第一篇：《施工方與建設(shè)單位合同簽訂注意哪些細(xì)節(jié)》

《施工方與建設(shè)單位合同簽訂注意哪些細(xì)節(jié)》

一、合同簽訂前應(yīng)注意的事項

在合同簽訂前，應(yīng)對業(yè)主(發(fā)包人)及工程本身情況要做詳盡的調(diào)查。比如工程的真實(shí) 性、可靠性以及業(yè)主的資信情況，工程審批手續(xù)是否完備等等。只有在工程業(yè)主資信可靠、工程合法、手續(xù)完備的條件下，與之簽訂合同，施工方的合同權(quán)利才能得到充分的保障。

二、合同簽訂階段應(yīng)注意的事項

1.仔細(xì)閱讀使用合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。

2.合同價款約定清楚。

3.工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。

4.對工程預(yù)付款、進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。

5.總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方、分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。

6.明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。

7.材料設(shè)備供應(yīng)應(yīng)約定清楚。

8.不可抗力要量化。

9.運(yùn)用擔(dān)保條件、降低風(fēng)險系數(shù)。

10.違約條款就應(yīng)注意：

11.爭議應(yīng)注意事項。

12.對補(bǔ)充條款應(yīng)注意：

(1)需要補(bǔ)充新條款或哪條、哪款需要細(xì)化、補(bǔ)充或修改，可在《補(bǔ)充條款》內(nèi)盡量 補(bǔ)充，按順序排列;

(2)補(bǔ)充條款必須符合國家現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合 同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”，“陰陽合同”在實(shí)踐中也有發(fā)生，有些業(yè)主(發(fā)包人)為了獲取不當(dāng)利益，往往強(qiáng)迫施工方壓價、墊資承包。壓縮工期以及將工程肢解發(fā)包。由 于以上行為均為法律所禁止的，如果將以上內(nèi)容寫入招標(biāo)文件或施工合同，將無法辦理招標(biāo) 文件備案和施工合同備案手續(xù)。(3)杜絕合同出現(xiàn)“按發(fā)包方有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行的條款，如發(fā)包

方硬性寫入此條款，施 工方要詳細(xì)了解發(fā)包方有關(guān)規(guī)定的具體內(nèi)容，做到心中有數(shù)。否則，將會造成巨大的經(jīng)濟(jì)損 失。

第二篇：商務(wù)合同簽訂十項注意

一、簽訂書面合同的好處

合同有多種形式，我們認(rèn)為合同應(yīng)以書面的形式簽訂為最好。簽訂書面合同的優(yōu)點(diǎn)：首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益；其次，避免雙方履行過程中產(chǎn)生爭議；第三，產(chǎn)生糾紛后，便于訴訟程序的舉證。-

合同簽訂前，要認(rèn)真審查合同名稱與合同內(nèi)容是否一致。使用合同統(tǒng)一文本，如果對合同性質(zhì)了解不細(xì)，會出現(xiàn)張冠李戴的事情，無疑為合同以后的履行增添了麻煩，不利于以后出現(xiàn)糾紛的解決，如感到有疑問應(yīng)咨詢律師等專業(yè)人員。

二、合同簽訂前應(yīng)做好“三個審查”

1、合同簽訂前對合同相對方基本情況的審查。

收集、保留文件包括：營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、資質(zhì)證明、授權(quán)委托書，詳細(xì)記錄其身份證號碼、住址（地址）、電話等。如果合同相對方是個人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。如果合同上只有對方姓名和電話，沒有其他任何信息，你又無從查詢，出現(xiàn)糾紛后，訴狀或者仲裁申請書就沒法寫，受理機(jī)關(guān)將無法送達(dá)法律文書。我方權(quán)利當(dāng)然就不會得到保護(hù)。

律師建議：把自然人的身份證件作為合同的附件，注明對方的住址和通訊方式。如果對方是公司，那么就要把公司的經(jīng)常營業(yè)地注明，公司的通訊電話注明。-

2、審查合同相對方有無簽約資格。

資格審查也就是審查合同相對方的民事權(quán)利能力和民事行為能力。合同法第九條：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。合同法第五十八條，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如對方是單位的律師建議要特別注意對方簽合同的工作人員是否有單位的授權(quán)，保存對方的授權(quán)委托書。審查合同公章與簽字人的身份，確保合同是有效性。如果對方公章為法人的分支機(jī)構(gòu)公章或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)要求其提供所屬法人機(jī)構(gòu)的授權(quán)書。對方在合同上簽公章，并不能保證合同是有效的，還必須保證合同的簽字人是對方的法定代表人或經(jīng)法人授權(quán)的經(jīng)辦人。如對方簽字人是企業(yè)的法人代表，那么在簽訂合同之前，應(yīng)要求對方提供法人代表身份證明，營業(yè)執(zhí)照副本或工商行政管理機(jī)關(guān)出具的法人資格證書；如對方僅系企業(yè)的業(yè)務(wù)人員，則還應(yīng)讓其提供企業(yè)及其法人代表的授權(quán)委托書、合同書、業(yè)務(wù)人員自身的身份證明以及財產(chǎn)擔(dān)保書等相關(guān)證明文件，切忌僅憑對方提供的銀行賬戶、合同專用章等不全面、不規(guī)范的文件就與其簽訂合同。同時也應(yīng)該從根本上杜絕那種僅憑老關(guān)系、熟面孔或熟人的介紹就與對方簽訂合同的做法。

律師提示：“法定代表人”和“法人代表”有著本質(zhì)上的法律區(qū)別。法律意義上的主體分為自然人和法人，自然人指個人，法人就是指單位。公司的法定代表人只能是董事長(經(jīng)理）一人，不能寫其他人，而“法人代表”則不同，每一個公司員工只要取得公司授權(quán)書都可以作為法人代表。公司員工可以是“法人”的授權(quán)代表，但不是法定的“法人”代表。這一點(diǎn)極易混淆，請大家注意。

3、調(diào)查相對方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。如有可能盡量對相對方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對其資信情況進(jìn)行調(diào)查。對于標(biāo)的額較大的合同應(yīng)派人進(jìn)行落實(shí)，這樣可以很大程度地減少糾紛。為了避免上當(dāng)受騙，簽約前應(yīng)盡可能通過信函、電報、電話或直接派人上門了解等方式對對方的資信情況進(jìn)行仔細(xì)的調(diào)查，切實(shí)掌握與了解對方的真實(shí)身份和履約能力。

律師建議：對于那些信譽(yù)有疑問的單位和個人，最好讓他提供擔(dān)保，這樣，減少合同履行的風(fēng)險。

三、合同的主要條款

訂立合同時，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增刪，對于重要的合同應(yīng)請專業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。

合同法規(guī)定的條款：合同法第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；2）標(biāo)的；3）數(shù)量；4）質(zhì)量價款或者報酬；5）履行期限、地點(diǎn)和方式；6）違約責(zé)任；7）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

律師提示：需特別注意以下條款：

1、規(guī)格條款：對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要，避免供需之間出現(xiàn)差錯。

2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。-

《合同法》第125條規(guī)定：當(dāng)事人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。

3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。

4、交付方式條款：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。

律師建議：合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。企業(yè)人員的變動較為頻繁的企業(yè)（如建筑企業(yè)、小的私營企業(yè)），當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。

5、付款條款：應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給相對方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后___日內(nèi)付款?！? B：檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后____日內(nèi)付款”。

6、違約責(zé)任條款：如果合同由相對方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。

7、爭議處理條款。

在合同中明確管轄法院，可以避免在訴訟管轄問題上耗費(fèi)時間和精力。在簽訂合同時，雙方一般比較友好，比較容易達(dá)成一致意見，如果事先確定了管轄法院，就不必在以后為爭管轄法院而斗的你死我活了。（1）訴訟管轄地爭取在我方所在地法院起訴。

訴訟管轄地的約定要明確，約定管轄的法院應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。

約定管轄常見的錯誤有：

a、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”；

b、約定由上述五個地方以外的法院管轄； c、約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄；-

d、約定違反了專屬管轄的規(guī)定。

律師提示：明確合同簽訂地。很多精心設(shè)計合同糾紛從實(shí)質(zhì)上看都是合同詐騙，都涉嫌構(gòu)成犯罪。對于涉嫌經(jīng)濟(jì)詐騙案件的受害人，首先應(yīng)當(dāng)?shù)焦笝C(jī)關(guān)報案，而不是到法院訴訟，因?yàn)榉ㄔ阂唤?jīng)受理，合同詐騙案件就變成了普通的經(jīng)濟(jì)糾紛。但是，一些騙子們往往精心設(shè)計管轄權(quán)，使人們到本地公安機(jī)關(guān)報案時，發(fā)現(xiàn)本地公安機(jī)關(guān)沒有管轄權(quán)。合同簽訂地條款的約定，對于追糾騙子的刑事責(zé)任和挽回自身經(jīng)濟(jì)損失有著重要的意義。

我國的刑法規(guī)定：刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。合同詐騙的犯罪地包括合同簽訂地點(diǎn)、合同的履行地點(diǎn)。由于合同履行地往往在對方的所在地，所以沒有意義。只有約定合同簽訂地點(diǎn)。根據(jù)最高法的司法解釋：凡書面合同寫明了合同簽訂地點(diǎn)的，以合同寫明的為準(zhǔn)；未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地；雙方簽字蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后一方簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地．所以在合同上明確地將簽訂地注明為本地或作為最后一方簽字，以取得本地公安機(jī)關(guān)對涉嫌犯罪案件的管轄權(quán)。

（2）如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。有的合同在約定仲裁事項時，只是籠統(tǒng)地寫一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決。這樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點(diǎn)而對仲裁機(jī)構(gòu)沒有約定，實(shí)際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會。所以對仲裁機(jī)構(gòu)必須寫具體的名稱。如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效。

我國仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的原則：《仲裁法》第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立?？梢钥闯?，縣一級人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。-

8、貨物所有權(quán)保留條款。在約定相對方未完全付款或合同履行不符合約定，貨物的所有權(quán)仍歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請求返還，請求損害賠償?shù)葯?quán)利。

法律解釋：關(guān)于所有權(quán)保留條款。作為交付的條件，供應(yīng)商可以規(guī)定保留貨物的法定所有權(quán)，直到購買者付清全部貨款后所有權(quán)才轉(zhuǎn)移給購買者。在英國，銷售合同中的所有權(quán)保留條款被稱為羅馬爾帕條款，它源自于 1976 年的一個重要的法庭判例，這個判例被全世界廣泛應(yīng)用。所有權(quán)保留條款可以有限的預(yù)防對方的破產(chǎn)清算風(fēng)險，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與規(guī)范，破產(chǎn)清算也會漸漸增多。但是，所有權(quán)保留條款也有其局限性：、不能應(yīng)用于提供服務(wù)的貿(mào)易，除非貨物作為服務(wù)的一部分而提供；

2、供應(yīng)商不能要求歸還已經(jīng)制造成其他產(chǎn)品的貨物，比如：磚已經(jīng)造成了房子情況；

3、供應(yīng)商不能對已經(jīng)被對方出售的貨物主張所有權(quán)，比如：超市已經(jīng)將商品賣出；

4、供應(yīng)商必須能夠識別貨物，并能證明為原物。

四、合同簽訂時的注意事項

1、相對方應(yīng)加蓋其單位的公章?；蛘呦鄬Ψ降慕?jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。

律師建議：a、對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。

b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。

2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。

3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。

4、爭取取得相對方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

五、合同擔(dān)保問題：

為了防范風(fēng)險，在與相對方簽訂合同的時候，應(yīng)盡量取得對方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保應(yīng)注意以下幾個問題

1、擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。

2、哪些財產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保？

依照《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：

一、土地所有權(quán)；

二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定），三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；

五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

律師提示：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。如：土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)等。

3、哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人？

國家機(jī)關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團(tuán)體，以及企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。

4、定金條款：

a、應(yīng)明確所繳款項的性質(zhì)是“定金”

定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的司法解釋第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。b、定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！稉?dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。

六、合同簽訂后要注意歸檔、保管

1、將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。

2、及時歸檔保管，以免丟失。

3、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對合同進(jìn)行規(guī)范管理。

七、合同的履行過程中的風(fēng)險防范

合同的履行過程會有許多不能確定的因素，雙方可能會對合同進(jìn)行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。

買賣合同履行送貨義務(wù)時，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。（忠正公司在送達(dá)評估書、送達(dá)通知、函件等書件時）實(shí)踐中，履行過程的風(fēng)險很多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關(guān)證據(jù)的缺失。

(一)、接收支票時應(yīng)注意的事項。

支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：

1、收款人名稱是否正確；

2、書寫是否清楚，字跡是否潦草；

3、大小寫的金額是否一致；

4、大寫數(shù)字是否正確。如：“參”和“叁”，一般的銀行對于這兩個字不會特別注意，但是實(shí)踐中有過因此字書寫錯誤而遭退票的案例。

5、印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰；

6、如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù)；

7、有無偽造變造的痕跡。

（二）、出具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項。

經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認(rèn)書的作用。對于其他的收具也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。

八、出現(xiàn)糾紛時的處理方法

1、應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。

2、簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對方承認(rèn)的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。

九、履行風(fēng)險的防范手段

1、注意應(yīng)收賬款形成后債務(wù)方經(jīng)營狀況、履約能力的監(jiān)控。

債權(quán)方往往在欠款產(chǎn)生后忽視對債務(wù)方的經(jīng)營狀況進(jìn)行必要的了解和監(jiān)測，以為欠款還錢是天經(jīng)地義的事，只要欠款到期收錢就行了，導(dǎo)致很多欠款到期后不是債務(wù)方生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重惡化、面臨倒閉，就是債務(wù)方早已人去樓空，在這種情況下要將全部欠款順利收回，其難度可想而知。債權(quán)方如果在欠款產(chǎn)生后對債務(wù)方的經(jīng)營狀況進(jìn)行必要的了解和監(jiān)測，一旦發(fā)現(xiàn)債務(wù)方的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或出現(xiàn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，或有喪失、可能喪失履行債務(wù)的能力等情況，則應(yīng)當(dāng)采取必要的因應(yīng)措施，如按照合同法的要求行使同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，中止自己的履行，要求對方提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（1）、中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：

一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

二、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

三、喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒有如期支付時應(yīng)以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會受到更大的損失。當(dāng)然，是否中止合同的履行應(yīng)視具體情況而定，不能一概而論。

（2）、解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

五、法律規(guī)定的其他情形。

2、據(jù)的收集、保護(hù)和舉證

根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，民事訴訟實(shí)行誰主張誰舉證的原則，如果當(dāng)事人對自己提出的主張舉證不能，則要承擔(dān)不利的法律后果。2002年開始施行的《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》使得證據(jù)的收集、保護(hù)和及時舉證顯得尤為重要，不然就會面臨不利的后果。

十、訴訟時效--一個不應(yīng)小視的法律問題

訴訟時效就是指權(quán)利人在一定期間不行使權(quán)利，即喪失依訴訟程序保護(hù)其權(quán)利的可能性的民事訴訟法律制度。當(dāng)事人在法律規(guī)定的期限內(nèi)若不主張自己的權(quán)利，則將喪失勝訴權(quán)。對于已經(jīng)超過訴訟時效而未主張權(quán)利的，其補(bǔ)救措施是要設(shè)法與債務(wù)方重新達(dá)成還債協(xié)議，以擺脫不利。（見民事訴訟時效匯總）綜合以上十條，律師建議在簽訂合同時一定要做到以下幾步：

1、要全面分析對方資信、實(shí)力；

2、根據(jù)雙方的實(shí)際情況完善合同文本和相關(guān)條款；

3、要簽訂書面合同并加蓋公章并簽字，審查蓋章單位和簽字人的授權(quán)范圍；-

4、履行過程中要跟蹤審查對方的資信、履約能力等，并保存好履行過程中的相關(guān)證據(jù)；

5、出現(xiàn)糾紛時要做好訴訟、調(diào)解、變更協(xié)議等多種準(zhǔn)備；

6、向?qū)I(yè)律師請教并作最后審核。

7、合同簽訂后，應(yīng)將合同正式文本復(fù)印若干份，將原件存檔，平時應(yīng)盡量用復(fù)印件，以免造成原件丟失帶來舉證麻煩。

8、經(jīng)辦人員應(yīng)始終關(guān)注合同的履行。尤其是特殊的履行條件，避免在合同履行期間長的情況下，出現(xiàn)不按合同執(zhí)行而經(jīng)辦人渾然不知的情況。經(jīng)辦人交接工作的，要對接受人交代清楚合同的履行情況和要求。履行中出現(xiàn)重大變更情況的，應(yīng)簽署書面補(bǔ)充協(xié)議另行約定。以上幾點(diǎn)是合同訂立過程中應(yīng)注意的重點(diǎn)，當(dāng)然還有很多問題沒有提到，訴訟實(shí)踐中，每個小問題都可能在法律程序中引起爭議，帶來控辯雙方激烈的爭論，無法在此詳述，正因?yàn)槿绱瞬乓谟喠⒑贤瑫r多斟酌、細(xì)思考。

第三篇：合同起草簽訂注意問題

在顧問單位合同培訓(xùn)課上得講稿 瞿凱俊 北京市泰福律師事務(wù)所律師

各位領(lǐng)導(dǎo)、各位與會的朋友們：大家上午好！我作為中鐵特貨運(yùn)輸有限責(zé)任公司的法律顧問，非常榮幸今天能應(yīng)邀就合同的起草、簽訂暨應(yīng)注意的問題和大家一起進(jìn)行探討。

現(xiàn)結(jié)合在對貴公司的合同進(jìn)行審查中發(fā)現(xiàn)的問題發(fā)表以下觀點(diǎn)：

一、合同的定義及形式合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（關(guān)鍵詞：平等主體。舉例：在合同審查中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)貴公司提供的合同中出現(xiàn)“罰款”的字樣，該字眼帶有濃厚的行政色彩，其體現(xiàn)的是管理者與被管理者之間的不平等的隸屬關(guān)系，因此，合同應(yīng)避免使用這樣的字眼。）根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同的形式主要有有書面形式、口頭形式和其它形式：

1，書面形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如《合同法》、《擔(dān)保法》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，定金應(yīng)也以書面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。同樣，采用書面形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

2，口頭形式。雙方口頭約定也可以成立合同，口頭合同是日常生活中應(yīng)用最廣泛的合同形式，但口頭合同容易在履行過程中發(fā)生爭議，對于不能即時清結(jié)的合同應(yīng)當(dāng)盡量避免使用。（舉例：上街買衣服、買菜的行為。）

3、電子合同形式。也就是我們常說電子郵件、傳真等以電子數(shù)據(jù)形式形成的合同。此種形式，目前我們運(yùn)用的比較少，缺點(diǎn)是在發(fā)生糾紛時證據(jù)效力不及書面形式效力高，所以盡量不采用。對于企業(yè)來說，合同一般都是比較重大、復(fù)雜的經(jīng)營事項，一般也不是即時清結(jié)的，所以應(yīng)該盡量采用書面形式。（貴公司在這方面做得相當(dāng)優(yōu)秀，合同不論大小都采用了書面形式，并且還推行了層層把關(guān)的合同聯(lián)簽制度，這一點(diǎn)實(shí)在是難能可貴的。）

二、合同簽訂前的準(zhǔn)備工作在起草、簽訂合同前，首先要了解簽訂合同的意圖。

1，了解簽訂合同的談判底線。在合同簽訂過程中，商務(wù)談判是一項重要的工作，談判過程也就是雙方對合同條款權(quán)利與義務(wù)討價還價的過程。簽訂合同首先就應(yīng)當(dāng)了解己方的談判底線，也就是說哪些是可以放棄的，那些是必須堅持的，知道這些才能使我們在簽訂合同時具有針對性。

2，明確簽訂合同的真正目的。只有明確了合同目的，才能摸清合同各方的真實(shí)意思，才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱，才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任，才能確保合同的有效性，也才能最有效地保護(hù)己方的利益。

三、起草、簽訂合同的基本原則合同的基本原則是指對合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象的反映，其效力貫穿于合同始終，并具有克服合同的局限性的根本性原則。我國《合同法》規(guī)定的基本原則有：第三條的平等原則、第四條的自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠信原則、第八條的法律約束力原則等。這些基本原則是起草和擬定的準(zhǔn)繩，合同總體上應(yīng)不違反這些基本原則。在合同的起草、簽訂過程中，除應(yīng)當(dāng)遵循上述基本原則外還應(yīng)當(dāng)堅持以下原則：

1，己方起草原則在合同簽訂之前，往往由一方負(fù)責(zé)起草合同文本。在實(shí)踐中有些當(dāng)事人不愿意起草合同文本，我們認(rèn)為這種做法不妥當(dāng)。一般來講，文本由誰起草，誰就掌握主動。經(jīng)口頭商議使基本意見達(dá)成一致后，需要把口頭語言轉(zhuǎn)化為書面語言的過程，就是合同的起草工作。起草一方主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款。而對方則毫無思想準(zhǔn)備，有些時候，即使認(rèn)真審議了合同中的各項條款，但由于文化和理解上的差異，對詞意的理解也會不同，難以發(fā)現(xiàn)對我方不利之處。所以，應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭取起草合同文本。合同內(nèi)容以文字的形式形成合同條款時，有時僅僅是一字之差，意思則大相徑庭。（舉例：有一發(fā)生在廣東的真實(shí)案例，張三向李四條款300萬元，同時給李四出具欠條一張。后來，張三償還了李四的部分借款并親筆在原欠條上予以記明，可余款未能及時償還，李四遂起訴到法院。李四向法院出示了張三親筆所寫的借條，該欠條上對張三還款情況的記載是“還欠款200萬元”。大家說這時張三欠李四多少錢？張三主張已還欠款200萬，只欠款100萬元；李四主張已還100萬元，尚欠款200萬元。雙方各執(zhí)一詞，且均無其他證據(jù)證明自己的主張，這下可難壞了法院，案件不僅經(jīng)歷了一審、二審程序，還驚動我國的語言文字專家，都是一個“還”字惹得禍?。?/p>

2，合同權(quán)利義務(wù)的平衡原則

所謂合同權(quán)利與義務(wù)的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)也要相對平衡。一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對應(yīng)，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。在擬定合同時應(yīng)盡量避免讓一方享受過分的、不合理的權(quán)利，而另一方承受極其不公平的合同義務(wù)，要盡力追求雙方權(quán)利義務(wù)的平衡。過分的強(qiáng)調(diào)自己的權(quán)利而剝奪對方的權(quán)力，只能使擬定的合同被拒絕，甚至導(dǎo)致合同事項的流產(chǎn)。

3，合同的可操作性原則 缺乏可操作性的合同具體表現(xiàn)在：合同各方權(quán)利義務(wù)、交易程序的規(guī)定過于抽象，或雖作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款加以保障。合同可操作性是達(dá)到交易目的、預(yù)防風(fēng)險的具體保證，尤其是履行周期長、風(fēng)險大的合同更是如此。合同雙方都礙于情面，不愿意將權(quán)利義務(wù)、交易程序細(xì)化，不愿意提及違約責(zé)任或輕描淡寫，這是要不得的。合同權(quán)利義務(wù)、交易程序及違約責(zé)任不但要規(guī)定，還要盡量詳盡，以便在合同履行中具有可操作性。（舉例：本人審查的貴公司提供的一份購銷合同中對產(chǎn)品質(zhì)量、包裝方式、交貨方式、違約責(zé)任等條款的約定都是“按照法律規(guī)定處理”。如此約定沒有任何實(shí)際意義，不具有可操作性。）

4，合法性原則 簽訂合同，總是為了達(dá)到一定的目的，但是，只有合法的合同才能受到法律的保護(hù)。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無效，不但不能達(dá)到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。在合同起草、簽訂時，要特別注意我國《民法通則》第五十八條、我國《合同法》第五十二條的規(guī)定和一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。否則，會導(dǎo)致合同的無效。但是，合同個別條款無效并不導(dǎo)致整個合同無效，整個合同無效并不必然導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。當(dāng)合同個別條款無效時，只需修改該個別條款；當(dāng)整個合同無效時，就要放棄提供的合同草稿，重新起草一份新的合同了。（舉例：甲和乙一塊賭博，甲在錢輸完后向乙借款10萬元繼續(xù)賭博，并當(dāng)場給己出具了欠條。欠款到期后，乙起訴至法院要求甲償還欠款，大家說法院會怎么判？因?yàn)橘€博是非法行為，因賭博而產(chǎn)生的債務(wù)也就不具有合法性，此債權(quán)債務(wù)關(guān)系不受法律保護(hù)，因此法院駁回應(yīng)當(dāng)乙的訴訟請求。）

四、合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容

1，合同的名稱合同常見的使用名稱有合同、合同書、協(xié)議、協(xié)議書、框架協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、契約、意向書、備忘錄等等。上述名稱都叫合同，但其是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的合同要看具體內(nèi)容，即要看其是否具備合同的基本條款。一般而言，作為繼續(xù)磋商基礎(chǔ)意向書、備忘錄等只能表明雙方準(zhǔn)備訂立合同的意向，因不具備合同的基本條款，對雙方不具有法律約束力。合同名稱的確定除使用上述簡單的通用的名稱外，可以依據(jù)合同內(nèi)容所涉及的法律關(guān)系而定。如買賣合同、租賃合同、運(yùn)輸合同等等。若需要對上述法律關(guān)系進(jìn)一步明確，可以根據(jù)合同標(biāo)的物的種類在合同名稱前加入限制性的語詞，比如：商品房買賣合同、房屋租賃合同、商品車運(yùn)輸合同。在對合同名稱的擬定上，已經(jīng)考慮合同法律關(guān)系的性質(zhì)與標(biāo)的物的種類后，不宜再加以限定或修飾，否則，合同名稱就顯得過于繁瑣。（舉例：在對貴公司的合同審查中發(fā)現(xiàn)有的合同名過于繁瑣，比如“商品車全程轉(zhuǎn)運(yùn)裝載及卸車配送合同書”：對以合同名限定為“商品車”并無不當(dāng)，但用“全程”二字來限定合同名就沒有必要，履行合同義務(wù)時是不是“全程”也不是靠合同名稱來確定的，而應(yīng)當(dāng)看合同的具體條款，“轉(zhuǎn)運(yùn)裝載及卸車配送”連用了四個動詞，其實(shí)質(zhì)是一種運(yùn)輸法律關(guān)系，該四種動作是運(yùn)輸行為的分解動作，是“慢鏡頭”，如此來限定合同名只能讓人費(fèi)解。又如“商品車鐵路運(yùn)輸合同（武漢發(fā)車）”，在合同名稱中使用括號而使該合同于其它合同構(gòu)成區(qū)分，這樣不夠規(guī)范。再如“購銷合同”實(shí)為買賣合同的內(nèi)容，如此稱呼還是計劃經(jīng)濟(jì)時代的產(chǎn)物，現(xiàn)在還這么叫的確“不時髦”了?。?/p>

2，合同主體

合同的主體是依據(jù)合同享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同當(dāng)事人。合同當(dāng)事人的主體資格應(yīng)當(dāng)合法，也應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。在起草、簽訂合同之前要對對方資格進(jìn)行審查。合同主體性質(zhì)不同，審查的內(nèi)容和方法也不同。

對法人的資格審查 對法人資格審查主要從以下幾方面進(jìn)行：審查（1）是否依法成立；（2）有沒有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；（3）是否有自己的名稱、組織結(jié)構(gòu)和場所；（4）是否能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。判斷一個經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格，主要是看其是否有國家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。（舉例：一般情況下，分公司、營業(yè)部、辦事處、項目部、各科室等都不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。）

對非法人單位的資格審查 非法人單位是指未取得法人資格，但依法定程序和條件取得營業(yè)執(zhí)照，法律允許其從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織。對這類組織，應(yīng)審查其是否按規(guī)定登記并取得營業(yè)執(zhí)照。有些法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營部門，可以在授權(quán)范圍內(nèi)，以其所從屬的法人單位的名義簽訂合同，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由該法人單位承受。對這類組織，主要審查其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。

對自然人個人的資格審查 對自然人的資格審查主要是對自然人的自然狀況的了解，確定其是否具有相應(yīng)的民事行為能力。如果該自然人所簽合同是依法不能獨(dú)立訂立的合同，應(yīng)及時取得該自然人的法定代理人的追認(rèn)。對保證人的資格審查 合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力；最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：

一、國家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；

二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作為保證人；

三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書面授權(quán)）、職能部門不得作為保證人。

對代訂立合同的代理人的資格審查

所謂代訂立合同是指代理人在授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義與第三人簽訂合同，所簽訂合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。因此，在審查合同時一定要審查代理人的代理身份和代理資格，即：是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍。

對于特殊行業(yè)的當(dāng)事人的資格審查從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營，法律或行政法規(guī)要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)方可進(jìn)行。在這種情況下，在審查合同主體資格合法性的時候，還應(yīng)要求對方出示相應(yīng)的許可證明或資質(zhì)證明。

3，合同的主要條款合同中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是由合同的條款來約定的。我國《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或報酬；

（六）履行的期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭議的方法?！?/p>

該條規(guī)定了合同應(yīng)具備的主要條款，當(dāng)然合同條款包括但不限于這些條款。合同主要條款也不能等同于合同基本條款，基本題條款是否判斷構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的合同即合同成立的條款。每一個成立的合同都必須具備合同的基本條款，合同的基本條款應(yīng)當(dāng)包括下列事項：誰與誰（合同主體）、干什么(合同事項)、怎么干（雙方權(quán)利義務(wù)）、多少錢（合同費(fèi)用）?；卮疬@些問題是合同必不可少的條款，即構(gòu)成合同的基本條款。

（1），誰與誰（合同主體）合同主體是法人或組織機(jī)構(gòu)的應(yīng)當(dāng)寫明名稱、法定代表人姓名和職務(wù)、住所、聯(lián)系電話；是自然人的應(yīng)當(dāng)寫明自然人姓名、性別、民族、出生時間、職業(yè)、住所（戶籍所在地或經(jīng)常居住地地址）、聯(lián)系電話。寫明上述項目便于雙方確認(rèn)身份、便于聯(lián)系，若發(fā)生糾紛時也有利于的進(jìn)行訴訟或仲裁。在合同條文中一般對合同當(dāng)事人進(jìn)行簡稱，通常使用的簡稱是甲方、乙方等。同時，為了便于區(qū)分雙方的權(quán)利義務(wù)，也通常依據(jù)不同的法律關(guān)系對合同當(dāng)事人標(biāo)注法律概念（法定術(shù)語），比如：委托人－受托人、買方－賣方、出租方－承租方、貸款方－借款方、發(fā)包方－承包方等。（舉例：簡稱的規(guī)范使用問題，貴公司提供審查的一個合同是中鐵冷藏公司將注銷，其欲將其與物業(yè)管理公司的合同關(guān)系轉(zhuǎn)讓給中鐵大建公司，這樣就存在中鐵冷藏公司、物業(yè)管理公司、中鐵大建公司就原來中鐵冷藏公司與物業(yè)管理公司簽訂的合同如何處理問題而需要達(dá)成三方協(xié)議，提供審查的合同使用了“原甲方”、“現(xiàn)甲方”、“乙方”的簡稱，不但沒有使各方的稱呼變得清晰，反而使合同關(guān)系更容易產(chǎn)生混亂。其實(shí)，該三方簡稱為甲、乙、丙方即可。）（2），干什么(合同事項)合同事項是判斷合同雙方存在何種法律關(guān)系的基本依據(jù)，也是在雙方權(quán)利義務(wù)約定不明時判斷雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)，合同事項是合同內(nèi)容中最為核心的部分，因此，合同事項應(yīng)當(dāng)明確。（舉例：審查貴公司的合同中曾遇到過的《商品車卸載及配送合同》在合同條文全部讀完后也沒有弄明白合同雙方是誰委托誰干什事，只能從合同的權(quán)利義務(wù)條款中去推測、去猜測合同事項。）

（3）怎么干（雙方權(quán)利義務(wù)）怎么干要回答合同當(dāng)事人以何種方式完成合同、雙方的權(quán)利義務(wù)是什么等問題，其是對合同當(dāng)事人進(jìn)行約束的基本條款，也成為一方要求對方履行合同義務(wù)的直接依據(jù)。（4）多少錢（合同費(fèi)用）合同性質(zhì)決定了是否產(chǎn)生合同費(fèi)，其當(dāng)然構(gòu)成合同的基本條款（贈與或免除一方承擔(dān)費(fèi)用的除外）。有時由于實(shí)際原因的限制，往往有些合同只約定了合同費(fèi)用的計算方法或結(jié)算方法。

五、起草、簽訂合同應(yīng)注意的問題

（一）起草合同時應(yīng)注意的問題1，合同結(jié)構(gòu)的合理性

合同結(jié)構(gòu)是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括合同名稱、合同編號、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（如鑒于條款、引言）、權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、未盡事宜、合同正副本份數(shù)及附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約當(dāng)事人簽章及其授權(quán)代表簽字、簽約時間、簽約地點(diǎn)等。實(shí)踐中，根據(jù)合同類型有所側(cè)重、增減，并非嚴(yán)格按上述順序、條款排列。（對于合同結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)做到的標(biāo)準(zhǔn)，讓我想起了“利郎”商務(wù)男裝的廣告詞，“簡約而不簡單”?。?，合同體例的適用性 合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。規(guī)范的作法可以參照《立法法》的規(guī)定，分編、章、節(jié)、條、款、項、目。編、章、節(jié)、條的序號用中文數(shù)字依次表述，款不編序號，項的序號用中文數(shù)字加括號依次表述，目的序號用阿拉伯?dāng)?shù)字依次表述。當(dāng)然合同體例要視具體情況而定，要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因事而異，不能強(qiáng)求千篇一律。3，合同的文字的規(guī)范性起草合同時，應(yīng)對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標(biāo)點(diǎn)符號都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。有時為了強(qiáng)調(diào)某件事，用詞激烈，如：“必須、絕對”等等，其實(shí)大可不必。上述用詞只能引起相對方的反感，并無特別的法律效果，使用“應(yīng)當(dāng)”一詞已經(jīng)可以表明意思。合同用詞不能使用形容詞，如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等；避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當(dāng)”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必須用該字眼，就應(yīng)寫下“包括但不限于…”）；簡稱必須有解釋或標(biāo)注；容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一；標(biāo)點(diǎn)符號亦不可輕視。俗話說：一字值千金，在合同上表現(xiàn)尤為突出，可謂一字之差，謬之千里。合同用語不確切，不但使合同缺乏可操作性，而且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，因此斟詞酌句在擬訂合同時顯得尤為重要，不可小覷。

（二）簽訂合同時應(yīng)注意的問題 1，合同的效力的審查合同的效力包括合同的生效、合同的無效、合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認(rèn)合同的效力，也就是從以上幾方面來判斷合同是有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同還是效力待定的合同。合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當(dāng)事人是否就合同的必要條款達(dá)成合意，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。《合同法》針對合同生效做出了具體規(guī)定。《合同法》第44條規(guī)定了合同生效的條件；《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件；《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力；《合同法》第46條規(guī)定了附期限的合同的效力；《合同法》第47條規(guī)定了行為能力欠缺的人所簽合同效力；《合同法》第48條規(guī)定了無權(quán)代理合同的效力，《合同法》第49條規(guī)定了表見代理合同的效力；《合同法》第50條規(guī)定了代表人越權(quán)行為的合同效力；《合同法》第51條規(guī)定了無處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，以甄別確定合同的效力。無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力?！逗贤ā返?2條對合同無效做出了規(guī)定。分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當(dāng)事人違法行為的因果關(guān)系的原因力上來分析導(dǎo)致合同無效、可變更、可撤銷的原因。因當(dāng)事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請求，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，是一種效力待定的合同。《合同法》第54條第1、2款對可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所關(guān)注的焦點(diǎn)是采取何種請求權(quán)對己方最有利，這就要求需要根據(jù)己方的利益取向做出選擇。

2，合同責(zé)任的審查違約責(zé)任是違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。除了民事責(zé)任外，合同的當(dāng)事人還有可能承擔(dān)行政或者刑事責(zé)任。審查合同是應(yīng)注意根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，以便提出不同的主張。如果合同一方當(dāng)事人違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請求時應(yīng)站在己方的立場上，充分考己方的利益取向。

如果合同存在違約和侵權(quán)競合的情況，就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選己方所在地還是他方所在地進(jìn)行訴訟（當(dāng)然指那些可以選擇受訴訟地的合同）?？傊?，多方位的考慮最終為己方謀取利益的最大化?？傊?，加強(qiáng)合同起草與簽訂的把關(guān)，對預(yù)防和減少合同糾紛的發(fā)生具有重要的意義；同時，合同的起草、簽訂暨應(yīng)注意的問題也是一項實(shí)務(wù)性很強(qiáng)的工作。今天，面對各位來自合同實(shí)務(wù)操作第一線的能人志士，本律師在此發(fā)表不成熟的觀點(diǎn)，實(shí)有班門弄斧之嫌，但旨在拋磚引玉，誠邀大家一起商榷。

第四篇：技術(shù)合同認(rèn)定免稅與合同簽訂細(xì)節(jié)

一、稅收優(yōu)惠

1、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以免稅，全免增值稅（營業(yè)稅），技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同還可免500萬以內(nèi)的所得稅；技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)咨詢合同，不能免稅；如果技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢業(yè)務(wù)想免稅，服務(wù)內(nèi)容必須合并到技術(shù)開發(fā)合同中。

2、技術(shù)合同認(rèn)定審核成功前，由于沒有合同登記編號，開出發(fā)票的金額不能免稅；審核成功并到稅務(wù)局備案后再開發(fā)票可免稅；

3、超出合同有效期限，開出發(fā)票的金額不能免稅；因此，在簽合同時，合同有效期限要比合同履行期限長一些，給開票留出時間；

4、開具的增值稅普通發(fā)票可以免稅；增值稅專用發(fā)票不能免稅；

5、免稅金額并不是認(rèn)定技術(shù)合同中填寫的金額，而是在技術(shù)合同認(rèn)定后，按實(shí)際開票額免稅。并且開票金額類型、開票時間都在一定的條件之內(nèi)。

二、技術(shù)合同認(rèn)定

1、技術(shù)合同認(rèn)定由乙方（研發(fā)方或收款方）申報；

2、研發(fā)費(fèi)用加計扣除的研發(fā)合同也需要申報，到區(qū)級審核即可，無需市級審核；

3、技術(shù)合同最后一頁蓋章，說明區(qū)級審過，可以做加計扣除；如下圖：

三、技術(shù)合同填報實(shí)務(wù)

1、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)咨詢合同的本質(zhì)區(qū)別？

技術(shù)開發(fā)合同有新成果產(chǎn)生、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同有成果轉(zhuǎn)讓；是否有成果的產(chǎn)生與轉(zhuǎn)讓，是技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓合同與技術(shù)服務(wù)、咨詢合同的本質(zhì)區(qū)別。不在于技術(shù)含量的高低和合同金額的大小。

2、合同有效期限與合同履行期限說明 ① 合同有效期限：指合同的有效期，開發(fā)票的時間必須在合同有效期內(nèi)才能免費(fèi)；填寫位置在合同首頁，如下圖所示： ② 合同履行期限：指乙方做項目研發(fā)、交付甲方進(jìn)行驗(yàn)收需要的時間期限。如下圖所示：

收后開票留出足夠的時間。

3、技術(shù)開發(fā)合同的界定（怎么確定合同是研發(fā)合同）① 技術(shù)創(chuàng)新內(nèi)容符合以下一項：新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料、新品種及其系統(tǒng)的研究開發(fā)。

② 填報時，一定要突出研發(fā)，關(guān)于研發(fā)所處的階段，如小試、中試等字眼一定要寫上；沒有關(guān)于研發(fā)的詳細(xì)描述，不能確定為研發(fā)合同。關(guān)于研發(fā)的詳細(xì)描述主要體現(xiàn)在合同的第一、二項中，如下圖所示：

4、驗(yàn)收時樣品、樣機(jī)的數(shù)量

驗(yàn)收時乙方提供的樣品、樣機(jī)的數(shù)量必須是1-2套，不能大于2；大于2界定為銷售合同，不能免稅。

5、能在主合同中說清楚的，不要見附件

研發(fā)細(xì)節(jié)盡量在主合同中說清楚，使審核人員可以很方便的確認(rèn)；如果在附件中，附件一定要上傳。

6、經(jīng)費(fèi)免稅，報酬不免稅

在研發(fā)經(jīng)費(fèi)、報酬及其支付方式項中，填寫的經(jīng)費(fèi)可以免稅，報酬不能免稅。如下圖：

7、研發(fā)經(jīng)費(fèi)購置設(shè)備的歸屬

如果財產(chǎn)權(quán)歸甲方，則這部分不能免稅；歸乙方則可以免稅。

8、仲裁委員會的填寫

全國所有仲裁委員會都不加“市”，如“上海仲裁委員會”，不是“上海市仲裁委員會”。原因仲裁委員會是民間機(jī)構(gòu)，不能加市，比如企業(yè)也是民間機(jī)構(gòu)，上海**信息科技有限公司，不能是“上海市**……”；政府機(jī)構(gòu)必須加市，如“上海市民政局”。如下圖：

9、條款增加

2003版技術(shù)合同，大項條款是固定的，如果需要添加，可以隨時添加。

10、甲已雙方簽字

法人如果不能簽字或簽章，可以委托代理人。代理人必須有以公司名義的授權(quán)書。授權(quán)書以公司名義授權(quán)（蓋公章）即可，無需法人簽字。

第五篇：簽訂勞動合同時必須注意的細(xì)節(jié)

杭州“和諧勞動關(guān)系”法律風(fēng)險預(yù)警信息

第二十期

杭州市律師協(xié)會勞動與社會保障業(yè)務(wù)委員會二○一○年五月四日

簽訂勞動合同時必須注意的細(xì)節(jié)

在處理勞動關(guān)系時，無論是用人單位還是勞動者，都應(yīng)當(dāng)注重細(xì)節(jié)。我們必須懷著敬畏之心面對細(xì)節(jié)，因?yàn)榧?xì)節(jié)既是魔鬼又是天使。在簽訂勞動合同過程中需要特別注意以下問題。

1．避免隨意用工

由于事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定非常容易，而事實(shí)勞動關(guān)系的法律責(zé)任又非常之大；在《勞動合同法》框架下，如果用人單位存在事實(shí)勞動關(guān)系，因?yàn)槭聦?shí)勞動關(guān)系的巨大法律風(fēng)險（首先是用人單位需要承擔(dān)事實(shí)勞動關(guān)系期間N-1個但不超過11個月的雙倍工資；其次是如果事實(shí)勞動關(guān)系存續(xù)時間超過一年的，用人單位與勞動者之間視同已經(jīng)訂立無固定期限勞動合同；第三，通常事實(shí)勞動關(guān)系狀態(tài)下，用人單位不會為勞動者繳納社會保險費(fèi)，故而用人單位面臨被解除勞動合同且承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險），有可能會對用人單位造成滅頂之災(zāi)。所以，用人單位首先就要杜絕因理解分歧而產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系；特別是要讓所有的實(shí)際用工部門清楚事實(shí)勞動關(guān)系給用人單位可能帶來的危害而通過制度禁止各部門的隨意用工，對用工管理進(jìn)行必要的統(tǒng)一管理、規(guī)范管理。

2．避免因疏忽、過失而不簽訂勞動合同

在實(shí)踐中最害怕的不簽訂勞動合同是因?yàn)楣ぷ鞯氖韬觥⑦^失或者是推托而造成的不簽訂勞動合同。有些用人單位的用工主管部門已經(jīng)及時并催促辦

理勞動合同簽訂手續(xù)，而出現(xiàn)具體用工部門的拖延辦理；也有些用人單位因?yàn)閯趧雍贤牡狡跁r間不一致，情況眾多，而造成未及時簽訂勞動合同。為此，我們建議用人單位應(yīng)當(dāng)對勞動合同采取計算機(jī)系統(tǒng)管理，約定勞動合同自動續(xù)期、確立用工管理責(zé)任、用工管理信息溝通等措施來避免出現(xiàn)不簽訂勞動合同的情形。

3．避免出現(xiàn)勞動合同無效

用人單位或者是勞動者具有《勞動合同法》第二十六條情形的，雙方簽訂的勞動合同就可能無效，只不過勞動合同的無效需要勞動爭議仲裁委員會或者法院進(jìn)行確認(rèn)。勞動合同的無效包括全部無效和部分條款無效兩種情形，但不論是哪一種無效情形，只要是用人單位原因造成勞動合同無效的，用人單位就不僅需要向?qū)嶋H提供勞動的勞動者支付勞動報酬，而且因此給勞動者造成損失的還要承擔(dān)賠償責(zé)任，同時還要面臨勞動保障行政主管部門的行政處罰。

用人單位應(yīng)當(dāng)做好以下工作，以避免出現(xiàn)勞動合同的無效：A、充分了解勞動合同，避免出現(xiàn)對勞動合同認(rèn)知的誤區(qū)。并不是什么條款只要被勞動者簽字確認(rèn)了就具有法律效力。凡是免除用人單位責(zé)任，排除勞動者權(quán)利的條款都是無效的，不論是否已經(jīng)與勞動者達(dá)成一致。比如“出現(xiàn)傷亡概不負(fù)責(zé)”、“由于甲方已經(jīng)向乙方支付了高額勞動報酬，故甲方不再為乙方辦理社會保險”這些條款都是無效條款。B、勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定。凡是違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定的，無論是否經(jīng)由勞動合同雙方達(dá)成一致，這樣的約定都是無效的。比如“在本合同存續(xù)期間乙方不得與甲方員工結(jié)婚”。C、遵循“合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致和誠實(shí)信用原則”簽訂勞動合同?！昂戏?、公平、平等自愿、協(xié)商一致和誠實(shí)信用原則”是訂立勞動合同基本原則，勞動合同的雙方當(dāng)事人都必須遵守這一基本原則，凡是違反這一原則的勞動合同都是無效。

當(dāng)某一勞動合同條款是否有效難以判斷時，我們認(rèn)為只要對勞動管理是有利的，第一原則是保留在勞動合同中。因?yàn)?，依?jù)法律法規(guī)對某一條款的有效性無法作出判斷時，代表勞動者更不可能對這一條款的理解可以超越用

人單位，而且有時畫在墻上的紙老虎也具有老虎的功能。我們甚至認(rèn)為，如果用人單位擁有足夠的風(fēng)險識別能力的，在勞動合同中完全可以設(shè)置即使無效也不會導(dǎo)致用人單位需要承擔(dān)巨額損失賠償?shù)摹皦ι霞埨匣ⅰ毙詶l款。

4．避免出現(xiàn)臨時工概念

從2008年1月1日《勞動合同法》正式實(shí)施后，“臨時工”這一概念將正式退出歷史舞臺。但是，還有許多用人單位錯誤地認(rèn)為在使用臨時工時不需要與勞動者簽訂勞動合同。凡是與用人單位會建立勞動關(guān)系的勞動者均為用人單位的正式工。用人單位對臨時性用工，比如季節(jié)性、臨時性用工，僅是勞動合同的期限不同，兩者之間的權(quán)利義務(wù)是一致的。

5．向勞動者解讀《勞動合同》，并要求勞動者先行簽署《勞動合同》，然后由用人單位簽署

《勞動合同》的文本由用人單位提供，故用人單位在勞動合同簽訂前有義務(wù)向勞動者進(jìn)行勞動合同的解讀。任何一份合同都不可同時完成簽署，作為合同的雙方當(dāng)事人肯定簽署有前后。所以，用人單位可以要求勞動者先簽署勞動合同，在勞動者將已經(jīng)簽字的勞動合同交至用人單位后，由用人單位統(tǒng)一對勞動合同進(jìn)行代表簽字及蓋章確認(rèn)。這種勞動合同的簽署方式可防止空白勞動合同流失及勞動者單方修改勞動合同。

雖然《勞動合同法》對勞動合同的簽訂給予了一個月的寬限期，但是許多地方對事實(shí)勞動關(guān)系的終止有著比較嚴(yán)格的程序要求，即用人單位單方終止事實(shí)勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)提前三十天通知勞動者。而事實(shí)勞動關(guān)系持續(xù)時間超過一個月后，勞動者就可主張雙倍的工資。故，我們建議在錄用勞動者的同時就應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同。

6．辦理入職手續(xù)

在勞動者簽署完勞動合同后，方可辦理勞動者的入職手續(xù)。該手續(xù)包括員工入職登記、提交入職材料、辦理報到等。用人單位之所以要在簽訂完勞動合同后才辦理勞動者的入職手續(xù)，主要是將勞動合同的簽訂時間、勞動合同的履行開始日期和開始工作日期進(jìn)行區(qū)分。這是因?yàn)椤秳趧雍贤ā芬?guī)定“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”。通常勞動合同簽訂在前，用人單位用工在后。入職手續(xù)辦妥后，用人單位才可以對勞動者進(jìn)行試用，及試用考核。這樣可以避免用工在前而存在事實(shí)勞動關(guān)系的風(fēng)險，更有甚者，如果勞動者已開始工作，然后拒簽合同，卻單方提出解除勞動合同，用人單位還要支付其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。所以，如果發(fā)現(xiàn)勞動者拒簽勞動合同，用人單位應(yīng)根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》的規(guī)定，及時向勞動者發(fā)出要求簽訂勞動合同的通知或終止勞動合同的通知，以免雙倍工資的支出。

7．發(fā)放勞動合同，建立職工名冊

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，勞動合同簽訂后，用人單位與勞動者需要分執(zhí)勞動合同；而用人單位應(yīng)當(dāng)將簽訂后的勞動合同交付勞動者，如果單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為證明用人單位已經(jīng)將簽訂后的勞動合同交付給了勞動者，用人單位可以使用《勞動合同簽收表》的方式，對已經(jīng)簽收勞動合同的勞動者進(jìn)行登記、統(tǒng)計。用人單位還必須依法建立職工名冊，以備查。

8．辦理用工手續(xù)

用工手續(xù)依各地的要求而不同，一般包括勞動合同鑒證、錄用備案等手續(xù)。根據(jù)勞動和社會保障部的要求，從2007年開始，用人單位在錄用勞動者后應(yīng)當(dāng)及時辦理錄用備案手續(xù)。

而作為勞動者，如果在簽訂或建立勞動關(guān)系過程中，遭遇上述情形時，勞動者應(yīng)當(dāng)抱著“樂享其成”的態(tài)度，但同時需要注意收集好能夠證明事實(shí)勞動關(guān)系的證據(jù)，以免自己的權(quán)利受損。

（注：本信息由浙江智仁律師事務(wù)所 李斌律師提供

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