第一篇：法律解釋與法律民主

2000年9月28日 13:38 劉星

著而有定者，律之文；變而不窮者，法之意。(1)

民國那陣兒，學(xué)者費(fèi)孝通寫過一篇精彩的文章——《文字下鄉(xiāng)》。在這篇文章里，費(fèi)先生說過這段話：

鄉(xiāng)下人在城里人眼睛里是“愚”的。……說鄉(xiāng)下人“愚”，卻是憑什么呢 ? 鄉(xiāng)下人在馬路上聽見背后汽車連續(xù)的按喇叭，慌了手腳，東避也不是，西躲也不是，汽車夫拉住閘車，在玻璃窗里，探出半個(gè)頭，向著那土老頭兒，啐了一口：“笨蛋”——如果這是愚，真冤枉了他們。我曾帶了學(xué)生下鄉(xiāng)，田里長著包谷，有一位小姐冒充著內(nèi)行，說：“今年麥子長得這么高?！迸赃叺泥l(xiāng)下朋友，雖則沒有啐她一口，但是微微的一笑，也不妨譯作“笨蛋”。鄉(xiāng)下人沒見過城里的世面，因之而不明白怎樣應(yīng)付汽車，那是知識(shí)問題，不是智力問題，正等于城里人到了鄉(xiāng)下，連狗都不會(huì)趕一般。如果我們不承認(rèn)郊游的仕女們一聽見狗吠就變色是“白癡”，自然沒有理由說鄉(xiāng)下人不知道“靠左邊走”或“靠右邊走”等時(shí)常因政令而改變的方向是因?yàn)樗麄儭坝薏豢杉啊绷恕?2)

這段話極有意思。費(fèi)先生用一種巧妙的解構(gòu)方式，顛覆了不少人具有的鄉(xiāng)下人和城里人之間的“愚智對(duì)立”觀念。更為有趣的是，費(fèi)先生告訴我們，城里人和鄉(xiāng)下人各自的想法是一類知識(shí)的區(qū)別，而不是智力高低的區(qū)別。城里人有自己的知識(shí)傳統(tǒng)，而鄉(xiāng)下人也有自己的知識(shí)傳統(tǒng)。

說來，在文化語境中，前述那類自覺高人一等的“城里人視界”蠻多。在法律圈子內(nèi)，隨著專業(yè)化、職業(yè)化、理性化的法律現(xiàn)代性膨脹，“法律知識(shí)”把持者，似乎也或多或少有了“城里汽車夫”的脾氣。不過，雖講這等把持者多“懂得法律”，但在一關(guān)鍵的法律實(shí)踐活計(jì)上，人們照樣可以適用費(fèi)先生的解構(gòu)策略。這一活計(jì)便是“法律解釋”。

在本文中，筆者借用一個(gè)法律實(shí)例作為敘事平臺(tái)，先說明“法律解釋”的紋路，次之說明其中的“暗道機(jī)關(guān)”，然后，再看看何以能夠套用費(fèi)先生的解構(gòu)策略。最后，說說接下去的理路思緒是什么。

一

法律解釋，在這里，大體是指對(duì)法律文字作個(gè)說明。法律文字這東西有個(gè)毛病。它是普遍性的，不會(huì)瞄著具體人物說個(gè)“法律命令”，也不會(huì)盯著具體事件講個(gè)子丑寅卯。這樣，“普遍性”的文字和社會(huì)具體對(duì)象之間，時(shí)時(shí)不能絲絲入扣。

看實(shí)例。

前兩年直到眼下，出現(xiàn)過所謂的“私家打假現(xiàn)象”。這類“打假”，蠻有意思。第一，打假者以“消費(fèi)者”名義，知假買假，然后搬出咱們《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第 49 條，非要賣假者雙倍賠償。而那條法律文字恰好說，只要經(jīng)營者賣出了“假”產(chǎn)品，消費(fèi)者便可以沒商量地要求雙倍補(bǔ)償。第二，打假者常常天馬行空、獨(dú)來獨(dú)往，不僅在一區(qū)、一市、一省來回折騰，而且時(shí)時(shí)跨省穿梭出擊。但是，他們終究全然不和質(zhì)檢“官府”相互通氣兒、共同打假，倒是每每“暫”借“官府”質(zhì)檢圖章，獲得索賠的結(jié)實(shí)證據(jù)，然后，轉(zhuǎn)向商家“要錢”進(jìn)賬。第三，此類打假，商家極為頭痛，而平民百姓大多則是雀躍歡呼，尤其那些曾飽受假劣產(chǎn)品坑害的小民，更是拍手稱快。第四，另有旁人說，這打假，本身就是“假”，因?yàn)椴皇菫椤跋M(fèi)”去買消費(fèi)品，而是為了雙倍進(jìn)賬才動(dòng)手的，其動(dòng)機(jī)，居心叵測(cè)，在道德上更是一準(zhǔn)兒和“知假賣假”同樣可惡……

現(xiàn)在，可以清楚地發(fā)現(xiàn)，第 49 條法律文字需要解釋。

怎樣解釋 ?

有人說，別將“消費(fèi)者”這詞兒限定得那么死，硬說它指自我消費(fèi)者。相反，咱們應(yīng)該大方地解釋該詞，要高瞻遠(yuǎn)矚、放眼全國，在大多數(shù)消費(fèi)者的意愿背景里來理解這詞的意思。大多數(shù)消費(fèi)者喜歡打假，而官府打假舉措，說來已有多年，卻遲遲不見殊效，私家打假無形中幫了大忙，使賣假商家誠惶誠恐。這使假劣產(chǎn)品的蔓延受到了扼制。對(duì)此，小民高興。如此，將“知假買假打假者”說成“消費(fèi)者”，便可使其獲得雙倍賠償，而雙倍賠償?shù)募?lì)，便會(huì)更為鼓勵(lì)打假運(yùn)動(dòng)。最后，得益的終將是大多數(shù)消費(fèi)者。這般解釋“消費(fèi)者”蠻舒服，而且，符合“人民的利益”。

有人說，不成。法律文字的解釋要釘是釘、鉚是鉚。第 49 條的“消費(fèi)者”就是“自我吃掉(食品)”、“自我使用(餐具)”之類的人物。除此便是另有圖謀的人士。買東西送人，或者買了存而不用，都不屬嚴(yán)格意義的“消費(fèi)”，由此，更別說“知假買假打假”了。除此之外，觀看一個(gè)“法律事件”，不單要看與其有直接關(guān)系的法律文字，而且要瞧“周邊相關(guān)法律的條文文字”。這是說，有時(shí)，看似有關(guān)的法律文字興許不能管用，而其他“稍遠(yuǎn)”的法律文字則可派上用場(chǎng)。那第 49 條不太頂用，可是，《民法通則》里的文字可以發(fā)威?！锻▌t》文字說，買賣東西時(shí)雙方的意思表示要真實(shí)，如果不真實(shí)，買賣行為算是瞎忙了。專業(yè)詞匯說：“這叫無效民事行為”。知假買假者購買假劣商品，顯然沒有“真實(shí)”的買意，沒有買意還去交易，便是法律上的無效操作。無效操作的結(jié)果則是雙方返還原物。這里，依然沒有“知假打假者”撈取便宜的地方。

或者，不是單看直接的法律文字，也不是單看周邊的法律條文文字，而是直指法律“實(shí)質(zhì)”，追覓法律的原則、精神，或者立法原意一類的東西……

這也是一種解釋方法。

大抵可以發(fā)覺，這些“解釋”能夠分為兩類。一類是“大眾平民式”的法律話語釋放，一類是“法學(xué)精英式”的法律話語釋放。

“大眾平民式”的法律話語，隨意、常識(shí)、開放，并時(shí)而帶有情緒化。它對(duì)法律文字的態(tài)度可說“瀟灑”。在“知假買假”案子里，這類話語不會(huì)死咬法律條文的干巴字眼兒，也不會(huì)太在意法律本身的原則、精神、立法原意之類的“大東西”。換句話說，它不

會(huì)，而且也不太希望在法律的“內(nèi)在秩序”之中轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去。相反，它的敘事出發(fā)點(diǎn)，倒是民眾的現(xiàn)實(shí)需要。它以為，“法律地盤”應(yīng)該擴(kuò)張，法律家族譜系大體也應(yīng)無限。因?yàn)?，法律的目的不在法律，而在其外的大多?shù)民眾意愿。

反過來，“法學(xué)精英式”的法律話語則是“刻板”、專業(yè)、拘謹(jǐn)了。它時(shí)時(shí)是理性化的。就“知假買假”而言，它樂意或者習(xí)慣于在法律的“內(nèi)在秩序”之中兜來兜去，要么死扣字眼，要么搜尋其他條文，要么探察法律原則、精神、立法原意，等等。這是“學(xué)科知識(shí)”緊箍咒的控制結(jié)果。此類精英話語認(rèn)準(zhǔn)，法律應(yīng)該畫地為牢，法律家族的譜系，也應(yīng)有始有終。

二

現(xiàn)在，可以提出這樣一些問題：法學(xué)精英式的解釋有何不妥 ? 對(duì)“知假買假”，人們就法律文字爭(zhēng)得天翻地覆，精英話語的解說，不正可以顯露權(quán)威、一言九鼎 ? 在現(xiàn)代社會(huì)中，法律乃至法學(xué)都是“職業(yè)性”的，就像醫(yī)療和醫(yī)學(xué)一樣，它們可以充作“專業(yè)”上的指路明燈。由此，為啥不能像病人求醫(yī)一樣，將法律上的糟心事兒或難事兒交給精英話語的操持者，讓其診斷一二，開個(gè)藥方 ?

這些是人們最為容易提出的問題。

不少人，尤其是一些法學(xué)專家，都說精英話語式的解釋理所當(dāng)然。他們以為，在法律“內(nèi)在秩序”之中來回穿梭，就“法治”而言，乃是不能丟掉的“萬變不離其宗”。而對(duì)比來看，大眾話語式的各類解釋則是旁門左道了。如果有人聽從那些解釋的意見，便是似乎有些患病去尋江湖巫醫(yī)的意思，全然屬于誤入歧途。

這類看法，猶如前面提到的一準(zhǔn)兒認(rèn)定城里人是個(gè)“智”、鄉(xiāng)下人是個(gè)“愚”，將精英話語式的法律解釋，奉為了“解釋的知識(shí)貴族”，而且斷定，那類解釋具有“正當(dāng)性”。

現(xiàn)在，瞧瞧這看法的毛病。

法律解釋的意見，如果想要成為真“智”，或者具有“正當(dāng)性”，在法律的語境中必須符合一個(gè)條件：和法律文字捏攢者的原來意思相契相合。這里有層關(guān)系需要道來。

法律解釋符合原意，這可說是“政治道德”(politicalmorality)的基本要求?，F(xiàn)代人們已經(jīng)咬定，立法權(quán)和司法權(quán)的分開是天經(jīng)地義的。立法者只管“書寫”文字，司法者只管“執(zhí)行”文字。這樣，才會(huì)避免政治學(xué)時(shí)常嘮叨的“專橫跋扈”——專制。同時(shí)，司法者還要尊重立法者，凡事要唯“立法原意”是舉，不能自作主張。當(dāng)法律文字不太“清楚”時(shí)，更要如此。眼下，出現(xiàn)了解釋麻煩，司法者不去追覓法律文字“書寫者”的原意，而是“另辟蹊徑”，我行我素，這便等于司法者自己“既扮欽差又當(dāng)皇上”，將立法權(quán)和司法權(quán)偷偷地共同按在了自己帳下。此等作為，和“書寫者”自己書寫后再去自己執(zhí)行，殊途同歸，或說同為專制。落在咱們第 49 條上，可以認(rèn)為，解釋者在這條意思上“自作主張”，便等于是斷案過程中新立了“另一第 49 條”，這是既司法又立法，叫人不堪忍受。

顯然，這層關(guān)系預(yù)示，要想標(biāo)榜自己的解釋具有“正當(dāng)性”，則必須證明自己找到了立法原意。而其他任何解釋方法，只要不能銜接“立法原意”，自然都是沒有“正當(dāng)性”。

三

然而，能否找到這個(gè)原意 ?

回答如果是肯定的，我們的討論就此應(yīng)該打住。相反，回答如果是否定的，我們便會(huì)摸向費(fèi)先生的“鄉(xiāng)下人和城里人”的解構(gòu)路標(biāo)。

可以認(rèn)為，至少能夠搜尋兩個(gè)理由，表明這個(gè)“原意”極為可能無法找到。先說頭一個(gè)?！霸狻?，大體是指“原有的意思”、“原有的意圖”。此處的“意思”或“意圖”，是個(gè)心理學(xué)的詞語，它們?cè)谑疽鈧€(gè)人心里想啥琢磨啥。打這點(diǎn)出發(fā)，在和某人對(duì)話時(shí)，咱們自然可以反復(fù)盤問這人說話的“本意”，從而挖出他(她)的心理觀念。但是，現(xiàn)代社會(huì)的立法機(jī)構(gòu)不是一人，而是一伙人組成的一個(gè)實(shí)體。講一伙人想啥可不同于說一個(gè)人想啥。此外，人們顯然不易像盤問個(gè)人一樣，追問立法機(jī)構(gòu)的意圖。當(dāng)然，如果一伙人會(huì)像一人一樣思想行動(dòng)，倒也未嘗不可去討個(gè)“立法機(jī)構(gòu)意圖”。問題是，一伙人時(shí)常不會(huì)像一個(gè)人那樣眾口一辭、“說一不二”。在“書寫”法律文字的時(shí)候，情形更會(huì)如此。立法機(jī)構(gòu)里有起草者、投票者、簽署者和公布者，實(shí)在難以想象，他們會(huì)在法律文字上面像一人一樣，“心往一處用，勁往一處使”。更為吃緊的是，對(duì)“知假買假”這類事情，立法成員“書寫”法律文字(比如第 49 條)時(shí)興許連想都未想過。

再說第二個(gè)。法律文字是個(gè)“文本”。而對(duì)“文本”，有個(gè)“主觀”的解釋?！爸饔^”是說解釋者頭腦里有自己的“前結(jié)構(gòu)”，“前結(jié)構(gòu)”包括了“知識(shí)狀態(tài)”、“價(jià)值偏見”、“敘事立場(chǎng)”……等等。這類前結(jié)構(gòu)，在不同人那里，自然具有不同的品性，從而操縱左右了解釋者的解釋。對(duì)法律文字是這樣，對(duì)找到的所謂“意圖”那玩意兒，同樣如此。就第 49 條文字來說，有人可講，那里邊的“意圖”就是“保護(hù)消費(fèi)者的利益”，但啥叫“保護(hù)” ? 怎樣才算“保護(hù)” ? 人們找到的“意圖”，也需用文字來表述，而凡是用“文字”來表述的東西，難免遭遇解釋者“前結(jié)構(gòu)”的翻弄把玩。于是，假如宣稱找到了一個(gè)“立法意圖”，誰能確保這“意圖”是立法者的，而不是解釋者自己的 ?

通過這兩點(diǎn)理由，當(dāng)然可以發(fā)覺，第一，也許我們時(shí)常設(shè)想的法律“書寫者”在法律文字之中留下意圖遺跡這一情形，多半就是“假設(shè)”的。因?yàn)?，殊難證明遺跡的存在。解釋者終究面對(duì)的是“文字”，而不是“書寫者”講述的“自己的想法”。第二，作為司法者的解釋者，天天都會(huì)遭遇解釋煩惱，這在法律實(shí)踐中已是人人皆知。在理論上，他可以日日請(qǐng)示“書寫者”，問問在“知假買假”上，“書寫者”有何心思。可是，真想這般操作，需要無法計(jì)量的成本資源，接下來還會(huì)耽擱許

第二篇：動(dòng)遷房法律解釋

釋義：動(dòng)遷房即是拆遷安置房。所謂拆遷安置房是指因城市規(guī)劃、土地開發(fā)等原因進(jìn)行拆遷，而安置給被拆遷人或承租人居住使用的房屋。因?yàn)槠浒仓脤?duì)象是特定的動(dòng)遷安置戶，該類房屋的買賣除受法律、法規(guī)的規(guī)范之外，還受到當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)的地方政策約束。所以和一般的商品房交易有很大的不同。

分類

根據(jù)相關(guān)法規(guī)及政策的規(guī)定，拆遷安置房屋一般分為兩大類：一類是因重大市政工程動(dòng)遷居民而建造的配套商品房或配購的中低價(jià)商品房。如黃浦江兩岸進(jìn)行的世博動(dòng)拆遷，按照有關(guān)方面的規(guī)定，被安置人獲得這種配套商品房的，房屋產(chǎn)權(quán)屬于個(gè)人所有，但在取得所有權(quán)的5年之內(nèi)不能上市交易。

另一類是因房產(chǎn)開發(fā)等因素而動(dòng)拆遷，動(dòng)拆遷公司通過其他途徑安置或代為安置人購買的中低價(jià)位商品房（與市場(chǎng)價(jià)比較而言）。該類商品房和一般的商品房相比沒有什么區(qū)別，屬于被安置人的私有財(cái)產(chǎn)，沒有轉(zhuǎn)讓期限的限制，可以自由上市交易。

交易風(fēng)險(xiǎn)

因此購置拆遷安置房首先要查明安置房的性質(zhì)，一般來說對(duì)已經(jīng)竣工的安置房可以查詢其“五證”，或到房地產(chǎn)交易中心查詢房屋的產(chǎn)權(quán)資料等。不同類型的拆遷安置房，交易雙方承擔(dān)的交易風(fēng)險(xiǎn)有所不同。

第一類動(dòng)拆遷安置房，由于交易時(shí)間長，受市場(chǎng)因素的影響，往往買家需要承擔(dān)極大的法律風(fēng)險(xiǎn)。主要體現(xiàn)在房?jī)r(jià)上漲后上家有

意反悔，找合同的漏洞逃避法律責(zé)任追求己方利益，或?yàn)楹贤穆男性O(shè)置障礙。如果是購買還沒定位的安置房，其風(fēng)險(xiǎn)就更大。買賣雙方雖然可以知道房屋大致的坐落位置，但無法確定建好后安置房的具體結(jié)構(gòu)、朝向、小區(qū)環(huán)境等，辦理過戶等手續(xù)時(shí)間也會(huì)更長。因此在購買此類房產(chǎn)時(shí)，簽訂一份有效的具有可操作性的買賣合同就顯得至關(guān)重要。買賣合同除了要具備一般買賣合同的主要條款外，還需要對(duì)房屋的增購等費(fèi)用的支付方式、遲延交房等都作出明確的約定。

一般來說，購置該類房屋，可以根據(jù)《民法通則》及《合同法》的相關(guān)規(guī)定，簽訂附條件的合同來保證買賣合同的有效性，并對(duì)具體細(xì)節(jié)作出明確約定，以防合同的對(duì)方反悔，最好由專業(yè)房產(chǎn)律師進(jìn)行指導(dǎo)。

相對(duì)于第一類安置房而言，第二類的拆遷安置房則和一般的商品房交易一樣，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小。

動(dòng)遷房辦理產(chǎn)證須提交下列材料：(1)《上海市房地產(chǎn)登記申請(qǐng)書》(原件);(2)身份證明(復(fù)印件);(3)動(dòng)遷單位原《房地產(chǎn)權(quán)證》(原件);(4)《動(dòng)遷協(xié)議》(原件);(5)地籍圖(原件兩份);(6)房屋平面圖(原件兩份);(7)契稅完稅證明(原件)。具體可到房屋所在地的房地產(chǎn)交易中心申請(qǐng)辦理。

第三篇：法律解釋與法律漏洞的填補(bǔ)

中國政法大學(xué)2002級(jí)法理學(xué)專業(yè)碩士研究生 姬曉紅

前 言

法律規(guī)則是以高度抽象、概括的規(guī)范和概念的形式出現(xiàn)的，而規(guī)范和概念又是以文字的形式表達(dá)的。因此許多法學(xué)家認(rèn)為自從有了成文法，就有了對(duì)法律的理解和解釋活動(dòng)。然對(duì)成文法的解釋絕非一件易事。欲使成文法能夠最大限度的釋放其光芒，解釋者不僅要解讀法律規(guī)范和法律體系的各個(gè)層面，亦需要以犀利的目光直視和剖析紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)以及自身的價(jià)值體系和理論框架，因此法律解釋學(xué)以其實(shí)用性、技術(shù)性和知識(shí)性的特點(diǎn)作為法學(xué)的一個(gè)分支學(xué)科榮登歷史的舞臺(tái)，改變了以往將法律解釋僅僅局限在簡(jiǎn)單的文本解釋的情況，而將視野投向以司法適用中的規(guī)則和事實(shí)的互動(dòng)關(guān)系為內(nèi)容的深度闡釋。本文作者通過閱讀數(shù)本專家名作，對(duì)法律解釋、法律漏洞以及法律漏洞的補(bǔ)充有了一個(gè)粗淺的認(rèn)識(shí)，遂作此文。

一、法律解釋

“法學(xué)之目的，實(shí)不應(yīng)僅以研究成文法為己足，而應(yīng)研究探尋居于指導(dǎo)地位之活生生的法律，據(jù)以論斷成文法之善惡臧否”。故法律解釋的目的“并不在于單純地理解既存的法律文本、解釋法律規(guī)則，而在于在此基礎(chǔ)上結(jié)合具體的個(gè)案事實(shí)，由法官得出有說服力的判決”。也就是說法律解釋的目光應(yīng)駐足于現(xiàn)實(shí)中的成文法，同時(shí)應(yīng)該兼顧法律的穩(wěn)定性和法律的理想即公平、正義，最終使成文法的功能在司法中得到最大的發(fā)揮。我認(rèn)為法律解釋有廣義和狹義之分。

（一）、狹義的法律解釋

傳統(tǒng)的法律解釋亦即狹義的法律解釋，是指當(dāng)法律規(guī)定不明確的時(shí)候,以文義、體系、法意、比較、目的、合憲等解釋方法，澄清法律疑義，使法律含義明確化、具體化、正確化。狹義的法律解釋重在在文義的限度內(nèi)探究立法者的意圖，分為文義解釋、體系解釋、法意解釋、比較解釋、目的解釋及合憲解釋。文義解釋是指依照法律條文的表面意思以及通常的使用方法所作的解釋。其依據(jù)是法律規(guī)范屬于社會(huì)規(guī)范，由于其針對(duì)的對(duì)象是社會(huì)的全體社會(huì)成員，因此除了個(gè)別的專業(yè)用語有其特有意義作解釋外，應(yīng)當(dāng)以文句所具有的通常意義作解釋。文義解釋在法律解釋上有其不可磨滅的意義，因?yàn)闊o視于法律條文就會(huì)使法律有名無實(shí)，法律也將失去其安定性。但是拘泥于文義解釋，固步自封，奉法律文字為金科玉律，就會(huì)導(dǎo)致法律僵化，使法律成為“死法”。體系解釋是指以法律條文在法律體系中的地位，即依其編章條款目的前后關(guān)聯(lián)位置或相關(guān)法條的意思闡明規(guī)范意旨的解釋方法。體系解釋可以分為擴(kuò)張解釋、限縮解釋、反對(duì)解釋、當(dāng)然解釋四種。體系解釋能夠維護(hù)法律體系之一貫及概念用語的一致，在法律解釋上確具價(jià)值。但是如果利用解釋過于機(jī)械，拘泥于形式，就會(huì)忽略法律的實(shí)質(zhì)目的。法意解釋又稱歷史解釋或沿革解釋，是指通過探求立法者制定法律時(shí)的價(jià)值判斷以及其作此價(jià)值判斷所希望實(shí)踐的目的來作解釋。法意解釋要參考立法過程中的一系列記錄、文件、備忘錄等，對(duì)立法者意思的理解不應(yīng)為立法者當(dāng)時(shí)之意思，而應(yīng)為立法者處于今日所應(yīng)有的意思。該解釋具有“范疇性功能”，可劃定文義解釋的活動(dòng)范圍，使文義解釋不至于離經(jīng)叛道。比較解釋是指參酌外國立法及判例學(xué)說，作為詮釋本土法律的參考資料，以實(shí)踐其規(guī)范目的的解釋方法。比較解釋并非僅比較多國的法律條文，且更多的是比較各國相關(guān)的判例學(xué)說，從而窺探法律的本意，進(jìn)而適應(yīng)時(shí)代的潮流。目的解釋是以法律規(guī)范目的闡釋法律疑義的方法。法律規(guī)范的目的在于維護(hù)整個(gè)法律秩序的體系性，個(gè)別規(guī)定和多數(shù)規(guī)定都受規(guī)范目的的支配。通過目的解釋，各個(gè)法律條文間的不完整性、不完全性均能完整順暢而且沒有沖突。目的解釋與法意解釋的不同在于，前者從法律目的著眼，重在闡釋法律的整體意旨，法意解釋則從歷史沿革的角度出發(fā)，重在探求個(gè)別規(guī)范的法律意旨。合憲解釋是指以較高級(jí)別或憲法的意旨對(duì)位階較低的法律規(guī)范意義解釋的方法。這種解釋方法意圖通過實(shí)踐位階較高的法律規(guī)范的目的，使法律秩序井然有秩。

此外還有論理解釋?！暗湫偷姆山忉屖窍纫牢牧x解釋，而后再繼以論理解釋。非如此解釋，為非典型的解釋方法”。論理解釋又稱社會(huì)學(xué)的解釋，與體系解釋相同，是以文義解釋為基礎(chǔ)的，當(dāng)文義解釋有多種結(jié)果時(shí)，為使法律條文明確化而使用的一種操作方法。論理解釋與體系解釋的區(qū)別在于“乃體系解釋在確定文義的涵義時(shí)，需考慮法律條文間的各種關(guān)聯(lián)關(guān)系，使條文的體系完整，不勝矛盾或沖突情事；而社會(huì)學(xué)的解釋則偏重于社會(huì)效果的預(yù)測(cè)及其目的之考量”。論理解釋的這種社會(huì)效果的預(yù)測(cè)屬于經(jīng)驗(yàn)事實(shí)的探求，它以社會(huì)事實(shí)的調(diào)查為依據(jù)，具有科學(xué)性，符合時(shí)代潮流的需要。

（二）廣義的法律解釋

廣義的法律解釋不僅包括狹義的法律解釋還包括法律補(bǔ)充。法律補(bǔ)充分為價(jià)值補(bǔ)充和法律漏洞補(bǔ)充兩個(gè)部分。

1、價(jià)值補(bǔ)充

價(jià)值補(bǔ)充是指對(duì)不確定的法律概念及概括條款而言的一種解釋方法。價(jià)值補(bǔ)充作為廣義的法律解釋存在的前提是法律是有價(jià)值目的取向的。也就是說“人類在這里利用規(guī)范追求某些目的，而這些目的又是基于某些（基本的）價(jià)值決定所選定。這些目的即（基本的）價(jià)值決定便是法律意旨所在。是故，法律解釋應(yīng)取向價(jià)值乃自明的道理。” 人類并非為有規(guī)范而作規(guī)范，而是為了以規(guī)范實(shí)現(xiàn)公平正義的要求。不確定的概念和概括條款在民法和刑法等實(shí)體法律中均有所體現(xiàn)?！胺ㄔ壕筒淮_定的規(guī)范或概括條款予以價(jià)值補(bǔ)充，須適用社會(huì)上可以探知認(rèn)識(shí)之客觀倫理秩序、價(jià)值、規(guī)范及公平正義之原則，不能動(dòng)用個(gè)人主觀的法律感情。” 法官運(yùn)用價(jià)值補(bǔ)充解釋法律時(shí)，應(yīng)對(duì)具體案件依照法律的精神、立法目的和實(shí)質(zhì)的公平與以具體化，不可僵化。

2、法律漏洞補(bǔ)充

法律對(duì)于應(yīng)規(guī)定的事項(xiàng)由于立法者的疏忽或情勢(shì)變更，致就某一法律事實(shí)未規(guī)定

認(rèn)為法律規(guī)定不正確時(shí)，法院通常不能直接予以修正。綜上所述，法院所作的法律補(bǔ)充只是造法的嘗試而非直接的造法?！坝煞ㄔ褐旆ǖ膰L試所表現(xiàn)出來的‘判決先例中之法律見解’將來可能通過慣行的形成，即一般的法律確信的產(chǎn)生而轉(zhuǎn)化為習(xí)慣法，但也可能或早或遲地被拋棄”。

（二）法律補(bǔ)充對(duì)法律漏洞的填補(bǔ)方法主要有四種，即類推適用、目的性限縮、目的性擴(kuò)張以及創(chuàng)造性的補(bǔ)充。具體言之：

1、類推適用

類推適用系基于平等原則，以“相類似之案件，應(yīng)為相同之處理” 為法理依據(jù)，亦即將法律的明文規(guī)定適用到雖沒有法律直接規(guī)定，但其法律的重要特征與該法律明文相同的類型。

依據(jù)德國學(xué)者庫德格在《法律上邏輯》一書，類推適用的運(yùn)用具有三個(gè)特點(diǎn)。日本學(xué)者碧海純一另外加了一個(gè)特點(diǎn)，共計(jì)四個(gè)特點(diǎn)。茲詳述如下：（1）類推適用是間接推論的一種，用一般三段論理論表示為：M是p(大前提)，S類似M（小前提），故S是p(結(jié)論)。在此推論中，必須經(jīng)由“S類似M”這一命題穿針引線才能成功地完成S是p的結(jié)論。（2）類推適用是“特殊到特殊”和“個(gè)別到個(gè)別”的推論。它不同與演繹和歸納推理，其前提必須是“個(gè)別”或“特殊”的命題，不能是一般的命題。因此其大前提不能為“凡M都是p”，因?yàn)镸只是一個(gè)特殊的命題。（3）類推適用所獲得的結(jié)論并非是絕對(duì)可靠的，一般的三段論推理中如果前提為真，則結(jié)論莫不為真，但是由于類推適用中的三段論推理中的大前提只是一個(gè)“個(gè)別”或“特殊”的命題，且類推適用的基礎(chǔ)又涉及人的價(jià)值判斷，因此其所得到的只是一個(gè)不太確實(shí)的結(jié)論而已，有時(shí)甚至?xí)?dǎo)出錯(cuò)誤的結(jié)論。（4）類推適用是基于“類似性質(zhì)”或“類似關(guān)系”所得出的推論。依“類似關(guān)系”所為經(jīng)驗(yàn)科學(xué)上的類推恒要求結(jié)論具有“真實(shí)性”，而根據(jù)“類似性質(zhì)”所為法學(xué)上的類推適用，則重在結(jié)論的“妥當(dāng)性”，至于推理結(jié)論的真或假則在所不問。

2、目的性限縮

目的性限縮仍然是基于平等的原則，所不同的是其以“不同之案型應(yīng)為不同之處理”為法理依據(jù)。意即法律文義所涵蓋的案型相較于立法意旨而言過于寬廣，為了消除這種缺失，則對(duì)該文義所涵蓋的案型類型化，然后將與該立法意旨不符的部分排除于其所適用的范圍之外。目的性限縮與限制解釋的區(qū)別在于限縮的程度是否損及文義的核心。如果已經(jīng)損及文義的核心則為目的性限縮，如果沒有損及文義的核心，則為限制解釋。關(guān)于目的性限縮在邏輯上應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：（1）目的性限縮屬于間接推理的一種，其邏輯命題的形式為：凡M都是p（大前提），M1非M（小前提），故M1非p（結(jié)論）。（2）目的性限縮的推論是演繹式推理而非歸納推理，也就是說其推理的過程是從一般到特殊。（3）目的性限縮是以規(guī)范的意旨為考量的，也就是說其視法律目的將案型分類，將不符合規(guī)范意旨的予以剔除。（4）目的性限縮作為法律漏洞的補(bǔ)充方法有利于被告，在刑法中亦可使用。

3、目的性擴(kuò)張

目的性擴(kuò)張是指法律文義所涵蓋的類型相較于立法意旨而言，顯然過于狹窄，以至于立法意旨不能完全的貫徹。因此通過越過法律規(guī)定的文義，將法律適用的范圍擴(kuò)張到原法律規(guī)定文義不包括的案型。目的性限縮和目的性擴(kuò)張都是以立法意旨作為其調(diào)整系爭(zhēng)法律規(guī)定適用范圍的依據(jù)。目的性擴(kuò)張所要處理的案型與法律的明文規(guī)定并非相同，它是由于立法者立法時(shí)思慮不周而對(duì)其所欲規(guī)范的案型太過具體以至對(duì)符合立法意旨的部分未予規(guī)定的案型。因此為貫徹立法意旨，應(yīng)放松法律規(guī)定的類型化，以兼容其他適當(dāng)類型。目的性擴(kuò)張?jiān)谶壿嬌蠎?yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）目的性擴(kuò)張也是間接推理的一種，其邏輯命題的形式為凡M都是p（大前提），M1為M（小前提），故M1為p（結(jié)論）。（2）目的性擴(kuò)張也是從一般到特殊的演繹推理。（3）目的性擴(kuò)張以法律意旨為考量，將原文義未涵蓋的而合于規(guī)范意旨的案型包括其中。

4、創(chuàng)造性的補(bǔ)充

創(chuàng)造性的補(bǔ)充是指擬處理的案型依據(jù)法理應(yīng)當(dāng)加以規(guī)范，但是實(shí)證法上縱使經(jīng)由類推適用、目的性限縮、目的性擴(kuò)張都不能找到規(guī)范的依據(jù)時(shí)，則可以根據(jù)法理和事理，試擬規(guī)范。這一補(bǔ)充方法隨著社會(huì)結(jié)構(gòu)的變遷，其適用已經(jīng)越來越重要。例如各國民法上有關(guān)“法律有規(guī)定的適用法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，依據(jù)習(xí)慣法；沒有習(xí)慣法的，法院依法理斷案”的規(guī)定就是這一方法適用的體現(xiàn)。這里所說的法理是就法律的原理而言的，是從法律規(guī)定的根本精神演繹出來的經(jīng)學(xué)說和判例長期經(jīng)營，并利用社會(huì)學(xué)、歷史學(xué)、分析比較等方法業(yè)已成型的存在狀態(tài)。由于社會(huì)現(xiàn)象變化萬千，法律不可能面面俱到，因此當(dāng)其他法律解釋和補(bǔ)充方法不足以彌補(bǔ)法律的漏洞時(shí)，授權(quán)法官運(yùn)用法理貫徹法律意旨是至為重要的。

結(jié)束語

由于成文法的滯后性和不完善性，法律漏洞的存在在所難免，如何通過法律的解釋來填補(bǔ)法律漏洞實(shí)是一項(xiàng)任重而道遠(yuǎn)的工作。筆者但求在漫漫的求學(xué)途中，在老師和同學(xué)的幫助指導(dǎo)下，能對(duì)此一問題有更加深刻地認(rèn)識(shí)。

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第四篇：國慶放假法律解釋

法定假日是國家強(qiáng)制規(guī)定，人們依法享受帶薪的假日。然而，實(shí)際工作中，很多員工享受不到法定假日的假期，員工的合法權(quán)益被侵犯。出現(xiàn)的不僅僅是享受不了假期的現(xiàn)象，更甚者不給予加班費(fèi)補(bǔ)償，連最基本的調(diào)休也不給。為了使大家對(duì)節(jié)假日放假有一個(gè)明確的概念，接下來探討一下國家規(guī)定國慶節(jié)放假幾天，不放是否合法的相關(guān)知識(shí)。

國慶節(jié)的由來及含義? 國慶節(jié)是由一個(gè)國家制定的用來紀(jì)念國家本身的法定假日。

它們通常是這個(gè)國家的獨(dú)立、憲法的簽署、元首誕辰或其他有重大紀(jì)念意義的周年紀(jì)念日;也有些是這個(gè)國家守護(hù)神的圣人節(jié)。

雖然絕大部分國家都有類似的紀(jì)念日，但是由于復(fù)雜的政治關(guān)系，部分國家的這一節(jié)日不能夠稱為國慶日，比如美國只有獨(dú)立日，沒有國慶日，但是兩者意義相同。

而中國古代把皇帝即位、誕辰稱為“國慶”。

如今，中國國慶節(jié)特指中華人民共和國正式成立的紀(jì)念日10月1日。國慶節(jié)法定放假天數(shù)? 根據(jù)公布的國家法定節(jié)假日調(diào)整方案，“十一”國慶節(jié)放假3天，允許周末上移下錯(cuò)，與法定節(jié)假日形成連休。

國慶節(jié)法定假日未放假，是否合法? 關(guān)于國慶節(jié)法定假日未放假是否違法，要看具體情況。在無特殊情況的前提下，用人單位應(yīng)先與勞動(dòng)者協(xié)商，并給予加班工資補(bǔ)償，這種是合法的；若用人單位強(qiáng)制加班，并且不支付加班費(fèi)，僅以調(diào)休補(bǔ)償，這就是違法的。

依照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，國家法定節(jié)假日(春節(jié)、中秋之類的)安排加班的，無論公司是否安排調(diào)休，都應(yīng)當(dāng)支付300%的工資。如果公司安排工作不放假的，應(yīng)當(dāng)向公司說明該情況，或者要求公司安排放假，或者要求公司支付300%工資。

如果公司拒絕，可以向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)監(jiān)察大隊(duì)、勞動(dòng)部門投訴、舉報(bào)，或者向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。當(dāng)然，如果說對(duì)于公司比較失望，不希望繼續(xù)做下去的話，可以據(jù)此要求公司多支付1個(gè)月工資后解除勞動(dòng)合同。國家規(guī)定，所有企業(yè)法定假日均應(yīng)放假，對(duì)因?yàn)楣ぷ餍枰?，安排上班的，用人單位?yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的300%另行支付勞動(dòng)報(bào)酬。

法定假日用人單位安排勞動(dòng)者工作的，按勞動(dòng)法第四十一條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)征得勞動(dòng)者同意。但有下列情形之一的，按勞動(dòng)法第四十二條規(guī)定，勞動(dòng)者必須服從：

1、發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動(dòng)者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的。

2、生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的。

3、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

綜上所述，國慶節(jié)國家規(guī)定假期為3天。企業(yè)必須按照法律規(guī)定給予員工假日。若由于生產(chǎn)安排，不宜放假的，應(yīng)提前與員工協(xié)商加班，并且給予3倍日常工資的補(bǔ)貼，不得以調(diào)休代替加班費(fèi)。若無特殊情況，不得強(qiáng)制員工在節(jié)日假加班。以上就是關(guān)于國家規(guī)定國慶節(jié)放假幾天，不放是否合法的相關(guān)知識(shí)了。

第五篇：房屋質(zhì)量問題的法律解釋

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房屋質(zhì)量問題的法律解釋

房屋質(zhì)量問題的法律解釋

2003年5月，最高人民法院公布了《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》并于當(dāng)年6月1日開始實(shí)施。從那時(shí)起，對(duì)于商品房的質(zhì)量問題，《司法解釋》有了更加明確的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。

《司法解釋》為該類案件的審理設(shè)立了底線，一旦消費(fèi)者購買了有質(zhì)量問題的房屋后，如果在保修期內(nèi)，可以通過與開發(fā)商交涉修復(fù)解決，在保修期外，可以與物業(yè)部門商量解決，萬一協(xié)商不成，也可以通過投訴，甚至訴訟到法院，依據(jù)該《司法解釋》討公道。

《司法解釋》的底線

2003年6月1日開始實(shí)施的《司法解釋》，在第十二條和第十

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 三條明確規(guī)定，因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗(yàn)確屬不合格，買受人請(qǐng)求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持;因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用，買受人請(qǐng)求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。《司法解釋》同時(shí)規(guī)定了，若交付使用的房屋存在質(zhì)量問題，在保修期內(nèi)，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修復(fù)責(zé)任;出賣人拒絕修復(fù)或者在合理期限內(nèi)拖延修復(fù)的，買受人可以自行或者委托他人修復(fù)。修復(fù)費(fèi)用及修復(fù)期間造成的其他損失由出賣人承擔(dān)。

有關(guān)人士介紹，《司法解釋》中的兩條底線很明確，就是房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗(yàn)確屬不合格，以及因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用。

有關(guān)專家介紹，新建商品住宅交付使用后，質(zhì)量保修和年限是有規(guī)定的，根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》和本市的有關(guān)規(guī)定，新建商品住宅自簽約交付使用之日起，在正常使用情況下，其保修期限為：

■住宅的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;

■屋面防水工程、衛(wèi)生間和外墻防滲漏，保修5年;

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■門、窗安裝密閉，不出現(xiàn)翹裂，保修2年;

■墻面、頂棚抹灰層不脫落，保修2年;

■電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，保修2年。

哪些屬于房屋質(zhì)量問題

商品房交付使用后常見的質(zhì)量問題一般包括：裂縫、滲漏、門窗變形密閉性差、墻皮脫落等幾個(gè)方面。

裂縫主要因?yàn)椴牧蠌?qiáng)度不夠，結(jié)構(gòu)、墻體受力不均，樓體不均勻沉降，建筑材料質(zhì)次，砌筑后干燥不充分等原因造成。

滲漏防水工藝不完善、防水材料質(zhì)量不過關(guān)等原因會(huì)導(dǎo)致屋面滲漏。在雨季及廚房、衛(wèi)生間用水量大時(shí)，滲漏嚴(yán)重影響住家的正常生活，破壞地面裝修，影響鄰里關(guān)系。

門窗變形有的門窗在使用一段時(shí)間后即出現(xiàn)漏風(fēng)等狀況，如果材質(zhì)不高窗框等還會(huì)引起變形，有的無法開啟和關(guān)閉。

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墻皮脫落由于墻體內(nèi)部各砌塊、層面之間連接不好，在壓力、溫差等作用下形成中空，致使墻體整體抗壓能力降低，表面粉刷層易于脫落。有時(shí)在沒有形成空鼓的情況下，由于墻表面粉刷材料質(zhì)次，粉刷工藝不合要求，也會(huì)造成墻皮大面積脫落。

開發(fā)商應(yīng)該對(duì)商品房的普通質(zhì)量問題承擔(dān)保修責(zé)任

為維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，我國政府先后頒布了《城市房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)經(jīng)營管理?xiàng)l例》和《商品住宅實(shí)行住宅質(zhì)量保證書和住宅使用說明書制度的規(guī)定》。

這些房地產(chǎn)法規(guī)規(guī)定：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用時(shí)，向購買人提供《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》。

《住宅質(zhì)量保證書》是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對(duì)所售的商品住宅承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的法律文件，應(yīng)當(dāng)列明工程質(zhì)量監(jiān)督單位核驗(yàn)的質(zhì)量等級(jí)、保修范圍、保修期和保修單位等內(nèi)容。開發(fā)商應(yīng)當(dāng)按《住宅質(zhì)量保證書》的約定，承擔(dān)保修責(zé)任。商品住宅售出后，委托物業(yè)管理等單位維修的，應(yīng)在《住宅質(zhì)量保證書》中明示委托單位。

依照法律規(guī)定，商品房保修期是從房產(chǎn)商將竣工驗(yàn)收的住宅交付使用之日起計(jì)算。正常使用情況下，各部位、部件的保修內(nèi)容和保修

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 期為：屋面防水3年;墻面、廚房、衛(wèi)生間地面、地下室、管道滲漏1年;墻面、頂棚抹灰層脫落1年;地面空鼓開裂、大面積起砂1年;門窗翹裂、五金件損壞及衛(wèi)生潔具1年;管道堵塞2個(gè)月;燈具、電器開關(guān)6個(gè)月;供熱、供冷系統(tǒng)和設(shè)備的保修期為一個(gè)采暖期或供冷期;其他部位、部件的保修期限由供需雙方自行約定，房產(chǎn)商可以延長上述保修期。

業(yè)主如何獲得賠償

專家表示，作為購房者，要順利打贏房屋質(zhì)量官司，就要搞清楚涉及訴訟的房屋是否在交付時(shí)就存在質(zhì)量問題，這種質(zhì)量問題是不是由于開發(fā)商施工不當(dāng)造成的。這些確切的證據(jù)業(yè)主必須掌握。

確定房屋是有質(zhì)量問題并且要得到相應(yīng)賠償?shù)那疤釛l件是，在購房者訂立合同時(shí)不知道房屋本身存在質(zhì)量問題，在交房時(shí)不論購房者是否知道質(zhì)量問題的存在，售樓方應(yīng)該為此負(fù)責(zé)。

根據(jù)《司法解釋》，當(dāng)開發(fā)商交付的房屋因質(zhì)量問題侵害了業(yè)主權(quán)益的時(shí)候，業(yè)主還可以要求開發(fā)商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這樣購房者可以獲得開發(fā)商對(duì)修復(fù)期間內(nèi)業(yè)主的房屋租金損失的賠償。

當(dāng)房屋出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，業(yè)主要及時(shí)與物業(yè)公司和開發(fā)商聯(lián)系，法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 以便盡快地進(jìn)行修復(fù)。必要時(shí)通過拍照、錄像、文字記錄等方式留下證據(jù)，文字性的記錄最好要有開發(fā)商的員工或第三人見證，以增強(qiáng)其證據(jù)的效力。另外要保留相關(guān)的證據(jù)，包括房屋出現(xiàn)質(zhì)量問題的證據(jù);開發(fā)商進(jìn)行修復(fù)的證據(jù);房屋質(zhì)量問題和修復(fù)時(shí)對(duì)業(yè)主造成損失的證據(jù)。

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應(yīng)

承

擔(dān)

什

么

義

務(wù)

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