第一篇：創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法_國家發(fā)展改革委2005年第39號令
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 國家發(fā)展改革委2005年第39號令.txt人和人的心最近又最遠，真誠是中間的通道。試金可以用火，試女人可以用金，試男人可以用女人--往往都經(jīng)不起那
么一試?！秳?chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（國家發(fā)展改革委2005年第39號令）
中央政府門戶網(wǎng)站2006年06月9日來源：國務(wù)院辦公廳
《辦法》規(guī)定：
“本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的主要從事創(chuàng)業(yè)投資的企業(yè)組織。本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資，系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)
育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式。所稱創(chuàng)業(yè)企業(yè)，系指
在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過程中的成長性企業(yè)，但不含已經(jīng)在公開
市場上市的企業(yè)?！?/p>
“國家對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，投資運作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照
本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策
扶持?！?/p>
“國家與地方政府可以設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保等方式扶持創(chuàng)
業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展。具體管理辦法另行制定。國家運用稅收優(yōu)惠政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企
業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。具體辦法由國務(wù)院財稅部
門會同有關(guān)部門另行制定。創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以通過股權(quán)上市轉(zhuǎn)讓、股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、被投資企
業(yè)回購等途徑，實現(xiàn)投資退出。國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)積極推進多層次資本市場體系建設(shè)，完善
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資退出機制?！保òl(fā)展改革委提供）
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 國家發(fā)改委2005年第39號令
2005-11-16
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《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》2005年9月7日國務(wù)院批準(zhǔn)，2005年11月15日國
家發(fā)展改革委、科技部、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管
理總局、中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布，自2006年3月1日起施行。
國家發(fā)展和改革委員會主任：馬凱
二○○五年十一月十五日
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法
第一章總則
第一條為促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展，規(guī)范其投資運作，鼓勵其投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)，依據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》等法律法規(guī)，制定本辦法。
第二條本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的主要從事創(chuàng)業(yè)投資的企業(yè)組織。
前款所稱創(chuàng)業(yè)投資，系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式。
前款所稱創(chuàng)業(yè)企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過程中的成長性企業(yè)，但不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)。
第三條國家對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，投資運作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策扶持。
第四條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案管理部門分國務(wù)院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務(wù)院管理部門為國家發(fā)展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國務(wù)院管理部門的指導(dǎo)。
第五條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)適用《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》。依法設(shè)立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，投資運作符合相關(guān)條件，可以享受本辦法給予創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的相關(guān)政策扶持。
第二章創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與備案
第六條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立。
以公司形式設(shè)立的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，可以委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)，負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)。委托人和代理人的法律關(guān)系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律法規(guī)。
第七條申請設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。
第八條在國家工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向國務(wù)院管理部門申請備
案。
在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。
第九條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。
（二）經(jīng)營范圍符合本辦法第十二條規(guī)定。
（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本。
（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人。單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應(yīng)當(dāng)以貨幣形式出資。
（五）有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)的，管理顧問機構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員對其承擔(dān)投資管理責(zé)任。
前款所稱“高級管理人員”，系指擔(dān)任副經(jīng)理及以上職務(wù)或相當(dāng)職務(wù)的管理人員。
第十條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案時，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
（一）公司章程等規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)組織程序和行為的法律文件。
（二）工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。
（四）高級管理人員名單、簡歷。
由管理顧問機構(gòu)受托其投資管理業(yè)務(wù)的，還應(yīng)提交下列文件：
（一）管理顧問機構(gòu)的公司章程等規(guī)范其組織程序和行為的法律文件。
（二）管理顧問機構(gòu)的工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）管理顧問機構(gòu)的高級管理人員名單、簡歷。
（四）委托管理協(xié)議。
第十一條管理部門在收到創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在20個工作日內(nèi)，審查申請人是否符合備案條件，并向其發(fā)出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應(yīng)當(dāng)在書面通知中說明理由。
第三章創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作
第十二條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍限于：
（一）創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（二）代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（三）創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)。
（四）為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。
（五）參與設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。
第十三條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，但是購買自用房地產(chǎn)除外。
第十四條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產(chǎn)對外投資。其中，對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。
第十五條經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資。
第十六條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產(chǎn)的20％。
第十七條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在章程、委托管理協(xié)議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構(gòu)的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。
第十八條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現(xiàn)投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構(gòu)的業(yè)績報酬，建立業(yè)績激勵機制。
第十九條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先確定有限的存續(xù)期限，但是最短不得短于7年。
第二十條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)通過債權(quán)融資方式增強投資能力。
第二十一條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計制度的規(guī)定，建立健全內(nèi)部財務(wù)管理制度和會計核算辦法。
第四章對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的政策扶持
第二十二條國家與地方政府可以設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保等方式扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展。具體管理辦法另行制定。
第二十三條國家運用稅收優(yōu)惠政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。具體辦法由國務(wù)院財稅部門會同有關(guān)部門另行制定。
第二十四條創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以通過股權(quán)上市轉(zhuǎn)讓、股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、被投資企業(yè)回購等途徑，實現(xiàn)投資退出。國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)積極推進多層次資本市場體系建設(shè)，完善創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資退出機制。
第五章對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的監(jiān)管
第二十五條管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵循本辦法第二、第三章各條款的規(guī)定進行投資運作，并接受管理部門的監(jiān)管。
第二十六條管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在每個會計年度結(jié)束后的4個月內(nèi)向管理部門提交經(jīng)注冊會計師審計的年度財務(wù)報告與業(yè)務(wù)報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。
前款所稱重大事件，系指：
（一）修改公司章程等重要法律文件。
（二）增減資本。
（三）分立與合并。
（四）高級管理人員或管理顧問機構(gòu)變更。
（五）清算與結(jié)業(yè)。
第二十七條管理部門應(yīng)當(dāng)在每個會計年度結(jié)束后的5個月內(nèi)，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)是否遵守第二、第三章各條款規(guī)定，進行年度檢查。在必要時，可在第二、第三章相關(guān)條款規(guī)定的范圍內(nèi)，對其投資運作進行不定期檢查。
對未遵守第二、三章各條款規(guī)定進行投資運作的，管理部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在30個工作日內(nèi)改正；未改正的，應(yīng)當(dāng)取消備案，并在自取消備案之日起的3年內(nèi)不予受理其重新備案申請。
第二十八條省級（含副省級城市）管理部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況。
第二十九條國務(wù)院管理部門應(yīng)當(dāng)加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導(dǎo)。對未履行管理職責(zé)或管理不善的，應(yīng)當(dāng)建議其改正；造成不良后果的，應(yīng)當(dāng)建議其追究相關(guān)管理人員的失職責(zé)任。
第三十條創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)協(xié)會依據(jù)本辦法和相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律管理，并維護本行業(yè)的自身權(quán)益。
第六章附則
第三十一條本辦法由國家發(fā)展和改革委員會會同有關(guān)部門解釋。
第三十二條本辦法自2006年3月1日起施行。
轉(zhuǎn)自：國家發(fā)改委
第二篇：創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》解讀
郭向軍
劉健鈞
（國家發(fā)展和改革委員會，北京100824）
摘要：本文在對“創(chuàng)業(yè)投資”進行準(zhǔn)確法律界定的基礎(chǔ)上，闡述了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向的立法宗旨以及政策扶持的主要方式，并就該辦法為何僅調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資基金以及所提供的特別法律保護、所確定的政府監(jiān)管方式和研究制定有關(guān)配套規(guī)章與政策，進行了論證和解讀。關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)投資；風(fēng)險投資；風(fēng)險企業(yè)；創(chuàng)投法律
作者簡介：郭向軍，國家發(fā)展和改革委員會財政金融司副司長；劉健鈞，管理學(xué)博士后，國家發(fā)展和改革委員會財政金融司副處長。
中圖分類號：DF438 文獻標(biāo)識碼：A
國家發(fā)展和改革委等十部委聯(lián)合起草的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后，于2005年11月15日發(fā)布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于實施〈國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要〉若干配套政策的通知》，進一步明確“制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。為便于創(chuàng)業(yè)投資界、科技創(chuàng)業(yè)界、企業(yè)界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀。
《辦法》以發(fā)展的觀點理解創(chuàng)業(yè)投資
制定任何法律性文件的前提是對所調(diào)整對象加以準(zhǔn)確界定。在對“創(chuàng)業(yè)投資”進行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：
一、遵循語義學(xué)原理，統(tǒng)一使用“創(chuàng)業(yè)投資”稱謂 由于在英語中已經(jīng)習(xí)慣于用“venture”（其最初含義為“冒險”）一詞來指稱“創(chuàng)業(yè)（活動）”及其結(jié)果“企業(yè)”，所以，在英語環(huán)境中，將“創(chuàng)業(yè)投資”俗稱為“venture capital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習(xí)慣不同，而所有的俗稱并不是經(jīng)過嚴(yán)格推敲的學(xué)術(shù)概念，更不是經(jīng)過準(zhǔn)確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，“結(jié)合受語國的語境，翻譯出符合受語國習(xí)慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成“new mother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣。《辦法》遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，將“venture capital”統(tǒng)一稱為“創(chuàng)業(yè)投資”，不僅能準(zhǔn)確揭示本質(zhì)內(nèi)涵，而且能自不待言地體現(xiàn)高風(fēng)險屬性。
二、在全面考察基礎(chǔ)上概括出最一般內(nèi)涵，以避免片面性 創(chuàng)業(yè)投資作為“支持創(chuàng)業(yè)的投資制度創(chuàng)新”，隨著“創(chuàng)業(yè)”概念的擴展，其投資對象也相應(yīng)地拓展。在上個世紀(jì)40年代至70年代，創(chuàng)業(yè)活動主要是指創(chuàng)建新企業(yè)，所以，當(dāng)時美國的創(chuàng)業(yè)投資主要支持創(chuàng)建新企業(yè)。與之相對應(yīng)，成立于上個世紀(jì)70年代初的美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會，就只能從“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”。可是，到80年代以后，隨著創(chuàng)業(yè)活動發(fā)展到包括企業(yè)重建在內(nèi)的廣義創(chuàng)業(yè)活動，創(chuàng)業(yè)投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層收購”支持企業(yè)重建等廣義創(chuàng)業(yè)活動。因此，當(dāng)創(chuàng)業(yè)投資在上個世紀(jì)80年代以后在其他國家開始發(fā)展時，世界各國都將投資支持廣義創(chuàng)業(yè)活動包括在“創(chuàng)業(yè)投資”概念中。特別是在英國，由于創(chuàng)業(yè)投資剛剛起步之時就主要面臨通過支持企業(yè)重建實現(xiàn)老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)的課題，所以，英國的創(chuàng)業(yè)投資從一開始就主要支持老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)。
盡管美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會由于歷史傳統(tǒng)，曾經(jīng)堅持從經(jīng)典的“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”，并將其作為吸收會員單位的重要原則；但是，到上個世紀(jì)80年代以后，它的會員機構(gòu)仍然是越來越多地介入“管理層收購”和“非管理層收購”等非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。因為，所謂“非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資” 與“經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”除了投資階段有所不同外，其運作機制卻是大同小異的。它們區(qū)別于公開證券投資的共同特點，都是以非公開股權(quán)投資即“私人股權(quán)投資”（private equity investment）方式投資于有增值潛力的企業(yè)，以期在未來主要通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)獲得資本增值收益。
由于所謂“非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”其實是“經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”自然發(fā)展的結(jié)果，它們在運作機制上無法截然區(qū)分，所以，目前即使是在美國，越來越多的業(yè)內(nèi)人士和學(xué)者傾向于從廣義角度來界定創(chuàng)業(yè)投資概念。這樣，“創(chuàng)業(yè)投資”和“私人股權(quán)投資”便在世界范圍內(nèi)成為相互通用的概念。只不過它們在揭示同一個概念時的角度有所不同罷了?！皠?chuàng)業(yè)投資”能夠鮮明地揭示投資對象是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”（包括再創(chuàng)業(yè)過程中的企業(yè)），而非“成熟企業(yè)”。但既然是對未上市的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，其投資方式自不待言地要以“私人股權(quán)”方式進行，而不可能以“公開流通股權(quán)”方式進行?！八饺斯蓹?quán)投資”能夠鮮明地揭示投資方式是“私人股權(quán)”，而非“公開流通證券”。但既然投資方式是“私人股權(quán)”，則由于相對“公開流通證券”投資方式而言，不僅具有更高的經(jīng)營風(fēng)險，而且具有更高的道德風(fēng)險（所投資企業(yè)無需接受公眾監(jiān)督）和流動性風(fēng)險（所投資企業(yè)的資產(chǎn)無法在公開市場流通），所以，只有選擇具有高增值潛力的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資，才可望以高的資本增值收益來彌補這種投資的多重高風(fēng)險?？梢?，“私人股權(quán)投資”的投資對象也必定是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”。
正是由于以發(fā)展的觀點，歷史地全面地理解了創(chuàng)業(yè)投資，《辦法》將“創(chuàng)業(yè)投資”界定為“系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式”。其中“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”，系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)。之所以稱為“過程”，是因為“創(chuàng)建企業(yè)”這種特定意義上的創(chuàng)業(yè)活動貫穿于種子期、起步期、擴張期、成熟前的過渡期等各個持續(xù)的階段。在企業(yè)陷入困境時，“重建”便成為“創(chuàng)建企業(yè)”不可或缺的階段。
三、將創(chuàng)業(yè)投資的對象限定于未上市成長性企業(yè)
在制定《辦法》過程中，也存在著另一種對所謂“風(fēng)險投資”的極端理解，即認(rèn)為所有投資都有風(fēng)險，都是“風(fēng)險投資”，因此不宜人為規(guī)定“風(fēng)險投資”只能投資于未上市企業(yè)，還應(yīng)允許其投資于公開上市證券。這種由于誤解所謂“風(fēng)險投資”而對其作過于寬泛的理解，顯然混淆了“創(chuàng)業(yè)投資”作為“私人股權(quán)投資”與“公開證券投資”的本質(zhì)區(qū)別。
在國外，雖然也有一些創(chuàng)業(yè)投資公司介入上市公司的收購，但這種收購并不是純粹通過二級市場買賣股票來獲得價差收入，而是通過將陷入困境因而價值被嚴(yán)重低估的上市公司進行重建來獲取資本增值收益。因此，與一般意義上的對上市公司股票進行投資是有本質(zhì)區(qū)別的。從操作過程看，創(chuàng)業(yè)投資公司為了實現(xiàn)對企業(yè)進行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉(zhuǎn)變?yōu)榉巧鲜泄?，這樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業(yè)進行改造、改制。在重建成功后，創(chuàng)業(yè)投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉(zhuǎn)讓給其他投資者，以實現(xiàn)投資退出。在這整個過程中，投資和退出環(huán)節(jié)雖然都可能是在證券市場上進行的，但其中幫助所投資企業(yè)重建這個最重要的環(huán)節(jié)卻是以“私人股權(quán)投資者”的身份進行的，創(chuàng)業(yè)投資公司必須面臨其作為“私人股權(quán)投資者”所特有的流動性風(fēng)險。所以，這種形式的“創(chuàng)業(yè)投資”必須服從于“私人股權(quán)投資”的運作機制，而與“公開流通證券投資”的運作機制炯然相異。
需要強調(diào)的是，雖然在學(xué)術(shù)上，將這種以“私人股權(quán)”方式對處于重建過程中的上市公司進行投資視為“創(chuàng)業(yè)投資”是成立的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準(zhǔn)確界定的特征，所以法律層面的“創(chuàng)業(yè)投資”概念只能以所投資企業(yè)是“未上市企業(yè)”作為底線。否則，一旦允許創(chuàng)業(yè)投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權(quán)”方式進行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”界定為“系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)”的同時，又規(guī)定“不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)”。
此外，為了體現(xiàn)對“創(chuàng)業(yè)投資”的政策引導(dǎo)性，《辦法》在總則中，還開宗明義地提出：鼓勵創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)。
以扶持創(chuàng)投發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向作為立法宗旨
創(chuàng)業(yè)投資者作為投資者的本質(zhì)特征是風(fēng)險規(guī)避者，或者至少是風(fēng)險中立者，趨利避險同樣是創(chuàng)業(yè)投資運作的基本原則。盡管與銀行相比，創(chuàng)業(yè)投資能夠承擔(dān)更高的風(fēng)險，但所承擔(dān)的風(fēng)險也通常是憑借創(chuàng)業(yè)投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風(fēng)險。因此，顯然不能寄希望于創(chuàng)業(yè)投資者象賭徒那樣，主動地為風(fēng)險而冒險（按照投資經(jīng)濟學(xué)的區(qū)分，賭徒的本質(zhì)特征是愛好風(fēng)險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運氣）。由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)相對于成熟企業(yè)的顯著特征是產(chǎn)品、市場營銷模式或企業(yè)組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產(chǎn)品風(fēng)險、市場風(fēng)險和管理風(fēng)險，在創(chuàng)業(yè)環(huán)境欠佳的國家和地區(qū)還要面臨政策風(fēng)險，所以，要使社會資本轉(zhuǎn)化為創(chuàng)業(yè)投資，光憑一句口號是不現(xiàn)實的。尤其是對中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資時，還必然要面臨投資的規(guī)模效益低、技術(shù)風(fēng)險大等問題，因此，要鼓勵創(chuàng)業(yè)資本投資中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。
正是由于較好地理解了創(chuàng)業(yè)投資“趨利避險”的市場化運作原則，《辦法》注重通過實質(zhì)性政策扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展，并引導(dǎo)其投資方向。《辦法》所規(guī)定的扶持政策主要有三個方面：一是運用稅收政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)尤其是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。二是國家和與地方政府可以設(shè)立政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保方式，促進民間資金設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。三是積極推進多層次資本市場發(fā)展，包括通過扶持發(fā)展產(chǎn)權(quán)交易市場等措施，拓寬創(chuàng)業(yè)投資退出渠道。
考慮到有關(guān)部門對創(chuàng)業(yè)投資體制建設(shè)的認(rèn)識都有個過程，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經(jīng)達成共識的三個方面扶持政策明確規(guī)定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎(chǔ)，國家發(fā)展改革委后來很快就“支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”和“允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)”問題，與中國保監(jiān)會、中國證監(jiān)會達成了共識，并在2006年2月14日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于實施<國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要>若干配套政策的通知》中予以明確。
遵循可操作性原則，僅調(diào)整政策扶持的創(chuàng)投企業(yè)
在過去20多年里，我國在創(chuàng)業(yè)投資立法方面走了彎路。不少同仁一想到要發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資，就要立個《創(chuàng)業(yè)投資法》或是《風(fēng)險投資法》。其愿望是好的。但是，針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為立法，既不可行，也沒有必要。因為，一方面，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為涉及資本來源、投資過程、資本退出和收益分配等多個環(huán)節(jié)，需要一個完整的法律法規(guī)體系來為之提供法律保障。例如，組建創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)涉及公司法、合伙企業(yè)法等法律；投資過程涉及合同法、所投資企業(yè)所適用的企業(yè)組織法；資本退出則涉及證券法等法律；收益分配還要涉及稅法、有關(guān)會計準(zhǔn)則，等等?？梢姡贫ㄒ粋€包羅萬象的《創(chuàng)業(yè)投資法》顯然不是一件易事。另一方面，如果包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《合同法》、《證券法》在內(nèi)的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資法》。
與針對一般性的創(chuàng)業(yè)投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現(xiàn)一些并非真正從事創(chuàng)業(yè)投資的行為主體也打著“創(chuàng)業(yè)投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導(dǎo)致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標(biāo)的實現(xiàn)。但是，如果對各種創(chuàng)業(yè)投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創(chuàng)業(yè)投資種類繁多，形態(tài)各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業(yè)機構(gòu)分散從事非組織化的創(chuàng)業(yè)投資；二是由兩個以上個人與非專業(yè)機構(gòu)把資金集合在一起形成專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金，再通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化的創(chuàng)業(yè)投資。從鼓勵各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展角度看，《辦法》似應(yīng)將各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資行為都包括其中。但是，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化創(chuàng)業(yè)投資則較易于通過法律程序加以準(zhǔn)確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調(diào)整對象僅限于專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金。這樣，不僅有利于政府對創(chuàng)業(yè)投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事創(chuàng)業(yè)投資，以提高投資運作的效率。從國外經(jīng)驗看，在絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)投資發(fā)達國家和地區(qū)，都僅僅針對專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金所從事的組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法。盡管英國等少數(shù)國家還針對非組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創(chuàng)業(yè)投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。
需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質(zhì)特點是基金財產(chǎn)的所有權(quán)必須轉(zhuǎn)移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產(chǎn)所有權(quán)并對基金承擔(dān)責(zé)任，較難適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資通常要求投資主體對所投資企業(yè)行使股東權(quán)益并承擔(dān)股東責(zé)任的特點，所以信托方式較難適用于創(chuàng)業(yè)投資基金。事實上，國外各國的創(chuàng)業(yè)投資基金通常只按公司和合伙形式設(shè)立。雖然英國存在所謂“創(chuàng)業(yè)投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習(xí)慣。英國是投資基金的發(fā)源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當(dāng)后來出現(xiàn)公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區(qū)別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”?？梢?，英國所謂的“創(chuàng)業(yè)投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創(chuàng)業(yè)投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金已經(jīng)不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業(yè)法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資的特點考慮，我國的創(chuàng)業(yè)投資基金仍以按公司和合伙形式設(shè)立更為適當(dāng)。由于公司型創(chuàng)業(yè)投資基金和合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金都是企業(yè)，故《辦法》將它們統(tǒng)稱為“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。
在不違背現(xiàn)行法律前提下為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)提供特別法律保護 為給今后創(chuàng)業(yè)投資基金可以按有限合伙形式設(shè)立提供法律空間，《辦法》第六條明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立”。由于目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創(chuàng)業(yè)投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現(xiàn)行法律的前提下，主要為公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的九大制度創(chuàng)新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經(jīng)草擬好，并于2005年9月7日得到國務(wù)院批準(zhǔn)，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。
一、關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的資本私募問題
修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態(tài)度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規(guī)定仍比較原則。為確保創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中僅涉及具有高風(fēng)險鑒別能力和高風(fēng)險承受能力的投資者，《辦法》在規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資者人數(shù)不超過200人（以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人）的同時，還特別規(guī)定“單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規(guī)定后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現(xiàn)多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創(chuàng)業(yè)投資基金的現(xiàn)象，但在現(xiàn)實生活中這種現(xiàn)象較難出現(xiàn)。一是創(chuàng)業(yè)投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創(chuàng)業(yè)投資基金的設(shè)立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創(chuàng)業(yè)投資基金的投資中去，其間也必須經(jīng)歷一個通過多方磋商對風(fēng)險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當(dāng)代理人。而就創(chuàng)業(yè)投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現(xiàn)實。
二、關(guān)于實行委托管理問題
隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)委托創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)或其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)代為其管理資產(chǎn)，不僅可以避免因為自身資本規(guī)模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應(yīng)。對這種委托管理方式，《民法通則》和《合同法》等法律雖然提供了基本的法律基礎(chǔ)，但《公司法》卻僅僅規(guī)定“公司設(shè)經(jīng)理”。因此，《辦法》通過將《公司法》中的“經(jīng)理”理解為“既可以是自然人，也可以是機構(gòu)”，從而規(guī)定公司型創(chuàng)業(yè)投資基金可以委托管理顧問機構(gòu)作為“經(jīng)理”負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)。
三、關(guān)于最低資本規(guī)模和出資制度問題
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)區(qū)別于加工貿(mào)易類企業(yè)的特點之一，是必須具備較大資本規(guī)模才具有抗風(fēng)險能力。而且，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)無法像加工貿(mào)易類企業(yè)那樣事先確定好投資計劃，而只能在設(shè)立后對擬投資企業(yè)逐個進行謹(jǐn)慎調(diào)查，然后再決定是否投資。因此，只有實行承諾出資制，將投資者在設(shè)立之初承諾的出資分期到位，方可避免資本閑置。修訂前的《公司法》要求公司實行法定資本制度，因而資本閑置問題不可避免。新《公司法》對原來的法定資本制雖然有所改進，使得有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司的注冊資本在首期只需要到位20%，但這仍然是一種折衷的法定資本制，對公司型創(chuàng)業(yè)投資基金仍然不夠適應(yīng)。例如，對設(shè)立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金而言，首期到位資本必須達2億元，這仍然會導(dǎo)致資本閑置。尤其是由于新《公司法》對以募集方式設(shè)立的股份公司仍實行法定資本制，因而使得主要將以私募方式設(shè)立（屬募集設(shè)立范疇）的創(chuàng)業(yè)投資基金更無法解決資本閑置問題。為此，《辦法》遵循“既不違背《公司法》，又適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資基金特點”的原則，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資制度作出了創(chuàng)新性規(guī)定，即“實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)就可以以較大規(guī)模承諾資本和一定規(guī)模實收資本先期成立，待成立后再根據(jù)承諾協(xié)議和投資需要，逐步追加資本。由于每追加一次資本，就相應(yīng)地更改一次注冊資本額，因此并不與《公司法》相抵觸。按照這一規(guī)定，同樣是設(shè)立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金，首期到位資本只需1000萬元，其余的9億9千萬元可以按《承諾出資協(xié)議》，在注冊后的5年內(nèi)逐步補足。
四、關(guān)于以全額資產(chǎn)對外投資限制豁免問題 修訂前的《公司法》的第十二條第二款規(guī)定公司對其他公司的累計投資不得超過凈資產(chǎn)50%，同時又規(guī)定“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司除外”，但由于在過去的十多年里，國務(wù)院并沒有對投資公司和控股公司的對外投資限制豁免問題作出過任何規(guī)定，所以，公司型創(chuàng)業(yè)投資基金以全額資產(chǎn)對外投資在過去一直存在法律障礙。新《公司法》雖然規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，具體比例由章程規(guī)定，但并沒有明示創(chuàng)業(yè)投資公司就一定可以以全額資產(chǎn)對外投資。為此，《辦法》明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產(chǎn)對外投資”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資基金就沒有必要經(jīng)歷發(fā)起人與投資者通過艱難談判制定章程的過程，就可以自不待言地以全額資產(chǎn)對外投資。
五、關(guān)于以特別股權(quán)方式進行投資問題
創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于銀行貸款的典型特征是必須以股權(quán)方式對創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行長期投資，這樣才能真正與創(chuàng)業(yè)企業(yè)共擔(dān)風(fēng)險。但由于創(chuàng)業(yè)投資是一種權(quán)利義務(wù)高度不對稱的投資方式，在無法對所投資企業(yè)形成控制力的創(chuàng)業(yè)初期，常常需要以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)換債券方式等特別股權(quán)方式進行投資。但新老《公司法》均只為公司發(fā)行普通股提供法律保護，對公司發(fā)行普通股以外的其他種類的股票則僅僅指出可以由國務(wù)院另行規(guī)定。為此，《辦法》作為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的特別規(guī)定，只好特別允許創(chuàng)業(yè)投資基金所投資的創(chuàng)業(yè)公司可以向創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等特別股權(quán)憑證。根據(jù)《辦法》所明確的“經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資”規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)終于可以以特別股權(quán)方式進行投資。
六、關(guān)于建立對管理人的成本約束機制問題
加工貿(mào)易類企業(yè)的管理運營費用因企業(yè)性質(zhì)和發(fā)育階段不同而有很大的差異，無法進行事先的估計。創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理運營費用則僅僅涉及辦公用房租金、辦公設(shè)備的購置、差旅費、調(diào)研費以及管理人員的工資支出等，事先確定其管理運營費用不僅可行，而且必要。為此，《辦法》規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過章程、委托管理協(xié)議等法律文件，事先約定管理運營費用或管理顧問費用的計提方式。這樣，就可望建立起對管理人的成本約束機制，避免管理人任意揮霍投資者資金的現(xiàn)象。
七、關(guān)于建立對管理人的激勵機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資是一種長期投資。因此，通過業(yè)績報酬，建立起對管理人的激勵機制尤其重要。所以，《辦法》從提供特別法律依據(jù)角度考慮，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現(xiàn)投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構(gòu)的業(yè)績報酬”。這樣，過去不少國有獨資或國有控股的創(chuàng)業(yè)投資公司，由于國有股東不理解通過業(yè)績報酬建立激勵機制的必要性，而使得激勵機制較難建立起來的問題，就比較好解決了。
八、關(guān)于建立對管理人的風(fēng)險約束機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的另一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資所形成的資產(chǎn)難以進行充分的信息披露，容易潛伏著較大的道德風(fēng)險。因此，通過建立起對管理人的風(fēng)險約束機制，也十分重要。為此，《辦法》借鑒國際慣例，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先設(shè)立有限的存續(xù)期”。這樣，存續(xù)期一到，即可清盤，有利于強化對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的風(fēng)險約束。
九、關(guān)于通過債權(quán)融資提高創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資能力問題 在國外，普遍允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過適度負債提高投資能力。美國甚至通過政府擔(dān)保“小企業(yè)投資公司”公開發(fā)行10年期企業(yè)債券的方式，來扶持創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展。但是在我國，由于《貸款通則》規(guī)定貸款資金不得用作對企業(yè)的股權(quán)投資，因而使得創(chuàng)業(yè)投資即使向銀行借到了貸款,也無法用作創(chuàng)業(yè)投資。為此，《辦法》依據(jù)《貸款通則》中的“國家規(guī)定的除外”條款，作出了“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)通過債權(quán)融資方式增強投資能力”的規(guī)定。
尊重創(chuàng)投企業(yè)自主設(shè)立與運作，僅實行備案監(jiān)管
在美國、英國和我國臺灣地區(qū)，對給予政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)一律實行前置審批和嚴(yán)格的事后監(jiān)管。其目的，一是為了防止那些不具備起碼資質(zhì)的發(fā)起人一哄而起地設(shè)立旨在享受政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資基金，從而損害創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的形象；二是確保創(chuàng)業(yè)投資基金真正投資于政策扶持目標(biāo)所鼓勵的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，并防范出現(xiàn)行業(yè)性風(fēng)險。但考慮到我國目前創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)的主要問題是“發(fā)展不足”，為鼓勵更多的投資者自主設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，《辦法》沒有采用前置審批制度，而僅僅實行事后備案管理。備案管理的內(nèi)容也僅僅限于三個方面：
一、審查備案條件
一是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍。要求其僅限于以自有資本從事創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)、代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)、從事創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)、為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)以及參與設(shè)立其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。二是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)是否具有起碼的最低資本額。要求實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本。三是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理團隊資質(zhì)。要求必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。對委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)的，也相應(yīng)地要求管理顧問機構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員對其承擔(dān)投資管理責(zé)任，從而體現(xiàn)出與自我管理型創(chuàng)業(yè)投資基金在管理資質(zhì)上的公平對待。需要指出的是，以上有關(guān)管理團隊資質(zhì)的備案條件是針對享受普惠性稅收政策的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言的，所規(guī)定的條件相對較低有利于照顧西部地區(qū)。對于希望進一步獲得政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金參股扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言，則會在今后制定配套規(guī)章時提出相對較高的要求。
二、依據(jù)投資限制條款，對投資運作進行檢查
投資限制條款包括：（1）不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)買賣業(yè)務(wù)，但是購買自用房地產(chǎn)除外。（2）對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。（3）對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產(chǎn)的20％。從所有這些投資限制看，都不會導(dǎo)致對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)自主從事創(chuàng)業(yè)投資的干預(yù)，而僅僅是為了避免創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)超范圍經(jīng)營非創(chuàng)業(yè)投資，并與投資控股公司區(qū)別開來。
三、對違規(guī)行為適當(dāng)處罰
對未按《辦法》規(guī)定進行投資運作的，責(zé)令其在30個工作日內(nèi)改正；未改正的，應(yīng)當(dāng)取消備案，并在自取消備案之日起的3年內(nèi)不予受理其重新備案申請。對已經(jīng)享受稅收優(yōu)惠政策的，應(yīng)補繳應(yīng)繳稅額。對已經(jīng)享受政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金參股支持的，應(yīng)退還政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金的出資。
為降低備案成本、提高備案效率，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行國家和?。ê笔〖壋鞘校﹥杉墏浒腹芾?。國家備案管理部門為國家發(fā)展改革委，省級備案管理部門原則上為省級發(fā)展改革部門。但考慮到在有些省級行政區(qū)，已經(jīng)通過地方立法授予了科技部門對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理職能，《辦法》規(guī)定“省級管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國家發(fā)展和改革委員會的指導(dǎo)。為便于國家備案管理部門及時了解全國創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展情況，并隨時對省級備案管理部門的有關(guān)工作進行監(jiān)督檢查，《辦法》同時規(guī)定“省級管理部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計結(jié)束后的6個月內(nèi)報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況?！?/p>
力求通過制定配套規(guī)章逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制
由于法律只能調(diào)整可以準(zhǔn)確界定的對象而且要求在執(zhí)法過程中具有可操作性，因此任何一部法律都是有局限性的。尤其是對于涉及到資本募集、投資運作和退出等多個環(huán)節(jié)的創(chuàng)業(yè)投資基金的運作而言，僅僅靠一部單行的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》來調(diào)整更不具有現(xiàn)實可行性。正是由于充分認(rèn)識到單行法律法規(guī)規(guī)章的局限性，《辦法》力求通過制定一系列配套規(guī)章與政策，來逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制。
這些配套規(guī)章與政策包括：（1）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收扶持政策，切實扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。（2）制定《創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理規(guī)定》，鼓勵有關(guān)部門和地方政府設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金。（3）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過債權(quán)融資方式增強投資能力的有關(guān)規(guī)定。（4）研究盡快推動創(chuàng)業(yè)板市場建設(shè)的具體方案和促進區(qū)域性產(chǎn)權(quán)交易市場規(guī)范發(fā)展的政策，以拓寬創(chuàng)業(yè)投資的退出渠道。（5）制定《保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)規(guī)定》，以支持保險公司在法律規(guī)定的范圍內(nèi)投資設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。（6）制定《證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)規(guī)定》，以允許證券公司在法律規(guī)定的范圍，通過參股設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資管理公司，開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。（7）研究成立中國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會的具體方案，以便通過行業(yè)協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律管理，并維護本行業(yè)的自身權(quán)益。
第三篇：《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》2005年9月7日國務(wù)院批準(zhǔn)，2005年11月15日國家發(fā)展改革委、科技部、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布，自2006年3月1日起施行。
第一章 總則
第一條 為促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展，規(guī)范其投資運作，鼓勵其投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)，依據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》等法律法規(guī)，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的主要從事創(chuàng)業(yè)投資的企業(yè)組織。
前款所稱創(chuàng)業(yè)投資，系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式。
前款所稱創(chuàng)業(yè)企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過程中的成長性企業(yè)，但不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)。
第三條 國家對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，投資運作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策扶持。
第四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案管理部門分國務(wù)院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務(wù)院管理部門為國家發(fā)展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國務(wù)院管理部門的指導(dǎo)。
第五條 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)適用《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》。依法設(shè)立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，投資運作符合相關(guān)條件，可以享受本辦法給予創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的相關(guān)政策扶持。
第二章 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與備案
第六條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立。
以公司形式設(shè)立的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，可以委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)，負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)。委托人和代理人的法律關(guān)系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律法規(guī)。
第七條 申請設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。
第八條 在國家工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向國務(wù)院管理部門申請備案。
在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。
第九條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。
（二）經(jīng)營范圍符合本辦法第十二條規(guī)定。
（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本。
（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人。單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應(yīng)當(dāng)以貨幣形式出資。
（五）有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)的，管理顧問機構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員對其承擔(dān)投資管理責(zé)任。
前款所稱“高級管理人員”，系指擔(dān)任副經(jīng)理及以上職務(wù)或相當(dāng)職務(wù)的管理人員。
第十條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案時，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
（一）公司章程等規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)組織程序和行為的法律文件。
（二）工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。
（四）高級管理人員名單、簡歷。
由管理顧問機構(gòu)受托其投資管理業(yè)務(wù)的，還應(yīng)提交下列文件：
（一）管理顧問機構(gòu)的公司章程等規(guī)范其組織程序和行為的法律文件。
（二）管理顧問機構(gòu)的工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）管理顧問機構(gòu)的高級管理人員名單、簡歷。
（四）委托管理協(xié)議。
第十一條 管理部門在收到創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在20個工作日內(nèi)，審查申請人是否符合備案條件，并向其發(fā)出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應(yīng)當(dāng)在書面通知中說明理由。
第三章 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作
第十二條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍限于：
（一）創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（二）代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（三）創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)。
（四）為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。
（五）參與設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。
第十三條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，但是購買自用房地產(chǎn)除外。
第十四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產(chǎn)對外投資。其中，對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。
第十五條 經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資。
第十六條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產(chǎn)的20%。
第十七條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在章程、委托管理協(xié)議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構(gòu)的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。第十八條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現(xiàn)投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構(gòu)的業(yè)績報酬，建立業(yè)績激勵機制。
第十九條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先確定有限的存續(xù)期限，但是最短不得短于7年。
第二十條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)通過債權(quán)融資方式增強投資能力。
第二十一條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計制度的規(guī)定，建立健全內(nèi)部財務(wù)管理制度和會計核算辦法。
第四章 對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的政策扶持
第二十二條 國家與地方政府可以設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保等方式扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展。具體管理辦法另行制定。第二十三條 國家運用稅收優(yōu)惠政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。具體辦法由國務(wù)院財稅部門會同有關(guān)部門另行制定。
第二十四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以通過股權(quán)上市轉(zhuǎn)讓、股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、被投資企業(yè)回購等途徑，實現(xiàn)投資退出。國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)積極推進多層次資本市場體系建設(shè)，完善創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資退出機制。
第五章 對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的監(jiān)管
第二十五條 管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵循本辦法第二、第三章各條款的規(guī)定進行投資運作，并接受管理部門的監(jiān)管。第二十六條 管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在每個會計結(jié)束后的4個月內(nèi)向管理部門提交經(jīng)注冊會計師審計的財務(wù)報告與業(yè)務(wù)報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。
前款所稱重大事件，系指：
（一）修改公司章程等重要法律文件。
（二）增減資本。
（三）分立與合并。
（四）高級管理人員或管理顧問機構(gòu)變更。
（五）清算與結(jié)業(yè)。
第二十七條 管理部門應(yīng)當(dāng)在每個會計結(jié)束后的5個月內(nèi)，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)是否遵守第二、第三章各條款規(guī)定，進行檢查。在必要時，可在第二、第三章相關(guān)條款規(guī)定的范圍內(nèi)，對其投資運作進行不定期檢查。對未遵守第二、三章各條款規(guī)定進行投資運作的，管理部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在30個工作日內(nèi)改正；未改正的，應(yīng)當(dāng)取消備案，并在自取消備案之日起的3年內(nèi)不予受理其重新備案申請。
第二十八條 省級（含副省級城市）管理部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計結(jié)束后的6個月內(nèi)報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況。
第二十九條 國務(wù)院管理部門應(yīng)當(dāng)加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導(dǎo)。對未履行管理職責(zé)或管理不善的，應(yīng)當(dāng)建議其改正；造成不良后果的，應(yīng)當(dāng)建議其追究相關(guān)管理人員的失職責(zé)任。
第三十條 創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)協(xié)會依據(jù)本辦法和相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律管理，并維護本行業(yè)的自身權(quán)益。
第六章 附則
第三十一條 本辦法由國家發(fā)展和改革委員會會同有關(guān)部門解釋。
第三十二條 本辦法自2006年3月1日起施行。
第四篇：企業(yè)投資項目核準(zhǔn)暫行辦法 國家發(fā)展改革委令第19號
企業(yè)投資項目核準(zhǔn)暫行辦法
中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會令
第19號
依據(jù)《中華人民共和國行政許可法》和《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》，為了規(guī)范政府對企業(yè)投資項目的核準(zhǔn)活動，特制定《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)暫行辦法》，現(xiàn)予發(fā)布施行。
國家發(fā)展和改革委員會主任 馬凱
二○○四年九月十五日
第一章 總
則
第一條
為適應(yīng)完善社會主義市場經(jīng)濟體制的需要，進一步推動我國企業(yè)投資項目管理制度的改革，根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》和《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》，制定本辦法。
第二條
國家制訂和頒布《政府核準(zhǔn)的投資項目目錄》（以下簡稱《目錄》），明確實行核準(zhǔn)制的投資項目范圍，劃分各項目核準(zhǔn)機關(guān)的核準(zhǔn)權(quán)限，并根據(jù)經(jīng)濟運行情況和宏觀調(diào)控需要適時調(diào)整。
前款所稱項目核準(zhǔn)機關(guān)，是指《目錄》中規(guī)定具有企業(yè)投資項目核準(zhǔn)權(quán)限的行政機關(guān)。其中，國務(wù)院投資主管部門是指國家發(fā)展和改革委員會;地方政府投資主管部門，是指地方政府發(fā)展改革委（計委）和地方政府規(guī)定具有投資管理職能的經(jīng)貿(mào)委（經(jīng)委）。
第三條
企業(yè)投資建設(shè)實行核準(zhǔn)制的項目，應(yīng)按國家有關(guān)要求編制項目申請報告，報送項目核準(zhǔn)機關(guān)。項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)依法進行核準(zhǔn)，并加強監(jiān)督管理。
第四條
外商投資項目和境外投資項目的核準(zhǔn)辦法另行制定，其他各類企業(yè)在中國境內(nèi)投資建設(shè)的項目按本辦法執(zhí)行。
第二章 項目申請報告的內(nèi)容及編制
第五條
項目申報單位應(yīng)向項目核準(zhǔn)機關(guān)提交項目申請報告一式5份。項目申請報告應(yīng)由具備相應(yīng)工程咨詢資格的機構(gòu)編制，其中由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)的項目，其項目申請報告應(yīng)由具備甲級工程咨詢資格的機構(gòu)編制。
第六條
項目申請報告應(yīng)主要包括以下內(nèi)容:
（一）項目申報單位情況。
（二）擬建項目情況。
（三）建設(shè)用地與相關(guān)規(guī)劃。
（四）資源利用和能源耗用分析。
（五）生態(tài)環(huán)境影響分析。
（六）經(jīng)濟和社會效果分析。
第七條
國家發(fā)展改革委將根據(jù)實際需要，編制并頒發(fā)主要行業(yè)的項目申請報告示范文本，指導(dǎo)企業(yè)的項目申報工作。
第八條
項目申報單位在向項目核準(zhǔn)機關(guān)報送申請報告時，需根據(jù)國家法律法規(guī)的規(guī)定附送以下文件:
（一）城市規(guī)劃行政主管部門出具的城市規(guī)劃意見;
（二）國土資源行政主管部門出具的項目用地預(yù)審意見;
（三）環(huán)境保護行政主管部門出具的環(huán)境影響評價文件的審批意見;
（四）根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)應(yīng)提交的其他文件。
第九條
項目申報單位應(yīng)對所有申報材料內(nèi)容的真實性負責(zé)。
第三章 核準(zhǔn)程序
第十條
企業(yè)投資建設(shè)應(yīng)由地方政府投資主管部門核準(zhǔn)的項目，須按照地方政府的有關(guān)規(guī)定，向相應(yīng)的項目核準(zhǔn)機關(guān)提交項目申請報告。
國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門隸屬單位投資建設(shè)應(yīng)由國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門核準(zhǔn)的項目，可直接向國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門提交項目申請報告，并附上項目所在地省級政府投資主管部門的意見。
計劃單列企業(yè)集團和中央管理企業(yè)投資建設(shè)應(yīng)由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)的項目，可直接向國務(wù)院投資主管部門提交項目申請報告，并附上項目所在地省級政府投資主管部門的意見;其它企業(yè)投資建設(shè)應(yīng)由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)的項目，應(yīng)經(jīng)項目所在地省級政府投資主管部門初審并提出意見，向國務(wù)院投資主管部門報送項目申請 報告（省級政府規(guī)定具有投資管理職能的經(jīng)貿(mào)委、經(jīng)委應(yīng)與發(fā)展改革委聯(lián)合報送）。
企業(yè)投資建設(shè)應(yīng)由國務(wù)院核準(zhǔn)的項目，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院投資主管部門提出審核意見，向國務(wù)院報送項目申請報告。
第十一條
項目核準(zhǔn)機關(guān)如認(rèn)為申報材料不齊全或者不符合有關(guān)要求，應(yīng)在收到項目申請報告后5個工作日內(nèi)一次告知項目申報單位，要求項目申報單位澄清、補充相關(guān)情況和文件，或?qū)ο嚓P(guān)內(nèi)容進行調(diào)整。
項目申報單位按要求上報材料齊全后，項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)正式受理，并向項目申報單位出具受理通知書。
第十二條
項目核準(zhǔn)機關(guān)在受理核準(zhǔn)申請后，如有必要，應(yīng)在4個工作日內(nèi)委托有資格的咨詢機構(gòu)進行評估。
接受委托的咨詢機構(gòu)應(yīng)在項目核準(zhǔn)機關(guān)規(guī)定的時間內(nèi)提出評估報告，并對評估結(jié)論承擔(dān)責(zé)任。咨詢機構(gòu)在進行評估時，可要求項目申報單位就有關(guān)問題進行說明。
第十三條
項目核準(zhǔn)機關(guān)在進行核準(zhǔn)審查時，如涉及其它行業(yè)主管部門的職能，應(yīng)征求相關(guān)部門的意見。相關(guān)部門應(yīng)在收到征求意見函（附項目申請報告）后7個工作日內(nèi)，向項目核準(zhǔn)機關(guān)提出書面審核意見;逾期沒有反饋書面審核意見的，視為同意。
第十四條
對于可能會對公眾利益造成重大影響的項目，項目核準(zhǔn)機關(guān)在進行核準(zhǔn)審查時應(yīng)采取適當(dāng)方式征求公眾意見。對于特別重大的項目，可以實行專家評議制度。
第十五條
項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)在受理項目申請報告后20個工作日內(nèi)，做出對項目申請報告是否核準(zhǔn)的決定并向社會公布，或向上級項目核準(zhǔn)機關(guān)提出審核意見。由于特殊原因確實難以在20個工作日內(nèi)做出核準(zhǔn)決定的，經(jīng)本機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長10個工作日，并應(yīng)及時書面通知項目申報單位，說明延期理由。
項目核準(zhǔn)機關(guān)委托咨詢評估、征求公眾意見和進行專家評議的，所需時間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。
第十六條
對同意核準(zhǔn)的項目，項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)向項目申報單位出具項目核準(zhǔn)文件，同時抄送相關(guān)部門和下級項目核準(zhǔn)機關(guān);對不同意核準(zhǔn)的項目，應(yīng)向項目申報單位出具不予核準(zhǔn)決定書，說明不予核準(zhǔn)的理由，并抄送相關(guān)部門和下級項目核準(zhǔn)機關(guān)。經(jīng)國務(wù)院核準(zhǔn)同意的項目，由國務(wù)院投資主管部門出具項目核準(zhǔn)文件。
第十七條
項目申報單位對項目核準(zhǔn)機關(guān)的核準(zhǔn)決定有異議的，可依法提出行政復(fù)議或行政訴訟。
第四章 核準(zhǔn)內(nèi)容及效力
第十八條
項目核準(zhǔn)機關(guān)主要根據(jù)以下條件對項目進行審查:
（一）符合國家法律法規(guī);
（二）符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃、行業(yè)規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)和土地利用總體規(guī)劃;
（三）符合國家宏觀調(diào)控政策;
（四）地區(qū)布局合理;
（五）主要產(chǎn)品未對國內(nèi)市場形成壟斷;
（六）未影響我國經(jīng)濟安全;
（七）合理開發(fā)并有效利用了資源;
（八）生態(tài)環(huán)境和自然文化遺產(chǎn)得到有效保護;
（九）未對公眾利益，特別是項目建設(shè)地的公眾利益產(chǎn)生重大不利影響。
第十九條
項目申報單位依據(jù)項目核準(zhǔn)文件，依法辦理土地使用、資源利用、城市規(guī)劃、安全生產(chǎn)、設(shè)備進口和減免稅確認(rèn)等手續(xù)。
第二十條
項目核準(zhǔn)文件有效期2年，自發(fā)布之日起計算。項目在核準(zhǔn)文件有效期內(nèi)未開工建設(shè)的，項目單位應(yīng)在核準(zhǔn)文件有效期屆滿30日前向原項目核準(zhǔn)機關(guān)申請延期，原項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)在核準(zhǔn)文件有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延期的決定。項目在核準(zhǔn)文件有效期內(nèi)未開工建設(shè)也未向原項目核準(zhǔn)機關(guān)申請延期的，原項目核準(zhǔn)文件自動失效。
第二十一條
已經(jīng)核準(zhǔn)的項目，如需對項目核準(zhǔn)文件所規(guī)定的內(nèi)容進行調(diào)整，項目單位應(yīng)及時以書面形式向原項目核準(zhǔn)機關(guān)報告。原項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)根據(jù)項目調(diào)整的具體情況，出具書面確認(rèn)意見或要求其重新辦理核準(zhǔn)手續(xù)。
第二十二條
對應(yīng)報項目核準(zhǔn)機關(guān)核準(zhǔn)而未申報的項目，或者雖然申報但未經(jīng)核準(zhǔn)的項目，國土資源、環(huán)境保護、城市規(guī)劃、質(zhì)量監(jiān)督、證券監(jiān)管、外匯管理、安全生產(chǎn)監(jiān)管、水資源管理、海關(guān)等部門不得辦理相關(guān)手續(xù)，金融機構(gòu)不得發(fā)放貸款。第五章 法律責(zé)任 第二十三條
項目核準(zhǔn)機關(guān)及其工作人員，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行國家法律法規(guī)和本辦法的有關(guān)規(guī)定，不得變相增減核準(zhǔn)事項，不得拖延核準(zhǔn)時限。
第二十四條
項目核準(zhǔn)機關(guān)的工作人員，在項目核準(zhǔn)過程中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊、索賄受賄的，依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第二十五條
咨詢評估機構(gòu)及其人員，在評估過程中違反職業(yè)道德、造成重大損失和惡劣影響的，應(yīng)依法追究相應(yīng)責(zé)任。
第二十六條
項目申請單位以拆分項目、提供虛假材料等不正當(dāng)手段取得項目核準(zhǔn)文件的，項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)依法撤消對該項目的核準(zhǔn)。
第二十七條
項目核準(zhǔn)機關(guān)要會同城市規(guī)劃、國土資源、環(huán)境保護、銀行監(jiān)管、安全生產(chǎn)等部門，加強對企業(yè)投資項目的監(jiān)管。對于應(yīng)報政府核準(zhǔn)而未申報的項目、雖然申報但未經(jīng)核準(zhǔn)擅自開工建設(shè)的項目，以及未按項目核準(zhǔn)文件的要求進行建設(shè)的項目，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，相應(yīng)的項目核準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)立即責(zé)令其停止建設(shè)，并依法追究有關(guān)責(zé)任人的法律和行政責(zé)任。
第六章 附
則
第二十八條
省級政府投資主管部門和具有核準(zhǔn)權(quán)限的國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門，可按照《中華人民共和國行政許可法》、《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》以及本辦法的精神和要求，制訂具體實施辦法。
第二十九條
事業(yè)單位、社會團體等非企業(yè)單位投資建設(shè)《政府核準(zhǔn)的投資項目目錄》內(nèi)的項目，按照本辦法進行核準(zhǔn)。
第三十條
本辦法由國家發(fā)展和改革委員會負責(zé)解釋。
第三十一條
本辦法自發(fā)布之日起施行。此前發(fā)布的有關(guān)企業(yè)投資項目審批管理的規(guī)定，凡與本辦法有抵觸的，均按本辦法執(zhí)行。
第五篇：《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》解讀
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》解讀
郭向軍
劉健鈞
（國家發(fā)展和改革委員會，北京100824）
摘要：本文在對“創(chuàng)業(yè)投資”進行準(zhǔn)確法律界定的基礎(chǔ)上，闡述了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向的立法宗旨以及政策扶持的主要方式，并就該辦法為何僅調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資基金以及所提供的特別法律保護、所確定的政府監(jiān)管方式和研究制定有關(guān)配套規(guī)章與政策，進行了論證和解讀。關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)投資；風(fēng)險投資；風(fēng)險企業(yè)；創(chuàng)投法律
作者簡介：郭向軍，國家發(fā)展和改革委員會財政金融司副司長；劉健鈞，管理學(xué)博士后，國家發(fā)展和改革委員會財政金融司副處長。
中圖分類號：DF438 文獻標(biāo)識碼：A
國家發(fā)展和改革委等十部委聯(lián)合起草的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后，于2005年11月15日發(fā)布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于實施〈國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要〉若干配套政策的通知》，進一步明確“制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。為便于創(chuàng)業(yè)投資界、科技創(chuàng)業(yè)界、企業(yè)界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀。
《辦法》以發(fā)展的觀點理解創(chuàng)業(yè)投資
制定任何法律性文件的前提是對所調(diào)整對象加以準(zhǔn)確界定。在對“創(chuàng)業(yè)投資”進行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：
一、遵循語義學(xué)原理，統(tǒng)一使用“創(chuàng)業(yè)投資”稱謂 由于在英語中已經(jīng)習(xí)慣于用“venture”（其最初含義為“冒險”）一詞來指稱“創(chuàng)業(yè)（活動）”及其結(jié)果“企業(yè)”，所以，在英語環(huán)境中，將“創(chuàng)業(yè)投資”俗稱為“venture capital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習(xí)慣不同，而所有的俗稱并不是經(jīng)過嚴(yán)格推敲的學(xué)術(shù)概念，更不是經(jīng)過準(zhǔn)確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，“結(jié)合受語國的語境，翻譯出符合受語國習(xí)慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成“new mother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣?！掇k法》遵循現(xiàn)代語義學(xué)的原理，將“venture capital”統(tǒng)一稱為“創(chuàng)業(yè)投資”，不僅能準(zhǔn)確揭示本質(zhì)內(nèi)涵，而且能自不待言地體現(xiàn)高風(fēng)險屬性。
二、在全面考察基礎(chǔ)上概括出最一般內(nèi)涵，以避免片面性 創(chuàng)業(yè)投資作為“支持創(chuàng)業(yè)的投資制度創(chuàng)新”，隨著“創(chuàng)業(yè)”概念的擴展，其投資對象也相應(yīng)地拓展。在上個世紀(jì)40年代至70年代，創(chuàng)業(yè)活動主要是指創(chuàng)建新企業(yè)，所以，當(dāng)時美國的創(chuàng)業(yè)投資主要支持創(chuàng)建新企業(yè)。與之相對應(yīng)，成立于上個世紀(jì)70年代初的美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會，就只能從“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”?？墒?，到80年代以后，隨著創(chuàng)業(yè)活動發(fā)展到包括企業(yè)重建在內(nèi)的廣義創(chuàng)業(yè)活動，創(chuàng)業(yè)投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層 收購”支持企業(yè)重建等廣義創(chuàng)業(yè)活動。因此，當(dāng)創(chuàng)業(yè)投資在上個世紀(jì)80年代以后在其他國家開始發(fā)展時，世界各國都將投資支持廣義創(chuàng)業(yè)活動包括在“創(chuàng)業(yè)投資”概念中。特別是在英國，由于創(chuàng)業(yè)投資剛剛起步之時就主要面臨通過支持企業(yè)重建實現(xiàn)老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)的課題，所以，英國的創(chuàng)業(yè)投資從一開始就主要支持老企業(yè)再創(chuàng)業(yè)。
盡管美國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會由于歷史傳統(tǒng)，曾經(jīng)堅持從經(jīng)典的“支持創(chuàng)建新企業(yè)”角度來界定“創(chuàng)業(yè)投資”，并將其作為吸收會員單位的重要原則；但是，到上個世紀(jì)80年代以后，它的會員機構(gòu)仍然是越來越多地介入“管理層收購”和“非管理層收購”等非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。因為，所謂“非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資” 與“經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”除了投資階段有所不同外，其運作機制卻是大同小異的。它們區(qū)別于公開證券投資的共同特點，都是以非公開股權(quán)投資即“私人股權(quán)投資”（private equity investment）方式投資于有增值潛力的企業(yè)，以期在未來主要通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)獲得資本增值收益。
由于所謂“非經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”其實是“經(jīng)典創(chuàng)業(yè)投資”自然發(fā)展的結(jié)果，它們在運作機制上無法截然區(qū)分，所以，目前即使是在美國，越來越多的業(yè)內(nèi)人士和學(xué)者傾向于從廣義角度來界定創(chuàng)業(yè)投資概念。這樣，“創(chuàng)業(yè)投資”和“私人股權(quán)投資”便在世界范圍內(nèi)成為相互通用的概念。只不過它們在揭示同一個概念時的角度有所不同罷了?！皠?chuàng)業(yè)投資”能夠鮮明地揭示投資對象是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”（包括再創(chuàng)業(yè)過程中的企業(yè)），而非“成熟企業(yè)”。但既然是對未上市的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，其投資方式自不待言地要以“私人股權(quán)”方式進行，而不可能以“公開流通股權(quán)”方式進行。“私人股權(quán)投資”能夠鮮明地揭示投資方式是“私人股權(quán)”，而非“公開流通證券”。但既然投資方式是“私人股權(quán)”，則由于相對“公開流通證券”投資方式而言，不僅具有更高的經(jīng)營風(fēng)險，而且具有更高的道德風(fēng)險（所投資企業(yè)無需接受公眾監(jiān)督）和流動性風(fēng)險（所投資企業(yè)的資產(chǎn)無法在公開市場流通），所以，只有選擇具有高增值潛力的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資，才可望以高的資本增值收益來彌補這種投資的多重高風(fēng)險?？梢姡八饺斯蓹?quán)投資”的投資對象也必定是“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”。
正是由于以發(fā)展的觀點，歷史地全面地理解了創(chuàng)業(yè)投資，《辦法》將“創(chuàng)業(yè)投資”界定為“系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式”。其中“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”，系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)。之所以稱為“過程”，是因為“創(chuàng)建企業(yè)”這種特定意義上的創(chuàng)業(yè)活動貫穿于種子期、起步期、擴張期、成熟前的過渡期等各個持續(xù)的階段。在企業(yè)陷入困境時，“重建”便成為“創(chuàng)建企業(yè)”不可或缺的階段。
三、將創(chuàng)業(yè)投資的對象限定于未上市成長性企業(yè)
在制定《辦法》過程中，也存在著另一種對所謂“風(fēng)險投資”的極端理解，即認(rèn)為所有投資都有風(fēng)險，都是“風(fēng)險投資”，因此不宜人為規(guī)定“風(fēng)險投資”只能投資于未上市企業(yè)，還應(yīng)允許其投資于公開上市證券。這種由于誤解所謂“風(fēng)險投資”而對其作過于寬泛的理解，顯然混淆了“創(chuàng)業(yè)投資”作為“私人股權(quán)投資”與“公開證券投資”的本質(zhì)區(qū)別。
在國外，雖然也有一些創(chuàng)業(yè)投資公司介入上市公司的收購，但這種收購并不是純粹通過二級市場買賣股票來獲得價差收入，而是通過將陷入困境因而價值被嚴(yán)重低估的上市公司進行重建來獲取資本增值收益。因此，與一般意義上的對上市公司股票進行投資是有本質(zhì)區(qū)別的。從操作過程看，創(chuàng)業(yè)投資公司為了實現(xiàn)對 企業(yè)進行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉(zhuǎn)變?yōu)榉巧鲜泄荆@樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業(yè)進行改造、改制。在重建成功后，創(chuàng)業(yè)投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉(zhuǎn)讓給其他投資者，以實現(xiàn)投資退出。在這整個過程中，投資和退出環(huán)節(jié)雖然都可能是在證券市場上進行的，但其中幫助所投資企業(yè)重建這個最重要的環(huán)節(jié)卻是以“私人股權(quán)投資者”的身份進行的，創(chuàng)業(yè)投資公司必須面臨其作為“私人股權(quán)投資者”所特有的流動性風(fēng)險。所以，這種形式的“創(chuàng)業(yè)投資”必須服從于“私人股權(quán)投資”的運作機制，而與“公開流通證券投資”的運作機制炯然相異。
需要強調(diào)的是，雖然在學(xué)術(shù)上，將這種以“私人股權(quán)”方式對處于重建過程中的上市公司進行投資視為“創(chuàng)業(yè)投資”是成立的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準(zhǔn)確界定的特征，所以法律層面的“創(chuàng)業(yè)投資”概念只能以所投資企業(yè)是“未上市企業(yè)”作為底線。否則，一旦允許創(chuàng)業(yè)投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權(quán)”方式進行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”界定為“系指處于創(chuàng)建或重建過程中的高成長性企業(yè)”的同時，又規(guī)定“不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)”。
此外，為了體現(xiàn)對“創(chuàng)業(yè)投資”的政策引導(dǎo)性，《辦法》在總則中，還開宗明義地提出：鼓勵創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)。
以扶持創(chuàng)投發(fā)展并引導(dǎo)其投資方向作為立法宗旨
創(chuàng)業(yè)投資者作為投資者的本質(zhì)特征是風(fēng)險規(guī)避者，或者至少是風(fēng)險中立者，趨利避險同樣是創(chuàng)業(yè)投資運作的基本原則。盡管與銀行相比，創(chuàng)業(yè)投資能夠承擔(dān)更高的風(fēng)險，但所承擔(dān)的風(fēng)險也通常是憑借創(chuàng)業(yè)投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風(fēng)險。因此，顯然不能寄希望于創(chuàng)業(yè)投資者象賭徒那樣，主動地為風(fēng)險而冒險（按照投資經(jīng)濟學(xué)的區(qū)分，賭徒的本質(zhì)特征是愛好風(fēng)險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運氣）。由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)相對于成熟企業(yè)的顯著特征是產(chǎn)品、市場營銷模式或企業(yè)組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產(chǎn)品風(fēng)險、市場風(fēng)險和管理風(fēng)險，在創(chuàng)業(yè)環(huán)境欠佳的國家和地區(qū)還要面臨政策風(fēng)險，所以，要使社會資本轉(zhuǎn)化為創(chuàng)業(yè)投資，光憑一句口號是不現(xiàn)實的。尤其是對中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行投資時，還必然要面臨投資的規(guī)模效益低、技術(shù)風(fēng)險大等問題，因此，要鼓勵創(chuàng)業(yè)資本投資中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)特別是中小高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。
正是由于較好地理解了創(chuàng)業(yè)投資“趨利避險”的市場化運作原則，《辦法》注重通過實質(zhì)性政策扶持創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展，并引導(dǎo)其投資方向?！掇k法》所規(guī)定的扶持政策主要有三個方面：一是運用稅收政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)尤其是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。二是國家和與地方政府可以設(shè)立政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保方式，促進民間資金設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。三是積極推進多層次資本市場發(fā)展，包括通過扶持發(fā)展產(chǎn)權(quán)交易市場等措施，拓寬創(chuàng)業(yè)投資退出渠道。
考慮到有關(guān)部門對創(chuàng)業(yè)投資體制建設(shè)的認(rèn)識都有個過程，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經(jīng)達成共識的三個方面扶持政策明確規(guī)定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎(chǔ)，國家發(fā)展改革委后來很快就“支持保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”和“允許證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)”問題，與中國保監(jiān)會、中國證監(jiān)會達成了共識，并在2006年2月 14日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于實施<國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要>若干配套政策的通知》中予以明確。
遵循可操作性原則，僅調(diào)整政策扶持的創(chuàng)投企業(yè)
在過去20多年里，我國在創(chuàng)業(yè)投資立法方面走了彎路。不少同仁一想到要發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資，就要立個《創(chuàng)業(yè)投資法》或是《風(fēng)險投資法》。其愿望是好的。但是，針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為立法，既不可行，也沒有必要。因為，一方面，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為涉及資本來源、投資過程、資本退出和收益分配等多個環(huán)節(jié)，需要一個完整的法律法規(guī)體系來為之提供法律保障。例如，組建創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)涉及公司法、合伙企業(yè)法等法律；投資過程涉及合同法、所投資企業(yè)所適用的企業(yè)組織法；資本退出則涉及證券法等法律；收益分配還要涉及稅法、有關(guān)會計準(zhǔn)則，等等。可見，要制定一個包羅萬象的《創(chuàng)業(yè)投資法》顯然不是一件易事。另一方面，如果包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《合同法》、《證券法》在內(nèi)的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創(chuàng)業(yè)投資行為制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資法》。
與針對一般性的創(chuàng)業(yè)投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現(xiàn)一些并非真正從事創(chuàng)業(yè)投資的行為主體也打著“創(chuàng)業(yè)投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導(dǎo)致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標(biāo)的實現(xiàn)。但是，如果對各種創(chuàng)業(yè)投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創(chuàng)業(yè)投資種類繁多，形態(tài)各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業(yè)機構(gòu)分散從事非組織化的創(chuàng)業(yè)投資；二是由兩個以上個人與非專業(yè)機構(gòu)把資金集合在一起形成專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金，再通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化的創(chuàng)業(yè)投資。從鼓勵各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展角度看，《辦法》似應(yīng)將各種形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資行為都包括其中。但是，一般性創(chuàng)業(yè)投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事組織化創(chuàng)業(yè)投資則較易于通過法律程序加以準(zhǔn)確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調(diào)整對象僅限于專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金。這樣，不僅有利于政府對創(chuàng)業(yè)投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金從事創(chuàng)業(yè)投資，以提高投資運作的效率。從國外經(jīng)驗看，在絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)投資發(fā)達國家和地區(qū)，都僅僅針對專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資基金所從事的組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法。盡管英國等少數(shù)國家還針對非組織化創(chuàng)業(yè)投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創(chuàng)業(yè)投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。
需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質(zhì)特點是基金財產(chǎn)的所有權(quán)必須轉(zhuǎn)移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產(chǎn)所有權(quán)并對基金承擔(dān)責(zé)任，較難適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資通常要求投資主體對所投資企業(yè)行使股東權(quán)益并承擔(dān)股東責(zé)任的特點，所以信托方式較難適用于創(chuàng)業(yè)投資基金。事實上，國外各國的創(chuàng)業(yè)投資基金通常只按公司和合伙形式設(shè)立。雖然英國存在所謂“創(chuàng)業(yè)投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習(xí)慣。英國是投資基金的發(fā)源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當(dāng)后來出現(xiàn)公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區(qū)別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”。可見，英國所謂的“創(chuàng)業(yè)投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創(chuàng) 業(yè)投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金已經(jīng)不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業(yè)法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資的特點考慮，我國的創(chuàng)業(yè)投資基金仍以按公司和合伙形式設(shè)立更為適當(dāng)。由于公司型創(chuàng)業(yè)投資基金和合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金都是企業(yè)，故《辦法》將它們統(tǒng)稱為“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。
在不違背現(xiàn)行法律前提下為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)提供特別法律保護 為給今后創(chuàng)業(yè)投資基金可以按有限合伙形式設(shè)立提供法律空間，《辦法》第六條明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立”。由于目前以公司形式運作創(chuàng)業(yè)投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創(chuàng)業(yè)投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現(xiàn)行法律的前提下，主要為公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的九大制度創(chuàng)新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經(jīng)草擬好，并于2005年9月7日得到國務(wù)院批準(zhǔn)，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。
一、關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的資本私募問題
修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態(tài)度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規(guī)定仍比較原則。為確保創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中僅涉及具有高風(fēng)險鑒別能力和高風(fēng)險承受能力的投資者，《辦法》在規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資者人數(shù)不超過200人（以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人）的同時，還特別規(guī)定“單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規(guī)定后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現(xiàn)多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創(chuàng)業(yè)投資基金的現(xiàn)象，但在現(xiàn)實生活中這種現(xiàn)象較難出現(xiàn)。一是創(chuàng)業(yè)投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創(chuàng)業(yè)投資基金的設(shè)立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創(chuàng)業(yè)投資基金的投資中去，其間也必須經(jīng)歷一個通過多方磋商對風(fēng)險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當(dāng)代理人。而就創(chuàng)業(yè)投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現(xiàn)實。
二、關(guān)于實行委托管理問題
隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)委托創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)或其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)代為其管理資產(chǎn)，不僅可以避免因為自身資本規(guī)模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應(yīng)。對這種委托管理方式，《民法通則》和《合同法》等法律雖然提供了基本的法律基礎(chǔ)，但《公司法》卻僅僅規(guī)定“公司設(shè)經(jīng)理”。因此，《辦法》通過將《公司法》中的“經(jīng)理”理解為“既可以是自然人，也可以是機構(gòu)”，從而規(guī)定公司型創(chuàng)業(yè)投資基金可以委托管理顧問機構(gòu)作為“經(jīng)理”負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)。
三、關(guān)于最低資本規(guī)模和出資制度問題
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)區(qū)別于加工貿(mào)易類企業(yè)的特點之一，是必須具備較大資本規(guī)模才具有抗風(fēng)險能力。而且，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)無法像加工貿(mào)易類企業(yè)那樣事先確定好投資計劃，而只能在設(shè)立后對擬投資企業(yè)逐個進行謹(jǐn)慎調(diào)查，然后再決定是否投 資。因此，只有實行承諾出資制，將投資者在設(shè)立之初承諾的出資分期到位，方可避免資本閑置。修訂前的《公司法》要求公司實行法定資本制度，因而資本閑置問題不可避免。新《公司法》對原來的法定資本制雖然有所改進，使得有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司的注冊資本在首期只需要到位20%，但這仍然是一種折衷的法定資本制，對公司型創(chuàng)業(yè)投資基金仍然不夠適應(yīng)。例如，對設(shè)立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金而言，首期到位資本必須達2億元，這仍然會導(dǎo)致資本閑置。尤其是由于新《公司法》對以募集方式設(shè)立的股份公司仍實行法定資本制，因而使得主要將以私募方式設(shè)立（屬募集設(shè)立范疇）的創(chuàng)業(yè)投資基金更無法解決資本閑置問題。為此，《辦法》遵循“既不違背《公司法》，又適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資基金特點”的原則，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資制度作出了創(chuàng)新性規(guī)定，即“實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)就可以以較大規(guī)模承諾資本和一定規(guī)模實收資本先期成立，待成立后再根據(jù)承諾協(xié)議和投資需要，逐步追加資本。由于每追加一次資本，就相應(yīng)地更改一次注冊資本額，因此并不與《公司法》相抵觸。按照這一規(guī)定，同樣是設(shè)立一個10億元規(guī)模的創(chuàng)業(yè)投資基金，首期到位資本只需1000萬元，其余的9億9千萬元可以按《承諾出資協(xié)議》，在注冊后的5年內(nèi)逐步補足。
四、關(guān)于以全額資產(chǎn)對外投資限制豁免問題
修訂前的《公司法》的第十二條第二款規(guī)定公司對其他公司的累計投資不得超過凈資產(chǎn)50%，同時又規(guī)定“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司除外”，但由于在過去的十多年里，國務(wù)院并沒有對投資公司和控股公司的對外投資限制豁免問題作出過任何規(guī)定，所以，公司型創(chuàng)業(yè)投資基金以全額資產(chǎn)對外投資在過去一直存在法律障礙。新《公司法》雖然規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，具體比例由章程規(guī)定，但并沒有明示創(chuàng)業(yè)投資公司就一定可以以全額資產(chǎn)對外投資。為此，《辦法》明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產(chǎn)對外投資”。這樣，創(chuàng)業(yè)投資基金就沒有必要經(jīng)歷發(fā)起人與投資者通過艱難談判制定章程的過程，就可以自不待言地以全額資產(chǎn)對外投資。
五、關(guān)于以特別股權(quán)方式進行投資問題
創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于銀行貸款的典型特征是必須以股權(quán)方式對創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行長期投資，這樣才能真正與創(chuàng)業(yè)企業(yè)共擔(dān)風(fēng)險。但由于創(chuàng)業(yè)投資是一種權(quán)利義務(wù)高度不對稱的投資方式，在無法對所投資企業(yè)形成控制力的創(chuàng)業(yè)初期，常常需要以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)換債券方式等特別股權(quán)方式進行投資。但新老《公司法》均只為公司發(fā)行普通股提供法律保護，對公司發(fā)行普通股以外的其他種類的股票則僅僅指出可以由國務(wù)院另行規(guī)定。為此，《辦法》作為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的特別規(guī)定，只好特別允許創(chuàng)業(yè)投資基金所投資的創(chuàng)業(yè)公司可以向創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等特別股權(quán)憑證。根據(jù)《辦法》所明確的“經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資”規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)終于可以以特別股權(quán)方式進行投資。
六、關(guān)于建立對管理人的成本約束機制問題
加工貿(mào)易類企業(yè)的管理運營費用因企業(yè)性質(zhì)和發(fā)育階段不同而有很大的差異，無法進行事先的估計。創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理運營費用則僅僅涉及辦公用房租金、辦公設(shè)備的購置、差旅費、調(diào)研費以及管理人員的工資支出等，事先確定其管理運營費用不僅可行，而且必要。為此，《辦法》規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過章程、委托管理協(xié)議等法律文件，事先約定管理運營費用或管理顧問費用的計提 方式。這樣，就可望建立起對管理人的成本約束機制，避免管理人任意揮霍投資者資金的現(xiàn)象。
七、關(guān)于建立對管理人的激勵機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資是一種長期投資。因此，通過業(yè)績報酬，建立起對管理人的激勵機制尤其重要。所以，《辦法》從提供特別法律依據(jù)角度考慮，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現(xiàn)投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構(gòu)的業(yè)績報酬”。這樣，過去不少國有獨資或國有控股的創(chuàng)業(yè)投資公司，由于國有股東不理解通過業(yè)績報酬建立激勵機制的必要性，而使得激勵機制較難建立起來的問題，就比較好解決了。
八、關(guān)于建立對管理人的風(fēng)險約束機制問題
由于創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于證券投資的另一大特點，是創(chuàng)業(yè)投資所形成的資產(chǎn)難以進行充分的信息披露，容易潛伏著較大的道德風(fēng)險。因此，通過建立起對管理人的風(fēng)險約束機制，也十分重要。為此，《辦法》借鑒國際慣例，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先設(shè)立有限的存續(xù)期”。這樣，存續(xù)期一到，即可清盤，有利于強化對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的風(fēng)險約束。
九、關(guān)于通過債權(quán)融資提高創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資能力問題
在國外，普遍允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過適度負債提高投資能力。美國甚至通過政府擔(dān)?！靶∑髽I(yè)投資公司”公開發(fā)行10年期企業(yè)債券的方式，來扶持創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展。但是在我國，由于《貸款通則》規(guī)定貸款資金不得用作對企業(yè)的股權(quán)投資，因而使得創(chuàng)業(yè)投資即使向銀行借到了貸款,也無法用作創(chuàng)業(yè)投資。為此，《辦法》依據(jù)《貸款通則》中的“國家規(guī)定的除外”條款，作出了“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)通過債權(quán)融資方式增強投資能力”的規(guī)定。
尊重創(chuàng)投企業(yè)自主設(shè)立與運作，僅實行備案監(jiān)管
在美國、英國和我國臺灣地區(qū)，對給予政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)一律實行前置審批和嚴(yán)格的事后監(jiān)管。其目的，一是為了防止那些不具備起碼資質(zhì)的發(fā)起人一哄而起地設(shè)立旨在享受政策扶持的創(chuàng)業(yè)投資基金，從而損害創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的形象；二是確保創(chuàng)業(yè)投資基金真正投資于政策扶持目標(biāo)所鼓勵的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，并防范出現(xiàn)行業(yè)性風(fēng)險。但考慮到我國目前創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)的主要問題是“發(fā)展不足”，為鼓勵更多的投資者自主設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，《辦法》沒有采用前置審批制度，而僅僅實行事后備案管理。備案管理的內(nèi)容也僅僅限于三個方面：
一、審查備案條件
一是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍。要求其僅限于以自有資本從事創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)、代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)、從事創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)、為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)以及參與設(shè)立其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。二是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)是否具有起碼的最低資本額。要求實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本。三是審查創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理團隊資質(zhì)。要求必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。對委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)的，也相應(yīng)地要求管理顧問機構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員對其承擔(dān)投資管理責(zé)任，從而體現(xiàn)出與自我管理型創(chuàng)業(yè)投資基金在管理資質(zhì)上的公平對待。需要指出的是，以上有關(guān)管理團隊資質(zhì)的備案條件是針對享受普惠 性稅收政策的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言的，所規(guī)定的條件相對較低有利于照顧西部地區(qū)。對于希望進一步獲得政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金參股扶持的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)而言，則會在今后制定配套規(guī)章時提出相對較高的要求。
二、依據(jù)投資限制條款，對投資運作進行檢查
投資限制條款包括：（1）不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)買賣業(yè)務(wù)，但是購買自用房地產(chǎn)除外。（2）對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。（3）對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產(chǎn)的20％。從所有這些投資限制看，都不會導(dǎo)致對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)自主從事創(chuàng)業(yè)投資的干預(yù)，而僅僅是為了避免創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)超范圍經(jīng)營非創(chuàng)業(yè)投資，并與投資控股公司區(qū)別開來。
三、對違規(guī)行為適當(dāng)處罰
對未按《辦法》規(guī)定進行投資運作的，責(zé)令其在30個工作日內(nèi)改正；未改正的，應(yīng)當(dāng)取消備案，并在自取消備案之日起的3年內(nèi)不予受理其重新備案申請。對已經(jīng)享受稅收優(yōu)惠政策的，應(yīng)補繳應(yīng)繳稅額。對已經(jīng)享受政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金參股支持的，應(yīng)退還政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金的出資。
為降低備案成本、提高備案效率，《辦法》對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行國家和?。ê笔〖壋鞘校﹥杉墏浒腹芾?。國家備案管理部門為國家發(fā)展改革委，省級備案管理部門原則上為省級發(fā)展改革部門。但考慮到在有些省級行政區(qū)，已經(jīng)通過地方立法授予了科技部門對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的管理職能，《辦法》規(guī)定“省級管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國家發(fā)展和改革委員會的指導(dǎo)。為便于國家備案管理部門及時了解全國創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展情況，并隨時對省級備案管理部門的有關(guān)工作進行監(jiān)督檢查，《辦法》同時規(guī)定“省級管理部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計結(jié)束后的6個月內(nèi)報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況?！?/p>
力求通過制定配套規(guī)章逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制
由于法律只能調(diào)整可以準(zhǔn)確界定的對象而且要求在執(zhí)法過程中具有可操作性，因此任何一部法律都是有局限性的。尤其是對于涉及到資本募集、投資運作和退出等多個環(huán)節(jié)的創(chuàng)業(yè)投資基金的運作而言，僅僅靠一部單行的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》來調(diào)整更不具有現(xiàn)實可行性。正是由于充分認(rèn)識到單行法律法規(guī)規(guī)章的局限性，《辦法》力求通過制定一系列配套規(guī)章與政策，來逐步完善創(chuàng)業(yè)投資體制。
這些配套規(guī)章與政策包括：（1）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收扶持政策，切實扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。（2）制定《創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理規(guī)定》，鼓勵有關(guān)部門和地方政府設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金。（3）制定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)通過債權(quán)融資方式增強投資能力的有關(guān)規(guī)定。（4）研究盡快推動創(chuàng)業(yè)板市場建設(shè)的具體方案和促進區(qū)域性產(chǎn)權(quán)交易市場規(guī)范發(fā)展的政策，以拓寬創(chuàng)業(yè)投資的退出渠道。（5）制定《保險公司投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)規(guī)定》，以支持保險公司在法律規(guī)定的范圍內(nèi)投資設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。（6）制定《證券公司開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)規(guī)定》，以允許證券公司在法律規(guī)定的范圍，通過參股設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資管理公司，開展創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。（7）研究成立中國創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會的具體方案，以便通過行業(yè)協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律 管理，并維護本行業(yè)的自身權(quán)益。
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法
(2005年9月7日國務(wù)院批準(zhǔn)，2005年11月15日國家發(fā)展改革委、科技部、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布，自2006年3月1日起施行)編輯本段第一章 總則
第一條 為促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展，規(guī)范其投資運作，鼓勵其投資中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)，依據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》等法律法規(guī)，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的主要從事創(chuàng)業(yè)投資的企業(yè)組織。
前款所稱創(chuàng)業(yè)投資，系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式。
前款所稱創(chuàng)業(yè)企業(yè)，系指在中華人民共和國境內(nèi)注冊設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過程中的成長性企業(yè)，但不含已經(jīng)在公開市場上市的企業(yè)。
第三條 國家對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，投資運作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策扶持。
第四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案管理部門分國務(wù)院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務(wù)院管理部門為國家發(fā)展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務(wù)院管理部門備案后履行相應(yīng)的備案管理職責(zé)，并在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理業(yè)務(wù)上接受國務(wù)院管理部門的指導(dǎo)。
第五條 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)適用《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》。依法設(shè)立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，投資運作符合相關(guān)條件，可以享受本辦法給予創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的相關(guān)政策扶持。
編輯本段第二章 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與備案
第六條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立。
以公司形式設(shè)立的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，可以委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)，負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)。委托人和代理人的法律關(guān)系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律法規(guī)。
第七條 申請設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。
第八條 在國家工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向國務(wù)院管理部門申請備案。
在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。
第九條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。
（二）經(jīng)營范圍符合本辦法第十二條規(guī)定。
（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于 1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補足不低于3000萬元人民幣實收資本。
（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人。單個投資者對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應(yīng)當(dāng)以貨幣形式出資。
（五）有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責(zé)其投資管理業(yè)務(wù)的，管理顧問機構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員對其承擔(dān)投資管理責(zé)任。
前款所稱“高級管理人員”，系指擔(dān)任副經(jīng)理及以上職務(wù)或相當(dāng)職務(wù)的管理人員。
第十條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案時，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
（一）公司章程等規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)組織程序和行為的法律文件。
（二）工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。
（四）高級管理人員名單、簡歷。
由管理顧問機構(gòu)受托其投資管理業(yè)務(wù)的，還應(yīng)提交下列文件：
（一）管理顧問機構(gòu)的公司章程等規(guī)范其組織程序和行為的法律文件。
（二）管理顧問機構(gòu)的工商登記文件與營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。
（三）管理顧問機構(gòu)的高級管理人員名單、簡歷。
（四）委托管理協(xié)議。
第十一條 管理部門在收到創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在20個工作日內(nèi)，審查申請人是否符合備案條件，并向其發(fā)出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應(yīng)當(dāng)在書面通知中說明理由。
編輯本段第三章 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作
第十二條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍限于：
（一）創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（二）代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。
（三）創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)。
（四）為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。
（五）參與設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。
第十三條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，但是購買自用房地產(chǎn)除外。
第十四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以全額資產(chǎn)對外投資。其中，對企業(yè)的投資，僅限于未上市企業(yè)。但是所投資的未上市企業(yè)上市后，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。
第十五條 經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資。
第十六條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)總資產(chǎn)的20％。
第十七條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在章程、委托管理協(xié)議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構(gòu)的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。
第十八條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以從已實現(xiàn)投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構(gòu)的業(yè)績報酬，建立業(yè)績激勵機制。
第十九條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先確定有限的存續(xù)期限，但是最短不得短于7年。
第二十條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)通過債權(quán)融資方式增 強投資能力。
第二十一條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計制度的規(guī)定，建立健全內(nèi)部財務(wù)管理制度和會計核算辦法。
編輯本段第四章 對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的政策扶持
第二十二條 國家與地方政府可以設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，通過參股和提供融資擔(dān)保等方式扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展。具體管理辦法另行制定。
第二十三條 國家運用稅收優(yōu)惠政策扶持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展并引導(dǎo)其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。具體辦法由國務(wù)院財稅部門會同有關(guān)部門另行制定。
第二十四條 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以通過股權(quán)上市轉(zhuǎn)讓、股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、被投資企業(yè)回購等途徑，實現(xiàn)投資退出。國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)積極推進多層次資本市場體系建設(shè)，完善創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資退出機制。
編輯本段第五章 對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的監(jiān)管
第二十五條 管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵循本辦法第二、第三章各條款的規(guī)定進行投資運作，并接受管理部門的監(jiān)管。
第二十六條 管理部門已予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在每個會計結(jié)束后的4個月內(nèi)向管理部門提交經(jīng)注冊會計師審計的財務(wù)報告與業(yè)務(wù)報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。
前款所稱重大事件，系指：
（一）修改公司章程等重要法律文件。
（二）增減資本。
（三）分立與合并。
（四）高級管理人員或管理顧問機構(gòu)變更。
（五）清算與結(jié)業(yè)。
第二十七條 管理部門應(yīng)當(dāng)在每個會計結(jié)束后的5個月內(nèi)，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理顧問機構(gòu)是否遵守第二、第三章各條款規(guī)定，進行檢查。在必要時，可在第二、第三章相關(guān)條款規(guī)定的范圍內(nèi)，對其投資運作進行不定期檢查。
對未遵守第二、三章各條款規(guī)定進行投資運作的，管理部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在30個工作日內(nèi)改正；未改正的，應(yīng)當(dāng)取消備案，并在自取消備案之日起的3年內(nèi)不予受理其重新備案申請。
第二十八條 省級（含副省級城市）管理部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院管理部門報告所轄地區(qū)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案情況，并于每個會計結(jié)束后的6個月內(nèi)報告已納入備案管理范圍的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資運作情況。
第二十九條 國務(wù)院管理部門應(yīng)當(dāng)加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導(dǎo)。對未履行管理職責(zé)或管理不善的，應(yīng)當(dāng)建議其改正；造成不良后果的，應(yīng)當(dāng)建議其追究相關(guān)管理人員的失職責(zé)任。
第三十條 創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)協(xié)會依據(jù)本辦法和相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進行自律管理，并維護本行業(yè)的自身權(quán)益。
編輯本段第六章 附則
第三十一條 本辦法由國家發(fā)展和改革委員會會同有關(guān)部門解釋。
第三十二條 本辦法自2006年3月1日起施行
管理層收購
管理層收購后，粵美的的總股本沒有變，各類股份的比重也沒有變，沒有涉及控制權(quán)稀釋、收益攤薄等問題，只是股權(quán)在兩個法人實體之間的交換，這種轉(zhuǎn)變的好處： 這里面的“法人股”非別樣的“法人股”可比，它們中的很大部分是由粵美的管理 11 層控制的，這標(biāo)志著政府淡出粵美的，經(jīng)營者成為企業(yè)真正的主人。
管理層在實質(zhì)上成為粵美的的第一大股東。兩次收購之后，盡管從表面上看股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果只是股權(quán)在兩法人實體之間的變換，盡管看起來美托投資有限公司是作為一個法人實體成為粵美的的第一大股東的，但美托投資實際上是由粵美的的管理層和工會控制的，所以最終管理層確立了對粵美的的所有權(quán)。粵美的管理層通過美托投資間接持有了粵美的17．3％(78％×22．19％)的法人股，粵美的的工會則間接持有粵美的4．88％(22％×22．19％)的法人股。這時的法人股已經(jīng)從簡單的為一個經(jīng)濟實體所控制的股份，變?yōu)榭刂圃诠芾韺尤藛T的手中。在粵美的的管理層中，法人代表何享健通過美托持有了粵美的5．5％的股權(quán)(25％×22．19％)，持股2690萬股，按照2001年1月1日到6月30日期間每星期五的收盤價的算術(shù)平均值(13．02元)來計，市值達到3．5億余元。雖然目前我國的法人股不允許上市流通，但同股同權(quán)、同股同利必然是一個發(fā)展趨勢。
降低了信息不對稱的程度，減少了代理成本。管理層收購實現(xiàn)以后，以何享健為代表的粵美的管理層具有了雙重角色：從性質(zhì)上來說變原來的代理人為現(xiàn)在的委托人，但同時他們又在充分了解企業(yè)內(nèi)部的各類信息。雖然其他中小股東對粵美的的一些信息不是十分了解，從這個角度來說信息不對稱依然存在，但第一大股東能夠獲得充分的信息對整個股東集體來說已經(jīng)比原來進步了。在這種情況下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。
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