第一篇：關于商標積壓的問題

問：我是中央電視臺記者，有兩個問題。一個是關于商標審查積壓的問題，因為我看可能大家都知道的一個措施就是增加了很多人員。除了增加人員之外還有什么其他的措施，效果怎么樣？還有現(xiàn)在我們對商標的感覺可能是量很大，但是我們知道可能這些商標并不全是用于生產(chǎn)經(jīng)營，甚至有一些惡意注冊的現(xiàn)象，可能影響也不是特別好。作為商標管理部門，對提高商標質量這方面有沒有什么措施？

答：商標審查嚴重積壓引起國內(nèi)外的廣泛關注。2007年總局黨組把加快商標審查和評審作為八項大事之一。去年國務院發(fā)布《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》之后，又把加快商標審查作為貫徹落實《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》最實際的行動和最基礎的工作，列為總局八件大事之首?？偩植扇×藥醉椫卮蟠胧┙鉀Q商標注冊審查積壓，增加人員是其中一項。但是我認為最重要的還是總局黨組非常重視，堅決按照黨中央、國務院的決策部署，以解決商標審查積壓的實際行動認真貫徹落實《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》。在這個思想指導下，周伯華局長提出了“一個依靠”和“四個借助”：依靠商標局和商評委的領導班子和全體干部；借助全國工商系統(tǒng)力量，借助商標代理機構力量，借助社會力量，借助現(xiàn)代信息化手段。

一是依靠商標局現(xiàn)有285名工作人員和商評委現(xiàn)有70名工作人員，這是基礎和根本。首先要調(diào)動他們的積極性，制定了以精神表彰為主、物質獎勵為輔的商標局工作人員考核激勵機制，并在干部調(diào)整提拔中對商標局同志們的進步都給予了照顧。

二是在去年機構改革時，在編制非常緊張的情況下，總局黨組在原先商標局16個處的基礎上，又增加了5個審查處，這充分體現(xiàn)了總局黨組的重視。

三是借助先進的科技手段，這是“四個借助”之一。上世紀80年代我們審查商標的時候要靠手工翻卡片檢索，一張一張的翻，進行對比。在財政部和有關部門的支持下，我們實施了商標自動化審查一期、二期工程，利用計算機進行檢索審查。上世紀80年代我們商標注冊量少，翻卡片還可以，但是現(xiàn)在我們在年審查量商標超百萬件的情況下，還靠翻卡片是不可能的。正是借助了計算機二期工程這一先進的科技手段，我們才能對幾萬個甚至數(shù)萬個商標進行檢索對比。目前我們現(xiàn)在正準備啟動建設三期工程，進一步提高商標注冊和管理的自動化水平。

四是招聘了300名商標審查輔助人員。在總局黨組的領導下，在各司局的支持幫助下，通過我們商標局全體同志的努力，我們圓滿完成了招聘300名商標審查輔助人員的任務。經(jīng)過集中培訓和老同志的傳幫帶，絕大部分商標審查輔助人員都能勝任工作，而且對商標事業(yè)充滿了感情，成為加快商標審查的生力軍。

通過統(tǒng)一思想、提高認識，實行激勵機制、增加審查處室、加強科技手段、招聘輔助人員等重大措施，加快商標審查才取得了這么突出的成績。我們在加快商標審查的同時，非常注重審查質量。社會上也非常關注商標局在增加人員和審查量成倍提高的情況下如何保證商標審查質量。總局黨組對此非常重視，周伯華局長和付雙建副局長都反復強調(diào)沒有質量的數(shù)量是沒用的數(shù)量，盡管審查幾十萬件、上百萬件，一旦有

一、兩件發(fā)生政治問題，造成惡劣影響，就會前功盡棄。大家都知道，我們曾依法駁回了涉及不良影響的“中央一套”的注冊申請。

目前，商標局高度重視確保商標審查質量，建立了審查員初審、處級干部復核、處長審簽的三級審查工作機制。從機構來說，商標局成立了商標審查質量領導小組，專門成立了商標審查質量管理處，配備了一批專職的質量檢查員。從去年以來，一共進行過7次質量檢查，合格率98%以上。當然不合格的1%、2%的絕對數(shù)也不小，我們還要進一步提高審查質量，進一步加強管理，在確保完成數(shù)量的情況下，一定保證質量，不出問題。

關于你的第二個問題，從上世紀80年代恢復統(tǒng)一注冊以來的最初2萬多件商標申請，發(fā)展到2006年最高76.6萬件，反映了商標意識的提高、經(jīng)濟的發(fā)展和開放的擴大。總體是好的，但是也正因為商標的重要性，也出現(xiàn)了一些不是為了商標使用，而是為了倒賣商標進行商標注冊的情況。對這個問題應從兩方面看：一方面，由于商標意識的提高，進行商標的正當轉讓是允許的、支持的；另一方面，對惡意的“傍名牌”行為和惡意侵犯他人商標權益的行為要進行打擊和限制。2007年商標局下發(fā)了《自然人辦理商標注冊申請注意事項》，對自然人申請注冊商標作了一定的限制，對不經(jīng)營特別是那些惡意炒作和“傍名牌”、侵犯他人合法權益的也給予了限制。同時從2003年開始啟動了《商標法》的第三次修改，重點加強了對商標申請人合法權益的保護，對惡意申請、侵犯商標注冊人合法權益加大打擊力度。

從我們總的情況來說，雖然我們是商標大國，但還不是強國。一是雖然我們的申請注冊總量677萬件，遙遙領先，但是我們現(xiàn)在有4000萬個市場主體，包括個體工商戶，從已經(jīng)注冊的商標和我們的市場主體總數(shù)比例來看還是低的。二是我國是世界貿(mào)易大國，但是我國企業(yè)在海外的注冊商標數(shù)還少，截至8月底，國內(nèi)申請人通過商標局辦理的商標馬德里國際注冊才9701件（一標多類），這和我國作為外貿(mào)大國的地位還不相稱。特別是很多國家實行“注冊在先”原則，如果你的商品出口到某個國家，但有人搶注了你的商標，你就會受很大的影響。前一段時間，“王致和”商標在德國被搶注事件就引起了媒體和社會的廣泛關注，就充分說明了這個問題。三是240多萬件有效注冊商標里面的馳名商標，特別是國際馳名商標還少。從上世紀90年代開始，通過工商總局認定的馳名商標目前才1624件，而且在國際上知名的更少。所以說我們是商標大國，從商標申請量、商標審查量和有效商標注冊量來看，我們是遙遙領先的世界第一，遠遠超過美國的149.7萬件、歐盟的50.7萬件、日本的170萬件以及法國的87.6萬件有效注冊商標。這些問題的存在，說明我們還不是商標強國，充分說明實施商標戰(zhàn)略的必要性、緊迫性和重要性。商標局作為商標管理部門，更有責任在總局黨組領導下及各司局支持下，做好我們的工作。

目前，商標局高度重視確保商標審查質量，建立了審查員初審、處級干部復核、處長審簽的三級審查工作機制。從機構來說，商標局成立了商標審查質量領導小組，專門成立了商標審查質量管理處，配備了一批專職的質量檢查員。從去年以來，一共進行過7次質量檢查，合格率98%以上。當然不合格的1%、2%的絕對數(shù)也不小，我們還要進一步提高審查質量，進一步加強管理，在確保完成數(shù)量的情況下，一定保證質量，不出問題。

第二篇：商標問題經(jīng)典)

對《加工侵權產(chǎn)品因舉報終止如何處理》的討論

2011-06-16 11:45

案情回放

6月2日本版刊登了《加工侵權產(chǎn)品因舉報終止如何處理》一文，文中所述案情為：某工商局在打擊侵犯知識產(chǎn)權和制售假冒偽劣商品專項行動中，在某服裝公司的生產(chǎn)車間發(fā)現(xiàn)工人正在加工標有“JACK&JONES”字樣的針織服裝, 車間內(nèi)堆放著若干件領口領標、衣內(nèi)水洗標均標注有“JACK&JONES”字樣的半成品服裝。經(jīng)查，JACK&JONES商標系丹麥某公司于1996年2月12日申請注冊的，注冊號為第1064525號，核定使用商品為第25類服裝，商標注冊有效期至2017年7月27日。執(zhí)法人員對某服裝公司是否構成商標侵權行為有不同意見。第一種意見認為不構成商標侵權，因為其加工的半成品服裝未及交付，沒有給商標注冊人造成實際損失。第二種意見認為某服裝公司構成《商標法》第五十二條第（一）項所指的商標侵權行為。原文作者同意第二種意見。

（一）如果服裝公司在工商局要求的合理期限內(nèi)不能提交證據(jù)證明自己是接受他人書面或口頭委托，定牌加工涉案服裝，也不能證明自己獲得JACK&JONES商標注冊人許可，就應當根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則，推定該公司是自行生產(chǎn)加工涉案服裝，并擅自使用與JACK&JONES注冊商標相同的商標，構成《商標法》第五十二條第（一）項規(guī)定的商標侵權行為。此情形下，在該公司生產(chǎn)現(xiàn)場查獲的標有侵權商標標志的半成品服裝，均屬侵權商品，其貨值應認定為非法經(jīng)營額。不過，最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕19號）第十二條對侵權的半成品應如何計算價值未作規(guī)定，對此問題也無其他現(xiàn)行有效規(guī)定。筆者認為，可以按涉案半成品服裝的生產(chǎn)成本計算非法經(jīng)營額。涉案半成品服裝的價值（生產(chǎn)成本），包括所使用的原材料和標簽的購進價款，加上加工中的人工費、水電費、設備損耗費用分攤等。生產(chǎn)成本可委托價格鑒證機構鑒定，如果價值超過5萬元，應當以涉嫌假冒注冊商標罪移送司法機關。理由是：（1）侵權半成品也有價值，既然尚無有效法律明確規(guī)定如何計算侵權半成品的價值，按半成品的生產(chǎn)成本來計算其價值并認定為商標侵權行為的非法經(jīng)營額，更為公平合理；（2）最高人民法院民三庭2003年5月發(fā)布的《知識產(chǎn)權刑法保護有關問題的調(diào)研報告》，談及非法經(jīng)營額的計算標準時，曾提出：“無法銷售的半成品或配件，應當按照進貨價格計算實際價值?！?/p>

如果服裝公司能證明自己是受他人委托定牌加工涉案服裝，自己不對外銷售且產(chǎn)品全部交給委托方或其指定的第三人，而委托方是未經(jīng)JACK&JONES商標注冊人許可的境內(nèi)經(jīng)營者并準備在境內(nèi)銷售涉案服裝的，應當認定服裝公司在定牌加工行為中未盡到審查責任，與委托方共同構成《商標法》第五十二條第（一）項規(guī)定的商標侵權行為。服裝公司和委托方商標侵權行為的非法經(jīng)營額，均按涉案半成品服裝的生產(chǎn)成本計算。如果服裝公司能證明自己是受他人委托定牌加工涉案服裝，委托方是在其他國家或地區(qū)注冊了JACK&JONES商標的權利人，或者是該境外注冊商

標權利人許可或授權委托的經(jīng)營者，且涉案定牌服裝全部銷往境外、不在我國境內(nèi)銷售的，涉案服裝上所貼的商標在我國境內(nèi)市場不會體現(xiàn)商品來源識別功能，服裝公司的定牌加工行為就不屬于《商標法》意義的“使用”，不構成商標侵權。

□黃璞琳 郭文瑋

（二）筆者認為某服裝公司的行為構成《商標法》第五十二條第（一）項所指的的商標侵權行為?！渡虡朔▽嵤l例》第三條規(guī)定：“商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。”某服裝公司通過縫制加工的手段，將帶有他人注冊商標“JACK&JONES”字樣的標志用于服裝，屬于“使用”商標的行為。

《北京市高級人民法院關于印發(fā)〈北京市高級人民法院關于審理商標民事糾紛案件若干問題的解答〉的通知》（京高法發(fā)〔2006〕68號）第21點指出，承攬加工帶有他人注冊商標的商品的，承攬人應當對定作人是否享有注冊商標專用權進行審查。未盡到注意義務加工侵犯注冊商標專用權的商品的，承攬人與定作人構成共同侵權，應當與定作人共同承擔損害賠償?shù)蓉熑?。本案當事人作為服裝加工企業(yè)，理應知道服裝加工過程中商標使用的相關規(guī)定，當事人沒有盡到審查、注意義務，在加工過程中擅自使用他人的注冊商標，應與委托人（定作方）承擔共同侵權的法律責任。

本案中某服裝公司行為的實質是加工承攬行為，《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》第七條規(guī)定，違法承攬的案件，承攬人提供材料的，按照該辦法第三條計算違法所得；定做人提供材料的，違法所得按該辦法第五條計算。該規(guī)定對加工承攬過程中雙方是加工還是定作關系作出了不同的規(guī)定。筆者認為，這種規(guī)定的立法原意同樣適用于非法經(jīng)營額的計算。執(zhí)法過程中，執(zhí)法機關應當收集雙方的合同、原料購進發(fā)票等證據(jù)。如果雙方簽訂的是加工合同，即約定由定作方提供原料的，應當以全部加工費用為該服裝公司的非法經(jīng)營額。如果雙方簽訂的是定作合同，即約定由服裝公司自行購買原料加工生產(chǎn)的，則應當以全部加工費用和侵權產(chǎn)品貨值金額為該服裝公司的非法經(jīng)營額。鑒于現(xiàn)場查獲的侵權產(chǎn)品均為半成品，不具備進入市場交易的基本條件，因此，不宜對照法釋〔2004〕19號第十二條的規(guī)定計算侵權產(chǎn)品貨值，應以其全部原材料的購進價款為侵權產(chǎn)品的貨值金額更為合適。需要特別注意的是，如果當事人的非法經(jīng)營額超過了法釋〔2004〕19號第一條規(guī)定的追訴標準，應當移送司法機關處理?！鮿⑹科?/p>

（三）某服裝公司與委托方構成共同商標侵權行為?！逗贤ā返诙傥迨粭l規(guī)定：“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作?！睋?jù)此，本案的定牌加工在法律性質上是承攬合同。京高法發(fā)〔2006〕68號第21點也規(guī)定，承攬加工帶有他人注冊商標的商品的，承攬人應當對定作人是否享有注冊商標專用權進

行審查。未盡到注意義務加工侵犯注冊商標專用權的商品的，承攬人與定作人構成共同侵權，應當與定作人共同承擔損害賠償?shù)蓉熑?。?jù)此，作為承攬人的某服裝公司在未與委托方簽訂書面委托加工合同，且委托方也未取得JACK&JONES注冊商標人授權的情況下，擅自在其加工的針織服裝上使用該注冊商標，與委托方共同構成《商標法》第五十二條第（一）項所指的商標侵權行為。

國家工商總局《關于侵權商品有關問題的批復》（工商標字〔2003〕第99號）指出：“在查處商標侵權案件過程中，侵犯他人商標專用權的商標標識和現(xiàn)場查封的僅用于制造侵權商品的原輔材料屬于《商標法》第五十三條中所述的侵權商品。”根據(jù)該批復，本案中被查獲的標注有“JACK&JONES”字樣的半成品針織服裝屬于侵權商品，可參照法釋〔2004〕19號第十二條的規(guī)定，以標價或者已經(jīng)查清的上述半成品針織服裝的實際銷售平均價格計算非法經(jīng)營額；沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權產(chǎn)品的市場中間價格計算非法經(jīng)營額；既沒有標價或無法查清其實際銷售價格，也無法查清被侵權產(chǎn)品的市場中間價格的，則按非法經(jīng)營額無法計算對待。

查辦本案應收集的證據(jù)有：JACK&JONES商標注冊證復印件、丹麥某公司的主體資格證明、某服裝公司與委托方均未取得JACK&JONES商標注冊人許可的證據(jù)、某服裝公司的營業(yè)執(zhí)照復印件、委托方主體資格證明、在某服裝公司生產(chǎn)車間檢查時的現(xiàn)場筆錄等?！踉?/p>

（四）如果某服裝公司受他人委托加工，原材料由該公司自行提供，委托方只負責收購成品服裝的，應定性為《商標法》第五十二條第（一）項所指的侵權行為。這種情況下，某公司賺取的不是加工費，而是加工好的產(chǎn)品產(chǎn)生的利潤。根據(jù)法釋〔2004〕19號第十二條的規(guī)定，非法經(jīng)營額是指侵權產(chǎn)品的價值。本案的侵權產(chǎn)品還是半成品，其價值不能按成品的銷售價或市場中間價計算。產(chǎn)品的價值應本著經(jīng)濟學的規(guī)律，按會計原理計算。由于本案中的半成品在會計記賬中是計入原材料的，因此本案的非法經(jīng)營額應按原材料的價格計算。

如果某服裝公司受他人委托加工，委托方負責提供原材料及產(chǎn)品的回收，定作方（該公司）只負責加工不負責銷售的，應定性為《商標法實施條例》第五十條第（二）項所指“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”商標侵權行為。

筆者認為，在定牌加工經(jīng)營活動中，加工方在產(chǎn)品上貼附商標的目的是為了完成某種勞務，其價值體現(xiàn)在加工費價格上，與商標的知識產(chǎn)權價值無關。因此，此種情況下加工方貼附商標的行為不是《商標法》意義的“使用”，不構成《商標法》第五十二條第（一）項所指的侵權行為。但是，某服裝公司作為加工方?jīng)]有履行應盡的審查義務，客觀上為定作方的侵權行為提供了便利條件，應當承擔商標侵權違法責任。筆者認為，《商標法實施條例》第五十條第（二）項所指的侵權行為雖然沒有列舉“為他人加工”行為，但“等”字應作擴大解釋。為定作方提供貼附商標的加工行為，顯然符合上述“提供便利條件”的規(guī)定。

定牌加工商標侵權的非法經(jīng)營額的計算，以加工費為準。根據(jù)法釋〔2004〕19號第十二條的規(guī)定，非法經(jīng)營額包括未銷售的侵權產(chǎn)品的價值，因此，本案不以已結算的加工費為標準，應以某服裝公司與委托方約定的加工費為標準計算非法經(jīng)營額。在證據(jù)的收集方面，要注意收集某服裝公司未履行審查義務的有關證據(jù)，以證明其提供便利的故意性?！踵嵪蚝?/p>

（五）筆者認為，不管某服裝公司的行為是故意還是過失，均構成《商標法》第五十二條第（五）項的侵權行為。

在定牌加工中，承攬人加工標注他人注冊商標的產(chǎn)品的行為，不是《商標法》意義的“使用”行為。定牌加工的產(chǎn)品上附著的商標，是用來區(qū)分定作人（委托人）與同類商品的其他提供者，而非承攬人與同類商品的其他提供者。定牌加工的產(chǎn)品質量及法律責任由定作人而非承攬人負責，承攬人相當于定作人的加工工具或者加工場所。

刑法上有共同犯罪的規(guī)定，法釋〔2004〕19號第十六條，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2011〕3號）第十五條均規(guī)定，故意為侵犯知識產(chǎn)權犯罪提供便利條件的，以侵犯知識產(chǎn)權犯罪的共犯論處。但是，《商標法》第五十二條、《商標法實施條例》第五十條將為商標侵權行為提供便利條件等行為獨立成項，列入其他侵權行為，在此情況下，在認定商標侵權的民事、行政責任時，就不能簡單套用刑法關于共同犯罪的規(guī)定了。

根據(jù)法釋〔2004〕19號第十二條的規(guī)定，商標侵權案件的非法經(jīng)營額，是指商標侵權行為所指向的侵權產(chǎn)品的價值。對定牌加工來說，承攬人的工作成果是交付給定作人（委托人）的附著了商標的產(chǎn)品，其加工商標侵權產(chǎn)品的非法經(jīng)營額，就是加工過程中涉及的侵權產(chǎn)品的價值。有人將承攬人獲得的加工費當成非法經(jīng)營額，筆者認為是錯誤的。本案侵權產(chǎn)品的價值可根據(jù)委托人的銷售標價計算，沒有標價的，則按照被侵權產(chǎn)品的市場中間價格計算。

□謝華琪

第三篇：商標問題大雜燴

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商標問題大雜燴

一、什么是商標

商標的定義為：商標是商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區(qū)別商品或服務來源的，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、聲音、顏色組合，或上述要素的組合。簡而言之，就是用于區(qū)別商品或服務來源的標識。就是，你想要人家記住的名字，比如“可口可樂”你一聽就知道是飲料。

二、TM、?、? 分別是什么

? R是REGISTER的縮寫，是指注冊商標的意思，代表已經(jīng)取得商標專用權?？梢栽谏唐?、包裝、說明書或者其他附屬物上標明注冊商標，使用注冊標記時可以在商標的右上角或右下角來標記。

TM是TRADEMARK的縮寫，美國的商標通常加注TM，不一定是指注冊商標。一般發(fā)下商標受理通知書后，就需要標識TM，在商標的右上角或者右下角，TM不代表商標一定能夠申請成功，只說明商標正在申請中。

? 是享有著作權的標記，英文copyright，一般用法為? +年份，如：? 2014。

三、“注冊商標”字樣或者注冊標記從什么時間開始啟用

企業(yè)申請注冊商標后，如果只是見到商標初步審定公告，還不能使用“注冊商標”字樣、“注”或R，但可以加“TM”。只有經(jīng)商標局正式核準注冊并刊登注冊商標公告之日起，方可使用“注冊商標”字樣或者注冊標記?。注冊標記應加在右上角或右下角。

四、應該如何規(guī)范使用商標注冊標記

使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明“注冊商標”或者注冊標記。注冊標記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標記，應當標注在商標的右上角或者右下角。

五、商標與商號有何區(qū)別

商號通常只是在特定區(qū)域內(nèi)具有一定的排他性，而商標是中國范圍內(nèi)具有排他性，因此商標和商號沒有必然聯(lián)系。但是如果他人注冊商標后，構成對公司商號的不正當競爭，公司可以在自該商標公告三個月內(nèi)向商標評審委員會提出異議；如果已經(jīng)核準注冊，可在核準注冊之日五年內(nèi)向商標評審委員會申請裁定，也可以直接向法院起訴。

六、商標和品牌有何區(qū)別

品牌是商標、商號（字號）、商譽等的統(tǒng)稱。商標是區(qū)分不同的商品來源或者不同的服務提供者的一種標記，是商品經(jīng)濟所產(chǎn)生的一種特殊的專用商業(yè)標記。品牌的核心內(nèi)容是商標，品牌戰(zhàn)略的核心是商標戰(zhàn)略。

七、關于商標字體變化的問題

中國文字豐富多彩，書寫風格千姿百態(tài)，行、草、隸、楷等變化繁多，同一個字，簡筆、繁筆字外觀相差甚遠。因此，注冊什么字體就應當使用什么樣的字體，這是商標管理中一貫堅持的原則。但在商標管理中，對于變化不大的改動（如：注冊的是手寫體，而在使用時為印刷體；注冊是楷體，在使用時為黑體），一般可以維護商標專用權；但是，商標注冊人還是將使用的字體形式重新注冊為好。

八、關于商標顏色變化的問題

一般來說，注冊商標多為黑白墨稿，在使用時商標注冊人可以根據(jù)實際需要給注冊商標加注顏色。但是，加注色彩后商標圖樣，應與注冊的商標圖樣（黑白墨稿）只是黑白與彩色之分，沒有任何實質性區(qū)別。

如果對原注冊商標加注的顏色能夠形成了能夠獨立存在的特殊圖案或顏色將原注冊商標圖樣分割成兩個完全不同的部分，失去了原注冊商標圖樣整體視覺效果，屬于改變了商標圖樣。

九、為什么有的商標要指定顏色

對由于顏色的運用搭配出的特殊圖形，往往商標注冊人在申請注冊商標時就指定顏色注冊。其他人在同種或類似商品上使用這種顏色搭配，會造成視覺上的近似，從而以顏色的指定，確定專用權保護的內(nèi)容和范圍，達到了注冊的目的。但應當注意的是，有些顏色是不能受到專用權保護的。比如薄荷糖通常用綠色作底襯；草莓味食品用粉色或粉紅色作底襯；商名名稱，尤其是酒名稱，多用燙金色彩作裝飾等等。指定顏色后，在注冊與使用過程中，顏色的運用會受到諸多限制，值得謹慎考慮。

十、商標可以使用繁體字嗎

商標文字可以使用繁體字，無論是簡化字還是繁體字，都必須書寫正確、規(guī)范，不得使用錯字、停止使用的異體字和不規(guī)范的簡化字。

十一、少數(shù)民族文字是否可以用作商標注冊使用

少數(shù)民族文字可以作為商標申請注冊。為了便于審查，應當附送商標含義說明。

十二、為什么要注冊商標

1、商標即我們說的品牌，是用來區(qū)別一個經(jīng)營者商品或服務的標記；

2、注冊了商標就保護了我們的品牌，其他經(jīng)營者就不能在同行業(yè)類別中注冊相同的商標；

3、通過商標注冊，可以創(chuàng)立品牌，搶先占領市場；

4、地方各級工商局通過對商標的管理來監(jiān)督商品和服務的質量；

5、商標可以通過轉讓，許可給他人使用，或質押來轉換實現(xiàn)其價值；

6、商標是無形的財產(chǎn)，是信譽的載體?！翱煽诳蓸贰逼放圃u估價值為670億美元，相當于我國中等發(fā)達省份一年的GDP總量。

十三、哪些標志不得作為商標使用

根據(jù)《中華人民共和國商標法》第10條規(guī)定，下列標志不得作為商標使用：

1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；

2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

3、同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；

4、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；

5、同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；

6、帶有民族歧視性的；

7、夸大宣傳并帶有欺騙性的；

8、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。

十四、商標注冊要多久

順利的商標注冊流程為五個步驟：

1、商標查詢和申請（當天）；

2、商標形式審查(1個月左右下發(fā)受理通知書)；

3、商標實質審查(9個月內(nèi))；

4、商標公告(3個月)；

5、下發(fā)商標注冊證（1個月左右）。

十五、已拿到商標局下發(fā)的《注冊申請受理通知書》，是否表明已經(jīng)擁有商標權

不是。商標局收到申請書件，經(jīng)形式審查認為手續(xù)齊備、填寫規(guī)范的，就會以掛號郵寄方式寄給申請人《受理通知書》。如果是委托商標代理機構辦理注冊申請的，商標局則將《受理通知書》郵寄給該商標代理機構。

《受理通知書》僅表明商標注冊申請已被商標局受理，除此之外，不產(chǎn)生、也不代表其他任何商標權利，并不表示申請已被核準注冊。取得商標《受理通知書》后，你所申請的商標能否核準注冊仍處在不確定的狀態(tài)，即可能被核準注冊、也可能因為違反商標注冊的禁止性規(guī)定或者與他人的在先商標權利沖突而被駁回。

十六、商標專用權可否共享

可以。兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標局申請注冊同一件商標，共同享有和行使該商標專用權。商標專用權作為遺產(chǎn)繼承時，如果繼承人為兩個以上，也會發(fā)生商標專用權共有的情況。

十七、如何申請補發(fā)《商標注冊證》

《商標注冊證》遺失或者破損的，商標注冊人應向商標局提出補發(fā)商標注冊證申請，及時申請補發(fā)?！渡虡俗宰C》遺失的，應當在《商標公告》上刊登遺失聲明。破損的《商標注冊證》，應當在提交補發(fā)申請時交回商標局。

十八、申請馳名商標有什么法律意義

一是跨類別保護，即在不相同或者不相類似的商品或服務上一般不允許注冊或使用馳名商標； 二是企業(yè)名稱登記環(huán)節(jié)的保護，即馳名商標所有人發(fā)現(xiàn)他人將馳名商標用作企業(yè)字號，可能欺騙公眾或者造成公眾誤解的，可以向企業(yè)名稱登記機關申請撤銷該企業(yè)名稱登記； 三是未注冊的馳名商標也可以在相同或者類似商品或服務上受到保護。另外，在打擊商標假冒侵權活動，追究不法分子的法律責任時，馳名商標也受到特別的保護。

十九、哪些行為屬于商標侵權行為？

根據(jù)《中華人民共和國商標法》的規(guī)定，下列行為屬于商標侵權行為：

1、未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；

2、未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；

3、銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

4、偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

5、未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

6、故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的；

7、給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

《商標法》又規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并能說明供貨人的，不承擔民事賠償責任。

二十、處商標侵權行為時有哪些職權

根據(jù)《中華人民共和國商標法》的規(guī)定，縣級以上工商行政管理部門對涉嫌商標侵權行為進行查處時可以行使以下職權：

1、詢問有關當事人，調(diào)查與侵權行為有關的情況；

2、查閱、復制當事人與侵權活動有關的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關資料；

3、對當事人涉嫌從事侵犯他人注冊商標專用權活動的場所實施現(xiàn)場檢查；

4、檢查與侵權活動有關的物品，對有證據(jù)證明是侵犯他人注冊商標專用權的物品，可以查封或者扣押。在市場監(jiān)督管理局網(wǎng)站上有詳細的立案須知

二

十一、投訴商標侵權行為需要提供什么材料？

投訴時提交以下材料：

1、投訴書，應列明被投訴人姓名或名稱、地址、侵權事實、法律依據(jù)、投訴要求以及投訴人姓名或名稱、地址、聯(lián)系電話、投訴日期；

2、營業(yè)執(zhí)照，提交復印件的需加蓋本單位公章；

3、商標注冊證；

4、涉嫌侵權證據(jù)，包括涉嫌侵權實物、商標標識或照片、有關票據(jù)等。

中國境內(nèi)商標注冊人可以委托他人投訴，但應提交由委托人簽署的授權委托書。委托商標代理組織投訴的，應出示能證明該組織具有代理資格的有效證件。境外商標注冊人要求保護其商標專用權的，應委托國家認可的商標代理組織代理投訴，并提交經(jīng)公證后的委托材料及上述規(guī)定材料的中文書件。群眾舉報的案件，不受上述條件的限制。

二

十二、許可他人使用自己的注冊商標，需要辦理什么手續(xù)

商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

許可他人使用其注冊商標的，許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。

二

十三、商標局如何處理商標異議申請

對商標異議申請，商標局應當聽取雙方當事人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，作出裁定，并制作《商標異議裁定書》通知異議雙方。在《商標異議裁定書》中，商標局應闡述異議成立或者不成立的事實和理由。商標局認為異議理由成立的，撤銷被異議商標的初步審定，不予注冊；異議理由不成立的，初步審定并公告的商標予以核準注冊。

二

十四、注冊商標享有哪些權利

使用權：商標注冊人有權在其注冊商標核準使用的商品和服務上使用該商標，在相關的商業(yè)活動中使用該商標。

獨占權：商標注冊人對其注冊商標享有排他性的獨占權利，其他任何人不得在相同或類似商品或服務上擅自使用與注冊商標相同或近似的商標。

許可使用權：商標注冊人有權依照法律規(guī)定，通過簽訂商標使用許可合同的形式，許可他人使用其注冊商標。

禁止權：對他人在相同或者類似的商品或者服務上擅自使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為，商標注冊人有權予以制止。

設立抵押權：商標注冊人有權在經(jīng)營活動中以其注冊商標設立抵押。

投資權：商標注冊人有權根據(jù)法律規(guī)定，依照法定程序將其注冊商標作為無形資產(chǎn)進行投資。

轉讓權：商標注冊人有權通過法定程序將其注冊商標有償或者無償轉讓給他人。

繼承權：商標作為無形財產(chǎn)，可以依照財產(chǎn)繼承順序由其合法繼承人繼承。

二

十五、商標有效期多長時間？每年還需要交費嗎？

商標從核準之日起，有效期10年，有效期內(nèi)，不需交任何費用。注冊商標有效期滿后需要繼續(xù)使用的，應當在期滿前的6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊。在此期間未能提出申請的，還有6個月的寬展期。寬展期內(nèi)仍未提出申請的，期滿后商標局將予以注銷。

二

十六、兩個人能不能共同申請一個商標

可以。商標法規(guī)定：兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標局申請注冊同一商標，共同享有和行使該商標專用權。

二

十七、商標沒注冊可不可以使用

在國內(nèi)，是否申請商標注冊，取決于當事人的自愿，不申請注冊而使用的，只要不侵犯他人商標專用權就可以。但商標法第六條規(guī)定，國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售。目前商標法規(guī)定必須使用注冊商標的商品僅限藥品和煙草，其他產(chǎn)品商標未經(jīng)注冊可以使用。

二

十八、什么時候開始注冊商標比較合適 確定品牌或產(chǎn)品名之后，就可以開始注冊了，越早提交越放心；最好在產(chǎn)品發(fā)布上線之前。因為產(chǎn)品發(fā)布之后，就會有商標販子盯著你的產(chǎn)品。不過要先把公司注冊下來，拿到營業(yè)執(zhí)照后，就可以提交注冊了。

二

十九、商標是不是核準申請在先的

商標法規(guī)定：兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請。

同時還規(guī)定：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。

也就是說，如果存在上述情況，商標有可能遭到異議，甚至被駁回，但如果不存在上述情況，商標局應核準在先申請商標。

三

十、可不可以借用別人的營業(yè)執(zhí)照申請商標

申請條件是允許的，但因商標權歸申請人所有，所以要考慮其中的風險。如果借用人想要取得商標權，須辦理轉讓。

三

十一、幾種不同類別的產(chǎn)品能不能只注冊一個商標

每一種商品應在不同類別上分別申請商標，在每一個類別上每注冊一個商標圖樣為一件商標，應分別提交一套申請書件，并分別繳納費用。

三

十二、商標已經(jīng)被別人申請注冊了怎么辦

1、如果有證據(jù)顯示對方屬于以不正當手段搶先注冊，對于正在申請中的商標，可以在公告期提出異議；對于已經(jīng)核準注冊的商標，可以提出撤銷注冊不當。

2、若不屬上述情況，可以調(diào)查申請人在三年之內(nèi)對商標的使用情況，若在三年內(nèi)未使用此商標，可嘗試以三年未使用為由撤銷此商標。

3、與商標權利人協(xié)商轉讓該商標。

三

十三、申請的商標被駁回了怎么辦

這要看具體的駁回理由，如果對商標局駁回理由不服，可在15日內(nèi)向商標評審委員會提出復審。

三

十四、使用注冊商標應該注意哪些問題

1、注冊商標應嚴格按照《商標注冊證》上核準注冊的商標和核定使用的商品或服務使用。

2、商標注冊人不得自行改變注冊商標的文字、圖形或者其組合；不得自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項。

3、商標注冊人超過《商標注冊證》核定使用的商品或服務范圍使用其注冊商標，并標明注冊標志的，是冒充注冊商標的違法行為。

4、商標注冊人不得自行轉讓注冊商標。

5、商標注冊人有使用注冊商標的義務。如果注冊商標自核準之日起連續(xù)三年停止使用，該商標將可能被依法撤銷。

6、商標注冊人許可他人使用其注冊商標，必須簽訂商標使用許可合同。許可人應當自許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)，將合同副本報送商標局辦理商標使用許可合同備案。

三

十五、怎樣保護商標專用權

（一）行政途徑

對侵犯注冊商標專用權的行為，被侵權人可以向縣級以上工商行政管理機關投訴，請求工商行政管理機關對侵權案件進行查處。工商行政管理機關對尚未構成犯罪的侵權案件作出行政處理，對涉嫌構成犯罪的侵權案件移送司法機關追究侵權人的刑事責任。當事人對工商行政管理機關的處理決定不服的，可以自收到通知15日內(nèi)向人民法院起訴。期滿不起訴又不履行的，由有關工商行政管理機關申請人民法院強制執(zhí)行。

（二）司法途徑

對侵犯注冊商標專用權的行為，被侵權人也可以直接向人民法院起訴。人民法院通過審判程序，維護商標專用權人的合法權益。

三

十六、申請商標能辦理加快嗎

商標受理后，商標局會給此商標一個申請?zhí)枺ê藴屎笫亲蕴枺?，在先申請的商標申請?zhí)栐谙龋虡藢彶槿藛T審查商標是按申請?zhí)柕南群箜樞騺韺彶榈?，如果沒有特殊情況（受理案件需要，被異議等），不會延遲也不會提前。

三

十七、通過商標代理組織有哪些好處

商標代理組織及商標代理人是專門從事商標代理的商標法律服務機構和專業(yè)人員。正如打官司要找律師一樣，能給委托人提供及時的、全方位的法律服務。

商標注冊申請人直接向商標局申請商標注冊等商標事務，需要攜帶公章、介紹信、身份證、營業(yè)執(zhí)照副本等許多手續(xù)，還要自己填寫申請表、打字、交費等，除交納查詢費、打字復印費、申請費等規(guī)費外，還要付出交通、住宿、差旅補助等大量費用，既麻煩且費用大。更關鍵的是因為不懂得商標專業(yè)知識，填寫的申請經(jīng)常被退回或不予受理，從而延誤了時間。而委托商標代理組織代理，可得到熱情、耐心、細致的咨詢服務，只交付代理費即可，省時省力還省錢。

三

十八、申請商標注冊有哪些風險因素

主觀因素：代理機構的誠信程度不夠，明知不能申請，而故意欺瞞申請人；代理機構的專業(yè)程度不夠，經(jīng)驗不足，馬虎大意，根本沒有能力發(fā)現(xiàn)或判斷各種風險；國家商標局審查員個人的不同認識。

客觀因素：查詢在先信息的不完整性（查詢有盲區(qū)）；相關法律法規(guī)及政策的調(diào)整導致審查標準的調(diào)整；每個初審通過的商標，在公告期都有被異議的可能性。

第四篇：積壓物料管理辦法

江西凱馬百路佳客車有限公司

呆滯物料管理辦法

一、目的為規(guī)范公司庫存呆滯物料的管理及呆滯物料處理流程，減少公司庫存物料積壓，減少資金的占壓、浪費，使呆滯物料管理工作有章可循，特制訂本呆滯物料管理辦法。

二、適用范圍

本辦法所指的呆滯物料包括外購的物料和半成品以及產(chǎn)成品。

三、呆滯物料的定義

經(jīng)檢驗合格入庫的物料自購入之日起，間隔時間超過180天，至盤查時仍存在于庫存的，稱為呆滯物料。

四、呆滯物料管理工作機構

（一）公司設立呆滯物料處理小組（以下簡稱專項小組），職責：負責呆滯物料處理的目標及項目推進方案的設定；負責項目參與人員的選擇、進度的管控、最終處理方案是否可行的批準；負責項目實施優(yōu)劣的評判及獎懲方案的建立；負責呆滯物料清單的梳理、呆滯物料處理方案的擬定、按批準的方案進行呆滯物料的處理。

小組成員：各相關部門負責人，各部門可指定聯(lián)系人并報財務部備案。

辦公室設在財務部

（二）相關部門職責

1、物流科：負責呆滯物料的接收、儲存管理工作；負責提供呆滯物料清單；負責配合相關部門作好呆滯物料處置工作，包括呆滯物料的更換、退換等聯(lián)系工作。

2、生產(chǎn)管理部：負責生產(chǎn)經(jīng)營過程中呆滯物料產(chǎn)生的預防控制工作，分析呆滯物料產(chǎn)生的原因，負責定期對制造部門的物料進行盤點、清理、退庫工作；負責配合返工返修工作，下達返修工單指令。

3、財務部：負責對呆滯物料處置過程的監(jiān)控、核價、評估及賬務處理等工作。

4、質量管理部：負責呆滯物料質量的判定工作，判定結果可分為：合格、不合格等；負責按照技術通知單或工藝通知單，對所有呆滯物料使用過程的監(jiān)控。

5、技術中心（含工藝部）：負責呆滯物料處置的判定工作，判定的結果可分為：返工返修、回收利用、報廢、退貨等；負責對呆滯物料提出相應的處理意見。

6、銷售部門（含售后服務部）：接受呆滯物料處理小組的安排，參與評審，并提出相應的處理意見。

7、采購部門：負責呆滯物料退供應商部分的進度跟蹤以及變賣物料購買方聯(lián)絡、銷售、收款等工作。

8、企業(yè)管理部：負責報廢呆滯物料的變賣、遺棄等處理工作，在規(guī)定時間內(nèi)按環(huán)保體系的要求處理廢品實物；負責對呆滯物料推進工作的考核。

（四）呆滯物料處理工作小組工作流程

1、呆滯物料處置每月組織一次評審清理工作。

2、物流科、生產(chǎn)管理部負責每月清理在本部門的呆滯物料，編制《呆滯物料清單》并于每月1日前提交到專項小組確認發(fā)起后續(xù)處理方案及推動。

3、專項小組在收到《呆滯物料清單》后

（一）呆滯物料產(chǎn)生的原因，大致分為下幾類：

1、訂單變更或市場變化較大，導致物料呆滯。

2、設計變更，導致物料呆滯。

3、請購、采購失誤，導致物料呆滯。

4、實施安全庫存管理的物料由于訂單結構變化，導致物料呆滯。

5、試制、生產(chǎn)剩余物料無處消耗，導致物料呆滯。

6、其他原因導致物料呆滯。

（二）管控流程

1、當客戶變更或取消訂單，銷售部門要在 負責人，以防止呆滯物料的產(chǎn)生。

對于變更后，有庫存、在途的物料，盡量在以后開發(fā)或生產(chǎn)時能夠改造使用或替換使用。

3、采購部門申購物料時必須核對倉庫即時庫存。在接到審核后的訂單，首先應核對物料清單然后進行物料的需求狀況分析，計算出物料的用量和物料的請購天數(shù)，并且根據(jù)庫存良品及實物的確認，確定物料的請購量及物料的到料時間并制作《采購訂單》交由物流科簽字確認后，方能采購。

采購量=標準單位用量×計劃生產(chǎn)量×（1+設定標準不良率）

《采購訂單》原件作為入庫、發(fā)票記賬、預付貨款憑證附件交財務部備查。

采購部門應當根據(jù)生產(chǎn)部門的生產(chǎn)能力、倉庫物料庫存量，要求供應商分批送貨。

采購部門應當根據(jù)物料的到貨情況，結合運輸損壞率、物料合格率及時修訂標準不良率。

4、實行定量，定期綜合控制管理，設定可常備安全庫存量的物料范圍，并對專用物料實行定量控制。

公司只對常用件、易損件、通用件、價格波動大物料、交貨周期長的物料設定安全庫存量。

生產(chǎn)管理部、物流科至少每季檢討和排查一次該安全庫存量。對于該安全庫存量的物料，必須遵循先進先出的原則，將該物料優(yōu)先出庫。

對客戶專用物料在采購前與該客戶簽訂相關協(xié)議以規(guī)避因客戶改變或取消訂單而產(chǎn)生呆滯物料。

5、造成呆滯物料的部門首先應采取措施進行利用，盡力減小損失。造成呆滯物料的部門應對原因進行分析，責任部門和責任人應向專項小組提交改善報告。

6、物料經(jīng)確認為呆滯物料的，由專項小組對責任部門、責任人提出考核。

六、呆滯物料處理流程

（一）處理方式

1、將呆滯物料再加工后予以利用。

2、用呆滯物料代替類似物料，以不影響功能、安全及主要外觀為原則。

3、將呆滯物料回收再利用。

4、將呆滯物料退還供應商、轉手其他廠商或售于廢品收購站等。公司內(nèi)部確實不能進行利用的呆滯物料，處理對象首選為該物料的供應商。屬合格供應商提供的物料，應盡力說服其接受被處理的物料，并按退貨、換貨或折價處理。供應商接受后可做為其優(yōu)良合作記錄。

對公司合格供應商，若詢價低于現(xiàn)行市場價格的80 %，由采購部門門尋找聯(lián)系兩家以上回購單位（含兩家）進行報價，并將報價結果報“專項小組”確定處理方案。

5、暫緩處理，繼續(xù)呆滯，等待時機。

6、將呆滯品報廢處理。

（二）技術中心在開發(fā)新產(chǎn)品時，同樣優(yōu)先考慮呆滯物料利用。生產(chǎn)部門在進行料件替代時，同樣優(yōu)先考慮呆滯物料利用。

七、呆滯物料的獎懲

（一）呆滯物料、報廢物料利用后的獎勵

公司內(nèi)部人員可提出利用呆滯物料、報廢物料的方案報“專項小組”。對可行的方案，各相關部門應積極配合實施。

實施完成后對方案提出人或積極推動方案實施的部門予以獎勵。獎勵金額為被處理物料當時購買或處理價格的0.5%?～5%。

獎勵計算考慮處理后重新利用價值及各類物料處理的難易程度；因處理難度不同，各類物料其獎勵也各不相同。

報廢處理呆滯物料不參與獎勵；本部門責任造成的呆滯物料本部門人員處理的不參與獎勵，但消除其相應扣罰金額；出庫了但未實際消化的不參與獎勵。

（二）造成呆滯物料的考核

1、直接導致呆滯物料產(chǎn)生的責任部門，按呆滯物料價值罰款1%～10%。

2、對于已出處理方案的呆滯物料，未及時按處理方案處理呆滯物料的責任部門，罰款100元/次；

3、扣罰責任部門的比例分配：若呆滯物料產(chǎn)生的責任部門有多個，責任認定時只分主、次，所有主要責任部門承擔70%，所有次要責任部門承擔30%；

（三）根據(jù)處理進度每三個月進行一次處理成果通報和獎勵。

八、其他

（一）本辦法自批準公布之日起實施。

（二）本辦法解釋權歸財務部。

第五篇：商標平行進口問題淺析

商標平行進口問題淺析——由海外代購現(xiàn)象引發(fā)的思考

隨著網(wǎng)絡技術的發(fā)展，各種代購網(wǎng)店紛紛在網(wǎng)上興起。拍拍、淘寶、易趣等國內(nèi)一線電子商務網(wǎng)站紛紛開辟“境外代購”專區(qū)。日前，一樁前空姐代購案引發(fā)了眾人的關注，此案最終以李某走私普通貨物物品罪判處有期徒刑11年，并處罰金50萬元而而告終。

據(jù)中國電子商務研究中心監(jiān)測數(shù)據(jù)顯示，2011年海外代購市場交易規(guī)模達256億，2012年的海外代購交易規(guī)模達480億，較上一年漲幅約為187.5%。這樣巨大的利潤背后隱藏著嚴重的法律問題。

其實，在上述案件中，李某是因為攜帶貨物的入境手續(xù)不合法，逃避關稅其后又以此物品在國內(nèi)交易牟利而導致了刑罰的制裁。而商標平行進口問題中的特點之一就是入關程序是合法的。那么，是否合法的程序就必然導致平行進口行為的合法呢？當然不是這樣。

平行進口是一種灰色市場進口行為，而商標平行進口則是其重要的組成部分。它可以被定義為：“在國際貿(mào)易中，進口商未經(jīng)本國商標權人或商標使用權人許可，從境外進口經(jīng)合法授權生產(chǎn)的帶有相同商標的同類商品的行為。”1

商標平行進口依據(jù)其與授權銷售渠道之間的指向關系可以分為正向、反向和2另向三種。

正向商標平行進口發(fā)生在2國之間。它是指當甲國的商標權人甲把在乙國的商標權轉讓給乙，同時出現(xiàn)第三國從甲國或其他渠道進口有關商標產(chǎn)品在乙國低價銷售的情形。這樣一來，就出現(xiàn)了一條與授權經(jīng)銷渠道同向的灰色渠道。

反向的商標平行進口是也發(fā)生在2國之間，它是指甲國的商標權人甲授權乙國的商標權給乙，第三國或是第三者從乙國進口授權生產(chǎn)的商品并出口到甲國進行銷售的行為。

另向的商標平行進口往往發(fā)生在多國之間。它是指當甲國的商標權人甲就同意商標在乙、丙兩國取得商標權，并制造商品。第三者從其中一國將該商標產(chǎn)品輸入到另一國的行為。這種情況往往發(fā)生在兩個被授權國商品售價差異較大的條件下。

平行進口行為產(chǎn)生的原因。一般認為，國際市場上同種商品的不同定價是引發(fā)商標平行進口的最直接原因。有的學者認為，“只要同種商品在不同的國際市場上存在價格差，而且這種價格差在扣除貨物的各項進口成本后仍有利可圖時，就會有商人將該種商品從低價位國家輸入到高價位國家。由于國際市場上各國的商品價格會受到國內(nèi)外各種因素的影響而必然不同，因此，在國際貨物貿(mào)易中，平行進口是在所難免的現(xiàn)象?！?/p>

而同種商品之所以會在不同的市場上有不同的價格，主要是由以下幾方面的原因造成的：第一、跨國企業(yè)的差別性定價策略。第二、各國的關稅差異。各國的關稅稅率對進入該國市場的商品的定價起著至關重要的作用。第三、國際匯率的正常波動。匯率的波動必然會導致一國貨幣的相對升值而另一國貨幣的相對貶值。

研究知識產(chǎn)權保護平行進口法律問題不可避免的要探討知識產(chǎn)權的地域性特征和知識產(chǎn)權的權利窮竭原則，因為這是知識產(chǎn)權保護平行進口法律問題涉及的兩大法理原則。

王海英，商標產(chǎn)品平行進口與我國的路徑選擇，發(fā)展研究 2007（3）

李燕青，對商標權利用盡和平行進口的再思考，北方經(jīng)貿(mào)，2004（9）首先談到的是知識產(chǎn)權的地域性問題。知識產(chǎn)權的地域性特征是其區(qū)別于有形財產(chǎn)權的重要特征，“知識產(chǎn)權作為一種專有權在空間上的效力并不是無限的，而要受到地域的限制，即具有嚴格的領土性，其效力只限于本國境內(nèi)”。知識產(chǎn)權的這一特點有別于有形財產(chǎn)權。

按照一國法律獲得承認和保護的知識產(chǎn)權，只能在該國發(fā)生法律效力。除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識產(chǎn)權沒有域外效力，其他國家對這種權利沒有保護的義務，任何人均可在自己的國家內(nèi)自由使用該知識產(chǎn)品，既無須取得權利人的同意，也不必向權利人支付。支持地域性原則的人認為，商標具有地域性，這也是被《巴黎公約》所認可的，依據(jù)一國法律所產(chǎn)生的商標權只能在該國地域范圍內(nèi)有效。依據(jù)不同國家的法律所產(chǎn)生的商標權也是相互獨立的，不會因為某一個國家內(nèi)的商標權的取得或用盡而相應的取得或用盡，依據(jù)其他國家的法律所取得的商標權在本國領域范圍內(nèi)不受保護，除非該商標權在本國也依法取得，因此商標平行進口合法與否應交由各國的法律規(guī)定。

其次是知識產(chǎn)權的權利窮竭原則，權利窮竭原則，又稱“權利一次用盡原則”、“首次銷售原則”，指享有某種知識產(chǎn)權保護的商品在經(jīng)權利人同意并首次投放市場后，權利人即失去了對商品的控制權，他人如何使用或者銷售該種商品，誰都無權干涉。該原則旨在對知識產(chǎn)權權利人的專有權加以必要的限制，防止過度壟斷而阻礙商品的自由流通?！皺嗬F竭原則”又可以分為“國內(nèi)窮竭說”和“國際窮竭說”。

支持“國內(nèi)窮竭說”的學者認為，“知識產(chǎn)權權利窮竭與知識產(chǎn)權本身一樣，都具有‘地域性’。就專利權與版權來說，權利(例如銷售權)在一國的窮竭，并不導致它在國際市場上窮竭”。持此種觀點的學者對平行進口問題也基本都持反對態(tài)度。

支持“國際窮竭說”的學者認為，“當含有知識產(chǎn)權的商品以合法方式銷售或分發(fā)出去后, 無論該商品輾轉到何人之手，知識產(chǎn)權人均無權再控制該商品的流轉?！?國際窮竭說的合理性在于它基于知識產(chǎn)權的功能或目的，強調(diào)權利人只能獲得一次回報，不管權利人在多少個國家獲得多少個權利，對同一批產(chǎn)品權利人只能獲得一次收益，不能重復獲利。所以說持這種觀點的學者對平行進口的合理性持支持態(tài)度。

但實際上這種學說也存在問題。與知識產(chǎn)權相關法律關系由一國國內(nèi)法調(diào)整相矛盾。因為對知識產(chǎn)權的授予和限制都是由一國國內(nèi)法加以規(guī)定的，僅在一國境內(nèi)有效。即便是國際條約、多邊、雙邊協(xié)定等都有待相關國家國內(nèi)法予以明確，所以一國法律并不當然在一國境外發(fā)生效力。權利窮竭圍繞對知識產(chǎn)權權利限制展開，既然這種限制來源于一國國內(nèi)法，那么這種限制效力也僅限于一國境內(nèi)，而非有的學者所稱，只要經(jīng)歷了知識產(chǎn)權產(chǎn)品的“首次銷售”，知識產(chǎn)權權利人便在國際范圍內(nèi)受到限制。國際上，并沒有統(tǒng)一的國際知識產(chǎn)權法律條約，各國的規(guī)定也不盡相同，既然如此，不可將一國國內(nèi)法的規(guī)定推定為在國際范圍內(nèi)生效。

綜合衡量二者，筆者認為在商標權領域不應一律禁止平行進口，而應有條件的允許，這些條件包括對平行進口商品的品質確認，對國內(nèi)商標權人及其授權人的補償，規(guī)范同一商標商品市場秩序等。

國外對商標進口的態(tài)度。根據(jù)美國的《關稅法》規(guī)定，美國對商標權平行進 3 鄭成思，《版權法》（中國人民大學出版社 2003 年版）口的態(tài)度是嚴格的，在通常情況下是禁止的，只有在符合例外條件，即標明了“本商品非美國商標所有人許可進口的商品，且與其存在實質性差別”的商品才被允許進口。美國的這一規(guī)定避免了消費者混淆存在實質性差別的商品，有利于維護市場的穩(wěn)定，也保護了消費者的知情權。

而歐盟往往基于區(qū)域經(jīng)濟利益最大化的原則而對來自于歐盟區(qū)以外和以內(nèi)的商品采取不同的做法。主要的法律依據(jù)是商標指令第7條第1款規(guī)定：“商標所有人自己或者經(jīng)其同意，將帶有其商標的商品投入共同體之后，不得禁止其商標在該商品上的使用?！蓖瑫r第2款規(guī)定了排除第1款的例外情況：“當商品在投放市場后其狀況遭到改變或者損害時，商標權人有權制止商品的進一步流通”。

立足于我國的實踐，我們對商標平行進口應有的態(tài)度。我國現(xiàn)在雖然是進出口大國，但大部分出口商品屬于大批量生產(chǎn)的低端產(chǎn)品，國際知名品牌很少、產(chǎn)品附加值不大，而很多進口商品卻是國際品牌產(chǎn)品，其附加值高、進口成本高。所以我國應當在立法中規(guī)定允許商標權領域的平行進口，但需規(guī)定限制條件。

第一，平行進口商必須善盡標示義務，不得實施任何“搭便車的行為”。“搭便車行為”，世界知識產(chǎn)權組織又稱為“不正當利用他人成果行為”，是指競爭對手或者其他市場主體為自己的商業(yè)目的，利用他人的成就而未付出實質性的正當努力的行為。國內(nèi)商標權人（或獨占被許可人）往往通過對商品大量的廣告宣傳、開展促銷活動或提供優(yōu)質售后服務，使其商標在國內(nèi)取得獨立的商標信譽，即形成商標附加值，此時平行進口商應當在進口的相同商標商品上善盡標示義務，以醒目的方式標示原產(chǎn)地、來源地、制造商、經(jīng)銷商等信息，提醒消費者該商品不是本地商標人或獨占被許可人生產(chǎn)銷售的商品。平行進口商如未善盡標示義務，導致消費者誤購、商標權人（或獨占被許可人）的商譽受損，則構成了侵犯權利人的商標權和不正當競爭行為。

第二，平行進口商不得擅自改變商品原樣，同時保證商品質量。即在進口商品時，不得對商品進行任何不適當?shù)母淖?、再包裝，并保證該商品具有與國內(nèi)生產(chǎn)商生產(chǎn)的同種商品相當?shù)馁|量、品質、功效、用途、口味等，一旦商品存在“實質性差異”，將會使消費者產(chǎn)生混淆，擾亂本國正常健康的市場秩序，損害國內(nèi)商標權人的良好商譽，平行進口構成對商標權人或獨占被許可人的商標侵權行為。

我國《商標法》在遵循保護商標權這一國際通用原則的前提下，在立法時還確立了”保障消費者的利益、促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展”的宗旨。因此，允許商標商品的平行進口，著眼于促進經(jīng)濟發(fā)展和消費者權益的保護，與《商標法》的立法宗旨保持了一致。此外，允許平行進口有利于打破貿(mào)易壁壘、有利于自由貿(mào)易和競爭，拓展了商品的銷售和購買渠道，有助于市場的更加成熟發(fā)展。

參考文獻：

1、鄭成思，知識產(chǎn)權論（第三版），[M] 法律出版社，2003.2、管敏正，試論平行進口的合法性及其趨勢，[J] 山東法學，2005(3).3、王庭熙，民商法論叢（第一版），[M] 金橋文化出版有限公司，2005.4、劉春田，知識產(chǎn)權法（第二版），[M] 高等教育出版社，2003.5、鄭成思，知識產(chǎn)權法論（第一版），[M] 法律出版社，2009.6、孔祥俊，反不正當競爭法新論（第一版），[M] 人民法院出版社，2001.7、譚啟平，論平行進口中的知識產(chǎn)權問題，[J] 現(xiàn)代法學，2003，25.8、孫穎，平行進口與知識產(chǎn)權保護之沖突及其法律調(diào)控,[J] 政法論壇2006,3.9、王志剛，平行進口的競爭法律分析，[J] 當代法學，2007(3).10、馮曉青，試論知識產(chǎn)權保護的源革及在當代社會的發(fā)展，[J] 青島科技大學學報（社會科學版），2007（2）.11、任燕，平行進口中的知識產(chǎn)權保護法律探析，[J] 河南大學學報（社會科學版），2008（4）.12、楊翰輝、胡剛、陳三坤，WTO 與中國知識產(chǎn)權制度的沖突與規(guī)避（第一版），[M]，中國城市出版社，2010.作者：馬悅

學號：20133203433

班級：2013級法學法碩