè)合并的稅務(wù)處理，從事適用不同稅率的業(yè)務(wù)或者剩余的定期減免稅期限不一致的企業(yè)進行合并，合并后的企業(yè)按以上款項規(guī)定，須對其應(yīng)納稅所得總額進行劃分以適用不同稅務(wù)處理的，對其應(yīng)納稅所得額的劃分計算，按以下方法進行:

a.合并前的企業(yè)在合并后仍分設(shè)為相應(yīng)的營業(yè)機構(gòu)，延續(xù)合并前的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)，凡合并后的企業(yè)能夠分別設(shè)立賬冊，準確合理地計算其各營業(yè)機構(gòu)的應(yīng)納稅所得額的，可采取據(jù)實核算的方法分別計算各營業(yè)機構(gòu)的應(yīng)納稅所得額。b.合并前的企業(yè)在合并后未分設(shè)為相應(yīng)的營業(yè)機構(gòu)，或者雖分設(shè)為營業(yè)機構(gòu)，但經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)認定，合并后的企業(yè)未能準確合理的計算其各營業(yè)機構(gòu)的應(yīng)納稅所得額的，應(yīng)以該企業(yè)中適用不同稅務(wù)處理的各營業(yè)機構(gòu)或各類業(yè)務(wù)間的年度營業(yè)收入比例、成本和費用比例、資產(chǎn)比例、職工人數(shù)或者工資數(shù)額比例中的一種比例或多種比例的平均比例，對其當(dāng)年度應(yīng)納稅所得總額進行劃分計算。上述比例中涉及合并后年度的有關(guān)項目數(shù)額不易確定的，可以按合并前最后一個完整納稅年度或其他合理期間的有關(guān)項目數(shù)額確一上述比例。

7.外商投資企業(yè)分立的稅務(wù)處理原則與合并原則類似，而外國投資者將從企

業(yè)分取的利潤(股息)購買本企業(yè)股票(包括配股)或其他企業(yè)股票，不適用稅法有關(guān)再投資退稅的優(yōu)惠規(guī)定。企業(yè)在股權(quán)重組前后的營業(yè)活動應(yīng)作為延續(xù)的營業(yè)活動進行稅務(wù)處理。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或受讓一方企業(yè)，在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后改變了生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)的，凡屬原適用有關(guān)稅收優(yōu)惠的業(yè)務(wù)改變?yōu)榉沁m用優(yōu)惠業(yè)務(wù)的，在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后不得繼續(xù)享受該項稅收優(yōu)惠；凡屬原不適用有關(guān)稅收優(yōu)惠的業(yè)務(wù)改變?yōu)檫m用優(yōu)惠業(yè)務(wù)的，可享受自該企業(yè)獲利年度起計算的稅收優(yōu)惠年限中剩余年限的優(yōu)惠。

對于稅務(wù)處理的規(guī)定，可總結(jié)出如下規(guī)律：

稅收優(yōu)惠和稅率等與企業(yè)的性質(zhì)及所在地區(qū)相關(guān)，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓使企業(yè)的主營業(yè)務(wù)發(fā)生變更或所在地區(qū)發(fā)生變更，可能影響到稅收優(yōu)惠的變更處理。在處理稅務(wù)時應(yīng)注意相關(guān)法律規(guī)定，并根據(jù)情形與相應(yīng)的規(guī)定匹配，找到合適的處理辦法，以防止偷稅漏稅。

第二篇：律師承辦企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)操作指引

《律師承辦企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)操作指引（基本稿）》

目錄

第1條 適用及定義

第2條 業(yè)務(wù)中的律師職業(yè)操守

第3條 客戶的開拓

第4條 企業(yè)法律顧問服務(wù)的實現(xiàn)

第5條 特殊法律問題的處理

第6條 工作成果的提交及后續(xù)工作 第7條 其他事項

第1條 適用及定義

1.1 本指引的制訂目標

為對律師從事企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)提供基本參考，提高工作的深度和廣度、確保工作質(zhì)量和工作效率的平衡，并在服務(wù)社會、為客戶防范法律風(fēng)險的同時防范自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，特制訂本指引作為工作理念、工作內(nèi)容及工作要點等方面的提示。

1.2 本指引的性質(zhì)

本指引系對律師從事企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)時的操作指導(dǎo)性文件，供律師從事相關(guān)業(yè)務(wù)時參考使用，相關(guān)服務(wù)內(nèi)容可參見《律師業(yè)務(wù)目錄》。本指引無強制性效力，尤其不作為判斷律師執(zhí)業(yè)過錯的依據(jù)。

1.3 企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)相關(guān)定義

本指引所使用之下述術(shù)語，非經(jīng)特別說明，其定義如下： ⑴企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)

系指律師事務(wù)所依法接受聘請，指定律師以其專業(yè)知識和技能為法人企業(yè)、其他組織企業(yè)、個體企業(yè)等企業(yè)，在約定的工作范圍和工作期間提供多方面的法律服務(wù)的專業(yè)性活動。（見中華全國律師協(xié)會《律師法律顧問工作規(guī)則》）⑵企業(yè)法律顧問

系指合法開辦及依法存續(xù)，接受本指引所提及的民事主體聘請為其提供企業(yè)法律顧問服務(wù)的律師事務(wù)所。⑶顧問律師

系接受聘請后的律師事務(wù)所所指派的，為聘請方提供具體法律顧問服務(wù)的執(zhí)業(yè)律師，但不包括不具律師執(zhí)業(yè)資格證的助理。⑷聘請方

系指與律師事務(wù)所簽訂企業(yè)法律顧問服務(wù)合同，聘請律師事務(wù)所指派律師為其提供法律服務(wù)的法人、其他組織等本指引述及的企業(yè)法律顧問服務(wù)對象。1.4 企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)的服務(wù)對象

本指引的適用范圍，系在《中華人民共和國律師法》以及相關(guān)法律規(guī)范的授權(quán)范圍之內(nèi)以及未禁止范圍之內(nèi)，以企業(yè)法律顧問形式向企業(yè)提供的各類法律服務(wù)。其中：

1.4.1 為組織形式屬于法人或其他組織的企業(yè)提供的企業(yè)法律顧問服務(wù)，服務(wù)范圍包括其從設(shè)立、經(jīng)營管理期間到終止時止的所有活動，包括但不限于設(shè)立、經(jīng)營、變更、上市、清算、解散等過程中的所有法律事務(wù)。

1.4.2為自然人或個體企業(yè)、合伙企業(yè)、家庭生產(chǎn)承包戶等經(jīng)營性活動及管理行為提供的法律顧問服務(wù)，以及為其他非企業(yè)民事主體，如機關(guān)事業(yè)單位、社會團體、基金會、民辦非企業(yè)單位等提供的法律顧問服務(wù)，可參照本指引執(zhí)行。

1.5 企業(yè)法律顧問的工作目標

律師為客戶提供的企業(yè)法律顧問服務(wù)，應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)，以律師的專業(yè)法律知識和業(yè)務(wù)素養(yǎng)、工作技能為基礎(chǔ)，通過各種方式的執(zhí)業(yè)行為為客戶提供專業(yè)服務(wù)解決法律問題、防范法律風(fēng)險，以維護其合法權(quán)益。

同時，應(yīng)努力傳播法律風(fēng)險意識，幫助客戶提高法律風(fēng)險預(yù)見、控制和解決的能力，以最大限度實現(xiàn)客戶合法權(quán)益的最大化和風(fēng)險損失或風(fēng)險控制成本的最小化，并促進客戶法律風(fēng)險意識、法律風(fēng)險管理水平的提升。

1.6 企業(yè)法律顧問的服務(wù)范圍

律師在法律顧問服務(wù)中的具體工作，除法律另有規(guī)定外，包括從服務(wù)關(guān)系建立起至服務(wù)關(guān)系終止的服務(wù)期間內(nèi)，所有以法律顧問形式提供的法律服務(wù)，包括但不限于：

⑴為委托人就有關(guān)法律問題提供咨詢意見及建議； ⑵審查、修改、起草合同等法律文書、文件； ⑶代理參加訴訟、調(diào)解或仲裁活動； ⑷審查、修改、起草企業(yè)的規(guī)章制度； ⑸參與重大決策并就其中法律問題提供建議； ⑹為客戶提供法律知識或法律事務(wù)處理技能培訓(xùn)； ⑺應(yīng)客戶要求關(guān)注特定領(lǐng)域法律法規(guī)的發(fā)布和修改； ⑻辦理客戶委托的其他法律事務(wù)。

1.7 法律顧問的服務(wù)模式

法律顧問的服務(wù)形式，可分為在約定期間和工作范圍內(nèi)對客戶各類法律事務(wù)提供不再另計時間及工作量的綜合性服務(wù)的常年法律顧問，以及為完成某項具體法律事務(wù)或在約定期間內(nèi)只負責(zé)某類事項的臨時法律顧問，以及就某一類專門法律問題提供顧問服務(wù)的專項法律顧問。

具體的法律顧問服務(wù)實現(xiàn)過程中，可分為提供上門服務(wù)的顧問模式以及由客戶上門提交工作指示的顧問模式，以及遠程服務(wù)和定期到場服務(wù)等模式，具體以當(dāng)事人的需求以及事務(wù)所的律師及助理資源情況而定。

1.8 法律顧問的計費類型 法律顧問的計酬標準基于工作質(zhì)量要求、總工作時間、工作時間成本、工作其他費用成本等進行核算，法律顧問服務(wù)的收費形式有以下幾種可供選擇：

1.8.1 常年法律顧問，可按固定服務(wù)期間在合同約定的工作范圍內(nèi)收取固定費用，對于范圍以外的其他服務(wù)在合同中約定為另行收費；

1.8.2 常年專項顧問，即在固定服務(wù)期間僅對客戶某一領(lǐng)域的法律事務(wù)提供顧問服務(wù)并收取固定費用，對于其他服務(wù)或另行收費事項按合同約定執(zhí)行；

1.8.3 專項法律顧問，在固定的服務(wù)領(lǐng)域按約定的內(nèi)容和方式完成具體項目服務(wù)，并收取固定費用。

除此之外，律師可在收取固定費用的同時約定工作時間上限，超過部分按不同費率收費。

2條 業(yè)務(wù)中的律師職業(yè)操守

2.1 法律顧問工作的基本原則

企業(yè)法律顧問工作以維護客戶合法權(quán)益為中心，按客戶的工作指示及時介入，通過提供法律意見或建議、參與決策、設(shè)計解決方案、參與事務(wù)處理過程等方式，盡可能通過預(yù)先采取防范措施的方式避免客戶損失及不利影響的擴大，或以合法手段盡量擴大其收益。

企業(yè)法律顧問律師在履行職責(zé)時應(yīng)嚴格遵守法律規(guī)定，以維護客戶合法權(quán)益及遵守律師職業(yè)操守為底線，拒絕為企業(yè)違法行為或取得違法利益的行為提供服務(wù)。

2.2 對法律環(huán)境及行業(yè)狀況的關(guān)注

由于法律規(guī)范體系始終處于不斷變化中，因此律師應(yīng)當(dāng)充分注意到客戶所涉行業(yè)相關(guān)法律環(huán)境的變化，以及公司治理、市場交易、稅收等法律規(guī)范的變化，以確保工作成果的合法性、有效性和及時性甚至前瞻性。

同時，還應(yīng)關(guān)注社會、經(jīng)濟等形勢所發(fā)生和可能發(fā)生的變化，以便為客戶提供更為實際有效的服務(wù)、提醒客戶預(yù)防相關(guān)的法律風(fēng)險。

2.3 對客戶行業(yè)的關(guān)注

律師應(yīng)充分關(guān)注或研究律師職業(yè)之外的企業(yè)法律顧問職業(yè)，關(guān)注法律規(guī)范對該行業(yè)的知識結(jié)構(gòu)、工作方法等要求，以便于更好地理解客戶需求、完善知識結(jié)構(gòu)和服務(wù)方式、擴大服務(wù)范圍和深度，促進客戶法律事務(wù)處理水平的提升和自身工作技能的提升及工作經(jīng)驗的累積。

2.4 保密義務(wù)

律師在為客戶提供法律顧問服務(wù)過程中，對于接觸、了解到的各級國家秘密、客戶商業(yè)秘密，以及不宜公開的信息、個人隱私等，均負有保密的義務(wù)。該等義務(wù)既屬于法律規(guī)范、行業(yè)行為準則所要求的義務(wù)，也屬于服務(wù)合同中的附隨義務(wù)。

具體義務(wù)范圍及承擔(dān)方式除依前述規(guī)范規(guī)定外，還應(yīng)嚴格按照法律顧問合同相關(guān)條款履行。

2.5 律師服務(wù)中的風(fēng)險控制 律師在關(guān)注客戶的法律風(fēng)險及法律安全的同時，應(yīng)充分關(guān)注自身服務(wù)環(huán)節(jié)中可能出現(xiàn)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，發(fā)現(xiàn)可能存在風(fēng)險時應(yīng)及時采取措施加以控制。

律師應(yīng)嚴格按照律顧問合同的規(guī)定及授權(quán)權(quán)限提供法律服務(wù)，不得超越委托權(quán)限，且在提供服務(wù)時不得從事與職責(zé)無關(guān)的事務(wù)，不得以顧問律師身份從事任何盈利性活動謀取私利。

律師以書面方式提交工作成果，其文字內(nèi)容應(yīng)措詞嚴謹、考慮周全，避免因文字表述不當(dāng)而引起歧義或成為工作過失甚至追究執(zhí)業(yè)過錯的依據(jù)。

2.6 避免涉及客戶內(nèi)部沖突

律師在為客戶提供法律顧問服務(wù)過程中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注客戶內(nèi)部的部門之間、個人之間是否存在利益沖突，并在實際工作中盡最大可能避免因卷入相關(guān)沖突而影響判斷的獨立性和解決方案的客觀性。

當(dāng)面臨客戶內(nèi)部不同意見時，應(yīng)當(dāng)理解并向沖突各方解釋，顧問律師為企業(yè)服務(wù)，只能對依法代表企業(yè)或依授權(quán)代表企業(yè)的一方的意見為準。

2.7 服務(wù)團隊的協(xié)作

受指派的顧問律師必須已依法取得律師執(zhí)業(yè)證并在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的執(zhí)業(yè)律師，未經(jīng)指派的律師個人不得以任何形式或名義擔(dān)任法律顧問，律師助理人員除協(xié)助律師完成法律顧問工作外不得獨立擔(dān)任法律顧問。

以團隊方式為客戶提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)明確團隊各成員之間的分工，以及共同的服務(wù)標準、工作質(zhì)量標準、工作接口，并及時確定具體的責(zé)任人和及時通報制度，避免因工作質(zhì)量控制和溝通上的缺陷而影響客戶利益。

2.8 尊重同行

顧問律師在為客戶提供法律顧問服務(wù)過程中，對于在工作中涉及的其他律師，均應(yīng)保持應(yīng)有的尊重和禮儀，相互配合、充分溝通和協(xié)商以順利完成各自應(yīng)對客戶完成的工作，不應(yīng)以任何方式貶低同行的工作方案及業(yè)務(wù)能力。對于工作方案的優(yōu)化及工作失誤的處理，應(yīng)盡量建議客戶保持諒解和通融。

2.9 行業(yè)形象的維護

如因服務(wù)所必須，在遇到其他律師為同一客戶提供的服務(wù)存在工作缺陷時，應(yīng)當(dāng)盡最大可能避免直接指責(zé)其他律師的過失、過錯，更不應(yīng)因借機質(zhì)疑其執(zhí)業(yè)能力等行為損害律師行業(yè)整體形象，如需解釋則以客觀描述加法律背景或解決方案后果分析等方式實現(xiàn)，或以提出優(yōu)化解決建議的方式供客戶選擇。

2.10 疑難問題的處理

在為法律顧問客戶提供服務(wù)過程中如涉及自己并不熟悉的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，或遇到疑難問題，應(yīng)以客戶利益最大化為導(dǎo)向，通過虛心向本所同事或律師同行請教，或業(yè)務(wù)交流、問題論證等方式，為客戶尋求最佳解決方案，避免因業(yè)務(wù)技能或?qū)I(yè)法律知識的缺失而導(dǎo)致執(zhí)業(yè)過錯。

2.11律師與律師事務(wù)所關(guān)系的處理 顧問律師應(yīng)當(dāng)明確，法律顧問服務(wù)系律師事務(wù)所與客戶之間的服務(wù)合同關(guān)系，承辦律師系事務(wù)所指派完成具體的服務(wù)工作。因此，當(dāng)為客戶服務(wù)過程中涉及客戶與事務(wù)所利益的沖突時，或可能給事務(wù)所帶來非正常風(fēng)險時，應(yīng)當(dāng)及時通報律師事務(wù)所以便于協(xié)調(diào)和防范風(fēng)險。

顧問律師在為客戶提供企業(yè)法律顧問服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵守事務(wù)所的相關(guān)規(guī)定。

3條 客戶的開拓

3.1 對目標客戶的關(guān)注

律師對于潛在客戶，可通過關(guān)注其企業(yè)行業(yè)特征、商業(yè)模式、產(chǎn)業(yè)鏈前后端、行業(yè)發(fā)展趨勢，以及企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、發(fā)展目標、成長歷史、經(jīng)營業(yè)績、產(chǎn)品或服務(wù)品牌、知識產(chǎn)權(quán)、業(yè)務(wù)范圍等，以便了解目標客戶可能涉及的法律問題，并制訂適宜的營銷策略。

3.2 法律服務(wù)需求的發(fā)現(xiàn)

在分析潛在客戶的需求時，除分析相關(guān)行業(yè)的法律規(guī)范體系及企業(yè)涉及的公司法、合同法、勞動法、稅法等共同涉及的法律規(guī)范體系外，還應(yīng)關(guān)注企業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)過的問題、同行業(yè)其他企業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)的問題等、處理法律事務(wù)的偏好，便于了解其具體的法律服務(wù)需求、可能需要的法律事務(wù)類型，以便于服務(wù)合同洽談的順利進行。

3.3 法律服務(wù)的創(chuàng)新

由于法律體系在不斷完善過程中，而社會的法律服務(wù)需求也在不斷向更高的管理和戰(zhàn)略層面發(fā)展、向更深的操作層面延伸、向更寬的行業(yè)及領(lǐng)域跨度交叉，因此鼓勵律師結(jié)合市場需求和自身的知識結(jié)構(gòu)并參考《律師業(yè)務(wù)目錄》中列舉的內(nèi)容，不斷創(chuàng)新開發(fā)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

同時，還可結(jié)合信息化的發(fā)展趨勢和其他領(lǐng)域的業(yè)務(wù)創(chuàng)新，不斷探索新的法律服務(wù)模式，以更為豐富的方式提供法律服務(wù)。

3.4 法律服務(wù)的專業(yè)化

為提高工作的質(zhì)量和效率，鼓勵律師法律服務(wù)向?qū)I(yè)化發(fā)展，即在特定的專業(yè)領(lǐng)域和細分市場向客戶提供專業(yè)、細致的服務(wù)并減少同業(yè)競爭的同質(zhì)化。

3.5 避免不正當(dāng)競爭

律師在開拓潛在客戶和營銷企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)過程中，應(yīng)遵守相關(guān)法律及律師行為規(guī)范的相關(guān)規(guī)定以保證開拓方式的正當(dāng)性，避免以不正當(dāng)競爭或虛假宣傳等方式爭取客戶。

3.6 客戶業(yè)務(wù)的取舍

律師應(yīng)根據(jù)客戶的需求和自身的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、工作經(jīng)驗、工作時間等，綜合考慮是否有充分的能力和資源為客戶提供良好的服務(wù)，必要時考慮以整所團隊對外的合作等方式，或在征得客戶后與其他所律師共同提供服務(wù)的方式，避免因能力或其他方面的限制而影響服務(wù)質(zhì)量并導(dǎo)致律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

3.7 法律顧問服務(wù)的投標 對于以招投標方式確立法律顧問服務(wù)關(guān)系的客戶，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)認真了解相關(guān)招標文件的要求并結(jié)合自己的資源水平、業(yè)務(wù)經(jīng)驗等實際情況決定收費標準以及是否參與，避免因惡性競爭而導(dǎo)致成本過高或因工作經(jīng)驗等原因無法勝任相關(guān)工作而導(dǎo)致執(zhí)業(yè)過錯。

3.8 利益沖突審查

律師在與客戶簽署法律顧問合同前，應(yīng)根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定由律師事務(wù)所按利益沖突審查的要求，審查是否與律師事務(wù)所的現(xiàn)有客戶存在利益沖突，尤其是核對現(xiàn)有客戶的代理合同或法律顧問合同中有無利益沖突方面的特別約定條款，避免因利益沖突而產(chǎn)生執(zhí)業(yè)過錯。

對于可能產(chǎn)生利益沖突的潛在客戶，應(yīng)遵照法律規(guī)范、律師行業(yè)規(guī)則以及與客戶間服務(wù)合同的規(guī)定執(zhí)行，對于依據(jù)前述內(nèi)容仍舊無法界定的，可采取披露、簽署諒解備忘錄等方式處理。

3.9 服務(wù)內(nèi)容的梳理及確定

顧問律師應(yīng)與客戶充分溝通，展示法律服務(wù)的價值、啟發(fā)其對法律服務(wù)的認識、發(fā)現(xiàn)其法律服務(wù)需求，并引導(dǎo)客戶明確具體的法律服務(wù)需求以及法律顧問服務(wù)的方式、范圍、要求等可在服務(wù)合同中明確。

法律顧問服務(wù)的實現(xiàn)方式，可分為常規(guī)服務(wù)、上門服務(wù)、派出服務(wù)、巡回服務(wù)、遠程服務(wù)等方式，因不同服務(wù)方式的成本不同，應(yīng)在確定收費標準時加以考慮。

3.10 法律顧問服務(wù)事項的確定

法律顧問合同是律師事務(wù)所與客戶建立法律服務(wù)關(guān)系并指派顧問律師完成工作所達成的一致，也是客戶與律師事務(wù)所建立的權(quán)利義務(wù)體系。常規(guī)法律顧問服務(wù)事項可參見各地律師協(xié)會的推薦文本。

法律顧問的報酬由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取，顧問律師不得直接從聘請人處收取任何報酬。但可在合同中約定，顧問律師在為聘請方提供法律服務(wù)時，必要的交通費、差旅費等由聘請方承擔(dān)。其他如基本費外的減免或增加條件等，也應(yīng)在法律顧問合同中明確約定。

法律顧問合同應(yīng)當(dāng)由聘請方與律師事務(wù)所之間簽訂，并通過正規(guī)渠道支付款項、提供發(fā)票。

3.11 對聘請方單位的了解

律師事務(wù)所在與聘請方簽訂企業(yè)法律顧問合同前，應(yīng)對聘請方資信進行調(diào)查或核實，調(diào)查核實的內(nèi)容包括但不限于：

⑴是否依法成立、合法存續(xù)； ⑵目前的基本狀況；

⑶證照上所核準的經(jīng)營范圍； ⑷實際上的主營業(yè)務(wù)范圍；

⑸聘請法律顧問的基本目的及要求； ⑹具體的聯(lián)系人、通信地址等。如果涉及自然人，還應(yīng)了解其國籍及居住地（以證、照為準）、職業(yè)及其他自然狀況、聘請法律顧問的基本目的及要求。

3.12 法律顧問服務(wù)合同

法律顧問合同應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下條款：

⑴事務(wù)所的名稱、當(dāng)事人的名稱或姓名，以及雙方的住所地、通訊方式等身份事項條款； ⑵法律顧問服務(wù)的工作范圍、工作方式、工作地點、顧問律師、授權(quán)范圍等，必須時還可增加工作量、服務(wù)質(zhì)量等要求；

⑶法律顧問合同履行期限及起止時間，法律顧問費用的種類、金額及支付方式，以及法律顧問合同的續(xù)簽等；

⑷各方的違約責(zé)任，以及因任何一方違約而發(fā)生合同變更或解除時的處理以及損失承擔(dān)方式； ⑸雙方為履行法律顧問合同而必須具備的硬件條件、工作接口、指定聯(lián)系人，以及需要常駐現(xiàn)場辦工時的辦公條件要求等條款；

⑹解決爭議的處理原則及解決方式，合同中止及終止的條件、最終處理時的法院管轄、合同的生效等條款，尤其要明確無固定期限的法律顧問合同的解除條件。

除上述常規(guī)工作內(nèi)容外，其他非常規(guī)類型的法律顧問服務(wù)，如各類專項法律顧問服務(wù)，應(yīng)與聘請方明確工作范圍、工作方式、收費方式等問題，以便于合同的履行。

3.13 對于法律服務(wù)的風(fēng)險提示

律師應(yīng)當(dāng)在簽訂企業(yè)法律顧問合同時提醒聘請方雙方的工作交接事項，以提高工作效率、確何工作質(zhì)量，包括但不限于以風(fēng)險提示書等形式提醒聘請方關(guān)注包括但不限于以下領(lǐng)域的風(fēng)險：

⑴律師事務(wù)所及其指派的顧問律師，僅在授權(quán)委托范圍內(nèi)依法獨立提供法律服務(wù)，有權(quán)拒絕為實施違法行為及違背事實、違背律師職業(yè)道德等行為提供服務(wù)；

⑵聘請方應(yīng)就其民事行為、所提供的法律依據(jù)、證據(jù)、文件的真實性等自行承擔(dān)法律責(zé)任及不利后果，受聘方一般不做真實性方面的實質(zhì)性審查；

⑶聘請方提交處理的法律事務(wù)，應(yīng)當(dāng)提供明確的工作目標、質(zhì)量要求、完成時間等工作需求指示，并預(yù)留足夠的工作時間。

4條 法律顧問服務(wù)的實現(xiàn)

4.1 對聘請方情況的了解

律師從事法律顧問業(yè)務(wù)，應(yīng)通過聘請方網(wǎng)站、宣傳冊等關(guān)注聘請方的基本情況，并同時關(guān)注其所在行業(yè)的普遍情況，以及與該企業(yè)、該行業(yè)相關(guān)的法律環(huán)境狀況，以便于更深入地提供適合聘請方或其行業(yè)實際情況的解決方案。

在確定法律顧問服務(wù)關(guān)系后，顧問律師應(yīng)盡快熟悉聘請方的內(nèi)部情況，包括但不限于企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)及負責(zé)人、隸屬關(guān)系、主要關(guān)聯(lián)方等，以便于了解其法律服務(wù)需求及管理習(xí)慣。

4.2 法律事務(wù)與企業(yè)管理 律師應(yīng)當(dāng)理解，許多客戶所存在的問題系系統(tǒng)問題而非個案問題，因此應(yīng)當(dāng)具備一定的企業(yè)管理知識，以便在直接處理法律事務(wù)的同時能從企業(yè)管理的角度 理解企業(yè)的需求或工作成果質(zhì)量標準，并盡可靠使解決方案便于企業(yè)操作和實現(xiàn)其發(fā)展目標，從而為律師業(yè)務(wù)開拓更為廣闊的空間。

4.3 對工作任務(wù)的明確

在接受聘請方的工作指示時，除具體的工作內(nèi)容外，還應(yīng)與聘請方明確工作目標、完成時間、質(zhì)量標準、內(nèi)容要素，以及相關(guān)事務(wù)的背景情況、處理中的主要風(fēng)險、主要防控目標等，以便于充分滿足當(dāng)事人的服務(wù)要求。

4.4 工作質(zhì)量的確定及控制

顧問律師應(yīng)按聘請方的工作指示和需求確定完成工作的質(zhì)量。通常情況下，應(yīng)以實現(xiàn)聘請方工作目標為導(dǎo)向而完成相關(guān)法律事務(wù)并確定相關(guān)的工作質(zhì)量標準。同時，視當(dāng)事人的接受程度以合適的方式表述及提交工作成果。

律師事務(wù)所應(yīng)定期聽取顧問律師的工作匯報、定期走訪聘請方征求意見，不斷提高服務(wù)質(zhì)量。

顧問律師因故不能履行法律顧問職責(zé)時，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與聘方協(xié)商另行指派顧問律師以保證工作的連續(xù)性和工作質(zhì)量。

4.5 法律問題的調(diào)研

顧問律師在為聘請方提供法律意見前，應(yīng)當(dāng)充分了解所交辦事項的預(yù)期目標及背景資料，并通過充分的法律調(diào)研以及必要時的盡職調(diào)查，以便在充分認識、理解法律環(huán)境的前提之下，為維護聘請方的合法權(quán)益找出解決之道。

顧問律師的法律調(diào)研應(yīng)充分注意從國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方法規(guī)、地方政府規(guī)章、強制性質(zhì)量標準等不同層面的合法性要求，以確保結(jié)論的準確性。（微信公號falvcankao）

4.6 必要的盡職調(diào)查

在為聘請方提供法律顧問服務(wù)過程中，一般對聘請方所提供的資料本身的真實性、合法性、準確性不做實質(zhì)審查，但聘請方所提供的其他方的文件除聘請方申明外，應(yīng)當(dāng)視需要進行相關(guān)審查。

如有必要，對涉及其他方身份事項、資產(chǎn)狀況、法定資格資質(zhì)等事項，應(yīng)當(dāng)通過盡職調(diào)查核實其合法性、真實性、完整性，但具體視聘請方需求而定。

4.7 專業(yè)人員及專業(yè)知識

顧問律師對于法律顧問工作中涉及的專業(yè)知識，應(yīng)建議聘請方交由聘請方相關(guān)部門解決、律師的意見僅供參考且相關(guān)意見并非律師職責(zé)，以免引發(fā)執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

對于法律顧問工作中涉及的與技術(shù)人員的合作，應(yīng)當(dāng)明確相關(guān)技術(shù)問題技術(shù)人員的解釋為準，律師不進行實質(zhì)性審查。

4.8 法律顧問服務(wù)的配套工作 事務(wù)所為聘請方提供法律顧問服務(wù)，應(yīng)注意建立健全規(guī)范化的服務(wù)體系，從商務(wù)禮儀、工作技能、文檔管理、聘請方接待維護等制度建設(shè)和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，以及工作流程、文書格式等方面的標準化等質(zhì)量控制，以確保服務(wù)質(zhì)量的標準化以及自身整體實力的提升。

4.9工作記錄及檔案管理

顧問律師在提供法律顧問服務(wù)過程中，應(yīng)當(dāng)記錄為聘請方提供服務(wù)的交辦事項、工作要求、工作內(nèi)容、工作時間、工作成果等相關(guān)事項，原則上做到一次一記、一事一記，便于不斷積累工作經(jīng)驗及以及總結(jié)后提高工作質(zhì)量及工作效率。

4.10法律顧問工作的報告

顧問律師可定期或在法律顧問服務(wù)終了時，或單項法律顧問服務(wù)終了時，以工作成果報告的形式將工作記錄整理成工作報告等方式提交給聘請方，便于說明工作情況、工作量情況等，供下一階段合作時的調(diào)整收費參考或工作改進依據(jù)。

4.11 執(zhí)業(yè)風(fēng)險的防范

顧問律師在履行法律顧問合同期間，應(yīng)嚴格依據(jù)合同規(guī)定提供法律服務(wù)，避免服務(wù)與合同要求不符或因工作過失、過錯而造成顧問單位的經(jīng)濟損失或其他損失。

同時，律師應(yīng)不斷改進工作程序和工作方法，以確保工作的效率和質(zhì)量。同時對于顧問單位的系統(tǒng)性問題，應(yīng)建議其通過完善相關(guān)制度、流程、文本體系等管理手段加以解決。

4.12 非法要求的拒絕

律師事務(wù)所及顧問律師應(yīng)就其所提供的法律意見的合法性承擔(dān)法律責(zé)任，但對聘請方提出的違法要求應(yīng)當(dāng)予以拒絕，以避免聘請方及律師陷入更大的風(fēng)險，并維護職業(yè)的尊嚴。

同時應(yīng)解釋相關(guān)違法行為的后果，并建議顧問單位遵守法律規(guī)定以避免相關(guān)法律風(fēng)險。

5條 特殊法律問題的處理

5.1 對突發(fā)事件的處理

對于聘請方所遇到的突發(fā)性的法律事務(wù)，如群體性事件、突發(fā)性事故、影響巨大的媒體報道、情緒激動的投訴、肢體沖突等，顧問律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助聘請方冷靜處理，首先確保沖突緩和以盡最大可能避免直接的消極后果的產(chǎn)生，再盡最大可能平息事態(tài)以免受到更大不利影響，尤其應(yīng)避免因處理措施不當(dāng)而導(dǎo)致不利影響的擴大甚至導(dǎo)致更大的不利影響。

5.2 對法律培訓(xùn)的處理

對于聘請方要求的法律知識培訓(xùn)，應(yīng)盡可能按照聽眾的層次、需求，從生動性、實用性角度解釋相關(guān)的法律規(guī)范，并解釋相關(guān)案例的關(guān)鍵所在以及法規(guī)規(guī)定的影響、實際工作中的注意事項等，必要時以精致的圖表等形象生動地展示所要宣讀的內(nèi)容，避免只講述枯燥的法學(xué)理論。

5.3 對訴訟事務(wù)的處理 顧問律師針對聘請方已經(jīng)發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)盡可能從企業(yè)利益角度考慮更為穩(wěn)妥的解決方案，如果對聘請方有早，則應(yīng)盡可能通過協(xié)商、調(diào)解、出具律師函等方式解決爭議、維護權(quán)益，避免簡單地采用訴訟手段解決問題而損害聘請方利益。

5.4 對合同事務(wù)的處理

顧問律師參與聘請方的合同事務(wù)，在合同審查、修改、起草中均應(yīng)以交易目的為導(dǎo)向，優(yōu)化安排合同中的法律關(guān)系和商務(wù)內(nèi)容，以實現(xiàn)質(zhì)量與安全的平衡，確保當(dāng)事人合法權(quán)益的最大化和法律風(fēng)險的最小化。

顧問律師在處理合同事務(wù)，包括參與合同談判過程中，應(yīng)以其中的法律條款為主，并對可能產(chǎn)生法律風(fēng)險的商務(wù)條款、技術(shù)條款加以關(guān)注，但相關(guān)內(nèi)容應(yīng)以相關(guān)專業(yè)人員的意見、是否交易及具體條款的確定以聘請方意見為準，律師僅提供參考意見或建議。

5.5 對咨詢事務(wù)的處理

對于聘請方的其他咨詢事項，顧問律師應(yīng)在向其解釋相關(guān)法律規(guī)定、提供參考解決方案排憂解難以維護其合法權(quán)益的同時，應(yīng)盡可能用穩(wěn)妥的方式將各類矛盾化解在萌芽狀態(tài)，防止不穩(wěn)定因素激化引起更大的利益沖突。

5.6 對于國有企業(yè)的服務(wù)

顧問律師在擔(dān)任企業(yè)法律顧問的工作中，應(yīng)當(dāng)參照國家相關(guān)部門對于中央企業(yè)的法務(wù)工作要求，除常規(guī)的合同審查外，逐漸介入企業(yè)的決策審查、制度審查，并向聘請方企業(yè)規(guī)章制度對于企業(yè)發(fā)展的促進作用，以及規(guī)章制度與法律法規(guī)的相互作用、功能搭配，幫助企業(yè)完善其管理架構(gòu)、規(guī)章制度體系、流程體系，同時確保其相關(guān)規(guī)章制度的合法化。

5.7 幫助企業(yè)完善規(guī)章制度

顧問律師在幫助聘請方完善規(guī)章制度時，應(yīng)注意到制度、流程、文本的標準化和體系化才能最發(fā)揮最大的效能，并充分考慮管理手段與績效考核、激勵機制的關(guān)系，既提升企業(yè)防范法律風(fēng)險的能力又提升企業(yè)的管理水平，幫助企業(yè)建立合理、規(guī)范的完整體系，包括但不限于：

5.7.1 基本管理制度，即以公司治理結(jié)構(gòu)相關(guān)的職能設(shè)置、各類會議議程、表決方式等，以規(guī)范公司決策、治理中的秩序并促進其合法化、規(guī)范化。

5.7.2業(yè)務(wù)規(guī)范體系，即將企業(yè)在計劃、采購、生產(chǎn)、銷售以及廣告、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)開發(fā)、人力資源、財務(wù)與資產(chǎn)、公共關(guān)系、企業(yè)文化等方面的工作內(nèi)容加以規(guī)范化和合法化、體系化。

5.7.3行為規(guī)范體系，即協(xié)助企業(yè)按整個企業(yè)組織結(jié)構(gòu)明確各部門、各職位的工作范圍、責(zé)任范圍等并形成書面規(guī)范，尤其是負責(zé)其中對合法性的審查以及整個體系中存在的法律風(fēng)險的防控。

5.8 企業(yè)的法律風(fēng)險管理

顧問律師應(yīng)推動企業(yè)從法律風(fēng)險管理的視角，面對雖未發(fā)生但極有可能發(fā)生的法律風(fēng)險后果，采取系統(tǒng)梳理、制訂預(yù)防措施并植入現(xiàn)有管理制度、管理流程、各類文本的方式，以管理手段系統(tǒng)、全面地解決法律風(fēng)險問題，并提升企業(yè)的管理水平和管理效率。（微信公號falvcankao）企業(yè)法律風(fēng)險可分為公司治理、合同管理、采購、生產(chǎn)、儲運、銷售、知識產(chǎn)權(quán)、人力資源、廣告宣傳、售后服務(wù)等模塊，企業(yè)可根據(jù)自己的實際情況選擇相應(yīng)的模式采取防范措施，從制度、流程、文本體系上杜絕常見的法律風(fēng)險。

5.9 協(xié)助企業(yè)提升合同管理水平

合同是企業(yè)經(jīng)營不可或缺的途徑，防范合同法律風(fēng)險即可防范絕大多數(shù)企業(yè)風(fēng)險。在該領(lǐng)域，顧問律師可向企業(yè)提供以下服務(wù)：

5.9.1 建立標準化的合同文本體系，在廣泛收集企業(yè)常用合同文本的基礎(chǔ)上梳理出企業(yè)的完整常用文本體系并加以分類以形成體系；

5.9.2根據(jù)企業(yè)實際情況和相關(guān)法律環(huán)境的要求以及企業(yè)的主觀意愿，對常用合同文本進行格式的規(guī)范化、內(nèi)容的精細化修改，在不影響企業(yè)的使用習(xí)慣和生產(chǎn)運營的前提下提高合同文本的安全系數(shù)。

5.9.3 在前兩者的基礎(chǔ)之上，幫助企業(yè)建立合同管理制度、合同管理流程，明確各部門、各職位的工作界面和職責(zé)，以制度化、程序化、標準化的方法進一步防范合同法律風(fēng)險，形成事前預(yù)防、事中控制、事后補救相結(jié)合的法律風(fēng)險管理系統(tǒng)。

5.9.4 合同管理體系應(yīng)覆蓋供應(yīng)商管理、合同談判、合同文本使用、合同審批、授權(quán)委托、圖章使用、合同簽訂、合同履行、爭議處理、售后服務(wù)，以及合同登記、合同管理制度執(zhí)行情況檢查、合同管理統(tǒng)計分析等全方位的防范體系。

5.10 重大事項的匯報

顧問律師在受指派提供法律顧問服務(wù)過程中如遇重大法律問題，或因參與重大項目法律服務(wù)、參與商務(wù)合同談判而需要事務(wù)所配合時，應(yīng)及時向律師事務(wù)所匯報以調(diào)配資源確保工作質(zhì)量及效率。

律師事務(wù)所及顧問律師在提供法律服務(wù)過程中如遇重大社會影響事件、突發(fā)事件，在提供法律意見前應(yīng)按相關(guān)規(guī)定向當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓C關(guān)或律師協(xié)會報告。

條 工作成果的提交及后續(xù)工作

6.1 以書面方式提交工作成果

除現(xiàn)場答復(fù)外，顧問律師提交工作成果應(yīng)當(dāng)以郵件等可以保留內(nèi)容及發(fā)送記錄并便于管理的方式，避免因工作成果內(nèi)容及提交環(huán)節(jié)中產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

對于涉及重大企業(yè)商業(yè)機密或聘請方提出保密要求的工作事項，其工作成果應(yīng)直接交給法定代表人或其指定聯(lián)系人，以免泄密相關(guān)信息。

6.2 對于工作成果的提醒

以郵件方式提交工作成果，應(yīng)對工作成果的工作內(nèi)容范圍、應(yīng)由其他部門處理的事項、提醒聘請方注意的事項進行簡要說明，既履行應(yīng)盡的告知義務(wù)也避免聘請方發(fā)生誤讀。

6.3 律師的責(zé)任聲明

在正式的法律意見書以及以書面方式提交的工作成果中，顧問律師應(yīng)以適當(dāng)?shù)姆绞绞孪壬昝髀蓭熞庖姼鶕?jù)聘請方所提供的背景信息而做出，且僅對相關(guān)問題涉及法律意見的部分負責(zé)，對法律以外的相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域所提供的評價應(yīng)由聘請方的技術(shù)部門、財務(wù)部門自行判斷，律師意見僅供參考。

6.4 資料的保存

顧問律師在實際工作中應(yīng)當(dāng)充分注意資料的保存及文檔管理，避免因文檔管理不善而導(dǎo)致的重復(fù)勞動及效率低下。相關(guān)檔案管理應(yīng)確保一戶一卷、一事一檔。

同時，顧問律師應(yīng)當(dāng)及時總結(jié)項目工作中的經(jīng)驗及教訓(xùn)、不斷探索更優(yōu)的工作方法并如實加以記錄，作為不斷自我提升、持續(xù)改進的基礎(chǔ)。

6.5 律師意見的統(tǒng)一

顧問律師所提交的工作成果或所答復(fù)，如在合作團隊中存有不同意見，應(yīng)通過探討論證加以統(tǒng)一，如果無法統(tǒng)一則應(yīng)以不同可能性的方式加以表述，以避免聘請方對工作能力產(chǎn)生誤解，或被律師的不同觀點而誤導(dǎo)。

6.6 持續(xù)關(guān)注與循環(huán)改進

顧問律師應(yīng)始終關(guān)注所提交的工作成果、解決方案在正式提交后的結(jié)果，如解決方案的運用效果、是否切合實際、是否解決了實際問題，等作為經(jīng)驗的積累和后續(xù)改進的基礎(chǔ)，通過不斷的經(jīng)驗積累和反思，循環(huán)改進工作方法及質(zhì)量。

7條 其他事項

7.1 聘任期內(nèi)工作情況的述職

顧問律師應(yīng)按合同要求或視需要，向聘請方定期或在聘任期滿前提出書面述職報告，以描述聘任期內(nèi)的工作事項、工作內(nèi)容、工作時間、工作結(jié)果等內(nèi)容，以體現(xiàn)律師工作的價值，并增強聘請方的信任。

7.2 法律顧問合同的續(xù)簽

在法律顧問合同行將屆滿前，顧問律師應(yīng)主動向聘請方述職并就工作質(zhì)量、工作方法是否需要改進，以及法律顧問是否續(xù)聘征詢聘請方意見。若聘請方同意續(xù)聘則應(yīng)及時確定后續(xù)的工作內(nèi)容范圍、收費標準等合同條款并及時簽約，否則應(yīng)提醒法律顧問服務(wù)的截止時間。

法律顧問合同因期滿或法律服務(wù)事項完成而終止后，顧問律師要及時寫出總結(jié)報告，律師事務(wù)所應(yīng)及時歸卷備查。

7.3 法律顧問合同的提前終止

如法律顧問合同因某種原因提前終止，推薦以書面方式就責(zé)任的截止時間、后續(xù)風(fēng)險的承擔(dān)、費用的結(jié)算、相互維護名譽的要求等善后處理事項簽署協(xié)議，以免因未盡事宜產(chǎn)生矛盾。如遇企業(yè)法律顧問服務(wù)合同提前終止，律師事務(wù)所與顧問律師應(yīng)及時進行總結(jié)、制訂預(yù)案，必要時向司法行政部門、律師協(xié)會進行匯報。

7.4 案卷材料的歸檔

每一終結(jié)，或法律顧問服務(wù)合同關(guān)系終結(jié)，顧問律師應(yīng)及時整理服務(wù)中所接收的各類資料以及完成的工作成果并制作工作總結(jié)報告一并歸檔，以便于妥善保管和今后查詢。

第三篇：關(guān)于銀行票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的律師備忘錄

關(guān)于銀行票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的律師備忘錄

郭澤長 2014/5/5 14:44:08

【法寶引證碼】CLI.A.083016 【學(xué)科類別】票據(jù)法 【出處】本網(wǎng)首發(fā) 【寫作時間】2014年

【中文關(guān)鍵字】銀行票據(jù)；承兌業(yè)務(wù)；備忘錄 【全文】

需探討的問題如下：

銀監(jiān)會、人民銀行對票據(jù)承兌領(lǐng)域的相關(guān)法律法規(guī)；

監(jiān)管部門對票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的檢查重點；

銀行承兌匯票自開自貼是否符合監(jiān)管規(guī)定；

票據(jù)承兌保證金能否用貸轉(zhuǎn)存資金支付；

監(jiān)管部門對票據(jù)承兌保證金計息方式（定期還是活期）的規(guī)定；

用貸款資金支付到期票款是否存在監(jiān)管障礙。

一、銀監(jiān)會、人民銀行在票據(jù)承兌領(lǐng)域發(fā)布的法律法規(guī)

鑒于票據(jù)承兌領(lǐng)域的相關(guān)法律法規(guī)并不完全由銀監(jiān)會、人民銀行頒布，我們將其他部門發(fā)布的關(guān)于票據(jù)承兌的法律法規(guī)一并提供給貴行，相關(guān)法律法規(guī)目錄請參見本備忘附件一，相關(guān)法律法規(guī)文本請參見本備忘附件二。

依據(jù)《中國人民銀行、銀監(jiān)會關(guān)于清理第一批110件規(guī)章和規(guī)范性文件的公告（中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會公告》、《中國人民銀行、銀監(jiān)會關(guān)于清理第二批74件規(guī)章和規(guī)范性文件的公告》，前述法律法規(guī)中--

原由人民銀行發(fā)布的《支付結(jié)算辦法》、《中國人民銀行關(guān)于切實加強商業(yè)匯票承兌貼現(xiàn)和再貼現(xiàn)業(yè)務(wù)管理的通知》（銀發(fā)〔2001〕236號）、《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》、《關(guān)于加強商業(yè)匯票管理、促進商業(yè)匯票發(fā)展的通知》（銀發(fā)〔1998〕229號）、《關(guān)于辦理銀行匯票及銀行承兌匯票業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)〔2002〕364號）、《關(guān)于商業(yè)銀行跨行銀行承兌匯票查詢、查復(fù)業(yè)務(wù)處理問題的通知》（銀發(fā)〔2002〕63號），由中國人民銀行和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會按照各自的法定職責(zé)對規(guī)章和規(guī)范性文件中的有關(guān)事項負責(zé)監(jiān)督實施、解釋；

原由中國人民銀行發(fā)布的《商業(yè)銀行表外業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》、《關(guān)于取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)〔1999〕41號），由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會負責(zé)監(jiān)督實施、解釋、修改。

二、監(jiān)管部門對票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的檢查重點

（一）有關(guān)規(guī)定

《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十七條規(guī)定：“中國人民銀行各分支行應(yīng)督促轄內(nèi)銀行或銀行分支機構(gòu)完善商業(yè)匯票承兌業(yè)務(wù)管理和風(fēng)險防范制度，監(jiān)控轄內(nèi)承兌總量與風(fēng)險度。

《中國人民銀行關(guān)于加強開辦銀行承兌匯票業(yè)務(wù)管理的通知》（銀發(fā)〔2001〕346號）第五項規(guī)定：“經(jīng)批準開辦銀行承兌匯票業(yè)務(wù)的銀行應(yīng)按照中國人民銀行關(guān)于《商業(yè)銀行表外業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》的有關(guān)規(guī)定，建立授權(quán)授信制度，進一步完善承兌授權(quán)管理，明確承兌匯票業(yè)務(wù)的受理條件、程序；承兌銀行要按照信貸原則要求承兌申請人提供承兌擔(dān)保，對承兌申請人申請的承兌額度必須納入統(tǒng)一授信額度的范圍內(nèi)；農(nóng)村信用合作社的開戶單位需要辦理銀行承兌匯票的，通過其縣（市）聯(lián)社辦理；人民銀行應(yīng)督促各銀行完善銀行承兌匯票業(yè)務(wù)管理，建立風(fēng)險防范制度，對其辦理銀行承兌匯票業(yè)務(wù)進行監(jiān)督檢查?！?/p>

《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于票據(jù)業(yè)務(wù)風(fēng)險提示的緊急通知》（銀監(jiān)通〔2006〕10號）第三項第二款規(guī)定：“切實加強內(nèi)部檢查和稽核審計力度，堅決遏制違法違規(guī)行為。一是加大內(nèi)部檢查力度，注重提高稽核檢查的覆蓋率和檢查頻度，實現(xiàn)對票據(jù)業(yè)務(wù)全過程、多角度的檢查，切實防止內(nèi)外勾結(jié)作案和團伙作案。”

《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進一步加強案件風(fēng)險防范工作的通知》（銀監(jiān)發(fā)[2006]50號）第四項規(guī)定：“各銀行業(yè)金融機構(gòu)要在系統(tǒng)內(nèi)組織開展銀行承兌匯票業(yè)務(wù)檢查，重點檢查銀行承兌匯票承兌、貼現(xiàn)、質(zhì)押等業(yè)務(wù)制度的建設(shè)及執(zhí)行情況，尤其要防范內(nèi)外勾結(jié)、偽造和克隆票據(jù)、“假作廢，真盜用”、“大頭小尾”等重大風(fēng)險。銀監(jiān)會將選取重點地區(qū)和機構(gòu)進行銀行承兌匯票業(yè)務(wù)管理的抽查，各銀監(jiān)局也要對所轄地區(qū)銀行承兌匯票業(yè)務(wù)風(fēng)險情況進行抽查?！?/p>

《審計署關(guān)于中央保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展政策措施貫徹落實的審計情況》（2009.5.18公布）的建議中提出“金融監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)進一步加大監(jiān)管力度，促進提高金融機構(gòu)的服務(wù)能力；同時加強與有關(guān)部門的溝通，建立應(yīng)對重大經(jīng)濟金融風(fēng)險的有效監(jiān)控、預(yù)警和應(yīng)急機制，防范和控制金融系統(tǒng)性風(fēng)險；特別要加強對票據(jù)業(yè)務(wù)貿(mào)易背景的真實性、票據(jù)業(yè)務(wù)操作的規(guī)范性以及假票據(jù)等方面的現(xiàn)場檢查”。

（二）我們的意見

依據(jù)上述法律法規(guī)和規(guī)范性文件，監(jiān)管部門對票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的監(jiān)管檢查涵蓋票據(jù)業(yè)務(wù)的全過程，對銀行承兌匯票業(yè)務(wù)管理和風(fēng)險防范制度及執(zhí)行情況、承兌總量和風(fēng)險度的監(jiān)控、檢查是法律法規(guī)明文規(guī)定的檢查內(nèi)容：

1、銀行承兌匯票業(yè)務(wù)管理和風(fēng)險防范制度及執(zhí)行情況方面已明文規(guī)定的檢查重點包括票據(jù)業(yè)務(wù)貿(mào)易背景的真實性、票據(jù)業(yè)務(wù)操作的規(guī)范性、假票據(jù)（如偽造和克隆票據(jù)、“假作廢，真盜用”、“大頭小尾”等）、內(nèi)外勾結(jié)等重大風(fēng)險。而出票人資格、資信審查等票據(jù)承兌基本要求要素的檢查即使未出現(xiàn)在明文的檢查要求，也必然是檢查的重點。

2、盡管《關(guān)于辦理銀行匯票及銀行承兌匯票業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2002]364號）取消了單個銀行的承兌總量限制，但關(guān)于監(jiān)管機構(gòu)對轄內(nèi)承兌總量的監(jiān)控職責(zé)并未有明文取消，因此單個銀行的承兌總量仍應(yīng)在監(jiān)管機構(gòu)的檢查范圍內(nèi)）。

3、結(jié)合最近監(jiān)管機構(gòu)發(fā)布的信息，2009年3月18日銀監(jiān)會統(tǒng)計部副主任苗雨峰表示“銀監(jiān)會將加大對沒有真實貿(mào)易背景的票據(jù)融資的監(jiān)督檢查力度，以保證銀行的信貸資金投向國民經(jīng)濟最需要的地方”，審計署2009年5月18日的審計情況建議中提出“特別要加強對票據(jù)業(yè)務(wù)貿(mào)易背景的真實性、票據(jù)業(yè)務(wù)操作的規(guī)范性以及假票據(jù)等方面的現(xiàn)場檢查”，近期監(jiān)管重點除長期以來監(jiān)管機構(gòu)特別重視的真實貿(mào)易背景外，票據(jù)業(yè)務(wù)操作的規(guī)范性以及假票據(jù)也被列入了監(jiān)管重點。

需要提請貴行注意的是，監(jiān)管機構(gòu)的檢查重點是依據(jù)票據(jù)承兌業(yè)務(wù)的發(fā)展而不斷調(diào)整的，目前未列入檢查重點的內(nèi)容，一旦在實際業(yè)務(wù)中出現(xiàn)了引起監(jiān)管部門注意的風(fēng)險，亦可能在其后的檢查中成為重點檢查內(nèi)容。

三、銀行承兌匯票自開自貼的合規(guī)性

2006年11月2日劉明康主席在銀行業(yè)反欺詐國際研討會上的講話《促進交流 加強合作 共鑄銀行業(yè)反欺詐的堅實壁壘》中提及“中國銀監(jiān)會從2005年初開展了案件專項治理工作，努力推進銀行業(yè)金融機構(gòu)內(nèi)部建立十個方面的制度的配套與聯(lián)動，即：一是針對票據(jù)業(yè)務(wù)案件高發(fā)，實行按規(guī)定收取保證金和推行由他行托管保證金的聯(lián)動，禁止自開自貼和自管保證金的做法”，但對自開自貼并無明確定義，且公開的法律、法規(guī)、規(guī)范性文件中亦未有相關(guān)明確規(guī)定。經(jīng)向銀監(jiān)會咨詢，上述禁止自開自貼的文件主要是針對開票人與收款人（一般是開票人的子公司或存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）合謀虛構(gòu)交易開出商業(yè)匯票貼現(xiàn)以套取銀行資金的行為，其實質(zhì)是禁止無真實交易背景的票據(jù)貼現(xiàn)，而并非在形式上禁止自開自貼。

鑒于銀行承兌匯票自開自貼的界定標準并不統(tǒng)一，某些情況下自承自貼也會被稱為自開自貼，依據(jù)我們對相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的理解，我們分情況予以說明：

1、自開自貼

（1）出票人取得承兌匯票后立即申請貼現(xiàn)

依據(jù)《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，“貼現(xiàn)系指商業(yè)匯票的持票人在匯票到期日前，為了取得資金貼付一定利息將票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給金融機構(gòu)的票據(jù)行為，是金融機構(gòu)向持票人融通資金的一種方式”，此處，持票人指收款人或經(jīng)背書合法取得票據(jù)的人，出票人若未經(jīng)背書合法取得票據(jù)則非匯票持票人，故出票人不能在開出承兌匯票后立即申請貼現(xiàn)。

（2）出票人經(jīng)回頭背書取得承兌匯票后申請貼現(xiàn)

《票據(jù)法（2004修訂）》第十條規(guī)定：“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。”因此，出票人成為匯票持有人從而取得貼現(xiàn)申請人資格的前提是，回頭背書具有真實的交易背景和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十八條規(guī)定：“向金融機構(gòu)申請票據(jù)貼現(xiàn)的商業(yè)匯票持票人，必須具備下列條件：

一、為企業(yè)法人和其他經(jīng)濟組織，并依法從事經(jīng)營活動；

二、與出票人或其前手之間具有真實的商品交易關(guān)系；

三、在申請貼現(xiàn)的金融機構(gòu)開立存款帳戶?！痹谄渲箢C布實施的《票據(jù)管理實施辦法》第十條規(guī)定：“向銀行申請辦理票據(jù)貼現(xiàn)的商業(yè)匯票的持票人，必須具備下列條件：

（一）在銀行開立存款帳戶；

（二）與出票人、前手之間具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。” 《中國人民銀行關(guān)于切實加強商業(yè)匯票承兌貼現(xiàn)和再貼現(xiàn)業(yè)務(wù)管理的通知（銀發(fā)〔２００１〕２３６號）》規(guī)定：“禁止貼現(xiàn)不具有貿(mào)易背景的商業(yè)匯票。商業(yè)匯票是交易性票據(jù)，必須具有真實貿(mào)易背景。企業(yè)簽發(fā)、承兌商業(yè)匯票和商業(yè)銀行承兌、貼現(xiàn)商業(yè)匯票，都必須依法、合規(guī)，嚴禁簽發(fā)、承兌、貼現(xiàn)不具有貿(mào)易背景的商業(yè)匯票?！钡蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第五十六條規(guī)定：“商業(yè)匯票的持票人向其非開戶銀行申請貼現(xiàn)，與向自己開立存款賬戶的銀行申請貼現(xiàn)具有同等法律效力。但是，持票人有惡意或者與貼現(xiàn)銀行惡意串通的除外。”因此，申請貼現(xiàn)的實質(zhì)條件為票據(jù)具有真實貿(mào)易背景。

綜上，出票人經(jīng)回頭背書取得的承兌匯票能否貼現(xiàn)的關(guān)鍵在于出票人對票據(jù)的持有是否具有真實貿(mào)易背景。若具有真實貿(mào)易背景，則對其貼現(xiàn)不具有法律、法規(guī)層面的障礙；若不具有真實貿(mào)易背景，例如利用關(guān)聯(lián)關(guān)系虛構(gòu)交易、虛假背書，則不能對其貼現(xiàn)。

（3）開票人與收款人虛構(gòu)交易取得的承兌票據(jù)貼現(xiàn)

開票人與收款人（一般是開票人的子公司或存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）合謀虛構(gòu)交易開出商業(yè)匯票由收款人貼現(xiàn)，雖然在形式上看并非開票人貼現(xiàn)，但由于開票人與收款人間存在合謀，且實際中貼現(xiàn)款一般會最終流入開票人，故仍被稱為自開自貼。銀監(jiān)會的咨詢結(jié)果也顯示劉明康主席在銀行業(yè)反欺詐國際研討會上的講話《促進交流 加強合作 共鑄銀行業(yè)反欺詐的堅實壁壘》中提及的自開自貼業(yè)務(wù)也正是針對該種情形。

依據(jù)前述（2）項中所引述的票據(jù)法律法規(guī)，申請貼現(xiàn)的實質(zhì)條件為票據(jù)具有真實貿(mào)易背景，該種無真實貿(mào)易背景的票據(jù)貼現(xiàn)是是嚴禁辦理的，提請貴行在業(yè)務(wù)辦理中嚴格審查承兌匯票的真實交易背景，尤其對開票人與持票人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況提高警惕。

2、自承自貼（即銀行對自己承兌的票據(jù)貼現(xiàn)，包括單獨的一個行自己承兌自己貼現(xiàn)或某一分行及其下屬支行之間相互承兌貼現(xiàn)）

自承自貼業(yè)務(wù)實際上是持票人將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給票據(jù)原債務(wù)人的行為，屬于票據(jù)法原理上的回頭背書。在票據(jù)法原理上，為促進票據(jù)流通，當(dāng)發(fā)生票據(jù)債務(wù)人（承兌人）和債權(quán)人（貼現(xiàn)人）混同的情況時，并不使票據(jù)關(guān)系消滅，被背書人（貼現(xiàn)人）仍可將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓使其流通。銀行貼現(xiàn)自己承兌的票據(jù)后，若票據(jù)尚未到期，銀行仍可轉(zhuǎn)讓該票據(jù)，但不得因自己不愿對票據(jù)付款而向其他債務(wù)人行使追索權(quán)；若票據(jù)到期，票據(jù)上的承兌和貼現(xiàn)混同，票據(jù)關(guān)系消滅。

我國《票據(jù)法》在背書制度中未對回頭背書做規(guī)定，但在追索權(quán)上確有較明確的規(guī)定（《票據(jù)法》第六十九條“持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)?！保?，可知我國《票據(jù)法》是明確承認被背書人為出票人或背書人的回頭背書的。至于自承自貼情形下的回頭背書，《票據(jù)法》第二十七條：“持票人可以將匯票權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者將一定的匯票權(quán)利授予他人行使。”并未對轉(zhuǎn)讓的對象，即被背書人，作出限制；《票據(jù)法》第三十六條：“匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限的，不得背書轉(zhuǎn)讓；背書轉(zhuǎn)讓的，背書人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)匯票責(zé)任?！彼械慕贡硶樾卫镆辔窗ㄏ虺袃度宿D(zhuǎn)讓票據(jù)的情形。在票據(jù)具有真實貿(mào)易背景的前提下，目前公開的有效法律法規(guī)中并未有明文禁止規(guī)定，且此種業(yè)務(wù)方便確認票據(jù)的真實性，實踐中已有銀行進行此種業(yè)務(wù)。

但自承自貼的票據(jù)在票據(jù)交易市場上進行轉(zhuǎn)貼現(xiàn)或再貼現(xiàn)時，某些機構(gòu)會拒絕買入，提請貴行注意。

四、票據(jù)承兌保證金能否用貸轉(zhuǎn)存資金支付

《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十條規(guī)定：“向銀行申請承兌的商業(yè)匯票出票人，必須具備下列條件：

一、為企業(yè)法人和其他經(jīng)濟組織，并依法從事經(jīng)營活動；

二、資信狀況良好，具有支付匯票金額的資金來源；

三、在承兌銀行開立存款帳戶?！蔽覀兝斫庠摋l第二款的“具有支付匯票金額的資金來源”一項表明承兌銀行擔(dān)負著落實還款來源的審查義務(wù)。

貸款用途在貸款合同中一般存在明確、嚴格的規(guī)定，將貸款資金挪作他用不符合《貸款通則》關(guān)于貸款資金監(jiān)管的要求。盡管貸款不能被挪用，但挪用本身是違反了借款合同，而不是票據(jù)的相關(guān)規(guī)定，貸轉(zhuǎn)存資金形式上是借款人的資金，符合出票的條件。

然而，貸轉(zhuǎn)存資金盡管形式上是出票人的存款，但實際上是出票人的負債而非實有資金，且該部分存款已經(jīng)占用了出票人在銀行的授信額度。若用貸轉(zhuǎn)存資金支付承兌保證金，實際上是把承兌風(fēng)險轉(zhuǎn)化為信貸風(fēng)險，并沒有真正落實償還來源，而且使得出票人在綜合授信總額不變的情況下增加了可使用的銀行授信，實質(zhì)上增加了銀行的敞口風(fēng)險。

因此，如果貸轉(zhuǎn)存資金支付承兌保證金的行為導(dǎo)致影響認定承兌申請人“資信狀況良好，具有支付匯票金額的資金來源”，則不符合承兌的條件。

綜上，建議貴行慎重采用該種業(yè)務(wù)操作方式，以避免監(jiān)管風(fēng)險。

五、票據(jù)承兌保證金計息方式

《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十三條規(guī)定：“銀行承兌商業(yè)匯票時，應(yīng)考核承兌申請人的資信情況，必要時可依法要求承兌申請人提供擔(dān)保?！?/p>

《人民幣利率管理規(guī)定（銀發(fā)〔1999〕77號）》第十三條規(guī)定：“金融機構(gòu)經(jīng)中國人民銀行批準收取的保證金，按照單位存款計息、結(jié)息。”第十二條規(guī)定：“單位存款的計息和結(jié)息按《人民幣單位存款管理辦法》的有關(guān)條款辦理?；钇诖婵畎醇窘Y(jié)息，每季末月的20日為結(jié)息日。單位通知存款計息和結(jié)息按《通知存款管理辦法》執(zhí)行。單位協(xié)定存款按結(jié)息日或清戶日掛牌公告的利率計息，按季結(jié)息。”

依據(jù)上述法律法規(guī)，票據(jù)承兌保證金應(yīng)按照單位存款計息，至于按照何種單位存款計息并未規(guī)定，亦無其他有關(guān)規(guī)定。實踐中，既有按照活期存款計息的情況，也有按照定期存款計息的情況。建議貴行參照《人民幣單位存款管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，就保證金計息問題在貴行相關(guān)的保證金管理辦法中予以規(guī)定，并在承兌協(xié)議中就保證金計息方式與承兌申請人進行約定。

六、用貸款資金支付到期票款是否存在監(jiān)管障礙

《貸款通則》第十九條規(guī)定：“借款人??應(yīng)當(dāng)按借款合同約定用途使用貸款”，第三十一條規(guī)定：“貸款發(fā)放后，貸款人應(yīng)當(dāng)對借款人執(zhí)行借款合同情況及借款人的經(jīng)營情況進行追蹤調(diào)查和檢查”。第六十五條規(guī)定：“ 貸款人的有關(guān)責(zé)任人員違反本通則有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予紀律處分和罰款；情節(jié)嚴重或?qū)掖芜`反的，應(yīng)當(dāng)調(diào)離工作崗位，取消任職資格；造成嚴重經(jīng)濟損失或者構(gòu)成其他經(jīng)濟犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律規(guī)定追究刑事責(zé)任?！?/p>

貸款資金用于支付到期票款的前提是貸款資金的用途與承兌匯票的基礎(chǔ)交易相符，若不相符而用于支付到期票款，則銀行存在須承擔(dān)相應(yīng)的貸款監(jiān)管責(zé)任的可能?！咀髡吆喗椤?/p>

郭澤長，單位為北京煒衡律師事務(wù)所。

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第四篇：并購重組業(yè)務(wù)”稅務(wù)盡職調(diào)查指引

并購重組業(yè)務(wù)”稅務(wù)盡職調(diào)查指引

來源：華稅律師事務(wù)所 作者：華稅律師事務(wù)所

摘要：小結(jié)： 通過稅務(wù)盡職調(diào)查，了解目標企業(yè)納稅狀況、內(nèi)部控制和管理、稅務(wù)風(fēng)險的真實情況，判明潛在的重大稅務(wù)缺陷，充分識別重大稅務(wù)風(fēng)險，評估其對投資交易及預(yù)期投資收益可能產(chǎn)生的影響，為交易談判、投資決策及并購?fù)瓿珊蟮亩悇?wù)風(fēng)險防范及剝離、稅務(wù)整合、稅務(wù)籌劃方...編者按：并購重組是搞活企業(yè)、盤活資產(chǎn)的重要途徑。近年來，隨著并購數(shù)量的劇增和并購金額的增大，稅務(wù)問題已經(jīng)成為很多企業(yè)在進行并購重組時相當(dāng)重視卻又存在頗多誤區(qū)的問題，究其原因主要是涉稅違法犯罪帶來的后果比較嚴重。因而，在并購重組中，當(dāng)然少不了對目標企業(yè)的稅務(wù)問題進行盡職調(diào)查，稅務(wù)盡職調(diào)查能夠幫助并購方評估目標企業(yè)在涉稅事項上的風(fēng)險以及可操作性籌劃方案。本期華稅律師就稅務(wù)盡職調(diào)查的主要內(nèi)容及風(fēng)險與讀者分享。

一、稅務(wù)盡職調(diào)查的概念

稅務(wù)盡職調(diào)查是指投資方在與目標企業(yè)達成初步合作意向后，經(jīng)協(xié)商一致，由稅務(wù)律師接受投資方的委托，在遵循勤勉盡責(zé)、誠實守信原則的基礎(chǔ)上，對目標企業(yè)一切與本投資有關(guān)的稅務(wù)事項進行調(diào)查，形成有助于投資方進行談判磋商、做出投資決策的報告性文件，最終使投資方能夠充分確信：目標企業(yè)與本投資有關(guān)的重大稅務(wù)事項不存在顯著的法律風(fēng)險。

二、稅務(wù)盡職調(diào)查的主要內(nèi)容及稅法風(fēng)險識別

（一）目標企業(yè)納稅主體概況

1、調(diào)查內(nèi)容

包括：（1）納稅主體資格；（2）內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)及管理制度；（3）外部組織結(jié)構(gòu)及關(guān)聯(lián)關(guān)系；（4）主要經(jīng)營情況。

2、稅法風(fēng)險識別（1）目標企業(yè)是否依法履行各項稅收征管的程序性義務(wù)，稅務(wù)登記、賬簿憑證管理、稅務(wù)檔案管理以及稅務(wù)資料的準備和報備等涉稅事項是否符合稅法規(guī)定；

（2）目標企業(yè)的財務(wù)會計制度、崗位設(shè)置是否符合會計法、稅法規(guī)定；

（3）目標企業(yè)的會計、發(fā)票使用等崗位職責(zé)設(shè)置是否合理，稅務(wù)風(fēng)險內(nèi)控機制是否建立、完善；（4）目標企業(yè)的財務(wù)管理崗位職責(zé)設(shè)置是否合理，財務(wù)管理機制、財務(wù)風(fēng)險內(nèi)控機制是否建立、完善；

（5）目標企業(yè)的重大經(jīng)營決策和日常經(jīng)營活動是否考慮稅收因素的影響；

（6）目標企業(yè)是否設(shè)置稅務(wù)風(fēng)險管理組織機構(gòu)，崗位及職責(zé)的設(shè)置是否合理，是否具有稅務(wù)風(fēng)險識別、評估機制及稅務(wù)風(fēng)險控制和應(yīng)對機制，涉稅員工的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。

（二）目標企業(yè)適用的稅收政策

1、調(diào)查內(nèi)容

包括：（1）目標企業(yè)主要經(jīng)營活動所涉及的主要稅種的全國性稅收法律、法規(guī)、規(guī)章及政策性規(guī)定；（2）目標企業(yè)主要經(jīng)營活動所涉及的主要稅種的所在省、自治區(qū)、直轄市及所在地市的稅收政策性規(guī)定；（3）目標企業(yè)主要經(jīng)營活動所涉及的主要稅種的全國性稅收政策近三年的重大變化；（4）目標企業(yè)主要經(jīng)營活動所涉及的主要稅種的所在地稅收政策近三年的重大變化；（5）目標企業(yè)的稅種及稅收政策與投資方之間的差異。

2、稅法風(fēng)險識別

（1）目標企業(yè)所涉及各稅種的納稅義務(wù)復(fù)雜化程度；

（2）目標企業(yè)所適用的全國性稅收政策是否存在潛在的重大變化；（3）目標企業(yè)所適用的地方性稅收政策是否存在潛在的重大變化；

（4）目標企業(yè)所適用的稅收政策與投資方所適用的稅收政策存在的主要差異及對雙方的影響；（5）目標企業(yè)所適用的稅收政策本身是否存在不具體、不明確、爭議較多等問題。

（三）目標企業(yè)涉及稅種的繳納情況及主要稅種的風(fēng)險點排查

1、調(diào)查內(nèi)容

包括：（1）目標企業(yè)所涉及的全部稅種；（2）目標企業(yè)涉及稅種的應(yīng)納稅額；（3）目標企業(yè)涉及稅種的實際繳納情況。

主要稅種的風(fēng)險點共計約1000余個，應(yīng)根據(jù)目標企業(yè)的主要經(jīng)營活動有針對性地選擇排查，其中涉及較多的稅種為：（1）企業(yè)所得稅；（2）個人所得稅；（3）消費稅；（4）營業(yè)稅；（5）增值稅；（6）土地增值稅；（7）資源稅；（8）其他稅種：印花稅、車船稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、房產(chǎn)稅等。

2、稅法風(fēng)險識別

（1）對稅務(wù)事項的會計處理是否符合相關(guān)會計制度或準則以及相關(guān)法律法規(guī)；（2）是否存在長期的、固化的、重大的稅務(wù)處理錯誤；

（3）重大交易事項是否存在應(yīng)繳未繳但稅務(wù)機關(guān)尚不知情的稅款；（4）是否存在不應(yīng)繳納但已繳納的稅款；

（5）是否存在貨物流、發(fā)票流、資金流不一致的增值稅發(fā)票使用情況，是否存在虛開增值稅專用發(fā)票的行為。

（四）目標企業(yè)適用的稅收優(yōu)惠政策

1、調(diào)查內(nèi)容

包括：（1）目標企業(yè)過去已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠政策及具體情況；（2）目標企業(yè)正在享受的稅收優(yōu)惠政策及具體情況。

2、稅法風(fēng)險識別

（1）在目標企業(yè)過去已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠政策中，是否存在不符合稅收優(yōu)惠條件、故意騙取稅收優(yōu)惠資格等違規(guī)違法行為；（2）在目標企業(yè)正在享受的稅收優(yōu)惠政策中，是否存在不符合稅收優(yōu)惠條件、故意騙取稅收優(yōu)惠資格等違規(guī)違法行為；

（3）目標企業(yè)是否存在符合某一稅收優(yōu)惠政策的條件但并未申請適用的情況；（4）本次投資交易是否對目標企業(yè)過去已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠政策造成不利影響；（5）本次投資交易是否對目標企業(yè)正在享受的稅收優(yōu)惠政策造成不利影響。

（五）目標企業(yè)關(guān)聯(lián)交易及轉(zhuǎn)讓定價情況

1、調(diào)查內(nèi)容

目標企業(yè)與境內(nèi)外關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易情況。對于外商獨資企業(yè)及中外合資企業(yè)，應(yīng)重點調(diào)查其與境外關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易情況，識別目標企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價的特別納稅調(diào)整風(fēng)險。這一稅法風(fēng)險有別于目標企業(yè)的常規(guī)稅法風(fēng)險，具有極強的隱蔽性和復(fù)雜性的特點。在盡職調(diào)查中，應(yīng)重點調(diào)查的內(nèi)容包括目標企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、境外關(guān)聯(lián)方的主要情況、產(chǎn)品主要的銷售渠道、產(chǎn)品銷售的定價策略、向境外支付大額服務(wù)費及特許權(quán)使用費的情況以及外方投資者的主要情況。

2、稅法風(fēng)險識別

識別轉(zhuǎn)讓定價的特別納稅調(diào)整風(fēng)險要從企業(yè)間的關(guān)聯(lián)交易入手。企業(yè)間的關(guān)聯(lián)交易主要包括四類，分別是有形資產(chǎn)購銷或使用交易、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或使用交易、融通資金和提供勞務(wù)。收購方應(yīng)當(dāng)對目標企業(yè)存在的上述關(guān)聯(lián)交易類型進行分類匯總，分別排查其可能存在的轉(zhuǎn)讓定價安排及相應(yīng)風(fēng)險。

（六）目標企業(yè)稅務(wù)爭議情況

1、調(diào)查內(nèi)容

包括：（1）目標企業(yè)過去五年內(nèi)因稅收違法行為被稅務(wù)機關(guān)處以補稅、處罰的情況；（2）目標企業(yè)過去五年內(nèi)因稅收犯罪被法院判處刑事責(zé)任的情況；（3）目標企業(yè)正在進行稅務(wù)自查的情況；（4）目標企業(yè)正在受到稅務(wù)機關(guān)稅務(wù)檢查、稅務(wù)稽查的情況；（5）目標企業(yè)正在接受公安機關(guān)偵查、檢察院審查起訴或法院審理的稅務(wù)行政訴訟、涉稅刑事訴訟情況。

2、稅法風(fēng)險識別

（1）目標企業(yè)是否已足額繳納稅務(wù)機關(guān)認定的應(yīng)補繳的稅款、滯納金及罰款；（2）目標企業(yè)正在進行的稅務(wù)自查程序在未來完成后可能補繳的稅款及相應(yīng)處罰；（3）目標企業(yè)未來可能被稅務(wù)機關(guān)處以補繳稅款、罰款的可能性及救濟可行性；（4）目標企業(yè)未來可能被法院判處涉稅犯罪刑罰處罰的可能性及救濟可行性。小結(jié)：

通過稅務(wù)盡職調(diào)查，了解目標企業(yè)納稅狀況、內(nèi)部控制和管理、稅務(wù)風(fēng)險的真實情況，判明潛在的重大稅務(wù)缺陷，充分識別重大稅務(wù)風(fēng)險，評估其對投資交易及預(yù)期投資收益可能產(chǎn)生的影響，為交易談判、投資決策及并購?fù)瓿珊蟮亩悇?wù)風(fēng)險防范及剝離、稅務(wù)整合、稅務(wù)籌劃方案設(shè)計奠定基礎(chǔ)，避免目標企業(yè)因沒有遵循稅法可能遭受的法律制裁、財物損失或聲譽損害。

其次，稅務(wù)盡職調(diào)查的作用還在于評估交易中的稅務(wù)因素，比如資產(chǎn)重組時發(fā)票是否能夠開具，目標公司的稅務(wù)因素在并購中是否可以與并購方的既有業(yè)務(wù)做整合考慮，以及交易方案的稅務(wù)優(yōu)化考慮等。此外，稅務(wù)盡職調(diào)查往往能夠發(fā)現(xiàn)交易信息中尚未被發(fā)覺或披露的部分，從而更全面地掌握企業(yè)信息，有助于并購方制定包括戰(zhàn)略、商業(yè)、管理、財務(wù)在內(nèi)的談判策略。

企業(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點

已有54人查看過本文標簽：企業(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點發(fā)布時間：2017-02-02100%好評0人參與打分0人評論

企業(yè)并購重組，稅務(wù)無疑是最為重要的問題之一。當(dāng)前，文化企業(yè)并購重組隱藏著六大稅務(wù)風(fēng)險。下面是學(xué)優(yōu)網(wǎng)為大家?guī)淼钠髽I(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點的知識，歡迎閱讀?！革L(fēng)險一」歷史遺留稅務(wù)問題 在股權(quán)收購的情形下，被收購公司的所有歷史遺留稅務(wù)問題都將被新股東承繼，實務(wù)中，可能存在的歷史遺留稅務(wù)問題通常包括：假發(fā)票、納稅申報不合規(guī)、偷稅、欠繳稅款等。近期我們遇到一個案例，2012年北京某文化公司以股權(quán)收購方式收購了另一傳媒公司55%的股份，2014年初該傳媒公司被稅務(wù)稽查機關(guān)發(fā)現(xiàn)其2011年至2012年經(jīng)營存在偷稅問題，需要補交稅款及滯納金高達2600萬元，同時處以1倍的行政罰款，由于收購方與原股東收購合同中并未涉及歷史遺留稅務(wù)問題處理的事項，由稅務(wù)稽查帶來的經(jīng)濟損失只能由新股東承擔(dān)?！革L(fēng)險二」稅務(wù)架構(gòu)不合理引起的風(fēng)險

尤其對于跨境并購而言，公司架構(gòu)稅務(wù)籌劃非常重要，由于不同國家(地區(qū))之間適用不同的稅收政策，并購架構(gòu)會引發(fā)迥異的稅負差異，比如，一個美國公司收購一個中國公司，如果選擇直接收購，收購后假定一年稅后的利潤是1000萬美元，則應(yīng)交100萬美元的所得稅，如果通過在香港的公司間接收購，所得稅則是50萬美元?！革L(fēng)險三」交易方式缺少稅務(wù)規(guī)劃引起的風(fēng)險

并購重組交易方式，可歸納為股權(quán)收購和資產(chǎn)收購兩種，其中，股權(quán)交易被收購公司的稅務(wù)風(fēng)險將會由新股東承繼，資產(chǎn)交易則不會。同時，選擇資產(chǎn)交易將面臨動產(chǎn)及不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動而帶來的增值稅、營業(yè)稅以及土地增值稅等稅負企業(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點企業(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點。相比較而言，股權(quán)交易一般不需要繳納流轉(zhuǎn)稅以及土地增值稅?！革L(fēng)險四」未按規(guī)定申報納稅引起的風(fēng)險

2011年以來，資本交易一直是國家稅務(wù)總局稽查的重點，包括對收入項目和扣除項目的檢查。與此同時，針對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)起的反避稅調(diào)查也越來越頻繁，涉案金額巨大案件頻出。近日，國家稅務(wù)總局下發(fā)《關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)所得稅征管工作的通知》(稅總函[2014]318號)，通知中提出了“對股權(quán)轉(zhuǎn)讓實施鏈條式動態(tài)管理”“實行專家團隊集中式管理”“加強信息化建設(shè)”等做法，文化企業(yè)在并購重組中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)合規(guī)性風(fēng)險會繼續(xù)提高?！革L(fēng)險五」特殊性稅務(wù)處理不合規(guī)引起的風(fēng)險

特殊性稅務(wù)處理可以實現(xiàn)遞延納稅的效果，節(jié)約現(xiàn)金流,按規(guī)定，企業(yè)并購重組適用特殊性稅務(wù)處理要滿足“沒有避稅的目的”“收購資產(chǎn)或股權(quán)要大于75%”“股權(quán)支付額不低于整個交易的85%”等5個方面的條件，同時，符合條件的企業(yè)需要到稅務(wù)機關(guān)進行備案。實務(wù)中，有的企業(yè)符合上述五大條件，但沒有備案，后續(xù)也未做納稅申報，這種情況被稅務(wù)局發(fā)現(xiàn)會認定為偷稅。近期，國務(wù)院頒發(fā)的《關(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》(國發(fā)[2014]14號)提出：“降低收購股權(quán)(資產(chǎn))占被收購企業(yè)全部股權(quán)(資產(chǎn))的比例限制，擴大特殊性稅務(wù)處理政策的適用范圍”，對于計劃并購重組的文化企業(yè)，這一政策有望使更多并購重組文化企業(yè)適用特殊性稅務(wù)處理?！革L(fēng)險六」間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓被納稅調(diào)整的風(fēng)險

近幾年，國家稅務(wù)總局國際司針對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的納稅調(diào)整案件越來越多，最為常見的情形為境外公司通過轉(zhuǎn)讓香港控股“空殼”公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)地子公司的股權(quán)。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》(國稅函[2009]698號)，在非居民企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓一家非居民中間控股公司的股權(quán)而間接轉(zhuǎn)讓其中國居民公司股權(quán)的情形下，如果該中間控股公司的存在僅僅為規(guī)避納稅義務(wù)而缺乏商業(yè)實質(zhì)，中國稅務(wù)機關(guān)可以運用一般反避稅原則來否定該中間控股公司的存在。

通過三大步驟去控制并化解潛在稅務(wù)風(fēng)險

步驟一，在并購重組前積極進行稅務(wù)盡職調(diào)查，及時識別并購公司隱藏的致命稅務(wù)缺陷，以便及時作出判斷：交易是否要繼續(xù)下去，是否需要重新評估交易價格 淘寶精品

企業(yè)并購重組的六大稅務(wù)風(fēng)險點注冊稅務(wù)師。同時，通過稅務(wù)盡職調(diào)查，也有利于收購方全面了解被收購方的真實營運情況，發(fā)現(xiàn)未來稅務(wù)優(yōu)化的機遇等等。

步驟二，規(guī)劃并購重組稅務(wù)架構(gòu)與交易方式。文化企業(yè)并購重組中應(yīng)結(jié)合公司戰(zhàn)略、經(jīng)營情況，選擇最優(yōu)并購重組稅務(wù)架構(gòu)及交易方式，如通過事前規(guī)劃爭取進行特殊性稅務(wù)處理，可以節(jié)約一筆巨額現(xiàn)金流，保證并購重組的順利進行。

步驟三，提升并購重組稅務(wù)風(fēng)險管理水平。資本交易項目是目前稅務(wù)稽查的重點，按照相關(guān)文件要求，及時申報納稅，也是文化企業(yè)需要切實做好的一項基本稅務(wù)管理工作。

第五篇：律師辦理房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)指引

房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)指引(試行)

房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)指引(試行)（經(jīng)廣州市律師協(xié)會四屆第十三次常務(wù)理事會討論通過）2002年9月29日 第一章 總 則 第一條 為了實現(xiàn)廣州市執(zhí)業(yè)律師從事房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)的規(guī)范化，限制不正當(dāng)競爭，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險，特制定本指引。第二條 本指引所稱的房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，主要包括：涉及房屋土地為標的物的建設(shè)、買賣、租賃、使用、物業(yè)管理、金融、修繕及土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓等方面的法律顧問、非訴訟及訴訟業(yè)務(wù)。第三條 本指引所述的各項業(yè)務(wù)的從業(yè)主體，須為已取得律師執(zhí)業(yè)證的執(zhí)業(yè)律師。未取得律師執(zhí)業(yè)證的人員不得獨自從事房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)，但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。第四條 執(zhí)業(yè)律師應(yīng)以事實為依據(jù)，以法律為準繩，誠實守信、勤勉盡責(zé)，盡職盡責(zé)地維護委托人的合法權(quán)益，努力為委托人提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。第五條 本指引旨在為執(zhí)業(yè)律師從事房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)提供最基本的指引，執(zhí)業(yè)律師還應(yīng)結(jié)合自己的實踐經(jīng)驗，豐富及完善各項業(yè)務(wù)操守。第六條 本律師協(xié)會的會員，均可申請參加房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會的各項業(yè)務(wù)活動。在執(zhí)業(yè)活動中遇到的各類房地產(chǎn)法律問題，會員本人可申請律協(xié)房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會就相關(guān)法律問題進行研討；房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會認為需要研討的，應(yīng)組織召開有關(guān)業(yè)務(wù)研討會。第七條 本律師協(xié)會在處理本會會員執(zhí)業(yè)紀律和糾紛案件時，涉及房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)的案件，參照本指引。第二章 公司法律顧問業(yè)務(wù) 第八條 公司法律顧問業(yè)務(wù)主要包括以下各項：

（一）常年法律顧問：指執(zhí)業(yè)律師接受房地產(chǎn)公司或房地產(chǎn)中介公司、建筑公司、拆遷公司或物業(yè)管理公司的委托，并通過書面合同確定的、為期一年以上的，為委托人提供法律服務(wù)的業(yè)務(wù)。

（二）項目法律顧問：指執(zhí)業(yè)律師接受房地產(chǎn)公司、建筑公司、拆遷公司或房地產(chǎn)項目法人或項目投資者等的委托，并通過書面合同確定的，專為指定項目提供法律服務(wù)的業(yè)務(wù)。第九條 律師在接受委托之前，應(yīng)審查委托人合法持有的下列文件原件：(一)公司法律文件（通用）： １、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（通用）２、企業(yè)資質(zhì)證書；（通用）３、會計師事務(wù)所出具的公司注冊資本金或投資的驗證報告；（通用）４、公司章程；（通用）５、董事會名單；（通用）６、法定代表人證明書；（通用）

（二）業(yè)務(wù)法律文件： １、項目建設(shè)用地規(guī)劃許可證或（項目類）２、項目土地使用權(quán)出讓合同或項目建設(shè)許可證或（項目類）３、土地使用人已繳清出讓金的發(fā)票或（項目類）４、土地使用證或相應(yīng)的權(quán)屬證明或（項目類）５、房地產(chǎn)權(quán)證（房產(chǎn)已建成并通過確權(quán)的）；（項目類）６、房地產(chǎn)項目使用驗收的各項合格證；（物業(yè)管理類）７、物業(yè)管理委托合同；（物業(yè)管理類）８、物業(yè)移交確認文件；（物業(yè)管理類）９、法律、法規(guī)規(guī)定的物業(yè)資料；（物業(yè)管理類）

10、物業(yè)管理公約（物業(yè)管理類）第十條 從事常年法律顧問業(yè)務(wù)的，應(yīng)建立律師業(yè)務(wù)檔案，每次工作的工作記錄應(yīng)歸檔備案，每月應(yīng)有工作記錄或拜訪委托人的工作情況記錄。第十一條 從事項目法律顧問業(yè)務(wù)的，應(yīng)建立律師業(yè)務(wù)檔案，并將每次工作的工作記錄歸檔備案。第三章其它非訴訟法律業(yè)務(wù) 第十二條 業(yè)務(wù)范圍 非訴訟法律業(yè)務(wù)主要包括但不限于：

1、出具法律意見書；

2、代理仲裁；

3、代為起草合同、參加合同洽談；

4、見證商品房的預(yù)售、買賣；

5、代理房地產(chǎn)交易；

6、代辦房地產(chǎn)抵押；

7、代理房屋租賃；

8、代理房屋拆遷；

9、受委托協(xié)調(diào)各類涉及房地產(chǎn)的糾紛。第十三條 出具法律意見書業(yè)務(wù)

（一）從事該項業(yè)務(wù)的一般程序：

1、詳細閱讀委托書所列的委托事項（委托事項如不明確、具體，要求委托人修改）；

2、發(fā)出律師費報價單；

3、委托人確認律師費報價；

4、收集相關(guān)的法律、法規(guī)；

5、審閱委托人提供的文件資料；

6、進行必要的調(diào)查；

7、對所涉重大爭議問題進行研究；

8、起草及出具《法律意見書》；

（二）法律意見書一般應(yīng)具備下列內(nèi)容：

1、受托事項;

2、受托時間；

3、委托人提供的文件資料；

4、律師實際進行的調(diào)查情況；

5、法律依據(jù)及法律意見；

6、律師執(zhí)業(yè)證編號及其親筆簽名；

7、律師事務(wù)所蓋章。

（三）出具法律意見書前應(yīng)詳細閱讀委托人提供的文件資料和進行必要的盡職調(diào)查。

（四）出具法律意見只能以現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)作依據(jù)。地方政府的行政規(guī)章和政府主管部門實際執(zhí)行狀況應(yīng)當(dāng)作為備注說明，不得作為提供法律意見的依據(jù)。

（五）涉及本市重大項目或出具確認項目無效的法律意見時，應(yīng)征得

本所所務(wù)會或指導(dǎo)合伙律師的書面批準。執(zhí)業(yè)律師本人認為有需要的，可提請律協(xié)房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會進行研討。第十四條 代理仲裁 根據(jù)中華全國律師協(xié)會制訂的《律師參與仲裁工作規(guī)則》執(zhí)行。第十五條 參加合同洽談、起草合同

（一）從事受托起草合同業(yè)務(wù)的一般性程序：

1、報價及確定律師收費；

2、請委托人書面確認其要求合同必備的商業(yè)條件；

3、收集相關(guān)的法律、法規(guī)；

4、審閱委托人提供的商業(yè)條件和業(yè)務(wù)文件（可根據(jù)需要，要求委托人補充提供有關(guān)文件資料）；

5、起草合同；

6、向委托人提交合同討論稿并向其解釋重要條款。

（二）受托參加合同洽談前，應(yīng)準備的主要工作：

1、合同草案中各項非商業(yè)條款的法律依據(jù)；

2、合同雙方可能有爭議的條款及其可能援引的法律依據(jù)。

（三）受托參加合同洽談應(yīng)注意的事項：

1、律師一般僅對涉及委托人權(quán)利、義務(wù)的法律事項發(fā)表意見，不干涉當(dāng)事人的純商業(yè)條件。

2、律師不僅要注意合同內(nèi)容的合法性，而且要注意可履行性。合同用語應(yīng)準確，無歧義。合同條款之間應(yīng)環(huán)環(huán)相扣，沒有脫節(jié)和遺漏。

3、律師提出建議，而當(dāng)事人不予接受的事項，亦應(yīng)作好記錄備查。第十六條 合同見證業(yè)務(wù)

（一）從事合同見證業(yè)務(wù)的一般性程序：

1、確定律師收費；

2、與要求合同見證的各方簽訂委托合同，訂明委托事項；

3、審查及核對合同各方經(jīng)營文本或個人身份證原件，并留存各方復(fù)印件存檔；

4、要求各方（自然人除外）出具法定代表人證明書原件存檔；

5、如非法定代表人（自然人除外）簽約，須要求各方出具書面授權(quán)委托書原件存檔；

6、審查合同所涉及的相關(guān)法律文件及有無《合同法》第五十二條、第五十三條規(guī)定的情節(jié)；

7、依據(jù)《合同法》第五十四條向各方解釋合同主要的條款，并做出會議紀要；

8、留存簽約代表身份證復(fù)印件及其簽名字樣存檔；

9、親自目視各方代表（如一方或雙方為自然人，應(yīng)由其本人親自到場）在合同文本上簽字；

10、向合同各方出具《律師見證書》。

11、留存合同原件一份和合同相關(guān)法律文件復(fù)印件存檔。

（二）具有下列情況之一的，執(zhí)業(yè)律師不得出具見證書：

1、合同一方或雙方不能提供證明其為合法簽約人的身份證明文件的；

2、合同或合同條款具有《合同法》第五十二條、五十三條、五十四條規(guī)定的情況，而當(dāng)事人拒絕修改合同的。第十七條 房地產(chǎn)的預(yù)售合同見證業(yè)務(wù)

（一）執(zhí)業(yè)律師在該項業(yè)務(wù)中應(yīng)根據(jù)本《業(yè)務(wù)指引》第十六條審查賣方預(yù)售、出售的合法性及其有效法律文件；審查買賣合同的真實性及合法性；向合同各方解釋合同條款；在當(dāng)事人或房管部門有需要時，向其出具《律師見證書》。

（二）從事該項業(yè)務(wù)，執(zhí)業(yè)律師可依據(jù)合同約定向合同一方或合同雙方收取律師見證費。但該收費條款必須向買樓方作特別說明，并由買樓方簽字確認。

（三）執(zhí)業(yè)律師從事房地產(chǎn)預(yù)售見證業(yè)務(wù)的，須要求賣方（發(fā)展商）提供下列法律文件：

1、交付土地使用權(quán)出讓金的憑證或減免土地出讓金的審批文件；

2、土地使用權(quán)證書；

3、建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證；

4、按提供預(yù)售商品房計算，投入開發(fā)建設(shè)的資金達到工程建設(shè)總投資25%以上的證明；

5、工程施工合同；

6、有效期內(nèi)的《商品房預(yù)售許可證》；

7、資金來源證明；

8、委托人的營業(yè)執(zhí)照及其資質(zhì)證書。

（四）律師還應(yīng)審查預(yù)售物業(yè)有無被查封、凍結(jié)、抵押等限制轉(zhuǎn)讓的情況。第十八條 代理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

（一）一般性程序

1、報價及確定律師收費；

2、由委托人出具委托書同時簽署委托合同明確委托事項和權(quán)限，必須明確房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)由誰負責(zé)辦理。

（二）執(zhí)業(yè)律師代理委托人從事房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易業(yè)務(wù)的，須要求出售方提供能證明證實下列情況的法律文件：

1、房地產(chǎn)證或權(quán)屬證明書；

2、屬于預(yù)售房屋，應(yīng)要求售樓方提供權(quán)屬證明書或本《業(yè)務(wù)指引》第十七條

（三）所規(guī)定的法律文件；

3、代理收樓的應(yīng)向開發(fā)商索要《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》，并與售樓合同約定交付條件相核對。

4、轉(zhuǎn)讓成片開發(fā)土地的，應(yīng)形成工業(yè)用地或其他建設(shè)用地條件；

（三）律師應(yīng)審查轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)有無被查封、凍結(jié)、抵押、共有等其他限制轉(zhuǎn)讓的權(quán)利附著的情況。第十九條 代理房地產(chǎn)抵押

（一）一般性程序

1、報價及確定律師收費；

2、由委托人出具委托書同時簽署委托合同明確委托事項和權(quán)限，必須明確房地產(chǎn)抵押登記手續(xù)由誰負責(zé)辦理。

（二）代理委托人從事房地產(chǎn)抵押業(yè)務(wù)的，應(yīng)要求委托人提供下列法律文件；

1、土地使用權(quán)證書及土地使用權(quán)出讓金繳付憑證或房屋所有權(quán)證書；

2、債的合同或憑證；

3、抵押人和抵押權(quán)人的身份證明及抵押人內(nèi)部審批同意抵押的證明。

（三）律師事務(wù)所及執(zhí)業(yè)律師不得在銀行辦公場所內(nèi)，或擔(dān)保公司辦公場所內(nèi)、或房地產(chǎn)交易場所內(nèi)設(shè)立臨時性或長久性辦事機構(gòu)、辦事點招攬業(yè)務(wù)。也不得在上述地點代表抵押權(quán)人或擔(dān)保人設(shè)立臨時性或長久性辦事機構(gòu)、辦事點招攬業(yè)務(wù)。

（四）審查有無限制和法

定不準辦理抵押的情形。第二十條 代理房屋租賃(一)一般性程序 １、報價及確定律師收費； ２、由委托人出具委托書，同時簽署委托合同明確委托事項和權(quán)限。

（二）代理委托人從事房屋租賃業(yè)務(wù)的，須要求出租人提供下列法律文件：

1、房屋所有權(quán)證書或證明其產(chǎn)權(quán)的其它證明文件；

2、出租人和承租人的身份證明；

3、租賃許可證。

（三）審查出租房屋有無被限制出租的情形。第二十一條 代理房屋拆遷

（一）一般程序

1、報價及確定律師收費； ２、由委托人出具委托書，同時簽署委托合同明確委托事項和權(quán)限。

（二）代理房地產(chǎn)拆遷業(yè)務(wù)時，律師須要求拆遷人提供下列法律文件： １、在有效期內(nèi)的房屋拆遷許可證； ２、委托拆遷的委托書及拆遷資格證； ３、拆遷工作人員的拆遷工作證； ４、拆遷公告； ５、永遷房的產(chǎn)權(quán)證明； ６、臨時安置房的租用證明或產(chǎn)權(quán)證明。第四章 訴訟業(yè)務(wù) 第二十二條 房地產(chǎn)訴訟

一、房地產(chǎn)訴訟的主要類型：

（一）、房地產(chǎn)合作糾紛 房地產(chǎn)合作者之間因履行合作合同發(fā)生糾紛，包括合同效力糾紛、合同條款含義糾紛、合同履行中的違約糾紛等，如無仲裁協(xié)議,直接向人民法院起訴；

（二）、房地產(chǎn)拆遷糾紛 １、拆遷人與被拆遷人對補償形式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限，經(jīng)協(xié)商達不成協(xié)議的，由房屋拆遷主管部門裁決；拆遷人或被拆遷人是市房屋拆遷主管部門的，由市人民政府裁決。２、當(dāng)事人對裁決不服的，可以在接到裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院起訴。但應(yīng)注意，在訴訟期間，拆遷人已給被拆遷人作了安置或者提供了周轉(zhuǎn)房的，不停止拆遷的執(zhí)行。３、當(dāng)事人因履行拆遷協(xié)議發(fā)生糾紛的，直接向人民法院起訴。

（三）、房地產(chǎn)買賣（轉(zhuǎn)讓）糾紛 １、買賣雙方因買賣合同的效力、或因履行合同而在質(zhì)量、裝修標準、期限、面積、配套設(shè)施是否完善等方面發(fā)生糾紛，直接向人民法院起訴； ２、買賣任何一方認為國家主管機關(guān)在頒發(fā)證照方面使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到了侵害，均可以直接向人民法院提起行政訴訟；

（四）、房地產(chǎn)租賃糾紛 １、房地產(chǎn)租賃雙方因租賃合同的效力或履行租賃合同發(fā)生租金、租賃期限、租賃條件、房屋維修等方面的糾紛，向人民法院起訴； ２、涉及轉(zhuǎn)租的，應(yīng)根據(jù)原租賃合同和轉(zhuǎn)租合同的約定確定訴訟當(dāng)事人； ３、國家主管機關(guān)不按規(guī)定辦理房屋租賃許可證件的，當(dāng)事人可以直接向人民法院提起行政訴訟。因?qū)抑鞴軝C關(guān)的行政處罰不服的，可以在接到行政處罰決定之日15日內(nèi)向上一級行政主管機關(guān)申請復(fù)議。對復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟；也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

（五）、房地產(chǎn)中介糾紛 １、房地產(chǎn)中介包括地產(chǎn)代理、房地產(chǎn)評估、建筑監(jiān)理等，中介機構(gòu)均需專門資質(zhì)。如中介機構(gòu)對國家主管機關(guān)不批準資質(zhì)的決定不服，可以向人民法院提起行政訴訟。２、因房地產(chǎn)中介合同的效力或履行合同發(fā)生糾紛，可直接向人民法院起訴； ３、房地產(chǎn)中介機構(gòu)對行政處罰不服的，可以申請上一級行政主管機關(guān)復(fù)議。對復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟。也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

（六）、物業(yè)管理糾紛 １、因物業(yè)管理合同發(fā)生的糾紛，通常由業(yè)主、業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司進行訴訟；

2、履行物業(yè)管理合同發(fā)生糾紛，根據(jù)具體案情，確定業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)管理公司、發(fā)展商作為訴訟當(dāng)事人。

（七）、樓宇買賣按揭糾紛 １、樓宇買賣按揭糾紛其實是貸款糾紛。當(dāng)貸款人、借款人、擔(dān)保人因貸款合同的內(nèi)容發(fā)生糾紛，屬于樓宇買賣按揭糾紛。２、如果房屋買賣合同同時附有樓宇買賣按揭合同，律師在代理房屋買賣糾紛時，不要輕易支持購房人單方解除房屋買賣合同，因為會對按揭合同的履行產(chǎn)生重大影響。在訴訟中，律師應(yīng)充分考慮這一因素。

（八）、房地產(chǎn)抵押糾紛 因抵押業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人就抵押合同之效力、釋義、履行等發(fā)生糾紛而產(chǎn)生的訴訟。

（九）、房地產(chǎn)建筑糾紛 １、房地產(chǎn)發(fā)展商或企業(yè)、個人與建筑承建商之間因建筑合同的訂立、履行、變更、解除而發(fā)生的糾紛。２、注意對雙方資質(zhì)、證照、政府相關(guān)部門驗收報告、批文等的審查。３、注意合同法對建筑承包商的法定抵押權(quán)的保護（但建筑承包商帶資建設(shè)部分除外）。

二、代理房地產(chǎn)糾紛案件應(yīng)注意的幾個問題

（一）、下列案件因政策性很強，接受委托須特別慎重：

1、因政府行政管理方面的決定引起的房產(chǎn)糾紛；

2、屬于落實政策的房產(chǎn)糾紛；

3、屬于歸土地管理部門處理的房地產(chǎn)邊界糾紛；

4、屬于房地產(chǎn)行政部門處理的其他糾紛。

（二）、房地產(chǎn)糾紛案件由于民事關(guān)系和行政關(guān)系交織，所以較一般民事糾紛復(fù)雜，特別是案由的確定、責(zé)任的認定比較復(fù)雜。律師要本著對客戶負責(zé)、對自己負責(zé)的態(tài)度，客觀分析案件訴訟和勝訴的可能性；

（三）、凡是被告請律師，可以接受聘請。但原告在起訴前請律師，律

師對是否接受聘請應(yīng)持相對慎重的態(tài)度；

（四）、集資房糾紛、未取得商品房預(yù)售許可證而發(fā)生的房屋預(yù)售糾紛，法院一般不予受理。退房退款的訴訟請求通常較難以實現(xiàn)，此節(jié)是律師需要特別注意的；

（五）、大樓盤的業(yè)主多人訴訟時，情緒和場面容易失控，律師要善于因勢利導(dǎo)，鼓勵當(dāng)事人調(diào)解解決，切忌推波助瀾和挑訟。

（六）、房地產(chǎn)的訴訟一般適用專屬管轄，即由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。但有關(guān)房地產(chǎn)企業(yè)的資質(zhì)的行政訴訟和有關(guān)按揭糾紛的訴訟，由被告所在地或合同履行地即貸款銀行所在地人民法院管轄。

三、收案程序(一）、與客戶洽談并收集必須的資料 １、了解基本案情； ２、收集以下資料： ①證明主體資格的資料。包括企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、房地產(chǎn)各類企業(yè)資質(zhì)證書； ②證明行為許可的資料。包括投資、土地使用、規(guī)劃、拆遷、預(yù)售等許可文件； ③證明當(dāng)事人之間存在民事關(guān)系的資料。包括合同、協(xié)議、來往函件等； ④證明己方守約對方違約的資料。包括財務(wù)文件和各種交接文件等； ⑤房地產(chǎn)的背景資料，包括房地產(chǎn)是否已經(jīng)被法院查封、是否抵押、以及是否有其他共有人等權(quán)屬方面的資料。⑥如果收集當(dāng)事人的資料為正本，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人辦理文件交接手續(xù)。

（二）、辦理委托手續(xù) １、由律師事務(wù)所與客戶簽訂委托合同。此節(jié)須注意的是： ①必須由律師事務(wù)所與客戶簽訂委托合同，而不允許任何個人與客戶簽訂委托合同； ②客戶方應(yīng)由客戶本身簽名蓋章。如果是代理人辦理，則必須有委托書； ③約定事后收費的，應(yīng)明確收費的條件、期限及委托人單方解除合同的法律后果等； ２、客戶簽發(fā)委托書。應(yīng)注意委托書的授權(quán)范圍不應(yīng)超越委托合同的授權(quán)范圍。

（三）、收款并開具發(fā)票 １、收現(xiàn)金的，最好由客戶的經(jīng)辦人直接交給律師事務(wù)所的財會人員，并核實是否有假鈔； ２、收支票的，如果事前需要先開發(fā)票，應(yīng)在發(fā)票上注明收支票及支票號碼； ３、任何業(yè)務(wù)，都必須開具發(fā)票，否則將可能受到法律制裁。第二十三條 房地產(chǎn)訴訟，根據(jù)中華全國律師協(xié)會《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》實施。第五章 附 則 第二十四

條 本指引由廣州市律師協(xié)會房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會負責(zé)解釋。第二十五條 本指引自公布之日起實施。