第一篇:法大主要專業(yè)解讀
法大主要專業(yè)解讀:
法學院
法大院系調整之前是法律系,名副其實的第一系,民商法也包括在法律系中。院系調整之后主要包括理論法學和公法學(各院改名是曾擬定為“公法學院”,后因同學反對作罷)。主要包括法理學,法制史,憲法行政法,軍事法,人權法等專業(yè)。每年除了憲法行政法外基本上都是緊跟法大最低線。該院老師都很和善,可能與研究公法有關,多數(shù)為人謙和,老師間爭紛也較少。各項組織工作很周全,無論是復試組織還是分配導師都是效率最高的。
法理學:考研競爭難度:★★★★基本上緊跟法大最低線,但平均三四年會有一次例外。注意!最近兩年法學院和人文院進行了一些調整,增設了法律邏輯、法律語言學、法治文化、法治與文學四個方向,跟隨法理學專業(yè)學生上課,同時兼修人文院課程,畢業(yè)后拿法理學碩士學位。人文學院的法理學每年報的人很少,分數(shù)線始終不高,去年僅五人達到分數(shù)線,全部錄取。想報冷門又不擔心純理論枯燥的同學可以酌情選擇這個專業(yè)。
畢業(yè)就業(yè)方向:高校教師、法學研究機構、律師事務所、法律出版社編審。
法律史:考研競爭難度:★★★法大該專業(yè)全亞洲排名第一。但由于課程較為枯燥,就業(yè)面狹窄,所以真正選擇的人不多。每年都是法大最低線,經常需要調劑。
畢業(yè)就業(yè)方向:法學理論研究、出版社編輯、報社編輯記、律師等
軍事法、人權法:考研競爭難度:★★也是冷門專業(yè),這些年分數(shù)線平均。因為法大前校長徐顯明是人權法出身,所以如果上了該專業(yè)或許能投奔他門下。
畢業(yè)就業(yè)方向:軍事法院、軍事科研機構、法學研究機構、政府機關、大學老師
憲法行政法:考研競爭難度:★★★★平均分數(shù)線高于法大最低線10分左右。其中行政法居多。
畢業(yè)就業(yè)方向:黨政機關、國家公務員、大學老師、律師
民商經濟法學院
名副其實第一大院?;旧纤袑I(yè)全是熱門,都要比法大最低線高。老師中牛人很多,民商法老師要求比較嚴格,很少有放羊的情況。各項組織工作也做的比較好。主要包括民商法,民訴,環(huán)境,經濟法等等。民商老師內部斗爭比較兇悍,可能大家都比較注重私權保護吧。
民商:考研競爭難度:★★★★★平均高于法大最低線20以上,復試刷人很兇悍。畢業(yè)就業(yè)方向:人民法院、檢察院、律師事務所、國家部委及企業(yè)法務等。
民訴:考研競爭難度:★★★★ 分數(shù)線起伏較大。報考者女生居多。老師不太問事,相比民商很輕松。
畢業(yè)就業(yè)方向:高級人民法院、檢察院、律師事務所、民事執(zhí)行庭、律師事務所
經濟法:考研競爭難度:★★★★★05年之前不算熱門,基本上能達到4:1的錄取率,記
得李東方老師上課時還說,大家為什么不報經濟法呢,我們錄取比例那么高?但05年之后非?;?,緊跟民商。老師一般要求也很嚴格。但實事求是的說,政法經濟法沒有太好的老師,該專業(yè)也算不上強。但每年的就業(yè)非常好,是法大就業(yè)情況最好的專業(yè)。
畢業(yè)就業(yè)方向:國家及地方金融機構、證券公司、外資企業(yè)、公司管理、大型律師事務所 環(huán)境法:考研競爭難度:★★★★06年之前非常冷,基本上無人問津。06年之后開始走俏,這兩年都高于法大最低線,有大小年的情況出現(xiàn)。環(huán)境法老師們都很好。但該專業(yè)就業(yè)面相對狹窄。
畢業(yè)就業(yè)方向:國土部門、法學研究中心、人民法院、律師事務所
知識產權:考研競爭難度:★★★★09年第一年招生,以前民商專業(yè)的下屬方向,09年獨立成為專業(yè),就業(yè)前景良好,但剛開始招生,復試線處于中等水平。
畢業(yè)就業(yè)方向:高級律師事務所、企業(yè)法律顧問、人民法院知識產權法庭、跨國企業(yè)刑事司法學院
該院學風自由,松散。老師多半喜歡放羊式管理。各項工作效率都很低。復試沒人管理,導師最后選,分班最后分等等等等。該院風格總的來說,不拘小節(jié)。刑法學老師多半豁達開朗,授課風趣,人都非常和善。這點在復試面試時體現(xiàn)十分明顯。
刑法學:考研競爭難度:★★★★★分為中國刑法,外國刑法,犯罪與犯罪心理學三個小方向(有時有監(jiān)獄學)。分數(shù)線有起伏,有大小年之分。但每年報考的人數(shù)都很多。該專業(yè)有很多好老師。犯罪與犯罪心理學是從原來的犯罪心理學教研室分出的,由皮藝軍,王順安領銜,偏重犯罪。另外社會學院也開設犯罪心理學專業(yè),側重心理,有馬皚,鄭紅利等老師。畢業(yè)就業(yè)方向:刑事辯護律師、大學教師、法官、檢察官
刑訴:考研競爭難度:★★★★★但分數(shù)線近幾年并不高,跟報考人群的整體水平有關!畢業(yè)就業(yè)方向:高級律師事務所、人民法院、檢察院、刑事訴訟研究中心、大學老師、全國排名第一。偵查:考研競爭難度:★★★有嚴格的男女比例要求,并且對于身體有要求。出路都很好。
畢業(yè)就業(yè)方向:公安機關刑偵處、刑事律師事務所、國家公務員、國家刑事執(zhí)行機構
證據學:考研競爭難度:★★★證據法是07年新設專業(yè),該專業(yè)現(xiàn)處于上升期?,F(xiàn)在國內研究證據比較熱,中國的證據立法也處于初步討論階段。所以該專業(yè)的理論前景不錯。畢業(yè)就業(yè)方向:公檢法機構單位、法醫(yī)鑒定所、公安局偵查處
國際法學院
總體對于英語要求較高,復試的時候基本上都會涉及英語題目。學習過程中接觸到的英美法,歐盟法等較多。三國雖然分了三個方向,但是拿同一個學位,而且授課老師基本相同,開設課程也基本相同。從歷年分數(shù)線來看,國經高于國私高于國公。國經常常會高出最低線20分以上,國公常常緊貼最低線。現(xiàn)在是統(tǒng)一劃線,處于中等水平,但國經難度偏高!國際公法考研競爭難度:★★★★
畢業(yè)就業(yè)方向:大學教師、外交部、駐外使館、外事研究機構、聯(lián)合國辦事機構職員 國際私法考研競爭難度:★★★★
畢業(yè)就業(yè)方向:最高人民法院、涉外律師事務所、國際法律顧問公務員、外事辦公室 國際經濟法考研競爭難度:★★★★★
畢業(yè)就業(yè)方向:外交部、商務部、駐外使領館、高級律師事務所、外資企業(yè)法務經理、WTO
辦事官員
比較法學研究院
分中美和中德兩個方向,都是04年才開始招生的,06年分數(shù)開始抬高,并且有越來越火的趨勢。兩個專業(yè)相比,中德的師資和前景更好一些。當然,如果想去美國留學,中美也是不錯的,只是聯(lián)系的學校差了些。
考研競爭難度:★★★★
畢業(yè)就業(yè)方向:比較法研究所、外國公司法務顧問、出國深造、高教老師、人民法院、公司涉外案件法律顧問
法學各專業(yè)實力排名:(鑒于很多同學關注各專業(yè)實力,大致分析一下政法各法學專業(yè)在全國和校內排名情況)
1、全國最強專業(yè)(A++)法律史、訴訟法學(主要指刑訴)。
這兩個專業(yè)在歷年的排名中雄踞全國首位。由張老和陳老領銜。但前者由于研究面和就業(yè)面相對狹窄,學習也較為枯燥,分數(shù)線一直不高;后者事務性較強,每年是熱門專業(yè)之一,一般要高于最低線5-10分,而且是程序法,女生青睞者較多,各年分數(shù)線也很穩(wěn)定。出路來看,后者也更好一些,法院檢察院都是不錯的選擇。
2、全國前矛專業(yè):民商法、憲法行政法、環(huán)境法、刑法、法理
這一批基本上囊括了法大法學大部分專業(yè),所謂綜合實力強大就是這個意思,或許不是每個專業(yè)都是最好,但有一大批都是非常好的之一。
其中民商法由江平老爺子領銜,有一批不錯的中青年學者,如李永軍、劉智慧、劉家安等等,專業(yè)的市場需求也很大,各個行業(yè)均能就業(yè)。
刑法由何秉松老師領銜(他還在帶碩士生,但要求小語種或者英語特別好),博導近十位,均帶碩士生。曲新久、王平、于志剛都是很不錯的老師。
憲行有應松年、馬懷德、焦宏昌、王人博等名師,由于招生規(guī)模不大,基本上能達到一個導師帶一名學生,這在其他專業(yè)中是十分罕見的。
3、相對差一些,但就業(yè)不錯專業(yè):國際法、經濟法
實事求是說這兩個專業(yè)法大不是非常好,名師不算多,但這只是相對于政法其他專業(yè)而言稍稍不足一些。但這兩個專業(yè)近年非?;?,所以分數(shù)線居高不下。從就業(yè)來說,這兩個專業(yè)都很不錯。
關于法制新聞:
詢問同學較多,再綜合說一下:法制新聞初試考法學統(tǒng)一卷,滿分300分。原來由人文學院
負責,法大成立新聞學院后并入新聞學院。主要學習內容為法學和新聞,屬于交叉學科,畢業(yè)后拿法理學碩士學位。近年復試線是法大最低線,但就業(yè)非常好,因為法制新聞人才奇缺。關于中美和中德:
這兩個專業(yè)因為和美國、德國高校的特殊關系而常常被關注,1、報考資格:
這兩個學院和其他學院一樣,統(tǒng)一參加法學的初試,無論是初試試題還是復試的組織都是一樣的,不會加考其他科目,對于英語或者德語也沒有特殊要求。當然要是英語或者德語有特長就更好了,因為入學之后的授課是有偏重的,有一定的基礎學起來會比較輕松。
2、學習課程
中美和中德都是以比較法為基礎。中美會側重學習美國合同法,公司法等,中德會側重學習行政法,民法??偟膩碚f,這兩個專業(yè)由于有外語的側重,所以在專業(yè)課的難度和深度上都比較淺,其中,中德更是會將大部分時間都投入到德語的學習上,理論課程學習是不夠系統(tǒng)和深入的。中德的學生很多都自費去歌德學院學習德語,費用不低,但從07級開始,學校出資從歌德學院請老師來授課,這樣基本上解決了學生學習德語的問題,只要夠努力,一般都能通過德??荚?。
3、出國情況
中德在研三之前如果通過德??荚嚕湍軌蚬M進入德國高校學習,免收學費,每月600歐元補助,大學也都比較出名。在德國的一年如果順利拿到學位,可以申請博士。中美則需要自己出資才能去相應大學,所以,去中德會更劃算一些。
4、就業(yè)情況
由于這兩個專業(yè)招生時間不長,所以情況不是很明朗,但都還是不錯的,畢竟有出國的經歷,外語也不錯,這樣的人才還是很搶手的。
綜合分析:
從分數(shù)線角度考慮從易到難:法律史、法理,軍事法,人權法,法與經濟,中歐,國公——中美,中德,環(huán)境,知產,國私——刑訴,民訴,憲行,刑法——經濟法,國經,民商從社會需求量,就業(yè)考慮:民商、經濟>刑法、刑訴、民訴,國際法>環(huán)境、憲行>法理、法律史
但是以上只是大致分析,分數(shù)線、專業(yè)實力、就業(yè)前景、興趣愛好,這幾方面互相關聯(lián),同學們要綜合考慮,一旦決定了方向就不要被其他信息動搖,瞻前顧后往往只會耽誤自己。另外,所謂分數(shù)線也是從歷年分析的大概走勢,不到最后一刻誰都不能說哪個專業(yè)是最好考的。就業(yè)也是,跟你平時的理論素養(yǎng)實踐水平直接相連,和專業(yè)沒有太大關系,希望各位同學不要將一切絕對化。
第二篇:立法法解讀(DOC)
立法法法條解讀
第九屆全國人民代表大會第三次會議通過的《中華人民共和國立法法》于2000年7月1日正式施行。立法法屬于憲法性規(guī)范范疇,學習和掌握立法法的主要內容和精神,對提高司法人員的法的觀念,指導司法實踐有十分重要的意義。關于立法活動的法律規(guī)范,現(xiàn)除了立法法外,此前,還有憲法、全國人大通過的各國家機構的組織法,全國人大常委會授權國務院或者有關地方人大及其常委會和政府制定相關法規(guī)、規(guī)章的決定;此后,國務院依據立法法制定了三個行政法規(guī):《行政法規(guī)制定程序條例》、《規(guī)章制定程序條例》、《法規(guī)、規(guī)章備案條例》,法律規(guī)范較多,內容十分豐富。
一、法的范圍
這里講的法的范圍實際上就是指立法法調整的范圍,也就是說哪些“法”的制定、修改和廢止活動受立法法的調整。關于這一問題在立法法的起草和審議過程中有較大的爭議和分歧。有的主張立法法的調整范圍只應限定于國家最高權力機關制定的法律;有的主張可限于法律和地方權力機關的法規(guī);有的主張包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī);有的主張應包括法律、法規(guī)和規(guī)章;還有的主張軍事法規(guī)、規(guī)章及我國締結或者參加的國際條約也應納入調整范圍。經反復研究、協(xié)商,最后通過的立法法的調整范圍是:
(一)法律。法律屬于全國人大及其常委會的專屬立法權,具體范圍立法法第8條明確規(guī)定了10項。法律的制定實際又分有層次,全國人大制定和修改國家的基本法律;全國人大常委會制定和修改全國人大制定的法律以外的其他法律;在全國人大閉會期間,全國人大常委會可以對全國人大制定的法律進行部分補充和修改。
(二)行政法規(guī)。國務院根據憲法和法律,制定行政法規(guī)。
(三)地方性法規(guī)。依法享有立法權的地方權力機關可以制定地方性法規(guī),包括:
1、省級人大及其常委會制定的地方性法規(guī);
2、較大的市的人大及其常委會制定的地方性法規(guī)。
“較大的市”是指:省級人民政府所在地的市;經濟特區(qū)所在地的市:經國務院批準的較大的市。
(四)自治條例、單行條例。民族自治地方的人大(不包括它的常委會)有權制定自治條例、單行條例,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定。但自治區(qū)的自治條例、單行條例須報全國人大常委會批準后生效;自治州、自治縣的自治條例、單行條例須報省級人大常委會批準后生效。
(五)規(guī)章。亦稱行政規(guī)章,是國家行政機關依職權制定的針對某一類事件或者某一類人作出的一般性規(guī)定。包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。
1、國務院各部門可以制定部門規(guī)章。如果屬于涉及國務院兩個部門以上職權范圍的事項,或者由有關部門聯(lián)合制定規(guī)章,或者提請國務院制定行政法規(guī)。
2、省級人民政府可以制定地方規(guī)章。
3、省級人民政府所在地的市政府、經濟特區(qū)所在地的市政府、經國務院批準較大的市的政府可以制定地方規(guī)章。
應當注意的是,地方政府規(guī)章只能由政府制定,而政府各部門無權制定。
另外,軍事法規(guī)、規(guī)章不屬社會行為規(guī)范,沒有納入立法法直接調整的范圍;立法法對我國締結或者參加的國際條約也沒有作出規(guī)定;憲法是所有法律的依據,具有至高無上的效力,因此憲法不在立法法調整的范圍。由此可以看出,現(xiàn)行立法法并沒有涵蓋所有的立法活動,當然,立法法所規(guī)定的基本原則和精神在其他立法活動中是應當參照和貫徹的。
二、法的效力
法的效力等級是有高低之別的,立法法對此作了較為明確的規(guī)定,它涉及到同位階的法律規(guī)范之間和不同位階的法律規(guī)范之間的效力問題。法的效力關系到法律規(guī)范的制定和適用兩個領域。在法的制定中,效力等級低的法律規(guī)范不得與效力等級高的法律規(guī)范相抵觸。在法的適用中,效力等級高的法律規(guī)范具有優(yōu)先適用的效力。因此搞清各法律規(guī)范之間的效力等級關系是十分重要的。由于同位階的不同法律規(guī)范之間的效力等級相同,因此其適用規(guī)則本文放在下一節(jié)“法的適用”中講,此處主要講不同位階法的效力等級。效力等級高的是上位法,效力等級低的是下位法。
(一)憲法具有最高等級的效力。憲法是國家根本大法,處于法律規(guī)范的最高位階,具有最高的效力,一切法律、法規(guī)都不得與其相抵觸。
(二)法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。法律是國家最高權力機關制定的規(guī)范,共效力僅低于憲法,但高于其他一切規(guī)范性文件,其他規(guī)范性文件都不得與法律相抵觸。
(三)行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。國務院作為中央人民政府,其制定的行政法規(guī)的效力高于地方權力機關和政府的法規(guī)、規(guī)章,是保證國家法制統(tǒng)一的需要。
(四)地方性法規(guī)的效力高于本級和下級政府的規(guī)章。權力機關制定的法規(guī)的效力高于政府制定的規(guī)章是我國憲政體制決定的。
(五)省級政府的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內較大的市的政府規(guī)章。這是上下級政府之間的領導與被領導的行政管理體制要求的。
(六)自治條例和單行條例在各民族自治地方具有優(yōu)先適用的效力。雖然自治條例、單行條例具有優(yōu)先于法律、行政法規(guī)適用的效力,但《立法法》第88條規(guī)定全國人大及其常委會有權撤銷自治條例和單行條例。那么,就有一個如何理解二者之間的效力關系問題。筆者認為,二者之間不宜用法的位階進行解釋,總不能認為自治條例、單行條例的位階高于法律、行政法規(guī)??梢钥紤],自治條例和單行條例是基于法律的特別授權作出的特別規(guī)范,因而用“特別授權優(yōu)先”的規(guī)則來解釋較為恰當。自治條例和單行條例可以依照當?shù)孛褡宓奶攸c,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,這既是一種特權,又是與一般的地方性法規(guī)重要的區(qū)別,因為一般地方性法規(guī)是不允許變通法律、行政法規(guī)的規(guī)定的。有關法律、行政法規(guī)的變通規(guī)定問題在一些部門法中也有規(guī)定。但是,變通法律、行政法規(guī)的權限,不同的法律作了不同的規(guī)定。
1、規(guī)定只有省級人民代表大會才有變通權。如刑法第90條,規(guī)定民族自治地方的自治區(qū)或者省的人大可以對刑法作出變通或者補充規(guī)定。該法沒有規(guī)定自治州、自治縣人大也有此權力。
2、規(guī)定自治區(qū)、自治州、自治縣都有變通權。如民法通則第151條,婚姻法第50條、民事訴訟法第17條、繼承法第35條、收養(yǎng)法第32條等法律規(guī)定,自治區(qū)、自治州、自治縣的人大都有權作出變通或者補充規(guī)定。但沒有規(guī)定下轄有自治州、自治縣的省和直轄市的人大有此權限,只規(guī)定省的人大常委會對自治州、自治縣制定的自治條例、單行條例有批準權。
3、立法法第66條關于變通權的規(guī)定與上述第2種基本相同,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大均有權對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定。
分析上述三種變通權的規(guī)定,我們會發(fā)現(xiàn)第1種刑法的規(guī)定與第3種立法法的規(guī)定之間出現(xiàn)了法律沖突,這就是自治州、自治縣人大對刑法是否具有變通權?難以確定這兩個法律的效力及如何適用。首先,兩法均是由全國人大制定的基本法律,處于同一位階,不存在孰高孰低的問題。但是,關于變通權的規(guī)定,刑法顯然是特別法,立法法是一般法,根據特別法優(yōu)于一般法的規(guī)則,應當適用刑法,自治區(qū)和省的人大有變通權,自治州、自治縣人大無變通權;然而,刑法是1997年施行的,立法法是2000年施行的,根據新法優(yōu)于舊法的規(guī)則,應當適用立法法,自治區(qū)、自治州、自治縣人大有變通權,省的人大沒有變通權。這就出現(xiàn)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,無法確定如何適用,根據立法法第85條,只能由全國人大常委會裁決。
(七)經濟特區(qū)法規(guī)在經濟特區(qū)范圍內具有優(yōu)先適用的效力。這是因為經濟特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會根據全國人大的授權決定制定的特區(qū)法規(guī),可以變通法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī),因此具有優(yōu)先適用效力。但這與經濟特區(qū)所在地的市的人大制定的地方性法規(guī)是完全不同的,后者不能變通法律。
國務院各部門的部門規(guī)章之間,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權限范圍內施行。
三、法的適用
法的適用與法的效力是緊密相連的,法的效力是法的適用規(guī)則的基礎,法的適用規(guī)則主要是解決法律規(guī)范之間發(fā)生沖突時如何選擇適用法律規(guī)范的問題。對此,立法法作了專章規(guī)定。
(一)上位法優(yōu)于下位法。不同位階的法律規(guī)范發(fā)生沖突時,應當選擇適用上位法。
(二)特別法優(yōu)于一般法。這是指同一機關制定的法律規(guī)范,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,應當適用特別規(guī)定。這種不一致的情況可能出現(xiàn)在同一部法律規(guī)范之中,也可能現(xiàn)出在同一機關制定的不同法律規(guī)范之中。如刑法第233條過失致人死亡罪的規(guī)定與133條交通肇事致人死亡犯罪的規(guī)定就是一般法與特別法的關系:交通肇事致人死亡構成犯罪的,應當適用特別法第133條定罪處罰。又如刑法分則第3章第1節(jié),該節(jié)的第140條規(guī)定了生產、銷售偽劣產品罪,隨后的第141條至第148條又規(guī)定了生產、銷售幾種特定偽劣產品的犯罪,后者是特別法,生產、銷售后者特定的偽劣產品,應當適用各特別法條定罪處罰。但該節(jié)的第149條又特別規(guī)定了“重法優(yōu)先”原則,因而第149條相對于第140條至第148條來說,又是特別法,此時就應當根據第149條規(guī)定的原則,選擇適用法條定罪處罰。
(三)新法優(yōu)于舊法。當同一機關前后制定的法律規(guī)范就同一事項都有規(guī)定時,應當適用新的規(guī)定。
(四)不溯及既往原則。新的法律規(guī)范溯及力的基本原則是不溯及既往,反對不教而誅,保證人們的安全感,這是當今世界各國普遍認可并實行的法治原則的基本要求。但這一原則并非是絕對的,當為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作了特別規(guī)定的,新法可以溯及既往。如刑法規(guī)定當新法對行為人更為有利時,新法具有溯及力。又如,在《合同法》頒布后,最高法院作出的《關于適用< 中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》,對合同法實施以前成立的合同,適用當時的法律,合同無效,而適用合同法,合同有效的,則適用合同法。這樣,更有利于維護正常的交易秩序,更有利于保護當事人的合法權益。
(五)法律規(guī)范沖突的裁決。立法法對同位階的法律規(guī)范之間對同一事項的規(guī)定不一致,發(fā)生沖突,不能確定如何適用時,建立了裁決機制。
1、法律之間對同一事項的規(guī)定,新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的,由全國人大常委會裁決。
2、行政法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定,新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的,由國務院裁決。
3、同一機關制定的地方性法規(guī)、規(guī)章,新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關裁決。
4、地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間的規(guī)定不一致的,由國務院提出意見,認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方適用地方性法規(guī);認為應當適用部門規(guī)章的,提請全國人大常委會裁決。
5、部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間不一致的,由國務院裁決。國務院2001年公布的《法規(guī)、規(guī)章備案條例》第15條規(guī)定“部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致的,由國務院法制機構進行協(xié)調;經協(xié)調不能取得一致意見的,由國務院法制機構提出處理意見報國務院決定”。第18條規(guī)定“根據本條例第1 5條作出的處理結果,可以作為對最高人民法院依照行政訴訟法第5 3條送請國務院解釋或者裁決的答復”。人民法院審理行政案件,以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據,并可以參照部門規(guī)章和地方規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方規(guī)章之間不一致的,由最高法院送請國務院解釋和裁決。根據《法規(guī)、規(guī)章備案條例》,經國務院法制機構協(xié)調一致的意見,人民法院應認可系對沖突的有效裁決。
6、根據授權制定的法規(guī)(含根據授權制定的行政法規(guī)和經濟特區(qū)法規(guī))與法律不一致的,由全國人大常委會裁決。
關于法律規(guī)范之間的沖突,還有兩種情形,立法法沒有作出明確規(guī)定:
1、省級地方性法規(guī)與本轄區(qū)內較大的市的地方性法規(guī)不一致的。有學者主張,這兩種法規(guī)的效力等級是一樣的,因此,應當由省人大常委會裁決[2]。筆者不贊同這種觀點。雖然不能肯定說省級法規(guī)的效力高于較大市的法規(guī),但根據立法法第63條第2款,關于較大市制定的法規(guī)不得與本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸,以及較大市的法規(guī)須報經省、自治區(qū)人大常委會批準后方可施行的規(guī)定,如果出現(xiàn)兩種法規(guī)對同一事項的規(guī)定不一致時,應當適用省級地方性法規(guī)。
2、省級政府規(guī)章與本轄區(qū)內較大的市的地方性法規(guī)不一致的。一般來說法規(guī)的效力高于規(guī)章的效力,地方性法規(guī)是制定地方政府規(guī)章的依據。問題是,較大的市的地方性法規(guī)與省級政府規(guī)章制定機關在國家機構的系列中不在同一層次內,法規(guī)的制定機關處在較低層面,規(guī)章的制定機關處在較高層面,一個是法規(guī),一個是規(guī)章,二者制定的法律規(guī)范是可能發(fā)生沖突的,無法以比較效力高低來決定適用哪一個規(guī)范。筆者認為此種情形下,由該省、自治區(qū)人大常委會裁決較為適宜。
人民法院審理各類案件,應當按照上述法律適用規(guī)則決定應當適用的法律規(guī)范。當法律規(guī)范之間的規(guī)定出現(xiàn)不一致,產生矛盾,不能確定如何適用時,應當依照程序提請有權機關依法裁決。有權裁決機關的裁決結果具有法律效力,是人民法院決定適用法律的依據。
(六)憲法的司法適用。憲法是否可以直接作為司法裁判的根據,歷來是有爭議的。傳統(tǒng)的觀點和作法,認為憲法作為國家根本大法,作為法律的母法,不宜直接作為人民法院裁判案件的根據。最高人民法院曾在1955年7月30日復函新疆高級人民法院:在刑事案件中不宜援引憲法作為論罪科刑的依據[3]。2001年7月最高法院就齊玉苓被人冒名頂替上學,齊享有受教育的權利受到侵犯案給山東省高級人民法院的批復中指出:陳曉琪等以侵犯姓名權的手段,侵犯了齊玉苓依據憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權利,并造成了具體的損害后果,應承擔相應的民事責任。這一司法解釋的公布,社會反響強烈,受到了廣泛的褒揚,有人稱它開了憲法司法化的先河,解決了憲法可否作司法裁判的依據這一懸而未決的問題。就憲法作為裁判依據問題上,筆者主張應注意兩點:一是不宜直接援引憲法條文,而只需闡明憲法的基本原則和精神即可;二是部門法中有規(guī)定或者有相似規(guī)定的,應當直接援用部門法而不宜適用憲法,以確保憲法的嚴肅性。
(七)我國締結和參加的國際條約具有優(yōu)先適用性。立法法沒有涉及我國締結和參加的國際條約,但它是我國法的淵源,對國內具有適用效力。特別是我國已經加入世貿組織,加強對國際法的研究尤為重要。在立法法頒行以前,我國已有多部法律就國際法的國內效力作了明確規(guī)定。民法通則第142條規(guī)定:我國締結或者參加的國際條約同我國的民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但我國聲明保留的條款除外;我國法律和我國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以實用國際慣例。民事訴訟法第238條規(guī)定:我國締結或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定,但我國聲明保留的條款除外。刑法第9條規(guī)定:我國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行,我國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權。國際法的國內效力及適用是一個比較復雜的問題,一般情況下把握以下幾點。
1、我國締結或者參加的國際條約,對我國具有法律效力,應當適用于國內的司法裁判。
2、我國聲明保留的條款,對我國沒有效力,應當拒絕適用。
3、國內法律與我國締結、參加的國際條約不一致時,適用國際條約,這就是國際法優(yōu)先規(guī)則。
4、適用國際法,一般只有發(fā)生在涉外法律關系及涉外訴訟活動過程中。
5、關于刑事普遍管轄權。因為刑事普遍管轄要求,不管是否本國公民,不管是否在本土犯罪,也不管是否針對本國或者本國公民實施的犯罪,逮捕地國家都應對犯罪人予以刑事處罰,這是權力更是義務。對于我國締結或參加的國際條約所規(guī)定的犯罪,只在所承擔條約義務范圍內行使刑事管轄權,超出義務范圍我國不主動行使刑事管轄權。同時,為了遵循刑法規(guī)定的罪刑法定原則,我國締結或者參加的國際條約規(guī)定的犯罪,我國法律沒有規(guī)定的,應當盡快本土化,在行使刑事普遍管轄權時,應當適用國內法追究行為人的刑事責任,不宜直接引用國際條約作為定罪科刑的依據。
四、法的解釋
法的解釋,因依據的標準不同,可以劃分為很多不同的種類。本文所講的主要是立法法所規(guī)定的立法解釋,由于法的應用解釋與司法活動聯(lián)系更加緊密,所以本文附帶且以一定篇幅敘述法的應用解釋。
(一)立法法規(guī)定了“法律解釋”,其性質屬于立法解釋,主要有以下幾個特點:
1、法律解釋主體只能是全國人大常委會。
2、法律解釋對象是全國人大及其常委會制定的法律。由于憲法不屬立法法調整范疇,雖然憲法的解釋權也屬全國人大常委會,但是由憲法直接規(guī)定的。所以這里講的法律解釋對象不包括憲法。
3、法律解釋的效力與被解釋法律具有同等效力。這包含兩層意思:一是空間上,立法解釋與法律一樣在同樣的范圍內具有同等的約束力;二是時間上,立法解釋與法律在同樣的時間內具有效力,也就是說立法解釋的出臺在時間上雖然較法律的頒布晚,但立法解釋時間效力與法律施行期間相同。
(二)關于法律應用解釋
法律應用解釋的主體,在我國有一個演變過程,基本上可以1981年6月《全國人大常委會關于加強法律解釋工作的決議》為界,此前法律應用解釋由最高人民法院行使;此后,解釋主體除最高人民法院以外,擴大到了最高人民檢察院、國務院及主管部門。許多學者和機關認為我國法律應用解釋權力分散,多家行使,不利于法律的統(tǒng)一實施,要求納入立法法予以規(guī)范。因此,在1999年10月第一次提交給九屆全國人大常委會第12次會議審議的《立法法(草案)》(第一稿)中明確規(guī)定:“凡屬于法院審判工作中具體應用法律的問題,由最高人民法院解釋”。同時規(guī)定:“如果最高人民檢察院對最高人民法院的解釋有不同意見時,可以向全國人民代表大會常務委員會提出解釋要求”,“最高人民法院的解釋與全國人民代表大會常務委員會的解釋不一致時,以全國人民代表大會常務委員會的解釋為準”。草案還明確規(guī)定:“1981年6月1 0日通過的《全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋工作的決議》同時廢止”。當時全國人大常委會法工委副主任張春生就該草案向常委會議作的說明中指出:“這樣規(guī)定,有利于防止‘法出多門’,保證法制統(tǒng)一。至于行政機關、檢察機關遇到如何具體應用法律問題時,……國務院和最高人民檢察院當然可以對下級機關提出的如何具體應用法律的問題予以答復,以指導下級的工作,但這種答復同法律解釋性質不同”。草案這一有關法律應用解釋的規(guī)定,受到了有關方面的反對。時隔兩個月即1999年12月15日全國人大法律委員會向全國人大常委會提出的《關于< 中華人民共和國立法法(草案)>修改情況的匯報》中寫道:“國務院法制辦、最高人民檢察院和一些地方提出,法律解釋權屬于全國人大常委會,立法法應當只對立法解釋作出規(guī)定。如果對具體應用法律的解釋作出規(guī)定,只規(guī)定最高人民法院的解釋職能是不夠的”。于是,當月提交給常委會討論的草案第二稿將第一稿中有關應用解釋統(tǒng)一由最高人民法院行使的規(guī)定及相關內容刪除了。這或許是草案第一稿不成熟,或許是權力之爭。
目前法律應用解釋的規(guī)定還是維持原狀。如果出現(xiàn)審判機關、檢察機關、行政機關對同一法律的解釋不一致時,怎么辦?除了要求全國人大常委會作出立法解釋外,有學者主張:“在沒有作出立法解釋之前,在法院審理案件過程中,應當以最高法院的解釋為準。因為審判機關必須依照法律獨立行使審判權,不應該將行政機關和檢察機關對法律的解釋強加給法院。至于最高法院的解釋對行政機關、檢察機關是否有約束力,沒有見之于法律的規(guī)定和公認的看法,但由于法院在解決糾紛中,享有最終的裁決權,如果行政機關、檢察機關違背最高法院的解釋,一旦訴訟到法院,則應當由法院依法獨立審判。如果行政機關、檢察機關明知最高法院對某一法律條文的解釋,為避免在訴訟中敗訴,自覺尊重最高法院的解釋,當然是可以的。但如果行政機關、檢察機認為最高法院的解釋違背立法原意,可以向全國人大常委會提出進行立法解釋?!保?]
立法法也并非對法律應用解釋的內容只字未提。立法法第55條規(guī)定:全國人大常委會的工作機構可以對有關具體問題的法律詢問進行研究予以答復,并報常委會備案。這種法律詢問答復具有應用解釋的性質,具有法律效力,應當引起我們司法實踐的足夠重視。如:1998年1月,全國人大常委會法工委與高法、高檢、公安部、國家安全部、司法部聯(lián)合作出的《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》;全國人大常委會法工委《關于已滿十四周歲不滿十六周歲的人承擔刑事責任范圍的答復意見》(法工委復字[2002]12號)指出:刑法第17條第2款已滿14周歲不滿16周歲的人應當承擔刑事責任的8種犯罪,是指具體犯罪行為,而不是具體罪名。如果綁架人質后殺害人質或者拐賣婦女、兒童故意造成重傷、死亡的,應追究其刑事責任[5];全國人大法工委2001年4月和12月分別對《法官法》第9條第1款第6項中“具有法律專業(yè)知識”、“從事法律工作”的解釋等就屬于這種情況。
(三)司法解釋的時間效力
司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院分別就審判工作、檢察工作中如何具體應用法律作出的解釋,屬應用解釋。司法解釋要研究的問題很多,同時司法解釋也不屬立法法規(guī)范的內容,所以,本文只就其中的時間效力等談一些粗淺看法。
關于司法解釋的時間效力,最高人民法院、最高人民檢察院曾就刑事司法解釋的時間效力于2001年1 2月7日共同制定了《關于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》,該規(guī)定共有4層含義:
1、司法解釋的時間效力適用于法律的施行期間;
2、司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時沒有相關司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,適用司法解釋;
3、對同一行為存在新、舊司法解釋,新的司法解釋實施以前的行為原則上適用舊的(行為時的)司法解釋,但是適用新的司法解釋對行為人更有利時,適用新的司法解釋;
4、司法解釋施行前已辦結的案件,按照當時的法律和司法解釋,認定事實和適用法律沒有錯誤的,不再變動?!皟筛摺钡倪@一司法解釋與刑法、立法法有關效力的規(guī)定是基本吻合的。司法實踐中應當重點掌握的一點是,司法解釋的時間效力與被解釋法律條文的施行期間相同。這是因為,雖然從時間段上講,司法解釋的出臺必定較被解釋的法條晚,但司法解釋是對法條的內涵的闡釋,解釋的內容就是法條本身內在之義,司法解釋的時間效力自然與被解釋法條的施行期間相同。因此,司法解釋本身不存在獨立的時間效力,同時,司法解釋的時間效力問題也不屬于刑法規(guī)定的溯及力范疇。
最高人民法院院長肖揚2003年4月2日在最高人民法院機關干部大會上的講話中指出:司法解釋要依法進行,不能違背《立法法》的基本原則,不能超越法律賦予最高人民法院的權限。這一講話無疑是中肯的、正確的。但是,最高人民法院的司法解釋活動也確實存在不規(guī)范的情形。比如,最高人民法院于2001年5月作出了法釋[2001]15號《關于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(簡稱“15號解釋”),規(guī)定對非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物達到一定數(shù)量或情節(jié)的均依照刑法有關條款定罪處罰。不久,最高人民法院于當年的9月發(fā)出了編號為法[2001]129號對執(zhí)行“15號解釋”有關問題的通知(簡稱“129號通知”),內容有二:一是行為發(fā)生在“15號解釋”以前,且系因生產、生活所需,沒有造成嚴重社會危害的,不作為犯罪處理;二是行為發(fā)生在“15號解釋”之后,且系生產、生活所需,沒有造成嚴重社會危害的,可以免除或者從輕處罰。這里可以看出,根據“129號通知”規(guī)定,對同樣的行為是否定罪,以該行為是發(fā)生在“15號解釋”之前還是之后為標準,發(fā)生在前無罪,發(fā)生在后有罪。這里出現(xiàn)了罪與非罪的標準竟然不是刑法而是司法解釋的怪現(xiàn)象。更有甚者,最高人民法院又于2003年1月發(fā)出了編號為法[2003]8號《關于處理涉槍、涉爆申訴案件有關問題的通知》(簡稱“8號通知”),內容是:“15號解釋”公布后,依照該解釋作出裁判并已生效的案件,當事人提出申訴,經審查認為生效裁判不符合“129號通知”規(guī)定的,應當啟動審判監(jiān)督程序,依照“129號通知”規(guī)定的精神予以改判。面對這一個“解釋”兩個“通知”,使人覺得茫然,感到困惑。筆者通觀這3個文件認為至少存在以下兩個問題:
1、違背了立法法的有關精神和最高法院自己的有關規(guī)定。根據立法法的精神和最高法院已有的規(guī)定,司法解釋的時間效力與被解釋法條的施行期間相同,而“129號通知”和“8號通知”違背了上述精神和規(guī)定;
2、這3個文件—個比一個更加與法律不相吻合?!? 5號解釋”的部分內容不符合法律本意(這是僅從后兩個通知推翻了解釋的部分內容的角度上來講了,筆者并未考查“15號解釋”對法律是否存在實質違反);“129號通知”則認為“15號解釋”是罪與非罪的標準;“8號通知”進一步以是否違反“129號通知”的規(guī)定作為決定是否提起審判監(jiān)督程序的依據。最高人民法院曾專門對司法解釋作出明確規(guī)定,有三點是十分重要的,一是司法解釋必須經最高人民法院審判委員會討論通過;二是司法解釋的范本只有解釋、規(guī)定、批復三種;三是司法解釋具有法律效力,應當在裁判文書中公開引用?!?29號”和“8號”通知未見載明經審判委員會討論,不是正式司法解釋,充其量只能認為是解釋性文件,不能作為公開引用的法律依據。最高人民法院即使自我發(fā)現(xiàn)“1 5號解釋”存在不足或者錯誤,也只能制定新的司法解釋予以修改補充,而不能以一般的“通知”來變更正式的司法解釋。這兩個通知是對司法解釋的侵犯,不能作為裁判案件的依據。使人不解的是,在“15號解釋”施行之后,“129號通知”發(fā)布之前,依照刑法和具有法律效力的“15號解釋”判決的案件,要依據“129號通知”判定為錯案,究竟錯在哪里?筆者認為,至少說在“129號通知”公布之前依照刑法和“15號解釋”裁判并已生效的案件,是沒有錯誤的,是不能依據“8號通知”決定再審,按照“19號通知”改判的。當然,并不是全盤否定司法解釋,事實上司法解釋絕大多數(shù)是非常好的,為具體應用法律提供了有效的依據,同時司法解釋存在某些不足也是難免、不足為奇的,正象法律也在不斷的修改、補充、完善一樣。但我們應當盡量避免大的失誤,要依法,不越權,提高司法解釋的質量和公信度。
五、法的監(jiān)督
為了規(guī)范立法活動,提高立法質量,立法法對立法活動建立了較為完善的監(jiān)督機制,規(guī)范了法律規(guī)范之間的關系,保障了立法活動的正確進行:
(一)建立批準和備案制度。如,較大的市制定的地方性法規(guī)須報省級人大常委會批準后施行;自治區(qū)的自治條例、單行條例須報全國人大常委會批準后生效,自治州、自治縣的自治條例、單行條例須報省級人大常委會批準后生效。行政法規(guī)報全國人大常委會備案;省級地方性法規(guī)報全國人大常委會和國務院備案;較大的市制定的地方性法規(guī)由省級人大常委會報全國人大常委會和國務院備案:自治州、自治縣制定的自治條例、單行條例由省級人大常委會報全國人大常委會和國務院備案;部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案,地方政府規(guī)章同時報本級人大常委會備案,較大的市政府規(guī)章同時報省級人大常委會和人民政府備案;根據授權制定的法規(guī)報授權機關備案。
(二)建立違憲違法審查制度。立法法第90條規(guī)定,國務院、中央軍委、高法、高檢和各省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例同憲法和法律相抵觸的,可以向全國人大常委會書面提出進行審查的要求;其他國家機關和社會團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民可以向全國人大常委會書面提出進行審查的建議。同時,立法法還規(guī)定了改變或者撤銷不適當法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、規(guī)章的事由和權限。
(三)建立法律規(guī)范沖突的裁決制度。同一機關制定的法律規(guī)范或者相同位階的機關制定的法律規(guī)范,就同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由有關機關根據權限予以裁決。這一問題,前文已經詳論,此處不再贅述。
立法監(jiān)督機制的建立不僅規(guī)范了立法活動,保障了法律規(guī)范創(chuàng)制的科學性,維護了法律的統(tǒng)一和尊嚴,而且對有關組織和公民學習法律,依法辦事提供了良好的法律氛圍,同時也對司法應用中遇到的問題提出了解決的辦法和規(guī)則,促進了法律的正確實施。
第三篇:社保法解讀
《社會保險法》于2010年10月28日通過,并定于2011年7月1日起正式實施。這標志著中國在保持對經濟發(fā)展高度關注的同時,對民生的關注已 經提高到更高的立法層面。因存在不少籠統(tǒng)和原則性的條款,導致《社會保險法》的操作性不足,但仍不能抹煞其在社會保障法治進程中的重要意義。其實《社會保 險法》的出臺更像是一種宣誓,其未來的實施效果,仍需大量的后續(xù)配套法治建設。本文內容更多的是作者在《社會保險法》的學習過程中形成的學習筆記,主要源 于中國法制出版社的《中華人民共和國社會保險法解讀》一書,該書由全國人大常委會法制工作委員會行政法室編著。
第一章 總 則
第一條
為了規(guī)范社會保險關系,維護公民參加社會保險和享受社會保險待遇的合法權益,使公民共享發(fā)展成果,促進社會和諧穩(wěn)定,根據憲法,制定本法。
【解讀】本條系關于《社會保險法》立法宗旨的規(guī)定。
我國《憲法》第十四條、第四十五條規(guī)定,公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下,有從國家和社會獲得物質幫助的權利;國家建立健全同經濟發(fā)展水平相 適應的社會保障制度。社會保障體系包括社會保險、社會福利、社會救濟、社會優(yōu)撫和社會救助等。而社會保險是社會保障體系的重要組成部分,在整個社會保障體 系中居于核心地位。本法對于規(guī)范社會保險關系,促進社會保險事業(yè)的發(fā)展,保障公民共享發(fā)展成果,維護社會和諧穩(wěn)定,具有舉足輕重的作用。
第二條
國家建立基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險等社會保險制度,保障公民在年老、疾病、工傷、失業(yè)、生育等情況下依法從國家和社會獲得物質幫助的權利。
【解讀】本條系關于國家建立社會保險制度的規(guī)定。
1、社會保險的特點
(1)社會共濟。社會保險在全社會范圍內統(tǒng)一籌集資金,建立保險基金,實行互助共濟,集合多數(shù)人的力量來均衡分擔少數(shù)人遭遇的社會風險。
(2)責任分擔。社會風險應由全體社會成員共同承擔,個人、用人單位、國家都應承擔社會保險責任。
(3)國家干預和主導。社會保險具有強制性,通過立法強制單位和個人參加,政府參與組織社會保險的組織和運作。
2、社會保險的功能
(1)防范風險,包括人身風險與工作風險。人身風險又包括年老、疾病、工傷、生育風險,工作風險包括失業(yè)風險。社會保險將個人風險轉化為社會風險,讓社會為個人風險買單,避免個人遭遇風險時因獨木難支而陷于困境甚至絕境,保障其生存尊嚴。
(2)維穩(wěn)功能。社會保險是社會穩(wěn)定的“調節(jié)器”,不僅可以使社會成員產生安全感,還能緩解社會矛盾。
(3)利于實現(xiàn)社會公平。社會保險可以通過強制征收保險費,設立保險基金,對收入較低或失去收入來源的社會成員給予物質幫助,在一定程度上實現(xiàn)社會的公平分配。
(4)利于勞動力的再生產。對于那些暫時退出勞動崗位的社會成員,社會保險可以確保其基本的生活需要,使勞動力的供給和再生產成為可能。
3、基本養(yǎng)老保險制度,是指繳費達到法定期限且個人達到法定退休年齡后,國家和社會提供物質幫助以保證年老者穩(wěn)定、可靠的生活來源的社會保險制度,其目 標是實現(xiàn)“老有所養(yǎng)”?;攫B(yǎng)老保險制度由三部分組成,即職工基本養(yǎng)老保險制度、新型農村社會養(yǎng)老保險制度、城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險制度。
4、基本醫(yī)療保險制度,是指按照國家規(guī)定繳納一定比例的醫(yī)療保險費,在參保人因患病和意外傷害而發(fā)生醫(yī)療費用后,由醫(yī)療保險基金支付其醫(yī)療保險待遇的社會保險 制度,其目標是實現(xiàn)“病有所醫(yī)”?;踞t(yī)療保險制度由三部分組成,即職工基本醫(yī)療保險制度、新型農村合作醫(yī)療制度和城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度。
5、工傷保險制度,是指由用人單位繳納工傷保險費,對勞動者因工作原因遭受意外傷害或者職業(yè)病,從而造成死亡、暫時或者永久喪失勞動能力時,給予職工及其相關人員工傷保險待遇的一項社會保險制度。
6、失業(yè)保險制度,是指國家為失業(yè)而暫時失去工資收入的社會成員提供物質幫助,以保障失業(yè)人員的基本生活,維持勞動力的再生產,為失業(yè)人員重新就業(yè)創(chuàng)造條件的一項社會保險制度。
7、生育保險制度,是指由用人單位繳納保險費,其職工或者職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育保險待遇的一項社會保險制度。
第三條
社會保險制度堅持廣覆蓋、?;?、多層次、可持續(xù)的方針,社會保險水平應當與經濟社會發(fā)展水平相適應。
【解讀】本條系關于社保制度的方針和社保水平應與發(fā)展水平相適應的規(guī)定。
1、社保制度的方針
(1)廣覆蓋,即擴大社保的覆蓋面,使盡可能多的社會成員納入到社保制度中來。
(2)保基本,即社保以保障公民基本生活和需要為主,這是由我國經濟發(fā)展水平相對落后所決定的,社會保險待遇應與經濟發(fā)展水平保持“水漲船高”的正相關關系。
(3)多層次,即除了基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險外,還有補充養(yǎng)老保險、補充醫(yī)療保險以及補充性的商業(yè)保險。
(4)可持續(xù),主要是社保基金收支能夠平衡,自身能夠良性運作,在人口老齡化來臨時基本養(yǎng)老保險制度能夠持續(xù),不給財政造成過大的壓力,不給企業(yè)和個人造成太大的繳費壓力。
2、社會保險事業(yè)的發(fā)展和經濟社會發(fā)展之間是相互依存、相互協(xié)調、相互補充、相互促進的關系。
第四條
中華人民共和國境內的用人單位和個人依法繳納社會保險費,有權查詢繳費記錄、個人權益記錄,要求社會保險經辦機構提供社會保險咨詢等相關服務。
個人依法享受社會保險待遇,有權監(jiān)督本單位為其繳費情況。
【解讀】本條系關于用人單位和個人權利義務的規(guī)定。
1、用人單位的權利義務
(1)權利:免費向社保經辦機構查詢、核對其繳費記錄,要求社保經辦機構提供社保咨詢等相關服務。
(2)義務:一是繳費義務,職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險的繳費義務由用人單位與職工共同承擔,工傷保險、生育保險的繳費義務全部由用 人單位承擔;二是登記義務;三是申報和代扣代繳義務,用人單位應當自行申報、按時足額繳納社會保險費,非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免,職工應繳納 的社會保險費由用人單位代扣代繳,用人單位應當按月將繳納社會保險費的明細情況告知勞動者本人。
2、個人的權利義務
(1)權利:一是依法享受社會保險待遇;二是監(jiān)督本單位為其繳費情況;三是免費向社保經辦機構查詢、核對其繳費和享受社會保險待遇記錄,要求社保經辦機構提供社保咨詢等相關服務。
(2)義務:一是繳費義務;二是登記義務,自愿參加社會保險的無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員,應當向社保經辦機構申辦社會保險登記,失業(yè)人員應當持本單位為其出具的終止或解除勞動關系證明,及時到指定的公共就業(yè)服務機構辦理失業(yè)登記。
3、用人單位和個人的救濟權利
(1)用人單位和個人有權對違反社會保險法律、法規(guī)的行為進行舉報、投訴。
(2)用人單位或者個人認為社會保險費征收機構的行為侵害自己合法權益的,可以依法申請行政復議或者提前行政訴訟;對社會保險經辦機構不依法辦理社會保 險登記、核定社會保險費、支付社會保險待遇、辦理社會保險轉移接續(xù)手續(xù)或者侵害其他社會保險權益的行為,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
(3)個人與所在用人單位發(fā)生社會保險爭議的,可以依法申請調解、仲裁、提起訴訟;用人單位侵害個人社會保險權益的,個人也可以要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構依法處理。
第五條
縣級以上人民政府將社會保險事業(yè)納入國民經濟和社會發(fā)展規(guī)劃。國家多渠道籌集社會保險資金??h級以上人民政府對社會保險事業(yè)給予必要的經費支持。國家通過稅收優(yōu)惠政策支持社會保險事業(yè)。
【解讀】本條系關于將社保事業(yè)納入國民經濟和社會發(fā)展規(guī)劃及社保財政保障的規(guī)定。
1、社會保險事業(yè)應納入國民經濟和社會發(fā)展規(guī)劃
國民經濟和社會發(fā)展規(guī)劃是全國或者某一地區(qū)經濟、社會發(fā)展的總體綱要,是具有戰(zhàn)略意義的指導性文件。《國民經濟和社會發(fā)展第十一個五年規(guī)劃綱要》指出,“十一五”十七要努力實現(xiàn)的目標之一是:社會保障覆蓋面擴大,城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險覆蓋人數(shù)達到2.23億人,新型農村合作醫(yī)療覆蓋率提高到80%以上。
2、國家對社會保險的財政保障
(1)國家多渠道籌集社會保險資金。社保基金的籌資主渠道包括:社會保險費、財政補助、投資收益、滯納金和其他渠道。
(2)縣級以上人民政府對社會保險失業(yè)給予必要的經費支持??h級以上政府在社保基金出現(xiàn)支付不足時,應給予補貼;國有企業(yè)、事業(yè)單位職工參加基本養(yǎng)老保 險前,視同繳費年限期間應當繳納的基本養(yǎng)老保險費由政府承擔;社保經辦機構的人員經費和經辦社會保險發(fā)生的基本運行費用和管理費用,由同級財政按照國家規(guī) 定予以保障。
(3)稅收優(yōu)惠:一是用人單位和個人社會保險繳費部分在所得稅稅前列支;二是個人賬戶資金免收利息稅;三是社會保險待遇免征個人所得稅。
第六條
國家對社會保險基金實行嚴格監(jiān)管。
國務院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府建立健全社會保險基金監(jiān)督管理制度,保障社會保險基金安全、有效運行。
縣級以上人民政府采取措施,鼓勵和支持社會各方面參與社會保險基金的監(jiān)督。
【解讀】本條系關于社保基金監(jiān)督的規(guī)定。
1、人大監(jiān)督
本法第七十六條規(guī)定,各級人大常委會聽取和審議本級人民政府對社?;鸬氖罩?、管理、投資運營以及監(jiān)督檢查情況的專項工作報告,組織對本法實施情況的執(zhí)法檢查等,依法行使監(jiān)督職權。
2、行政監(jiān)督
(1)財政部門、審計機關按照各自的職責,對社?;鸬氖罩А⒐芾砗屯顿Y運營情況實施監(jiān)督。
(2)社會保險行政部門對社保基金的收支、管理和投資運營情況進行監(jiān)督檢查,發(fā)現(xiàn)存在問題的,應當提出整改建議,依法作出處理決定或者向有關行政部門提出處理建議。
(3)其他行政機關對社保基金的監(jiān)督。
3、社會監(jiān)督
(1)社會保險監(jiān)督委員會的監(jiān)督。社會保險監(jiān)督委員會由用人單位代表、參保人員代表,以及工會代表、專家等組成。
(2)任何組織或者個人有權對有關社?;鸬倪`法行為進行舉報、投訴。
第七條
國務院社會保險行政部門負責全國的社會保險管理工作,國務院其他有關部門在各自的職責范圍內負責有關的社會保險工作。
縣級以上地方人民政府社會保險行政部門負責本行政區(qū)域的社會保險管理工作,縣級以上地方人民政府其他有關部門在各自的職責范圍內負責有關的社會保險工作。
【解讀】本條系關于社保行政管理職責分工的規(guī)定。
1、社會保險行政部門的綜合管理職責
國務院社會保險行政部門是人力資源和社會保障部,其主要職責是統(tǒng)籌建立覆蓋城鄉(xiāng)的社會保障體系??h級以上地方政府的社會保險行政部門,主要是人力資源和社會保障廳(局),負責本行政區(qū)域的社會保險管理工作。
2、財政部門、審計機關、衛(wèi)生行政部門等各自的職責
財政部門的職責是負責各項社?;鸩蛔銜r給予補貼,負責核定和撥付各類社會保險經辦機構的經費,負責社保基金存入的財政專戶的管理,負責審核全國社?;?金預算、決算草案,負責對社保基金的收支、管理和投資運營情況實施財政監(jiān)督。審計機關的職責是對社保基金的收支、管理和投資運營情況實施審計監(jiān)督。
第八條
社會保險經辦機構提供社會保險服務,負責社會保險登記、個人權益記錄、社會保險待遇支付等工作。
【解讀】本條系關于社保經辦機構職責的規(guī)定。
1、社會保險登記。用人單位應當自成立之日起三十日內憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章,向當?shù)厣绫=涋k機構申請辦理社保登記,社保經辦機構應當自收到 申請之日起十五日內予以審核,發(fā)給社會保險登記證件。用人單位應當自用工之日起三十日內為其職工向社保經辦機構申辦社保登記。未辦理社保登記的,由社保經 辦機構核定其應當繳納的社會保險費。
2、建檔,即為用人單位建立檔案,完整、準確地記錄參加社會保險的人員、繳費等社保數(shù)據,妥善保管登記、申報的原始憑證和支付結算的會計憑證。
3、個人權益記錄,即應及時、完整、準確地記錄參加社會保險的個人繳費和用人單位為其繳費的情況,以及享受社會保險待遇等個人權益記錄,定期將個人權益記錄單免費寄送個人。
4、咨詢服務,即應免費為用人單位和個人提供社會保險咨詢等相關服務。
5、社保待遇支付,即應按時足額支付社保待遇。
6、公布和匯報社保基金情況,即應定期向社會公布參加社會保險情況以及社?;鸬氖杖?、支出、結余和收益情況,定期向社會保險監(jiān)督委員會匯報社?;鸬氖罩?、管理和投資運營情況。
7、社會保險稽核,稽核是指社保經辦機構依法對社會保險費繳納情況和社會保險待遇領取情況進行的核查。
8、受理舉報、投訴,對于屬于本機構職責范圍的,應依法處理;對于職責范圍以外的,應書面通知并移交有權處理的部門處理。
9、加強內部管理,即應建立健全業(yè)務、財務、安全和風險管理制度,完善社會保險信息系統(tǒng)。
第九條
工會依法維護職工的合法權益,有權參與社會保險重大事項的研究,參加社會保險監(jiān)督委員會,對與職工社會保險權益有關的事項進行監(jiān)督。
【解讀】本條系關于工會在社會保險事業(yè)中責任的規(guī)定。
1、參與社會保險重大事項的研究
(1)國家機關在組織起草或者修改直接涉及職工切身利益的有關社會保險的法律、法規(guī)、規(guī)章時,應當提取工會意見。
(2)縣級以上各級政府制定國民經濟和社會發(fā)展計劃,對涉及職工利益的有關社會保險的重大問題,應當聽取同級工會的意見。
(3)縣級以上各級政府及其有關部門研究制定勞動就業(yè)、工資、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等涉及職工切身利益的政策、措施時,應當吸收同級工會參加研究,聽取工會意見。
2、參與社會保險的監(jiān)督
(1)通過職工代表大會或者其他形式進行監(jiān)督。
(2)監(jiān)督勞動合同的履行。
(3)對侵犯職工社會保險合法權益的問題進行調查。
(4)法律救濟協(xié)助。
第十條
職工應當參加基本養(yǎng)老保險,由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。
無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險,由個人繳納基本養(yǎng)老保險費。
公務員和參照公務員法管理的工作人員養(yǎng)老保險的辦法由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于職工基本養(yǎng)老保險覆蓋范圍的規(guī)定。
1、企業(yè)職工
企業(yè)職工是參加基本養(yǎng)老保險的主力,職工基本養(yǎng)老保險由國家、企業(yè)和個人共同負擔籌集資金,采取社會統(tǒng)籌和個人賬戶相結合的基本模式。
2、靈活就業(yè)人員
靈活就業(yè)人員是指以非全日制、臨時性、季節(jié)性、彈性工作等靈活多樣的形式實現(xiàn)就業(yè)的人員,包括無雇工的個體工商戶、非全日制從業(yè)人員以及律師、會計師、自由撰稿人、演員等自由職業(yè)者等等。靈活就業(yè)人員可以自愿參加職工基本養(yǎng)老保險,保險費也由個人全部承擔。
3、事業(yè)單位職工
事業(yè)單位有管理類、公益類、經營類等類型,事業(yè)單位工作人員實行退休養(yǎng)老制度,費用由國家或者單位負擔,個人不繳費,養(yǎng)老金標準以本人工資為基數(shù),按照 工齡長短計發(fā)。目前,事業(yè)單位工作人員養(yǎng)老保險制度改革與事業(yè)單位分類改革在山西、浙江、廣東、上海、重慶地區(qū)正在配套推行,現(xiàn)有承擔行政職能的事業(yè)單位 執(zhí)行公務員的養(yǎng)老保險制度,從事生產經營的事業(yè)單位執(zhí)行企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度,公益性事業(yè)單位實行單獨的事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度,制度模式與企業(yè)職工養(yǎng)老保 險一樣。
4、公務員和參照《公務員法》管理的工作人員
目前,我國公務員和參照《公務員法》管理的工作人員實行退休養(yǎng)老,費用由國家負擔,個人不繳費,養(yǎng)老金標準以個人工資為基數(shù),按工齡長短計發(fā)。
第十一條
基本養(yǎng)老保險實行社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結合。
基本養(yǎng)老保險基金由用人單位和個人繳費以及政府補貼等組成。
【解讀】本條系關于基本養(yǎng)老保險的制度模式和籌資方式的規(guī)定。
1、制度模式
(1)現(xiàn)收現(xiàn)付制,即基本養(yǎng)老保險費由雇主和雇員共同承擔,保險費收入全部用于當期養(yǎng)老金的支付,以支定收,實現(xiàn)現(xiàn)收現(xiàn)付。
(2)積累制,即建立完全積累的個人賬戶,個人繳納的養(yǎng)老保險費全部進入個人賬戶,資金用于投資取得收益,個人退休后養(yǎng)老金的多少取決于其個人賬戶的積累額。
(3)部分積累制,即現(xiàn)收現(xiàn)付制度和部分積累相結合,在現(xiàn)收現(xiàn)付基礎上,建立個人賬戶,實行部分積累,我國目前采取該模式。
2、我國基本養(yǎng)老保險的模式
我國實行社會統(tǒng)籌和個人賬戶相結合的模式?;攫B(yǎng)老保險基金和待遇分為兩部分,一部分是用人單位繳納的基本養(yǎng)老保險費進入基本養(yǎng)老統(tǒng)籌基金,用于支付職 工退休時社會統(tǒng)籌部分養(yǎng)老金,統(tǒng)籌基金用于均衡用人單位的負擔,實行現(xiàn)收現(xiàn)付,體現(xiàn)社會互助共濟。另一部分是個人繳納的基本養(yǎng)老保險費進入個人賬戶,用于 負擔退休后個人賬戶養(yǎng)老金的支付,體現(xiàn)個人責任。
3、籌資方式
我國基本養(yǎng)老保險基金主要由用人單位和個人繳費組成,此外國家和統(tǒng)籌地區(qū)政府也給予一定的補貼。
第十二條
用人單位應當按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費,記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金。
職工應當按照國家規(guī)定的本人工資的比例繳納基本養(yǎng)老保險費,記入個人賬戶。
無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險的,應當按照國家規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險費,分別記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金和個人賬戶。
【解讀】本條系關于職工基本養(yǎng)老保險繳費基數(shù)和繳費比例的規(guī)定。
1、用人單位的繳費基數(shù)和繳費比例
關于繳費基數(shù),有的地方以企業(yè)工資總額為繳費基數(shù),如遼寧、吉林、河南、浙江等多數(shù)省、市;有的地方以全部職工繳費工資之和為基數(shù),如北京、天津、深圳 等部分省、市。用人單位繳納基本養(yǎng)老保險費的比例,一般不超過企業(yè)工資總額的20%,具體比例由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定。目前,遼寧省用人單位的 繳費比例為21%。用人單位繳納的社會保險費計入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金,用于當期的基本養(yǎng)老保險待遇支付,實行現(xiàn)收現(xiàn)付。
2、職工個人的繳費基數(shù)和繳費比例
職工個人按照本人繳費工資的8%繳費,計入個人賬戶,繳費工資為本人上一月平均工資。月平均工資超過當?shù)芈毠て骄べY300%以上的部分,不計入個 人繳費工資基數(shù);低于當?shù)芈毠て骄べY60%的,按60%計算繳費工資基數(shù)。職工個人繳納的養(yǎng)老保險費全部計入個人賬戶,形成個人賬戶基金,用于退休后個 人賬戶養(yǎng)老金的發(fā)放。目前,個人賬戶實際上是“空賬”運行,每年按照一年期存款利率計算收益,遼寧自2001年開始試點做實個人賬戶。
3、靈活就業(yè)人員的繳費基數(shù)和繳費比例
靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險的繳費基數(shù)為當?shù)厣下毠ぴ缕骄べY,繳費比例為20%,其中8%計入個人賬戶。
第十三條
國有企業(yè)、事業(yè)單位職工參加基本養(yǎng)老保險前,視同繳費年限期間應當繳納的基本養(yǎng)老保險費由政府承擔。
基本養(yǎng)老保險基金出現(xiàn)支付不足時,政府給予補貼。
【解讀】本條系關于政府財政對社保基金進行補貼的規(guī)定。
1、視同繳費期間
視同繳費期間是指實行個人繳費制度前,職工在國有企業(yè)、事業(yè)單位工作的工齡。
2、視同繳費年限期間基本養(yǎng)老保險費的負擔
實行個人繳費制度前,職工的連續(xù)工齡可視同繳費。但由于視同繳費期間,作為用人單位的國有企業(yè)和事業(yè)單位并沒有為職工繳納社會保險費,職工個人也沒有繳費,但職工退休時養(yǎng)老保險基金要支付統(tǒng)籌養(yǎng)老金、個人賬戶養(yǎng)老金,這部分費用屬于轉制成本應由政府承擔。
3、事業(yè)單位社會保險轉制成本的負擔
目前,事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度正在改革,按照企業(yè)職工養(yǎng)老保險的制度模式建立事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度,實行社會統(tǒng)籌和個人賬戶相結合,籌資方式為單位和個人 繳費,基本養(yǎng)老金由基礎養(yǎng)老金與個人賬戶養(yǎng)老金組成。原來由財政或者事業(yè)單位直接負擔的退休職工退休金,變由基本養(yǎng)老保險基金支付,事業(yè)單位按照職工工資 總額繳費,不足部分由財政兜底。如果做實個人賬戶,職工視同繳費期間個人賬戶的資金由財政補貼。
4、基本養(yǎng)老保險基金出現(xiàn)支付不足時的政府責任
基本養(yǎng)老保險基金主要由用人單位和個人繳費形成,但在基金出現(xiàn)支付不足時,政府要承擔兜底責任。
第十四條
個人賬戶不得提前支取,記賬利率不得低于銀行定期存款利率,免征利息稅。個人死亡的,個人賬戶余額可以繼承。
【解讀】本條系關于個人賬戶養(yǎng)老金的規(guī)定。
1、個人賬戶養(yǎng)老金不得提前支取
個人賬戶養(yǎng)老金是個人工作期間為退休后養(yǎng)老積蓄的資金,是基本養(yǎng)老保險待遇的重要組成部分,是國家強制提取的,退休前個人不得提前支取。
2、個人賬戶記賬利率
個人賬戶養(yǎng)老金從繳費到退休后支取長達數(shù)十年,通貨膨脹的風險無法避免。若個人賬戶養(yǎng)老金不能實現(xiàn)保值增值,通貨膨脹會降低其購買力,造成個人賬戶資金的貶值。目前個人賬戶資金按照同期銀行定期存款利率計息,但仍低于通貨膨脹率,不能實現(xiàn)保值增值。
3、個人賬戶養(yǎng)老金余額可以繼承
個人賬戶養(yǎng)老金具有強制儲蓄性質,屬于個人所有,個人死亡的(包括退休前和退休后),個人賬戶養(yǎng)老金余額可以繼承。
第十五條
基本養(yǎng)老金由統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成。
基本養(yǎng)老金根據個人累計繳費年限、繳費工資、當?shù)芈毠て骄べY、個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預期壽命等因素確定。
【解讀】本條系關于基本養(yǎng)老金構成的規(guī)定。
1、社會統(tǒng)籌養(yǎng)老金
社會統(tǒng)籌養(yǎng)老金來自于由用人單位繳費和財政補貼等構成的社會統(tǒng)籌基金,根據個人繳費年限、繳費工資、當?shù)芈毠て骄べY等因素確定。社會統(tǒng)籌養(yǎng)老金=(參保人員退休時當?shù)厣显缕骄べY+本人指數(shù)化月平均繳費工資)÷2×繳費年限×1%。
2、個人賬戶養(yǎng)老金
個人賬戶養(yǎng)老金月標準為個人賬戶儲存額除以計發(fā)月數(shù),計發(fā)月數(shù)根據職工退休時個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預期壽命和本人退休年齡等因素確定。
第十六條
參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的,按月領取基本養(yǎng)老金。
參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的,可以繳費至滿十五年,按月領取基本養(yǎng)老金;也可以轉入新型農村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險,按照國務院規(guī)定享受相應的養(yǎng)老保險待遇。
【解讀】本條系關于享受基本養(yǎng)老保險待遇條件的規(guī)定。
1、享受養(yǎng)老保險待遇的條件
(1)必須達到法定退休年齡;
(2)累計最低繳費滿十五年。
2、法定退休年齡
(1)男職工退休年齡為年滿60周歲,女干部為55周歲,女工人為50歲;
(2)從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作,男年滿55周歲、女年滿45周歲,連續(xù)工齡滿10年的;
(3)男年滿50周歲,女年滿45周歲,連續(xù)工齡滿10年,經醫(yī)院證明,并經勞動鑒定委員會確認,完全喪失勞動能力的;
(4)因工致殘,經醫(yī)療證明,并經勞動鑒定委員會確認,完全喪失勞動能力的。
3、最低繳費年限
繳費滿十五年是享受基本醫(yī)療保險待遇的“門檻”,但并不代表繳滿十五年就可以不繳費,只要職工與用人單位建立勞動關系,就應按規(guī)定繳費。職工達到法定退 休年齡但繳費不足十五年的,可以在繳費至滿十五年(一次性補繳或者繼續(xù)繳費均可)后享受基本養(yǎng)老保險待遇;也可以采取轉入新型農村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居 民社會養(yǎng)老保險的辦法,解決其養(yǎng)老保障問題。
第十七條
參加基本養(yǎng)老保險的個人,因病或者非因工死亡的,其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金;在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的,可以領取病殘津貼。所需資金從基本養(yǎng)老保險基金中支付。
【解讀】本條系關于因病或非因公致殘、死亡時應享社保待遇的規(guī)定。
1、因病或非因工死亡的社保待遇
因病或非因工死亡的,其遺屬可以領取喪葬補助金和遺屬撫恤金。喪葬補助金和遺屬撫恤金也是職工參保享受養(yǎng)老保險待遇的一部分。
(1)喪葬補助金,是職工死亡后安葬和處理后事的補助費用,目前全國沒有統(tǒng)一標準。從某些地方規(guī)定來看,喪葬補助金一般按照職工死亡時當?shù)芈毠ぴ缕骄べY的一定月數(shù)計發(fā),如大連,喪葬補助費為本市上一3個月的社會平均工資。
(2)遺屬撫恤金,是職工死亡后給予其家屬的經濟補償和精神安慰。遺屬撫恤金各地規(guī)定不一樣,有的沒有規(guī)定撫恤金,只規(guī)定按月發(fā)給遺屬救濟費;有的規(guī)定 了一次性撫恤金,還規(guī)定按月發(fā)給遺屬生活補助費,如大連,除了按照本市上一10個月的社會平均工資的標準發(fā)給直系親屬一次性救濟費外,供養(yǎng)直系親屬還 可以按當?shù)厣罾щy補助標準以及物價補貼之和領取親屬救濟費。
2、因病或非因工致殘的社保待遇
在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的,可以領取病殘津貼。病殘津貼是基本養(yǎng)老保險基金對前述特殊參保人員給予的經濟補償。病殘津貼屬于新制度,目前還沒有相應的津貼標準,需要出臺相應的配套規(guī)定。
第十八條
國家建立基本養(yǎng)老金正常調整機制。根據職工平均工資增長、物價上漲情況,適時提高基本養(yǎng)老保險待遇水平。
【解讀】本條系關于基本養(yǎng)老金調整機制的規(guī)定。
1、基本養(yǎng)老保險待遇不僅取決于參保人員的繳費基數(shù)和繳費年限,還取決于退休養(yǎng)老期間國家的經濟發(fā)展水平?;攫B(yǎng)老金標準應當隨著經濟發(fā)展逐步提高,讓退休人員也能享受經濟發(fā)展成果。
2、基本養(yǎng)老金調整參考的因素
(1)職工平均工資增長情況。基本養(yǎng)老保險是養(yǎng)老責任的代際轉移,建立基本養(yǎng)老保險的目的,就是讓退休人員與在職職工一樣參與社會財富的分配,分享經濟發(fā)展成果,因此,職工平均工資增長情況是調整基本養(yǎng)老金標準的重要指標。
(2)物價上漲情況。物價上漲尤其是居民生活消費品的價格上漲直接影響?zhàn)B老金的購買力,進而影響退休人員的生活水平,因此,應根據物價上漲情況及時調整基本養(yǎng)老金的標準。
第十九條
個人跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的,其基本養(yǎng)老保險關系隨本人轉移,繳費年限累計計算。個人達到法定退休年齡時,基本養(yǎng)老金分段計算、統(tǒng)一支付。具體辦法由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于基本養(yǎng)老保險關系轉移接續(xù)制度的規(guī)定。
1、基本養(yǎng)老保險關系轉移接續(xù)難是我國現(xiàn)行基本養(yǎng)老保險制度存在的突出問題之一?;?/p>
本養(yǎng)老保險關系不能轉移接續(xù),繳費年限不能累計計算,嚴重影響職工尤其是農民工參保的積極性。
2、繳費年限累計計算
繳費年限對于參保人員享受權利至關重要,個人跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的,其基本養(yǎng)老保險關系隨本人轉移,繳費年限應累計計算。
3、基本養(yǎng)老金分段計算、統(tǒng)一支付
由于各統(tǒng)籌地區(qū)收入水平差距較大,繳費基數(shù)差距也較大,如果不分段計算,可能導致不公平或者會導致勞動者選擇收入較高的地區(qū)退休,故有必要實行分段計算。
所謂分段計算,是指參保人員以本人各繳費工資、繳費年限和待遇取得地對應的各在崗職工平均工資計算其基本養(yǎng)老保險金。為方便參保人員領取基本養(yǎng) 老金,本法規(guī)定了統(tǒng)一支付原則,即無論參保人員在哪里退休,退休地社保經辦機構應將各統(tǒng)籌地區(qū)的繳費年限和相應的養(yǎng)老保險待遇分段計算出來,將養(yǎng)老金統(tǒng)一 支付給參保人員。
4、《城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關系轉移接續(xù)暫行辦法》
(1)2009年12月,人力資源和社會保障部和財政部聯(lián)合出臺《城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關系轉移接續(xù)暫行辦法》(辦發(fā)〔2009〕66號)
(2)參保人員跨省流動就業(yè)的,其基本養(yǎng)老保險關系應隨同轉移,參人員達到基本養(yǎng)老保險待遇領取條件的,其在各地的參保繳費年限合并計算,個人賬戶儲存額(含本息)累計計算;未達到待遇領取年齡前,不得終止基本養(yǎng)老保險關系并辦理退保手續(xù)。
第二十條
國家建立和完善新型農村社會養(yǎng)老保險制度。
新型農村社會養(yǎng)老保險實行個人繳費、集體補助和政府補貼相結合。
【解讀】本條系關于新型農村社會養(yǎng)老保險籌資方式的規(guī)定。
1、新型農村社會養(yǎng)老保險是指在基本模式上實行社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結合,在籌資方式上實行個人繳費、集體補助、政府補貼相結合的社會養(yǎng)老保險制度。2009年9月,國務院出臺《關于開展新型農村社會養(yǎng)老保險試點的指導意見》,引導農村居民普遍參保。
2、籌資方式
新型農村社會養(yǎng)老保險與原來的農村養(yǎng)老保險最主要的區(qū)別就是籌資方式上增加了政府補貼。
(1)個人繳費,繳費標準目前設為每年100元、200元、300元、400元、500元5個檔次,地方可以根據實際情況增設繳費檔次。
(2)集體補助,有條件的村集體應當對參保人繳費給予補助,補助標準由村民委員會召開村民會議民主確定,鼓勵其他經濟組織、社會公益組織、個人為參保人繳費提供資助。
(3)政府補貼,政府對符合領取條件的參保人全額支付新農?;A養(yǎng)老金。
第二十一條
新型農村社會養(yǎng)老保險待遇由基礎養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成。
參加新型農村社會養(yǎng)老保險的農村居民,符合國家規(guī)定條件的,按月領取新型農村社會養(yǎng)老保險待遇。
【解讀】本條系關于新型農村社會養(yǎng)老保險待遇的規(guī)定。
1、保險待遇的組成
(1)基礎養(yǎng)老金。目前中央確定的基礎養(yǎng)老金標準為每人每月55元,地方政府可以根據實際情況提高基礎養(yǎng)老金標準,如北京市基礎養(yǎng)老金標準為每人每月280元。
(2)個人賬戶養(yǎng)老金。個人繳費,集體補助及其他經濟組織、社會公益組織、個人對參保人繳費的資助,地方政府對參保人的繳費補貼,全部計入個人賬戶。個 人賬戶儲存額參考央行一年期存款利率計息。個人賬戶養(yǎng)老金的月計發(fā)標準為個人賬戶全部儲存額除以139,與現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險個人賬戶養(yǎng)老金計發(fā)系 數(shù)相同。參保人死亡的,個人賬戶中的資金余額,除政府補貼外,可以依法繼承;政府補貼余額用于繼續(xù)支付其他參保人的養(yǎng)老金。
2、養(yǎng)老金待遇領取條件
年滿60周歲、未享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的農村有戶籍的老年人,可以按月領取養(yǎng)老金。新農保制度實施時,已年滿60周歲、未享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老 保險待遇的,不用繳費,可以按月領取基礎養(yǎng)老金,但其符合參保條件的子女應當參保繳費;距領取年齡不足15年的,應按年繳費,也允許補繳,累計繳費不超過 15年;距領取年齡超過15年的,應按年繳費,累計繳費不少于15年。
第二十二條
國家建立和完善城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險制度。
省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據實際情況,可以將城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險和新型農村社會養(yǎng)老保險合并實施。
【解讀】本條系關于城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險的規(guī)定。
城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險是一些地方探索建立的由城鎮(zhèn)非就業(yè)居民參加的一項社會養(yǎng)老保險制度。在制度模式上也是實行個人賬戶與基礎養(yǎng)老金相結合,籌資方式實 行個人繳費、集體補助與政府補貼相結合。目前城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險還不是一項成熟的社會保險制度,沒有全國統(tǒng)一的制度安排。第三章 基本醫(yī)療保險
第二十三條
職工應當參加職工基本醫(yī)療保險,由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險費。
無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險,由個人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費。
【解讀】本條系關于職工基本醫(yī)療保險覆蓋范圍和繳費的規(guī)定。
1、覆蓋范圍
城鎮(zhèn)所有用人單位及其職工都要參加基本醫(yī)療保險,包括企業(yè)、機關、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位及其職工。
2、籌資方式
基本醫(yī)療保險費由用人單位和職工雙方共同負擔,用人單位繳費比例控制在職工工資總額的6%左右,職工繳費比例一般為本人工資收入的2%。在大連,單位為7%,個人為2%。
職工個人繳納的基本醫(yī)療保險費,全部計入個人賬戶;用人單位繳納的基本醫(yī)療保險費分為兩部分,一部分用于建立統(tǒng)籌基金,一部分劃入個人賬戶。
3、靈活就業(yè)人員參保
無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員根據自愿原則,可以參加職工基本醫(yī)療保險的,由其個人繳納基本醫(yī)療保險費。
第二十四條
國家建立和完善新型農村合作醫(yī)療制度。
新型農村合作醫(yī)療的管理辦法,由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于國家建立和完善新型農村合作醫(yī)療制度的規(guī)定。
新型農村合作醫(yī)療制度是由政府組織、引導、支持,農民自愿參加,個人、集體和政府多方籌資,以大病統(tǒng)籌為主的農民醫(yī)療互助共濟制度。農民以家庭為單位自愿參加新型農村合作醫(yī)療,按時足額繳納合作醫(yī)療經費。
第二十五條
國家建立和完善城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度。
城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險實行個人繳費和政府補貼相結合。
享受最低生活保障的人、喪失勞動能力的殘疾人、低收入家庭六十周歲以上的老年人和未成年人等所需個人繳費部分,由政府給予補貼。
【解讀】本條系關于國家建立和完善城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度的規(guī)定。
1、參保范圍
城鎮(zhèn)中不屬于城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度覆蓋范圍的中小學階段的學生(包括職業(yè)高中、中專、技校學生)、少年兒童和其他非從業(yè)城鎮(zhèn)居民都可自愿參加城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險。
2、籌資方式
城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險實行個人繳費和政府補貼相結合的籌資方式,以個人繳費為主,政府給予適當補貼。對于享受最低生活保障或重度殘疾的未成年人參保所需的個人繳費部分,由政府給予補貼。
第二十六條
職工基本醫(yī)療保險、新型農村合作醫(yī)療和城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險的待遇標準按照國家規(guī)定執(zhí)行。
【解讀】本條系關于醫(yī)療保險待遇的規(guī)定。
1、職工基本醫(yī)療保險的待遇標準
職工基本醫(yī)療保險的統(tǒng)籌基金和個人賬戶按照各自的支付范圍,分別核算,不得互相擠占。
(1)個人賬戶,用于支付門診費用、住院費用中個人自付部分以及在定點藥店購物費用。
(2)統(tǒng)籌基金,用于支付住院醫(yī)療和部分門診大病費用。統(tǒng)籌基金支付有起付標準和最高支付限額,起付標準原則上控制在當?shù)芈毠つ昶骄べY的10%左右,最高支付限額原則上控制在當?shù)芈毠つ昶骄べY的4倍左右。起付標準以下的醫(yī)療費用,從個人賬戶中支付或由個人自付。起付標準以上、最高支付限額以下的醫(yī)療 費用,主要從統(tǒng)籌基金中支付。
2、新型農村合作醫(yī)療待遇標準
新型農村合作醫(yī)療主要補助參合農民的大額醫(yī)療費用或者住院醫(yī)療費用。各縣(市)根據籌資總額,結合當?shù)貙嶋H,科學合理地確定農村合作醫(yī)療基金的支付范圍、支付標準和額度。
3、城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險待遇標準
城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險只建立統(tǒng)籌基金,不建立個人賬戶,基金主要用于住院醫(yī)療和部分門診大病費用。基金支付比例原則上低于職工基本醫(yī)療保險,但高于新型農村合作醫(yī)療,一般可以達到50%至60%左右。
第二十七條
參加職工基本醫(yī)療保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費達到國家規(guī)定年限的,退休后不再繳納基本醫(yī)療保險費,按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險待遇;未達到國家規(guī)定年限的,可以繳費至國家規(guī)定年限。
【解讀】本條系關于參保職工退休后享受基本醫(yī)療保險待遇條件的規(guī)定。
1、繳費年限
參保職工達到退休年齡時累計繳費達到國家規(guī)定年限的,退休后仍可享受基本醫(yī)療保險待遇,但無需再繼續(xù)繳納基本醫(yī)療保險費。目前,國家對最低繳費年限尚無 統(tǒng)一規(guī)定,由各統(tǒng)籌地區(qū)根據本地情況自行確定,一般為男職工三十年,女職工二十五年。經濟較發(fā)達統(tǒng)籌地區(qū)規(guī)定的繳費年限比較短,如北京,男職工為二十五 年,女職工為二十年。
2、參保職工退休時未達到國家規(guī)定的繳費年限的,可以繳費至國家規(guī)定的年限,補繳費用包括其實際繳費年限與國家規(guī)定的最低繳費年限相差的期間內,應當由用人單位和個人繳納的全部醫(yī)療保險費用。
第二十八條
符合基本醫(yī)療保險藥品目錄、診療項目、醫(yī)療服務設施標準以及急診、搶救的醫(yī)療費用,按照國家規(guī)定從基本醫(yī)療保險基金中支付。
【解讀】本條系關于基本醫(yī)療保險基金支付制度的規(guī)定。
1、基本醫(yī)療保險藥品目錄
基本醫(yī)療保險用藥范圍通過制定《基本醫(yī)療保險藥品目錄》進行管理。納入《藥品目錄》的藥品,應是臨床必需、安全有效、價格合理、使用方便、市場能夠保證 的藥品,并具備下列條件之一:(1)《中華人民共和國藥典》(現(xiàn)行版)收載的藥品;(2)符合國家藥品監(jiān)督管理部門頒發(fā)標準的藥品;(3)國家藥品監(jiān)督管 理部門批準正式進口的藥品。
以下藥品不能納入基本醫(yī)保用藥范圍:(1)主要起營養(yǎng)滋補作用的藥品;(2)部分可以入藥的動物及動物臟器,干(水)果類;(3)用中藥材和中藥飲片泡制的各類酒制劑;(4)各類藥品中的果味制劑、口服泡騰劑;(5)血液制品、蛋白類制品(特殊適應癥與急救、搶救 除外);(6)社會保險行政部門規(guī)定基本醫(yī)療保險基金不予支付的其他藥品。
《藥品目錄》分“甲類目錄”和“乙類目錄”?!凹最惸夸洝钡乃幤肥?臨床治療必需,使用廣泛,療效好,同類藥品中價格低的藥品,“甲類目錄”由國家統(tǒng)一制定,各地不得調整?!耙翌惸夸洝钡乃幤肥强晒┡R床治療選擇使用,療效 好,同類藥品中比“甲類目錄”藥品價格略高的藥品,“乙類目錄”由國家制定,各統(tǒng)籌地區(qū)可適當進行調整,增加和減少的品種數(shù)之和不得超過國家規(guī)定的“乙類 目錄”藥品總數(shù)的15%。
《藥品目錄》原則上每兩年調整一次,各省、自治區(qū)、直轄市的《藥品目錄》也進行相應調整。
2、基本醫(yī)療保險診療項目
基本醫(yī)療保險診療項目應符合以下條件:(1)臨床診療必須、安全有效、費用適宜;(2)由物價部門制定了收費標準;(3)由定點醫(yī)療機構為參保人員提供的定點醫(yī)療服務范圍內。
基本醫(yī)療保險支付部分費用的診療項目范圍按照國家規(guī)定的《基本醫(yī)療保險診療項目范圍》確定。屬于基本醫(yī)療保險支付部分費用診療項目目錄以內的,先由參保人員按規(guī)定比例自付后,再按基本醫(yī)療保險的規(guī)定支付。
3、基本醫(yī)療服務設施標準
基本醫(yī)療保險醫(yī)療服務設施是指由定點醫(yī)療機構提供的,參保人員在接受診斷、治療和護理過程中所必須的生活服務設施,主要包括住院床位費或門(急)診留觀 床位費?;踞t(yī)療保險基金不予支付的生活服務項目和服務設施費用,主要包括:(1)就(轉)診交通費、急救車費;(2)空調費、電視費、電話費、嬰兒保溫 箱費、食品保溫箱費;(3)陪護費、護工費、洗理費、門診煎藥費;(4)膳食費;(5)文娛活動費以及其他特需生活服務費用。
第二十九條
參保人員醫(yī)療費用中應當由基本醫(yī)療保險基金支付的部分,由社會保險經辦機構與醫(yī)療機構、藥品經營單位直接結算。
社會保險行政部門和衛(wèi)生行政部門應當建立異地就醫(yī)醫(yī)療費用結算制度,方便參保人員享受基本醫(yī)療保險待遇。
【解讀】本條系關于基本醫(yī)療保險費用結算制度的規(guī)定。
1、直接結算制度
參保人員醫(yī)療費用中應當由基本醫(yī)療保險基金支付的部分,由社保經辦機構與醫(yī)療機構、藥品經營單位直接結算,此謂“直接結算”。該制度的確立,改變了過去先由參保人支付全部醫(yī)療費用,然后再就其中應由醫(yī)?;鹬Ц兜牟糠?,到社保經辦機構報銷的做法,極大方便了參保人員。
2、異地就醫(yī)
異地就業(yè),是指參加基本醫(yī)療保險的人員在自己所在的統(tǒng)籌地區(qū)意外的中國境內地區(qū)就醫(yī)的情況。異地就醫(yī)以職工退休后到異地居住的情況為主。目前,異地就醫(yī) 報銷醫(yī)療費難是亟待解決的一個主要問題。本條明確要求社會保險行政部門和衛(wèi)生行政部門應當建立異地就醫(yī)醫(yī)療費用結算制度,方便參保人員享受基本醫(yī)療保險待 遇。
3、異地就醫(yī)結算
(1)參保人員短期出差、學習培訓或度假等期間,在異地發(fā)生疾病并就地緊急診治發(fā)生的醫(yī)療費用,一般由參保地按參保地規(guī)定報銷。
(2)參保人員因當?shù)蒯t(yī)療條件所限需異地轉診的,醫(yī)療費用結算按照參保地有關規(guī)定執(zhí)行。參保地負責審核、報銷醫(yī)療費用。有條件的地區(qū)可經地區(qū)間協(xié)商,訂立協(xié)議,委托就醫(yī)地審核。
(3)異地長期居住的退休人員在居住地就醫(yī),常駐異地工作的人員在工作地就醫(yī),原則上執(zhí)行參保地政策。參保地經辦機構可采用郵寄報銷、在參保人員較集中的地區(qū)設立代辦點、委托就醫(yī)地基本醫(yī)療保險經辦機構代管報銷等方式,改進服務,方便參保人員。
(4)對經國家組織動員支援邊疆等地建設,按國家有關規(guī)定辦理退休手續(xù)后,已按戶籍管理規(guī)定異地安置的參保退休人員,要探索與當?shù)蒯t(yī)療保障體系相銜接的辦法。
第三十條
下列醫(yī)療費用不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍:
(一)應當從工傷保險基金中支付的;
(二)應當由第三人負擔的;
(三)應當由公共衛(wèi)生負擔的;
(四)在境外就醫(yī)的。
醫(yī)療費用依法應當由第三人負擔,第三人不支付或者無法確定第三人的,由基本醫(yī)療保險基金先行支付?;踞t(yī)療保險基金先行支付后,有權向第三人追償。
【解讀】本條系關于不在基本醫(yī)療保險基金支付范圍內的醫(yī)療費用的規(guī)定。
1、本法第二十八條規(guī)定了基本醫(yī)療保險基金支付的范圍,即符合基本醫(yī)療保險藥品目錄、診療項目、醫(yī)療服務設施標準以及急診、搶救的醫(yī)療費用,但并不意味著前述費用均由基本醫(yī)療保險基金支付,一些已經由其他方面支付的醫(yī)療費用不再納入基本醫(yī)療保險基金支付的范圍。
2、不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍的醫(yī)療費用包括
(1)應當從工傷保險基金中支付的。工傷保險是社保體系中立法最完善、制度最成熟、模式最統(tǒng)一的一項制度。工傷保險待遇大體可分為四類,即工傷醫(yī)療康復 待遇、輔助器具配置待遇、傷殘待遇和死亡待遇。在工傷醫(yī)療康復待遇中,治療工傷所需的掛號費、醫(yī)療康復費、藥費、住院費等費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的,從工傷保險基金支付,對于該部分費用,基本醫(yī)療保險基金不予支付。
(2)應當由第三人負擔的。這主要是指由于第三人侵權,導致參保人員的人身受到傷害而產生的醫(yī)療費用,前述醫(yī)療費用應由侵權人負擔,基本醫(yī)療保險基金不予支付。
(3)應當由公共衛(wèi)生負擔的。公共衛(wèi)生是指政府組織全社會共同努力,改善社會衛(wèi)生條件,預防控制傳染病和其他疾病流行,培養(yǎng)良好衛(wèi)生習慣和文明生活方 式,達到預防疾病、促進人民群眾身體健康所提供的醫(yī)療服務。公共衛(wèi)生主要由政府提供,主要包括計劃免疫、婦幼保健、應急救治、采供血以及傳染病、慢性病、地方病的預防控制等。凡是現(xiàn)階段基本公共衛(wèi)生服務能向公眾免費提供的項目,不作為基本醫(yī)療保險基金支付的范圍。
(4)在境外就醫(yī)的。公民因旅游、探親、學習培訓、從事商務活動等出境,其在境外就醫(yī)發(fā)生的醫(yī)療費用,基本醫(yī)療保險基金不予支付,可以通過參加所在國的醫(yī)療保險或者購買商業(yè)保險的方式解決。此處的“境外”,包括香港、澳門和臺灣。
3、基本醫(yī)療保險待遇與第三人侵權責任的銜接
因侵權人不支付參保人員的醫(yī)療費,或者因侵權人逃逸等無法確定侵權人是誰的,為了保證受害的參保人員能夠獲得及時的醫(yī)療救治,本法規(guī)定由基本醫(yī)療保險基 金先行支付該參保人員的醫(yī)療費用。基本醫(yī)療保險基金先行支付后,醫(yī)保經辦機構取得代位追償權,有權向侵權人追償醫(yī)療費用。所謂的“第三人不支付”,既包括 第三人有能力支付而拒不支付,也包括第三人沒有能力或者暫時沒有能力而不能支付或者不能立即支付的。
第三十一條
社會保險經辦機構根據管理服務的需要,可以與醫(yī)療機構、藥品經營單位簽訂服務協(xié)議,規(guī)范醫(yī)療服務行為。
醫(yī)療機構應當為參保人員提供合理、必要的醫(yī)療服務。
【解讀】本條系關于社保經辦機構規(guī)范醫(yī)療服務行為的規(guī)定。
1、定點醫(yī)療機構
定點醫(yī)療機構是指經統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門審查,并經社保經辦機構確定的,為基本醫(yī)療保險參保人員提供醫(yī)療服務的醫(yī)療機構。除急診和急救外,參保人員 在非選定的定點醫(yī)療機構就醫(yī)發(fā)生的費用,基本醫(yī)療保險基金不予支付。參保人員在不同等級的定點醫(yī)療機構就醫(yī),個人負擔醫(yī)療費用的比例可有所差別,以鼓勵參 保人員到基層定點醫(yī)療機構就醫(yī)。
2、定點藥店
定點零售藥店是指經統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門審查,并經社保經辦機構確定的,為基本醫(yī)療保險參保人員提供處方外配服務的零售藥店。
3、服務協(xié)議
社保經辦機構可以與定點醫(yī)療機構、定點藥店簽訂包括服務人群、服務范圍、服務內容、服務質量、醫(yī)療費用(藥費)結算辦法、醫(yī)療費用支付標準以及醫(yī)療費用(藥費)審核與控制等內容的協(xié)議,明確雙方的責任、權利和義務。協(xié)議有效期一般為一年。
第三十二條
個人跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的,其基本醫(yī)療保險關系隨本人轉移,繳費年限累計計算。
【解讀】本條系關于個人基本醫(yī)療保險關系轉移接續(xù)制度的規(guī)定。
2009年12月人保部、衛(wèi)生部、財政部聯(lián)合發(fā)布了《流動就業(yè)人員基本醫(yī)療保障關系轉移接續(xù)暫行辦法》,對城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保險參保人員跨統(tǒng)籌地區(qū)流動就業(yè)保險關系轉移接續(xù)相關問題作了規(guī)定。
已經參加城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保險的參保人員跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的,其醫(yī)療保險關系隨同轉移,由新就業(yè)地社保經辦機構通知原就業(yè)地社保經辦機構辦理轉移手續(xù),參保人員不再享受原就業(yè)地基本醫(yī)療保險待遇,但繳費年限累計計算。
第三十三條
職工應當參加工傷保險,由用人單位繳納工傷保險費,職工不繳納工傷保險費。
【解讀】本條系關于工傷保險參保范圍和繳費的規(guī)定。
1、參保范圍
(1)企業(yè),包括法人企業(yè)和非法人企業(yè),是本法的主要調整對象。
(2)有雇工的個體工商戶,即雇傭二至七名學徒或者幫工、在工商行政管理部門登記的自然人。
(3)事業(yè)單位、社會團體、基金會和民辦非企業(yè)單位。
(4)靈活就業(yè)人員。由于工傷保險實行雇主責任制,由用人單位單方繳費,個人不繳費,因此未將靈活就業(yè)人員納入工傷保險的覆蓋范圍。
2、保險費承擔主體
工傷保險實行用人單位單方繳費制度,用人單位為本單位職工繳納工傷保險費,職工不繳納工傷保險費,職工在受到工傷事故傷害時由工傷保險基金為其支付相應的工傷保險待遇。
第三十四條
國家根據不同行業(yè)的工傷風險程度確定行業(yè)的差別費率,并根據使用工傷保險基金、工傷發(fā)生率等情況在每個行業(yè)內確定費率檔次。行業(yè)差別費率和行業(yè)內費率檔次由國務院社會保險行政部門制定,報國務院批準后公布施行。
社會保險經辦機構根據用人單位使用工傷保險基金、工傷發(fā)生率和所屬行業(yè)費率檔次等情況,確定用人單位繳費費率。
【解讀】本條系關于工傷保險費率如何確定的規(guī)定。
1、行業(yè)差別費率
由于各行業(yè)在產業(yè)結構、生產類型、生產技術條件、管理水平等方面存在差異,表現(xiàn)出不同的職業(yè)傷害風險,為了體現(xiàn)保險費用公平負擔,促使事故多的行業(yè)改進生產條件、提高生產技術、搞好安全生產,有必要實行差別費率制度。
按照《關于工傷保險費率問題的通知》,我國國民經濟行業(yè)分為三類,分別確定不同的費率,平均繳費率原則上控制在職工工資總額的1%左右。一類行業(yè)屬于風 險較小行業(yè),如金融保險、商業(yè)、餐飲業(yè)、郵電、廣播等,基準費率為0.5%左右;二類行業(yè)為中等風險行業(yè),如農林水利、一般制造業(yè),基準費率為1%;三類 行業(yè)為風險較大行業(yè),如石油開采加工、礦山開采加工等,基準費率為2%左右。
2、用人單位內部浮動費率
在三類行業(yè)中,一類行業(yè)不 浮動,二類和三類行業(yè)的用人單位可實行浮動費率,參考因素是用人單位工傷保險費使用、工傷發(fā)生率、職業(yè)病危害程度等因素,一至三年浮動一次。具體浮動辦法 是,在行業(yè)基準費率的基礎上,可上下各浮動兩檔。上浮第一檔為本行業(yè)基準費率的120%,第二檔為150%;下浮第一檔為本行業(yè)基準費率的80%,第二檔 為50%。
3、用人單位繳費費率的確定
由社保經辦機構首先確定用人單位所屬行業(yè)種類和基準費率,再根據用人單位使用工傷保險基金、工傷發(fā)生率的情況確定用人單位內部的浮動費率檔次,計算得出用人單位的繳費費率。
工傷發(fā)生率是指用人單位在某一段時間內,本單位職工發(fā)生工傷事故或者職業(yè)病的比例。工傷發(fā)生率越高、工傷保險基金使用越多,用人單位繳費就越多;工傷發(fā)生率越低、工傷保險基金使用越少,用人單位繳費越少。
第三十五條
用人單位應當按照本單位職工工資總額,根據社會保險經辦機構確定的費率繳納工傷保險費。
【解讀】本條系關于工傷保險繳費基數(shù)和費率的規(guī)定。
1、繳費基數(shù)
用人單位應當以本單位職工工資總額為繳費基數(shù)來繳納工傷保險費?!氨締挝宦毠すべY總額”,是指用人單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額,有兩點 需要強調:一是支付的對象是全部職工,包括農民工、臨時工等建立了勞動關系的各種用工形式、用工期限的所有勞動者;二是工資的構成是勞動報酬總額,包括計 時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的工資。
2、繳費費率
工傷保險繳費費率按照本法第三十四條的規(guī)定來確定。全國各行業(yè)工傷保險的費率幅度為0.5%—2.0%,原則上控制在1%左右。
第三十六條
職工因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病,且經工傷認定的,享受工傷保險待遇;其中,經勞動能力鑒定喪失勞動能力的,享受傷殘待遇。
工傷認定和勞動能力鑒定應當簡捷、方便。
【解讀】本條系關于職工享受工傷保險待遇的規(guī)定。
1、享受工傷保險待遇的條件
(1)工作原因。因工作原因受到事故傷害,是指職工為履行工作職責、完成工作任務而受到事故傷害,這是最為普遍的工傷情形。工作時間、工作地點和工作原因是工傷認定的三個基本要素,即“三工原則”。
(2)事故傷害,一般包括安全事故、意外事故以及自然災害等各種形式的事故。如果是職工在因工外出期間發(fā)生事故下落不明的情況,很難確定職工已死亡還是暫時失去聯(lián)系,本著盡量維護職工權益的基本精神,這種情況也應認定為工傷。
(3)患職業(yè)病。職業(yè)病是指職工在職業(yè)活動中,因接觸粉塵、放射性物質和其他有毒、有害物質等因素而引起的職業(yè)性疾病。職工經診斷或鑒定確患職業(yè)病,并經過工傷認定屬于工傷或視同工傷的,可以享受工傷保險待遇。
2、享受工傷保險待遇的程序
(1)工傷認定。工傷認定是指社會保險行政部門依據法律的授權,對職工因事故受到傷害或者患職業(yè)病的情形是否屬于工傷或視同工傷給予定性的行政確認行 為,是受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工享受工傷保險待遇的前提。工傷認定的結果包括認定為工傷、視同工傷、非工傷和不視同工傷。工傷認定的程序包括申請、受理、審核、調查核實、作出認定等,并有嚴格的時限規(guī)定。
(2)勞動能力鑒定。職工發(fā)生工傷,經治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾,影響勞動能力 的,應當進行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定是職工享受傷殘待遇的重要前提。工傷職工進行勞動能力鑒定有三個條件:一是應在經過治療,傷情處于相對穩(wěn)定的狀態(tài) 后進行;二是必須存在殘疾,主要表現(xiàn)在身體上的殘疾;三是必須對工作、生活產生了直接的影響,傷殘程度已經影響到職工本人的勞動能力。勞動能力鑒定包括勞 動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定:勞動功能障礙分為十個傷殘等級;生活自理障礙分為三個等級,分別為生活完全不能自理、生活大部分不能自理和 生活部分不能自理。
3、工傷認定和勞動能力鑒定應當簡捷、方便,以便于工傷職工及時就醫(yī),接受治療,享受相應待遇。
第三十七條
職工因下列情形之一導致本人在工作中傷亡的,不認定為工傷:
(一)故意犯罪;
(二)醉酒或者吸毒;
(三)自殘或者自殺;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【解讀】本條系關于不認定為工傷情形的規(guī)定。
1、故意犯罪
(1)故意犯罪是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果,并且希望或放任這種結果的發(fā)生,因而構成犯罪的情形。職工因故意犯罪遭受事故傷害,僅指因職工本人實施故意犯罪導致的傷害,不包括侵權第三人實施故意犯罪導致職工受到傷害的情形。
在工傷認定的過程中,犯罪職工的主觀動機,也就是故意或者過失,對職工受傷性質的定性起著決定性作用。對于故意犯罪,將其排除在工傷保險制度之外,不予 認定工傷、支付工傷保險待遇。對于職工究竟是故意犯罪還是過失犯罪,應當依據司法機關的判決來判斷,而不是由工傷認定機構或是社會保險行政部門自行判斷,否則將有越權定罪的嫌疑。
(2)過失犯罪,即當事人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果,因為疏忽大意而沒有預見,或者已經預見但輕信 能夠避免,以致發(fā)生不利后果。職工因自己過失犯罪遭受事故傷害,不應剝奪其基本的社會保險權利,仍應認定為工傷。舉重以明輕,對于違反治安管理秩序,尚不 構成犯罪的情形,更不應排除在工傷保險制度之外。
2、醉酒或者吸毒
(1)醉酒。通過對行為人體內酒精含量的檢測,如果發(fā)現(xiàn)行為人體內的酒精含量達到或超過一定標準,就應認定為醉酒,由于醉酒導致行為失去控制而引發(fā)的各種事故不能作為工傷處理。
(2)吸毒。現(xiàn)行《工傷保險條例》籠統(tǒng)地將“違反治安管理傷亡”的情形排除在工傷認定范圍之外,沒有特別指出吸毒行為,吸毒行為包含在“違反治安管理” 的情形中。由于本法縮小了排除工傷認定的范圍,刪去了“違反治安管理”的情形,但吸毒仍應排除在工傷認定的范圍之外。吸毒是通俗說法,在醫(yī)學上多稱藥物依 賴和藥物濫用,是指不以醫(yī)療為目的,采取各種方式濫用麻醉藥品與精神藥品。相對于醉酒,吸毒在行為人的主觀過錯、社會危害性等方面,有過之而無不及,因此 應將其排除在工傷保險制度之外。
3、自殘或者自殺
自殘是指通過各種手段和方法傷害自己的身體,并造成傷害結果的行為,自殘的最極端情況就是自殺。自殘和自殺均與工作沒有必然的因果聯(lián)系,職工本人對自己的傷亡存在著主觀故意,應當對傷亡自行承擔后果,不應認定為工傷。
4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形
這是對不認定為工傷情形的兜底性規(guī)定,授權法律、行政法規(guī)可以對工傷認定的排除作出規(guī)定。
第三十八條
因工傷發(fā)生的下列費用,按照國家規(guī)定從工傷保險基金中支付:
(一)治療工傷的醫(yī)療費用和康復費用;
(二)住院伙食補助費;
(三)到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食宿費;
(四)安裝配置傷殘輔助器具所需費用;
(五)生活不能自理的,經勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費;
(六)一次性傷殘補助金和一至四級傷殘職工按月領取的傷殘津貼;
(七)終止或者解除勞動合同時,應當享受的一次性醫(yī)療補助金;
(八)因工死亡的,其遺屬領取的喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補助金;
(九)勞動能力鑒定費。
【解讀】本條系關于工傷保險基金負擔的工傷保險待遇的規(guī)定。
1、工傷醫(yī)療康復類待遇
(1)治療工傷的醫(yī)療費用和康復費用,包括治療工傷所需的掛號費、醫(yī)療費、藥費、住院費等費用和進行康復性治療的費用。但應注意以下事項:首先,職工治 療工傷應當在簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構就醫(yī),情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機構急救;其次,治療工傷的費用應符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄和 工傷保險住院服務標準;最后,工傷職工治療非工傷引發(fā)的疾病,不享受工傷醫(yī)療待遇,按照基本醫(yī)療保險的相關規(guī)定處理。
(2)住院伙食補助費和異地就醫(yī)的交通食宿費。職工治療工傷需要住院的,由工傷保險基金按照規(guī)定發(fā)給住院伙食補助費;經醫(yī)療機構出具證明,報經辦機構同意,工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的,所需交通、食宿費由工傷保險基金負擔。
(3)護理費。生活不能自理的,經勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費,由工傷保險基金負擔。生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三個不同等級支付,其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資的50%、40%和30%。
(4)勞動能力鑒定費。勞動能力鑒定是職工配置輔助器具、享受生活護理費、延長停工留薪期、享受傷殘待遇等的重要前提和必經程序,因此產生的勞動能力鑒定費也由工傷保險基金負擔?!豆kU條例》沒有明確規(guī)定勞動能力鑒定費的負擔問題,各省規(guī)定也不盡相同。
2、輔助器具配置待遇
工傷職工因日常生活或就業(yè)需要,經勞動能力鑒定委員會確認,可以安裝矯形器、義肢、義眼、義齒和配置輪椅等輔助器具,所需費用按照國家規(guī)定的標準從工傷保險基金支付。
3、傷殘待遇
(1)一次性醫(yī)療補助金。職工因工致殘被鑒定為五級至十級傷殘的,該職工與用人單位解除或者終止勞動關系后,由工傷保險基金支付一次性醫(yī)療補助金。按照 現(xiàn)行《工傷保險條例》的規(guī)定,一次性醫(yī)療補助金由工傷職工所在用人單位支付,本法將一次性醫(yī)療補助金列入工傷保險基金的支付范圍,進一步減輕用人單位的負 擔,增加了工傷保險制度對用人單位的吸引力。
(2)一次性傷殘補助金。職工因工致殘并經勞動能力鑒定委員會評定傷殘等級的,按照傷殘等級,從 工傷保險基金中向職工支付一次性傷殘補助金,其數(shù)額為規(guī)定月數(shù)的本人工資(指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月的平均月繳費工資),并且 是一次性支付。按照最新政策,一次性傷殘補助金根據傷殘級別不同,分別為7-27個月的本人工資,一級傷殘為27個月本人工資,二級傷殘為25個月,三級 傷殘為23個月,四級傷殘為21個月,五級傷殘為18個月,六級為16個月,七級為13個月,八級為11個月,九級為9個月,十級為7個月。前述標準高于 《工傷保險條例》的規(guī)定,一級至四級傷殘的高出3個月,五級、六級高出2個月,七至十級高出1個月。
(3)傷殘津貼。工傷保險基金需要負擔一 至四級傷殘職工按月領取的傷殘津貼,一至四級傷殘又稱為完全喪失勞動能力,對該類工傷職工,與用人單位保留勞動關系,退出工作崗位,由工傷保險基金按月支 付傷殘津貼,具體標準為:一級傷殘為本人工資的90%,二級傷殘為85%,三級為80%,四級為75%。傷殘津貼實際數(shù)額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,由工傷 保險基金補足差額。
關于傷殘津貼和養(yǎng)老保險的關系,工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后,符合領取基本養(yǎng)老保險待遇條件的,停發(fā)傷殘津貼,按照國家有關規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇?;攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險基金補足差額。關于傷殘津貼和醫(yī)療保險的關系,職工因工致殘被鑒定為 一至四級傷殘的,由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù),繼續(xù)繳納基本醫(yī)療保險費。
4、死亡待遇
(1)喪葬補助金。職工因工死亡 的,傷殘職工在停工留薪期內因工導致死亡的,一至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其近親屬按照規(guī)定從工傷保險基金中領取喪葬補助金。喪葬補助金是安 葬工亡職工、處理后事的必需費用。喪葬補助金按6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資的標準計發(fā),計發(fā)對象是工亡職工的近親屬,一般包括:配偶、父母、子 女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。
(2)供養(yǎng)親屬撫恤金。按照因公死亡職工生前本人工資的一定比例計發(fā),計發(fā)對象是由工亡 職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。具體標準為:配偶每月40%,其他親屬每人每月30%,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上增加 10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應高于工亡職工生前的工資。該項待遇為長期待遇,一旦供養(yǎng)親屬具備、恢復能力或者死亡的,供養(yǎng)親屬撫恤金即停止發(fā) 放。
(3)因工死亡補助金?!豆kU條例》規(guī)定,一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資。按照最新政 策,因公死亡補助金的標準改為按照上一全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍計發(fā),發(fā)放對象為工亡職工的近親屬,當有數(shù)個近親屬時,對于工傷職工生前對 其盡了較多照顧義務的近親屬,應當予以照顧。
關于幾種死亡待遇之間的關系需明確以下事項:首先,傷殘職工在停工留薪期內因工傷導致死亡的,其近親屬僅享受喪葬補助金;其次,一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其近親屬可以享受喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金;最后,職工死亡同時符合領取基 本養(yǎng)老保險喪葬補助金、工傷保險喪葬補助金和失業(yè)保險喪葬補助金條件的,其遺屬只能擇一領取,不能同時享受。
第三十九條
因工傷發(fā)生的下列費用,按照國家規(guī)定由用人單位支付:
(一)治療工傷期間的工資福利;
(二)五級、六級傷殘職工按月領取的傷殘津貼;
(三)終止或者解除勞動合同時,應當享受的一次性傷殘就業(yè)補助金。
【解讀】本條系關于由用人單位負擔的工傷保險待遇的規(guī)定。
1、工資福利
職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內,除享受工傷醫(yī)療待遇外,原工資福利待遇不變,由所在用人單位按月支 付。停工留薪期應當根據傷情的具體情況來確定,一般不超過12個月。停工留薪期的長短,由已簽訂服務協(xié)議的治療工傷的醫(yī)療機構提出意見,經勞動能力鑒定委 員會確認。傷情嚴重或者情況特殊需要延長治療期限的,經設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認,可以適當延長,但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級 后,停發(fā)原有的工資待遇,按照有關規(guī)定享受傷殘待遇。
2、傷殘津貼
該項工傷保險待遇僅針對五級、六級傷殘職工。五級、六級傷殘,一般稱為大部分喪失勞動能力,對于該類工傷職工,保留其與用人單位的勞動關系,由用人單位安排適當工作,難以安排的,由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼,具體標 準為:五級傷殘為本人工資的70%,六級為60%,并由用人單位按照規(guī)定為其繳納各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,由用人單位補 足差額。
3、一次性傷殘就業(yè)補助金
職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,經工傷職工本人提出,該職工可以與用人單位解除或者終 止勞動關系,由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金;職工因工致殘被鑒定為七至十級傷殘的,勞動合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動合同的,由用人單位 支付一次性傷殘就業(yè)補助金。按照《遼寧省工傷保險實施辦法》的規(guī)定,一次性傷殘就業(yè)補助金按照工傷職工本人月工資計算,不得低于所在市月最低工資標準,其 中五級為28個月,六級為24個月,七級為20個月,八級為16個月,九級為12個月,十級為8個月。
第四十條
工傷職工符合領取基本養(yǎng)老金條件的,停發(fā)傷殘津貼,享受基本養(yǎng)老保險待遇?;攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,從工傷保險基金中補足差額。
【解讀】本條系關于傷殘津貼和基本養(yǎng)老保險待遇銜接的規(guī)定。
1、傷殘津貼與養(yǎng)老保險待遇的銜接,是對傷殘等級為一至四級的工傷職工和五、六級傷殘職工中用人單位難以為其安排工作的工傷職工而言的。從功能區(qū)分來說,工傷保險保障的是工傷職工退休前的生活,而養(yǎng)老保險則保障他們退休后的生活。
2、工傷職工被鑒定為一至四級傷殘后,只需繼續(xù)繳納基本醫(yī)療保險費,不再繳納基本養(yǎng)老保險費,故繳費年限一般較短,對于基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的差額部分,由工傷保險基金補足。
3、對于五、六級工傷職工,用人單位應當為其繼續(xù)繳納社會保險費,工傷職工繼續(xù)參加各項社會保險,其中也包括基本養(yǎng)老保險,因此,這部分工傷職工達到退 休年齡后理應按照基本養(yǎng)老保險制度的規(guī)定,領取基本養(yǎng)老保險待遇,停發(fā)傷殘津貼。由于該部分工傷職工以傷殘津貼為繳費基數(shù)繳納基本養(yǎng)老保險,繳費一般比較 少,相應養(yǎng)老保險待遇較低,若其退休后享受的基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,則由工傷保險基金補足差額。
第四十一條
職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費,發(fā)生工傷事故的,由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的,從工傷保險基金中先行支付。
從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應當由用人單位償還。用人單位不償還的,社會保險經辦機構可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償。
【解讀】本條系關于用人單位未依法繳納工傷保險費的,其職工發(fā)生工傷時如何支付待遇的規(guī)定。
1、用人單位支付工傷保險待遇的責任
職工發(fā)生工傷后,若因用人單位未參保導致不能從工傷保險基金中享受工傷保險待遇,則由用人單位向其支付工傷保險待遇。
2、工傷保險先行支付制度
工傷保險先行支付制度,是指在工傷事故發(fā)生后,用人單位拒不支付或者無力支付未參保職工的工傷保險待遇時,由工傷保險基金先行支付,再由社保經辦機構向用人單位追償?shù)闹贫?。該制度是本法的亮點之一,最大限度保障了工傷職工的基本權益。
3、工傷保險待遇的追償
社保經辦機構責令用人單位限期償還工傷保險待遇,除需補繳欠繳數(shù)額外,自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金。逾期仍未償還的,由有關行政部門處欠繳 數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。社保經辦機構可以向銀行和其他金融機構查詢其存款賬戶;并可以申請縣級以上有關行政部門作出劃撥的決定,書面通知其開戶銀行 或者其他金融機構劃撥應償還的工傷保險待遇。用人單位賬戶余額少于應償數(shù)額的,社保經辦機構可以要求該用人單位提供擔保,簽訂延期償還協(xié)議。用人單位不償 還且未提供擔保的,社保經辦機構可以申請人民法院扣押、查封其價值相當于應償數(shù)額的財產,以拍賣所得抵繳工傷保險待遇。
第四十二條
由于第三人的原因造成工傷,第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的,由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后,有權向第三人追償。
【解讀】本條系關于民事侵權責任和工傷保險責任競合的規(guī)定。
我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對民事侵權責任和工傷保險責任的關系問題沒有做出明確規(guī)定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī) 定,勞動者因工傷事故遭受人身傷害,向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的,告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權造 成勞動者人身傷害的,賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的,人民法院應予支持。前述規(guī)定可以理解為工傷保險待遇和民事侵權賠償二者可兼得。實踐中,很 多地方法院都是依據該司法解釋執(zhí)行的,但不少法院也有其他不同的做法。
由于對這一問題分歧較大,本法對此亦未作出明確規(guī)定,工傷職工可以分別 按照侵權責任法和社會保險法要求侵權賠償和享受工傷待遇,但是,由于實際發(fā)生的醫(yī)療費用數(shù)額明確,且費用憑據只有一份,因此職工只能享受一份。因此,本法 規(guī)定由于第三人原因造成工傷的,應當由第三人承擔醫(yī)療費用,第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的,由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支 付后,有權向第三人追償。其中,“第三人不支付”既包括拒不支付,也包括不能支付。
第四十三條
工傷職工有下列情形之一的,停止享受工傷保險待遇:
(一)喪失享受待遇條件的;
(二)拒不接受勞動能力鑒定的;
(三)拒絕治療的。
【解讀】本條系關于停止享受工傷保險待遇情形的規(guī)定。
1、喪失享受待遇條件的
工傷職工在享受工傷保險待遇期間情況發(fā)生變化,不再具備享受工傷保險待遇的條件,如勞動能力得以完全恢復的、生活已能夠完全自理的、傷殘等級有所變化 的,即應當停止享受相應的工傷保險待遇。此外,工亡職工的親屬,在某些情形下,也會喪失享受有關待遇的條件,如享受撫恤金的工亡職工的子女達到了一定的年 齡或就業(yè)的,受供養(yǎng)親屬死亡的,就會導致其喪失享受供養(yǎng)親屬撫恤金的待遇。
2、拒不接受勞動能力鑒定的
勞動能力鑒定結論是確定不同程度的補償、合理調換工作崗位和恢復工作等的科學依據。如果工傷職工無正當理由,拒不接受勞動能力鑒定,一方面工傷保險待遇無法確定,另一方面也表明這些工傷職工并不愿意接受工傷保險制度提供的幫助,鑒于此,就不應再享受工傷保險待遇。
3、拒絕治療的
工傷職工有積極配合醫(yī)療救治的義務,若無正當理由拒絕治療,就有悖于工傷保險促進職業(yè)康復的宗旨,拒絕治療的不得再繼續(xù)享受工傷保險待遇。
第四十四條
職工應當參加失業(yè)保險,由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險費。
【解讀】本條系關于失業(yè)保險參保范圍和失業(yè)保險費負擔的規(guī)定。
1、失業(yè)保險的特點
(1)普遍性。參保單位不分行業(yè)、所有制性質,不分城鎮(zhèn)職工還是農民工,所有參加失業(yè)保險的職工,在解除或終止勞動關系后,只要符合條件都有享受失業(yè)保險待遇的權利。
(2)強制性。失業(yè)保險是通過國家立法強制實施的,在失業(yè)保險制度覆蓋范圍內的單位及職工有參加失業(yè)保險并繳費的義務。
(3)互濟性。失業(yè)保險基金主要面向社會籌集,由單位、個人共同負擔,籌集的失業(yè)保險資金,全部并入失業(yè)保險基金,在統(tǒng)籌地區(qū)內統(tǒng)一調度使用以發(fā)揮互濟功能。
2、失業(yè)保險的參保范圍
《失業(yè)保險條例》將城鎮(zhèn)所有企業(yè)、事業(yè)單位及其職工都納入了失業(yè)保險的范圍,并且規(guī)定各省級人民政府可以確定社會團體及其專職人員、民辦非企業(yè)單位及其 職工、城鎮(zhèn)有雇工的個體工商戶及其雇工可否納入失業(yè)保險范圍。目前,公務員和參照公務員法管理的工作人員未納入失業(yè)保險范圍。
3、失業(yè)保險費負擔
城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的2%繳納失業(yè)保險費,職工按照本人工資的1%繳納失業(yè)保險費。失業(yè)保險基金由下列各項構成:(1)城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位及其職工繳納的失業(yè)保險費;(2)失業(yè)保險基金的利息;(3)財政補貼;(4)依法納入失業(yè)保險基金的其他資金。
第四十五條
失業(yè)人員符合下列條件的,從失業(yè)保險基金中領取失業(yè)保險金:
(一)失業(yè)前用人單位和本人已經繳納失業(yè)保險費滿一年的;
(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的;
(三)已經進行失業(yè)登記,并有求職要求的。
【解讀】本條系關于失業(yè)人員領取失業(yè)保險金條件的規(guī)定。
1、失業(yè)人員
失業(yè)人員是指在勞動年齡內(16至60歲)有勞動能力,目前無工作但正以某種方式在尋找工作的人員,包括就業(yè)轉失業(yè)的人員和新生勞動力中未實現(xiàn)就業(yè)的人員。本法所指失業(yè)人員只限定為就業(yè)轉失業(yè)的人員。
2、失業(yè)保險基金
失業(yè)保險基金是國家通過立法建立的支付失業(yè)保險待遇的資金,主要用于保障失業(yè)人員基本生活的支出,包括支付失業(yè)保險金,支付領取失業(yè)保險金期間的醫(yī)療補助金,支付領取失業(yè)保險金期間死亡的失業(yè)人員的喪葬補助金和其供養(yǎng)的配偶、直系親屬的撫恤金等。
3、失業(yè)保險金的領取條件
失業(yè)保險金是失業(yè)保險經辦機構支付給失業(yè)人員,用以保障其基本生活的,從失業(yè)保險基金中提取的資金,是最主要的失業(yè)保險待遇。領取失業(yè)保險金應具備如下條件:
(1)失業(yè)前用人單位和本人已經按照規(guī)定繳納失業(yè)保險費滿1年。
(2)非因本人意愿中斷就業(yè),一般是指終止勞動合同的,被用人單位解除勞動合同的,被用人單位開除、除名和辭退的,以及因用人單位用工不當而依法與用人單位解除勞動合同的。
(3)已進行失業(yè)登記,并有求職要求。失業(yè)登記是失業(yè)人員進入申領失業(yè)保險待遇程序的重要標志。失業(yè)人員享受失業(yè)保險待遇,還須有求職要求。在認定失業(yè)人員是否有求職要求時,一般以其是否在職業(yè)介紹機構登記求職,并參加再就業(yè)活動為衡量的標準。
4、失業(yè)保險金的發(fā)放
失業(yè)保險金由社保經辦機構按月發(fā)放,失業(yè)人員憑社保經辦機構開具的單證到指定銀行領取失業(yè)保險金。
第四十六條
失業(yè)人員失業(yè)前用人單位和本人累計繳費滿一年不足五年的,領取失業(yè)保險金的期限最長為十二個月;累計繳費滿五年不足十年的,領取失業(yè)保險金的期限最長為十 八個月;累計繳費十年以上的,領取失業(yè)保險金的期限最長為二十四個月。重新就業(yè)后,再次失業(yè)的,繳費時間重新計算,領取失業(yè)保險金的期限與前次失業(yè)應當領 取而尚未領取的失業(yè)保險金的期限合并計算,最長不超過二十四個月。
【解讀】本條系關于領取失業(yè)保險金期限的規(guī)定。
1、領取期限
根據失業(yè)人員失業(yè)前用人單位和本人累計繳費期限,本條規(guī)定了三檔領取失業(yè)保險金的期限,分別為12個月、18個月和24個月。這三檔期限為最長期限,并非實際領取期限,實際期限根據失業(yè)人員的重新就業(yè)情況確定,可以少于或等于最長期限。
2、累計繳費期限
累計計算繳費期限有利于促進勞動力的合理流動,促進用人單位和職工參加失業(yè)保險的積極性。
3、再次失業(yè)情況下失業(yè)保險金的領取
職工失業(yè)后,按照規(guī)定領取失業(yè)保險金,在此期間,職工如果重新就業(yè),則應停止領取失業(yè)保險金,并重新開始繳納失業(yè)保險費,重新計算繳費時間。這樣,失業(yè) 人員實際領取失業(yè)保險金的期限有可能會少于可以領取的最長期限,即會存在一個剩余期限。如果職工重新就業(yè)后又再次失業(yè),可以根據重新計算的繳費時間來領取 失業(yè)保險金。除此之外,如果再次失業(yè)人員還有前次失業(yè)期間剩余的領取失業(yè)保險金期限,則可根據本條規(guī)定,將再次失業(yè)后領取失業(yè)保險金的期限與前次應當領取 而未領取的失業(yè)保險金期限合并計算,但合并后的期限最長也不能超過24個月。
第四十七條
失業(yè)保險金的標準,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定,不得低于城市居民最低生活保障標準。
【解讀】本條系關于失業(yè)保險金標準的規(guī)定。
1、確定失業(yè)保險金標準的原則
(1)保障失業(yè)人員基本生活。
(2)低于失業(yè)人員原來工資水平。
(3)權利義務相統(tǒng)一。不同參保人員所繳納的失業(yè)保險費是不同的,相應失業(yè)保險金的標準也應有所差別。
2、失業(yè)保險金的標準由省級政府確定
目前,各省級人民政府大多采用以當?shù)刈畹凸べY標準的百分比來確定失業(yè)保險金的具體數(shù)額。遼寧省規(guī)定,失業(yè)人員失業(yè)前所在單位和本人累計繳費滿1年不足10年的,按照當?shù)刈畹凸べY標準70%發(fā)放,滿 10年及其以上的,按照當?shù)刈畹凸べY標準80%發(fā)放。
3、失業(yè)保險金不得低于城市居民最低生活保障標準
失業(yè)保險金的標準應低于當?shù)刈畹凸べY標準,高于城市居民最低生活保障標準的水平。
第四十八條
失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間,參加職工基本醫(yī)療保險,享受基本醫(yī)療保險待遇。
失業(yè)人員應當繳納的基本醫(yī)療保險費從失業(yè)保險基金中支付,個人不繳納基本醫(yī)療保險費。
【解讀】本條系關于失業(yè)人員享受基本醫(yī)療保險待遇的規(guī)定。
1、失業(yè)人員享受基本醫(yī)療保險待遇
失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間可以申領醫(yī)療補助金,如大連地區(qū)每月的門診醫(yī)療補助金為40元,但不足以保障大病、重病。職工在就業(yè)期間,用人單位和本人 已經繳納了醫(yī)療保險費,因暫時失業(yè)就無法享受基本醫(yī)療保險待遇,不盡合理。本法對現(xiàn)行做法作了改變,將申領醫(yī)療補助金改為享受基本醫(yī)療保險待遇,這是本法 的又一大亮點。
2、失業(yè)人員的基本醫(yī)療保險由失業(yè)保險基金負擔
失業(yè)人員的基本醫(yī)療保險費由失業(yè)保險基金支付,失業(yè)人員無需繳納基本醫(yī)療保險費。失業(yè)保險基金所支付的基本醫(yī)療保險費包括個人應當繳納的部分和用人單位應當繳納的部分,統(tǒng)籌地區(qū)可以對繳費標準等作出具體規(guī)定。
第四十九條
失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間死亡的,參照當?shù)貙υ诼毬毠に劳龅囊?guī)定,向其遺屬發(fā)給一次性喪葬補助金和撫恤金。所需資金從失業(yè)保險基金中支付。
個人死亡同時符合領取基本養(yǎng)老保險喪葬補助金、工傷保險喪葬補助金和失業(yè)保險喪葬補助金條件的,其遺屬只能選擇領取其中的一項。
【解讀】本條系關于失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間死亡的失業(yè)保險待遇和待遇競合處理的規(guī)定。
1、失業(yè)保險喪葬補助金和撫恤金
失業(yè)保險喪葬補助金是指對失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間死亡的,由失業(yè)保險基金支付給其遺屬一定數(shù)額的,用以安排喪葬事宜的資金。撫恤金是指失業(yè)人員在 領取失業(yè)保險金期間死亡的,由失業(yè)保險基金發(fā)給其親屬的費用。失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間死亡的,按照當?shù)貙υ诼毬毠に劳龅拇鲆?guī)定,對其家屬一次性發(fā) 放喪葬補助金和撫恤金。
2、喪葬補助金競合
除失業(yè)保險規(guī)定了喪葬補助金外,基本養(yǎng)老保險、工傷保險也規(guī)定了喪葬補助金,如果死亡失業(yè)人員的遺屬同時符合領取多個險種的喪葬補助金的條件時,只能自主選擇一項保險基金的喪葬補助金。
第五十條
用人單位應當及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動關系的證明,并將失業(yè)人員的名單自終止或者解除勞動關系之日起十五日內告知社會保險經辦機構。
失業(yè)人員應當持本單位為其出具的終止或者解除勞動關系的證明,及時到指定的公共就業(yè)服務機構辦理失業(yè)登記。
失業(yè)人員憑失業(yè)登記證明和個人身份證明,到社會保險經辦機構辦理領取失業(yè)保險金的手續(xù)。失業(yè)保險金領取期限自辦理失業(yè)登記之日起計算。
【解讀】本條系關于領取失業(yè)保險金程序的規(guī)定。
1、用人單位出具證明
《勞動合同法》第五十條規(guī)定,用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內為勞動者辦理檔案和社保關系轉移手續(xù)。
2、失業(yè)人員辦理失業(yè)登記
辦理失業(yè)登記是領取失業(yè)保險金的重要條件,失業(yè)登記的主要內容有失業(yè)人員的個人情況,原就業(yè)情況,失業(yè)時間、原因等失業(yè)情況。辦理失業(yè)登記后,失業(yè)人員 一般可以接受公共職業(yè)介紹機構提供的免費職業(yè)介紹、職業(yè)指導服務;參加適應市場需求的職業(yè)培訓并按規(guī)定減免培訓費用;按規(guī)定享受各項就業(yè)扶持政策;符合失 業(yè)保險金申領條件的,按規(guī)定申領失業(yè)保險金和其他的失業(yè)保險待遇。
3、辦理領取失業(yè)保險金手續(xù)
失業(yè)人員申領失業(yè)保險金應填寫失業(yè) 保險金申領表,并出示以下證明材料:本人身份證明;所在單位出具的終止或解除勞動合同證明;失業(yè)登記及求職證明;經辦機構規(guī)定的其他材料。經辦機構受理失 業(yè)人員領取失業(yè)保險金申請之后,應當及時對申領者的資格進行審核認定。對審核符合條件的,按規(guī)定計算申領者領取失業(yè)保險金的數(shù)額和期限,在失業(yè)保險金申領 表上填寫審核意見和核定金額,并建立失業(yè)保險金領取臺賬,同時將審核結果告知失業(yè)人員,發(fā)給領取失業(yè)保險待遇證件。對經審核不符合條件的,也應告知失業(yè)人 員,并說明原因。失業(yè)保險金按月發(fā)放,可以由經辦機構開具單證,失業(yè)人員憑單證到指定銀行領取。
第五十一條
失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間有下列情形之一的,停止領取失業(yè)保險金,并同時停止享受其他失業(yè)保險待遇:
(一)重新就業(yè)的;
(二)應征服兵役的;
(三)移居境外的;
(四)享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
(五)無正當理由,拒不接受當?shù)厝嗣裾付ú块T或者機構介紹的適當工作或者提供的培訓的。
【解讀】本條系關于停止領取失業(yè)保險待遇情形的規(guī)定。
1、重新就業(yè)
重新就業(yè)后,失業(yè)人員的身份便轉變?yōu)閺臉I(yè)人員,不再屬于失業(yè)保險的保障范圍,不能再繼續(xù)享受失業(yè)保險待遇。
2、應征服兵役
失業(yè)人員在享受失業(yè)保險待遇期間,符合條件的,可以應征服兵役,根據有關軍事法律、法規(guī)、條令享受服役和生活保障,應停止享受失業(yè)保險待遇。
3、移居境外
失業(yè)人員移居境外,表明其在國內沒有就業(yè)意愿,不符合領取失業(yè)保險待遇條件,而且其在國外是否就業(yè)不好證明,故應停止享受失業(yè)保險待遇。
4、享受基本養(yǎng)老保險待遇
失業(yè)人員失業(yè)前參加基本養(yǎng)老保險并按規(guī)定繳費的,在其享受失業(yè)保險待遇期間,基本養(yǎng)老保險關系暫時中斷,其繳費年限和個人賬戶可以存續(xù),待重新就業(yè)后,應當接續(xù)基本養(yǎng)老保險關系。失業(yè)人員達到退休年齡時繳費滿15年可以從享受失業(yè)保險直接過渡到享受基本養(yǎng)老保險,按其繳費年限享受養(yǎng)老保險待遇,應停止享 受失業(yè)保險待遇。
5、無正當理由,拒不接受當?shù)厝嗣裾付ú块T或者機構介紹的適當工作或者提供的培訓
失業(yè)保險制度的目的是保障 失業(yè)人員的基本生活,促進失業(yè)人員再就業(yè)。失業(yè)人員在失業(yè)期間,應主動接受政府和社會提供的就業(yè)崗位和培訓,實現(xiàn)盡快再就業(yè)。對無正當理由,拒不接受政府 和社會提供的就業(yè)崗位和培訓的,應停止其享受失業(yè)保險待遇。一般來講,無正當理由拒絕介紹的工作應與失業(yè)人員的年齡、身體狀況、受教育程度、工作經歷、工 作能力及求職意愿基本相符的工作。
6、與《失業(yè)保險條例》相比,本條不再規(guī)定“被判刑收監(jiān)執(zhí)行或者被勞動教養(yǎng)”的失業(yè)人員停止享受失業(yè)保險待遇,此為本法的一大亮點。
第五十二條
職工跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的,其失業(yè)保險關系隨本人轉移,繳費年限累計計算。
【解讀】本條系關于失業(yè)保險關系轉移接續(xù)的規(guī)定。
1、失業(yè)保險基金的統(tǒng)籌層次
失業(yè)保險基金的統(tǒng)籌層次是指失業(yè)保險基金在一定的行政區(qū)域內實行統(tǒng)一籌集、管理和使用的制度。目前,失業(yè)保險基金的統(tǒng)籌層次為直轄市和地市級。
2、失業(yè)保險關系的轉移接續(xù)
2002年,原勞動和社會保障部辦公廳發(fā)布《關于單位成建制跨統(tǒng)籌地區(qū)轉移和職工在職期間跨統(tǒng)籌地區(qū)轉換工作單位時失業(yè)保險關系轉遷有關問題的通知》,規(guī)定城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位成建制跨統(tǒng)籌地區(qū)轉移或職工在職期間跨統(tǒng)籌地區(qū)轉換工作單位的,失業(yè)保險關系應隨之轉遷。其中,跨省、自治區(qū)、直轄市的,其在轉出前 單位和職工個人繳納的失業(yè)保險費不轉移;在省、自治區(qū)內跨統(tǒng)籌地區(qū)的,是否轉移失業(yè)保險費由省勞動保障行政部門確定。轉出地失業(yè)保險經辦機構應為轉出單位 或職工開具失業(yè)保險關系轉遷證明。轉出單位或職工應在開具證明后60日內到轉入地經辦機構辦理失業(yè)保險關系接續(xù)手續(xù),并自在轉出地停止繳納失業(yè)保險費的當 月起,按轉入地經辦機構核定的繳費基數(shù)繳納失業(yè)保險費。轉出前后的繳費時間合并計算。轉入地經辦機構應及時辦理有關手續(xù),并提供相應服務。
第五十三條
職工應當參加生育保險,由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費,職工不繳納生育保險費。
【解讀】本條系關于生育保險的參保范圍和繳費的規(guī)定。
1、生育保險的覆蓋范圍
目前,我國生育保險實行兩種制度并存:一是建國初期延續(xù)下來的傳統(tǒng)生育保險制度,其法律依據是1988年的《女職工勞動保護規(guī)定》,覆蓋范圍包括國家機 關、人民團體、企業(yè)和事業(yè)單位,職工生育后,由所在單位負擔職工的生育津貼、報銷生育醫(yī)療費,生育保險的管理由職工所在單位負責;二是生育保險社會統(tǒng)籌制 度,其法律依據是《企業(yè)職工生育保險試行辦法》,覆蓋范圍包括城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工,參加生育保險社會統(tǒng)籌的用人單位,應向當?shù)厣绫=涋k機構繳納生育保險費,職工個人不繳費。實踐中,全國有15個省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定將機關、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)、個體工商戶等單位納入了生育保險覆蓋范圍。
2、生育保險費的繳納
生育保險根據“以支定收,收支基本平衡”的原則籌集資金,由企業(yè)按照其工資總額的一定比例向社保經辦機構繳納生育保險費,建立生育保險基金。生育保險費 的提取比例由當?shù)卣鶕媱潈壬藬?shù)和生育津貼、生育醫(yī)療費等項費用確定,并可根據費用支出情況適時調整,但最高不得超過工資總額的1%。企業(yè)繳納的 生育保險費作為期間費用處理,列入企業(yè)管理費用。目前,大連地區(qū)生育保險的繳費比例為企業(yè)職工月工資總額的0.5%。
第五十四條
用人單位已經繳納生育保險費的,其職工享受生育保險待遇;職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育醫(yī)療費用待遇。所需資金從生育保險基金中支付。
生育保險待遇包括生育醫(yī)療費用和生育津貼。
【解讀】本條系關于生育保險待遇的規(guī)定。
1、享受生育保險待遇的范圍
享受生育保險待遇的范圍包括參保的職工以及參保職工的未就業(yè)配偶。
2、生育保險待遇的內容
(1)生育醫(yī)療費用,包括女職工因懷孕、生育發(fā)生的檢查費、接生費、手術費、住院費、藥費和計劃生育手術費。
(2)生育津貼,是指根據國家法律、法規(guī)規(guī)定對職業(yè)婦女因生育而離開工作崗位期間,給予的生活費用。在實行生育保險社會統(tǒng)籌的地區(qū),由生育保險基金按本單位上職工月平均工資的標準支付,支付期限一般與產假期限相一致,不少于90天。
第五十五條
生育醫(yī)療費用包括下列各項:
(一)生育的醫(yī)療費用;
(二)計劃生育的醫(yī)療費用;
(三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他項目費用。
【解讀】本條系關于生育醫(yī)療費項目的規(guī)定。
1、生育醫(yī)療費的特點
(1)生育保險待遇從生育之前的孕期即開始支付,事先保障和事后保障相結合;
(2)醫(yī)療服務范圍的確定性。生育保險的檢查項目、治療手段大都是基礎性服務項目,醫(yī)療服務項目相對比較固定、費用也比較低廉;
(3)生育保險醫(yī)療服務保障水平高于醫(yī)療保險,沒有規(guī)定起付線和封頂線,門診產前檢查、住院分娩或者出現(xiàn)高危情況下的醫(yī)療費用均可由生育保險基金支付。
2、生育醫(yī)療費的項目
(1)生育的醫(yī)療費用。女職工在妊娠期、分娩期、產褥期內,因生育所發(fā)生的檢查費、接生費、手術費、住院費、藥費等醫(yī)療費用,以及生育出院后因生育引起 疾病的醫(yī)療費,均由生育保險基金支付。在生育期間超出規(guī)定的醫(yī)療服務費和藥費(含自費藥品和營養(yǎng)藥品的藥費)由職工個人負擔。
(2)計劃生育 的醫(yī)療費用,是指職工因實行計劃生育需要,實施放置(取出)宮內節(jié)育器、流產術、引產術、絕育及復通手術所發(fā)生的醫(yī)療費用。對于職工在基本醫(yī)療保險定點醫(yī) 療機構和經計劃生育行政管理部門、勞動保障部門認可的計劃生育服務機構實施計劃生育手術的,其費用可以由相應的社會保險基金支付。
(3)法律、法規(guī)規(guī)定的其他項目費用,此系兜底條款。
第五十六條
職工有下列情形之一的,可以按照國家規(guī)定享受生育津貼:
(一)女職工生育享受產假;
(二)享受計劃生育手術休假;
(三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
生育津貼按照職工所在用人單位上職工月平均工資計發(fā)。
【解讀】本條系關于享受生育津貼情形的規(guī)定。
1、生育津貼
生育津貼指國家法律法規(guī)規(guī)定對職業(yè)婦女因生育而離開工作崗位期間,給予的生活費用,用以保障女職工產假期間的基本生活需要。目前,我國生育津貼的支付方 式和支付標準分兩種情況:一是在實行生育保險社會統(tǒng)籌的地區(qū),由生育保險基金按本單位上職工月平均工資的標準支付,支付期限一般與產假期限相一致,期 限不少于90天;二是在沒有開展生育保險社會統(tǒng)籌的地區(qū),生育津貼由本單位支付,標準為女職工生育之前的基本工資,期限一般不少于90天。本條規(guī)定生育津 貼按照本企業(yè)上職工月平均工資計發(fā)。
2、產假津貼
現(xiàn)法定正常產假為90天,其中產前假期15天,產后假期75天。難產的,增 加產假15天。若系多胞胎生育,每多生育一個嬰兒增加產假15天。流產產假以4個月劃界,其中不滿4個月流產的,根據醫(yī)務部門的證明給予15-30天的產 假;滿4個月以上流產的,產假為42天。很多地區(qū)還采取了對晚婚、晚育職工給予獎勵政策,假期延長到180天。
3、計劃生育手術休假津貼
公民實行計劃生育手術享受國家規(guī)定的休假,按照衛(wèi)生部、國家計劃生育委員會《關于轉發(fā)<節(jié)育手術常規(guī)>的通知》和《勞動部關于女職工生育待遇若干問題的通知》的有關規(guī)定執(zhí)行。
4、其他津貼
比如有的地區(qū)規(guī)定女職工在生育后,給予男職工一定假期,以照顧生育后的妻子,假期工資照發(fā)。
第五十七條
用人單位應當自成立之日起三十日內憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章,向當?shù)厣鐣kU經辦機構申請辦理社會保險登記。社會保險經辦機構應當自收到申請之日起十五日內予以審核,發(fā)給社會保險登記證件。
用人單位的社會保險登記事項發(fā)生變更或者用人單位依法終止的,應當自變更或者終止之日起三十日內,到社會保險經辦機構辦理變更或者注銷社會保險登記。
工商行政管理部門、民政部門和機構編制管理機關應當及時向社會保險經辦機構通報用人單位的成立、終止情況,公安機關應當及時向社會保險經辦機構通報個人的出生、死亡以及戶口登記、遷移、注銷等情況。
【解讀】本條系關于用人單位社會保險登記的規(guī)定。
1、成立登記
用人單位一經成立即應自成立之日起30日內憑營業(yè)執(zhí)照(針對公司、非公司企業(yè)法人、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和個體工商戶等營利性組織)、登記證書(針對 事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位等非營利組織)或者單位印章(針對黨政機關、人民團體等依法不屬于登記范圍內的組織),向當?shù)厣绫=涋k機構申請辦理社 會保險登記。
社保經辦機構應當自收到申請之日起15日內予以審核,符合要求的,予以登記,發(fā)給社保登記證件。社會保險登記事項主要包括:單位名稱、住所或地址、單位類型、組織機構代碼、法定代表人或者負責人、開戶銀行賬號等與社會保險有關的事項。
2、變更登記
用人單位的社會保險登記事項發(fā)生變更,應當自變更之日起30日內持社會保險登記證件到原先辦理登記的社保經辦機構辦理變更登記。社保變更登記的內容涉及 社會保險登記證件的內容,需更換社保登記證件的,社會經辦機構應當收回原登記證件,并按變更后的內容,重新核發(fā)社保登記證件。
3、注銷登記
用人單位發(fā)生解散、破產、撤銷、合并以及其他情形依法終止時,應及時向原先辦理登記的社保經辦機構申請辦理注銷社保登記。辦理注銷登記時,應提交注銷登記申請、法律文書或其他有關注銷文件。在辦理注銷登記前,用人單位應當結清應繳納的社會保險費、滯納金、罰款。
4、相關部門的協(xié)助義務
按照職責分工,工商行政管理部門、民政部門、機構編制管理機關分別掌握著企業(yè)、個體工商戶等營利性組織,社會團體、民辦非企業(yè)單位等非營利組織,黨政機 關、事業(yè)單位、人民團體等納入編制管理的機構的成立、終止情況,前述單位及時向社保經辦機構通報這些情況,可以防止用人單位不依法辦理社保登記從而逃避社 會保險費繳納義務。公安機關負責戶籍管理,掌握公民個人的出生、死亡以及戶口登記、遷移、注銷等情況,這些情況有助于社保經辦機構在辦理社保登記、征繳社 會保險費、支付社保待遇等業(yè)務時核實有關個人信息,避免出現(xiàn)差錯。有關部門切實履行通報義務,可以打破部門間的信息樊籬。
5、相關規(guī)定
國務院《社會保險費征繳暫行條例》、原勞動部《社會保險登記管理暫行辦法》
第五十八條
用人單位應當自用工之日起三十日內為其職工向社會保險經辦機構申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的,由社會保險經辦機構核定其應當繳納的社會保險費。
自愿參加社會保險的無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員,應當向社會保險經辦機構申請辦理社會保險登記。
國家建立全國統(tǒng)一的個人社會保障號碼。個人社會保障號碼為公民身份號碼。
【解讀】本條系關于個人社會保險登記的規(guī)定。
1、職工由用人單位代為辦理個人社會保險登記
用人單位應自用工之日起30日內為其職工向社保經辦機構申請辦理社會保險登記。用人單位未辦理社保登記的,由社保經辦機構核定其應當繳納的社會保險費,這是本法的新規(guī)定,對此,《社會保險費征繳暫行條例》只規(guī)定了罰款。實踐中,社保經辦機構可以通過查閱用人單位職工名冊、工資表等資料,獲取該用人單位有 關職工人數(shù)、工資總額等數(shù)據,核定其應當繳納的社會保險費。
2、靈活就業(yè)人員自行辦理個人社會保險登記
自愿參加社會保險的無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員,應當自行辦理社會保險登記。
3、個人社會保障號
個人社會保障號即公民身份號碼,亦即身份證號碼,由18位數(shù)字組成,前6位為行政區(qū)域代碼,第7至14位為出生日期碼,第15至17位為順序碼,第18位為校驗碼。
第五十九條
縣級以上人民政府加強社會保險費的征收工作。
社會保險費實行統(tǒng)一征收,實施步驟和具體辦法由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于社會保險費征收的規(guī)定。
第六十條
用人單位應當自行申報、按時足額繳納社會保險費,非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應當繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳,用人單位應當按月將繳納社會保險費的明細情況告知本人。
無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員,可以直接向社會保險費征收機構繳納社會保險費。
【解讀】本條系關于各參保主體如何繳納社會保險費的規(guī)定。
1、用人單位繳費
用人單位應當根據職工人數(shù)和繳費工資基數(shù)增減變化等情況,在每月規(guī)定日期前,向社會保險費征收機構報送社會保險費申報表、代扣代繳明細表以及其他有關資料。在完成自行申報后,用人單位應當按申報的數(shù)額按時足額繳納社會保險費。
社會保險費非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。所謂不可抗力是指自然災害、戰(zhàn)爭、經濟危機等用人單位不能避免和控制的造成用人單位無法按時足額繳納 社會保險費的客觀因素。如果用人單位因為經營不善、管理混亂等自身原因導致無法按時足額繳納社會保險費的,不得緩繳、減免。
2、職工繳費
職工個人應當繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳,用人單位應當按月將繳納社會保險費的明細情況告知職工本人。代扣代繳是用人單位的法定義務,用人單位 不得拒絕代扣代繳,也不得轉由職工自行繳納。同樣,繳納社會保險費也是職工的法定義務,職工不得拒絕用人單位依法代扣代繳社會保險費。
3、靈活就業(yè)人員繳費
靈活就業(yè)人員,可以直接向社會保險費征收機構繳納社會保險費。靈活就業(yè)人員繳納社會保險費應當按照國家規(guī)定的標準,根據自己的收入水平,量力而行,同樣需具備連續(xù)性、長期性。
第六十一條
社會保險費征收機構應當依法按時足額征收社會保險費,并將繳費情況定期告知用人單位和個人。
【解讀】本條系關于社會保險費征收機構義務的規(guī)定。
1、依法征收義務
征收機構的所有征收行為必須有法律、法規(guī)依據,并且按照法律、法規(guī)規(guī)定的原則、標準和程序進行,不得超越職權、多征、少征或者違法法定程序征收。
2、按時征收義務
社會保險費的征收既不能提前,也不能拖延,而應在規(guī)定的時間內及時征收。
3、足額征收義務
社會保險費的征收既不能超過應繳數(shù)額,也不能少于應繳數(shù)額,而應嚴格按照依法確定的應繳數(shù)額征收。
4、告知義務
征收機構應當按照規(guī)定定期將繳費情況以書面形式告知用人單位和個人,不得拖延或者隱瞞情況。繳費單位和個人也有權按照規(guī)定查詢繳費記錄;社保經辦機構征 收社會保險費的,應當至少每年向繳費個人發(fā)送一次個人賬戶通知單,至少每半年向社會公告一次社會保險費征收情況,接受社會監(jiān)督。
第六十二條
用人單位未按規(guī)定申報應當繳納的社會保險費數(shù)額的,按照該單位上月繳費額的百分之一百一十確定應當繳納數(shù)額;繳費單位補辦申報手續(xù)后,由社會保險費征收機構按照規(guī)定結算。
【解讀】本條系關于用人單位未依法申報時社會保險費繳納數(shù)額如何確定的規(guī)定。
用人單位未按規(guī)定申報應當繳納的社會保險費數(shù)額的,按照該單位上月繳費額的110%確定應繳數(shù)額。這一數(shù)額是在參照用人單位上月繳費額的基礎上,適當考 慮到社會保險費的增長確定的,是一個推定數(shù)額,可能高于用人單位實際應當繳納的社會保險費數(shù)額,也可能低于實際應繳數(shù)額。按照《社會保險費征繳暫行條 例》,沒有上月繳費數(shù)額的,可暫按該單位的經營狀況、職工人數(shù)等有關情況確定應繳數(shù)額。
用人單位未按規(guī)定申報應繳數(shù)額的,社會保險費征收機構還應責令用人單位在指定期限補辦申報手續(xù)。用人單位補辦申報手續(xù)后,由社會保險費征收機構按照規(guī)定結算。
第六十三條
用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足。
用人單位逾期 仍未繳納或者補足社會保險費的,社會保險費征收機構可以向銀行和其他金融機構查詢其存款賬戶;并可以申請縣級以上有關行政部門作出劃撥社會保險費的決定,書面通知其開戶銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。用人單位賬戶余額少于應當繳納的社會保險費的,社會保險費征收機構可以要求該用人單位提供擔保,簽訂 延期繳費協(xié)議。
用人單位未足額繳納社會保險費且未提供擔保的,社會保險費征收機構可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當于應當繳納社會保險費的財產,以拍賣所得抵繳社會保險費。
【解讀】本條系關于用人單位未按時足額繳納社會保險費如何處理的規(guī)定。
1、責令限期繳納或者補足
用人單位未按時足額繳納社會保險費的,社會保險費征收機構首先應當責令其限期繳納或者補足。由用人單位自己改正違法行為,履行法定義務,是社會成本最小的處理方式。征收機構不能隨意省略這一程序,剝奪用人單位自己改正的機會。
2、查詢存款賬戶
社會保險費征收機構責令用人單位限期繳納或者補足,用人單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的,征收機構可以向銀行和其他金融機構查詢用人單位的存款賬 戶。對于社會保險費征收機構依法進行的查詢,銀行和其他金融機構應當予以配合,及時提供用人單位存款賬戶信息,不得拒絕、拖延。
3、申請有關部門劃撥社會保險費
經查詢,用人單位在銀行和其他金融機構的存款賬戶有余額的,社會保險費征收機構可以申請縣級以上有關行政部門作出劃撥社會保險費的決定,書面通知其開戶 銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。目前,只有稅務機關、海關等有權采取劃撥的強制執(zhí)行方式。行使劃撥權必須依法進行,首先由征收機構向縣級以上有關行 政部門提出申請,縣級以上行政部門經審查認為符合條件的,作出劃撥社會保險費的決定,并書面通知其開戶銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。
4、要求用人單位提供擔保
經查詢,用人單位在銀行或其他金融機構的存款賬戶余額少于應繳社會保險費的,社會保險費征收機構可以就該賬戶余額申請縣級以上有關行政部門作出劃撥社會 保險費的決定,并書面通知其開戶銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。對剩余的社會保險費,征收機構可以要求該用人單位提供擔保,簽訂延期繳費協(xié)議。用人 單位在延期繳費協(xié)議規(guī)定的期限內未履行繳納社會保險費義務的,征收機構可以根據延期繳費協(xié)議的規(guī)定,對用人單位用于擔保的財產依法進行處置,以處置所得抵 繳社會保險費。
5、申請人民法院扣押、查封、拍賣
用人單位未足額繳納社會保險費且未提供擔保的,社會保險費征收機構可以申請人民 法院啟動強制執(zhí)行程序。人民法院經審查認為符合條件的,可以做出扣押、查封決定,將用人單位相當于應繳社會保險費的財產予以扣押、查封,并可以將扣押、查 封的財產依法進行拍賣,以拍賣所得抵繳社會保險費。
第六十四條
社會保險基金包括基本養(yǎng)老保險基金、基本醫(yī)療保險基金、工傷保險基金、失業(yè)保險基金和生育保險基金。各項社會保險基金按照社會保險險種分別建賬,分賬核算,執(zhí)行國家統(tǒng)一的會計制度。
社會保險基金??顚S?,任何組織和個人不得侵占或者挪用。
基本養(yǎng)老保險基金逐步實行全國統(tǒng)籌,其他社會保險基金逐步實行省級統(tǒng)籌,具體時間、步驟由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于社會保險基金類別、管理原則和統(tǒng)籌層次的規(guī)定。
1、社會保險基金的類別
按照一個社會保險險種設立一個獨立基金的原則,分別有職工基本養(yǎng)老保險基金、職工基本醫(yī)療保險基金、工傷保險基金、失業(yè)保險基金和生育保險基金。
2、社?;鸬呢攧找?guī)則
(1)分別建賬、分賬核算
各項社會保險在保險目的、覆蓋人群、籌資模式、運行模式、支付項目等方面不盡相同,應彼此保持相對獨立性,分別建立賬戶,分別設置會計科目和編制會計報表,原則上不允許各社?;鹬g調劑使用。
(2)執(zhí)行統(tǒng)一的會計制度
社?;痍P系到巨額資金,必須規(guī)范財務行為,執(zhí)行統(tǒng)一的會計制度,規(guī)范基金收支行為,才能使社?;鸬倪\行情況讓人一目了然,更好的接受監(jiān)督和檢查,也能切實加強對社保基金的管理,維護參保人的合法權益。
(3)??顚S?/p>
社保經辦機構、社保行政主管部門乃至各級人民政府及其工作人員,都不得違反社?;饘?顚S玫幕驹瓌t。社保基金主要用于社會保險待遇支出,除了有關國家規(guī)定的支持項目外,一律不得支出。除了依照法律法規(guī)規(guī)定作一定的投資運行外,不得挪作他用,更不得侵占。
3、社?;鸬慕y(tǒng)籌層次
社?;鸬慕y(tǒng)籌層次越高,基金的規(guī)模和調劑使用的范圍就越大。社保基金統(tǒng)籌層次低是我國社保制度存在的突出問題之一。目前,除基本養(yǎng)老保險基金多數(shù)地方 做到省級統(tǒng)籌外,其他四項社?;鸬慕y(tǒng)籌層次很多還處于縣市一級,全國共有一萬多個相對獨立的社?;穑畴x了社會共濟的社?;驹瓌t。
提高 統(tǒng)籌層次,可以整合機構,發(fā)揮整體優(yōu)勢,降低運行成本。但提高統(tǒng)籌層次不是要實行一個待遇標準,在一個省內經濟發(fā)展水平不同地區(qū)之間的待遇標準可以有所差 異。提高社保基金的統(tǒng)籌層次存在客觀障礙,最大的障礙來自財政分灶吃飯問題,一旦提高統(tǒng)籌層次,必然會上收基金收入,形成“富幫窮”,一些基金結余較多的 地方會有抵觸情緒。
第六十五條
社會保險基金通過預算實現(xiàn)收支平衡。
縣級以上人民政府在社會保險基金出現(xiàn)支付不足時,給予補貼。
【解讀】本條系關于社?;鹗罩胶夂驼a貼責任的規(guī)定。
1、收支平衡
社?;鹗杖胫饕校荷鐣kU費繳納、國家財政補助和基金收益。支出主要是社會保險待遇支出。社保經辦機構的運行成本、管理成本由財政負擔,不屬于基金 支出項目。為保證收支平衡目標的實現(xiàn),應當通過預算手段,事先作出征繳計劃、財政補助及其他資金來源計劃,同時做出社會保險待遇支出計劃及其他法定支出計 劃,使收支情況一目了然。
(1)收支平衡是指每項社?;鸬氖罩胶?,進而實現(xiàn)整個社保基金的收支平衡。
(2)收支平衡主要是對 實行現(xiàn)收現(xiàn)付制的社?;鹛岢龅?。我國職工基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險和生育保險都實行現(xiàn)收現(xiàn)付制,當期收入用于當期支出,收支平衡是其應有之義。職工基本養(yǎng)老保險實行部分積累制,統(tǒng)籌部分實行現(xiàn)收現(xiàn)付,需要做到收支平衡,而個人賬戶部分實行積累制度,不用于當期支付,而是儲蓄式積累,待參保人達到 退休年齡后按月發(fā)放給參保人本人,個人賬戶的收支并非同步發(fā)生的,而是參保人年輕時繳費與年老時享受待遇之間的收支平衡。
2、政府補貼
社會保險制度是國家建立并強制繳費的制度,應當由國家信用來擔保社會保險制度的正常運行,社會保險基金一旦發(fā)生支付不足,出現(xiàn)支付缺口時,應當由財政予以補貼。財政兜底責任,應當主要由統(tǒng)籌地區(qū)政府財政承擔。
第六十六條
社會保險基金按照統(tǒng)籌層次設立預算。社會保險基金預算按照社會保險項目分別編制。
【解讀】本條系關于社保基金按照統(tǒng)籌層次設立預算的規(guī)定。
1、設立預算的意義
國家預算是關于政府收支的基本計劃,國家預算的編制和確定需依照法定程序進行,具有強制性特點,一經有關機關批準,必須執(zhí)行,非經法定程序,不得改變。2010年,國務院頒布了《關于試行社會保險基金預算的意見》,要求各地根據規(guī)定并結合本地實際,編制2010社?;痤A算。將社保基金納入國家預算 管理體系,通過對社?;鸹I集和使用實行預算管理,有利于加強對社?;鸬墓芾砗捅O(jiān)督,有利于保證社?;鸬陌踩欣谔岣呱绫;鸬倪\行效益,有利于 促進社會保險制度的可持續(xù)發(fā)展。
2、按統(tǒng)籌地區(qū)編制預算
我國國家預算實行一級政府一級預算體制,分別設立中央、省、市、縣、鄉(xiāng)五 級預算。由于各項社?;鸬慕y(tǒng)籌層次不一,在不同行政區(qū)域內形成大大小小的基金,有的是縣統(tǒng)籌,有的是地市統(tǒng)籌,有的是省內統(tǒng)籌,故社保基金的預算與財政 預算層級不是一一對應的,而是由統(tǒng)籌地區(qū)設立社?;痤A算,在預算中明確統(tǒng)籌地區(qū)內各級政府的責任。社?;痤A算由統(tǒng)籌地區(qū)設立,體現(xiàn)了事權與財權的統(tǒng) 一。
3、按社會保險項目分別編制預算
各項社保基金按險種規(guī)范收支內容、標準和范圍,分別編制預算。社?;痤A算包括職工基本養(yǎng)老 保險、職工基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險等,并分別有相應的基金收入預算和基金支出預算項目。編制收入預算應當考慮的因素有:統(tǒng)籌地區(qū)上年 度基金預算執(zhí)行情況、本經濟社會發(fā)展水平預測以及社會保險工作計劃等因素,包括社會保險參保人數(shù)、繳費人數(shù)、繳費工資基數(shù)等。編制支出預算應當考慮的 因素有:統(tǒng)籌地區(qū)本享受社保待遇人數(shù)變動、近期社會發(fā)展狀況、社會保險政策調整、社會保險待遇標準變動等。
第六十七條
社會保險基金預算、決算草案的編制、審核和批準,依照法律和國務院規(guī)定執(zhí)行。
【解讀】本條系關于社?;痤A算制定程序的規(guī)定。
在預算中,主要涉及預算草案和決算草案的編制、審核、批準等環(huán)節(jié)及相應權限。根據預算法的規(guī)定,預算草案是指未經法定程序審查和批準的政府收支計 劃,編制由具體實施收支計劃的部門承擔,主要是根據本部門或者本機構的實際情況,擬訂本部門或者本機構的收支計劃。預算草案審核由本級政府財政部門承 擔,主要是依法對各部門預算初步草案進行審查和匯總,統(tǒng)一編制出本級政府的預算草案。預算草案的批準主要由各級人大負責,使預算草案成為正式預算。決算草 案是對本預算收支情況的最終反映,一般由財政部門負責編制本級政府決算草案,經本級人民政府審核后,報同級人大批準。
依據國務院《關于試 行社會保險基金預算的意見》的規(guī)定,統(tǒng)籌地區(qū)的社?;痤A算草案由社保經辦機構編制,在稅務機關征收社會保險費的地區(qū),由社保經辦機構與稅務機關編制,本 級政府人力資源和社會保障部門作為主管部門,對各險種預算草案進行審核匯總。財政部門負責審核。最后由財政部門和人力資源和社會保障部門聯(lián)合報本級人民政 府審批。
第六十八條
社會保險基金存入財政專戶,具體管理辦法由國務院規(guī)定。
【解讀】本條系關于社保基金財政專戶的規(guī)定。
財政專戶,是指各級財政部門在指定商業(yè)銀行開設的,用于對預算外資金收支進行統(tǒng)一核算和集中管理的專門賬戶。社保基金存入財政專戶的具體做法是:實行由 社保經辦機構征收社會保險費的,可以在商業(yè)銀行中開設收入戶,并定期將收入戶中征繳的社會保險費繳存財政專戶,收入戶只收不支,月末無余額。實行由稅務機 關征收社會保險費的,不在商業(yè)銀行中設收入戶,直接繳入國庫,再由國庫轉入財政專戶。
在立法過程中,對社?;饝嫒胴斦暨€是國庫有不同 認識。一種意見認為現(xiàn)行財政專戶管理模式有三個方面存在安全漏洞:一是中間環(huán)節(jié)多,信息不透明,基金容易被部門截留、挪用;二是財政專戶開設在商業(yè)銀行,商業(yè)銀行是市場經營主體,有可能會因經營不善而倒閉、破產;三是商業(yè)銀行在支付環(huán)節(jié)沒有義務和責任予以審核,為了拉存款,存在“尋租”的可能。因此,社保 基金應當存入國庫并由國庫進行支付。另一種意見認為,目前社?;鸫嫒胴斦魴C制運行得較好,建立了較為健全的財務管理制度、會計核算制度、征繳管理制 度、支付操作流程、監(jiān)督控制機制等,財政專戶模式可以有效確保社?;鸢踩?。
從科學、合理、規(guī)范、效率角度看,將社?;鸫嫒雵鴰斓睦碛奢^為充足,這應該是發(fā)展的趨勢。但由于意見分歧較大,本法特授權由國務院根據實際情況和需要確定。
第六十九條
社會保險基金在保證安全的前提下,按照國務院規(guī)定投資運營實現(xiàn)保值增值。
社會保險基金不得違規(guī)投資運營,不得用于平衡其他政府預算,不得用于興建、改建辦公場所和支付人員經費、運行費用、管理費用,或者違反法律、行政法規(guī)規(guī)定挪作其他用途。
【解讀】本條系關于社保基金保值增值的規(guī)定。
1、按照國務院規(guī)定投資運營
投資運營必然存在市場風險,甚至虧損風險,因此為了保證基金安全,最大限度降低市場風險,國家對社保基金能夠投資運營以及如何投資運營有一個發(fā)展的過 程。目前,有關部門正在積極研究起草個人賬戶其他部分的投資運營管理辦法,通過規(guī)范和建立投資運營機制,促進基金的保值增值。
2、禁止性規(guī)定
(1)不得違規(guī)投資運營
國家對于投資運營的資金、運營方式、運營主體、投資渠道和結構等都有嚴格要求,為最大限度降低投資風險,必須嚴格按照國家規(guī)定通過穩(wěn)健渠道投資運營,不得以任何形式違規(guī)投資運營。
(2)不得用于平衡其他政府預算
社?;鹗菍m椯Y金,??顚S?,單獨核算,不能與財政資金混同。政府預算中有政府公共預算、政府性基金預算、國有資本經營預算以及社會保障基金預算,各級政府不得將社保基金用于平衡其他政府預算。
(3)不得用于興建辦公場所和支付經辦機構運營費用
辦公場所的修建應當符合國家規(guī)定標準,其資金來源應當是財政專項資金。經辦社會保險有一定的費用支出,包括辦公場所、人員經費、基本運行費用、管理費用 等,為了保證基金的完整性和安全性,也體現(xiàn)政府辦社會保險制度的特點,我國多個文件明確社保經辦機構的運行費用和管理費用由財政承擔。
第七十條
社會保險經辦機構應當定期向社會公布參加社會保險情況以及社會保險基金的收入、支出、結余和收益情況。
【解讀】本條系關于社?;鹦畔⒐_的規(guī)定。
1、信息公開機構
社保基金信息公開主體是社保經辦機構,《關于建立社會保險信息披露制度的指導意見》規(guī)定,各級勞動保障行政部門負責本地區(qū)社會保險信息披露工作的組織、指導和監(jiān)督工作,負責審批本級所披露的社會保險信息,社保經辦機構具體向社會披露。
2、信息公開內容
(1)各項社會保險的參保單位數(shù)、參保人數(shù)、享受社會保險待遇的人數(shù)、享受社會保險待遇情況;
(2)各項社保基金本收入、支出及累計結余情況;
(3)統(tǒng)籌地區(qū)參保人員基本養(yǎng)老保險個人賬戶基金積累和記賬利率;
(4)統(tǒng)籌地區(qū)在崗職工平均工資、參保人員人均繳納社會保險基數(shù)等。
3、信息公開的時間和方式
對于參加各項社會保險以及基金收入、支出、結余和收益等基本情況,本條規(guī)定要作為一項制度定期公開,這是剛性要求。實踐中,有的為一季度公開一次,有的 是一年公開一次。對于公開的方式,本條未作明確規(guī)定,具體包括政府公報、政府網站、新聞發(fā)布會及報刊、雜志、廣播、電視及咨詢電話等。
第七十一條
國家設立全國社會保障基金,由中央財政預算撥款以及國務院批準的其他方式籌集的資金構成,用于社會保障支出的補充、調劑。全國社會保障基金由全國社會保障基金管理運營機構負責管理運營,在保證安全的前提下實現(xiàn)保值增值。
全國社會保障基金應當定期向社會公布收支、管理和投資運營的情況。國務院財政部門、社會保險行政部門、審計機關對全國社會保障基金的收支、管理和投資運營情況實施監(jiān)督。
【解讀】本條系關于全國社會保障基金的規(guī)定。
1、基本情況
社會保障基金是由國家設立的主要用于應對人口老齡化高峰時期社會保障需要的專項資金。2000年8月,我國建立社會保障基金,同時設立社會保障基金理事會,負責管理運營全國社會保障基金。全國社會保障基金到2009年底已達到7000億元。
2、全國社會保障基金的性質、資金來源和主要用途
(1)全國社會保障基金定位于完善社會保障體系的戰(zhàn)略儲備性資金,主要用于應對老齡化高峰時期的社會保障缺口,用于社會保障支出的補充調劑,不用于解決社會保險一般收支平衡問題,也不是專門用于彌補社?;鹬Ц度笨凇?/p>
(2)全國社會保障基金的資金來源主要是中央財政預算撥款和國務院批準的其他籌資方式。目前,國務院批準的其他籌資方式有:彩票公益金、國有股減持或者轉持劃入資金或股權資產。
3、全國社會保障基金的管理運營
全國社會保障基金理事會是全國社會保障基金的管理運營機構,受國務院委托,管理中央集中的社會保障基金。全國社會保障基金投資范圍限于銀行存款、購買國 債和其他具有良好流動性的金融工資,這些金融工具有五類,包括固定收益資產、境內股票、境外股票、實業(yè)投資、現(xiàn)金及等價物,并明確了各自比例。
4、信息公開和加強監(jiān)督
為了促進和規(guī)范基金的管理運營,自覺接受社會監(jiān)督,全國社會保障基金應當定期向社會公開有關情況,理事會每年一次向社會公布基金的資產、收益、現(xiàn)金流量等財務狀況。
第七十二條
統(tǒng)籌地區(qū)設立社會保險經辦機構。社會保險經辦機構根據工作需要,經所在地的社會保險行政部門和機構編制管理機關批準,可以在本統(tǒng)籌地區(qū)設立分支機構和服務網點。
社會保險經辦機構的人員經費和經辦社會保險發(fā)生的基本運行費用、管理費用,由同級財政按照國家規(guī)定予以保障。
【解讀】本條系關于社保經辦機構的設置及經費保障的規(guī)定。
1、社保經辦機構的設置
我國對社會保險工作機構實行政事分開原則,社會保險行政部門主要負責社會保險有關法規(guī)、政策的制定;社保經辦機構依據法律法規(guī)的授權和社會保險行政部門 的委托,負責貫徹實施國家有關社會保險的法規(guī)、政策,承辦具體業(yè)務管理服務工作。目前,我國的社保經辦機構是人力資源和社會保障部門所屬的全額撥款事業(yè)單 位,分為中央、省、市、縣四級。社保經辦機構在各地區(qū)一般以“社會保險基金管理中心”的名目出現(xiàn)。社保經辦機構的設立,由統(tǒng)籌地區(qū)根據工作需要設立,不按 照行政區(qū)劃層層設立。
2、社保經辦機構的職能
社保經辦機構是提供社會保險服務的機構,負責社會保險登記、參保人員權益記錄、社會保險待遇支付、提供社會保險咨詢服務等工作。此外,在一些省還承擔社會保險費征收工作。
3、社保經辦機構的經費保障
我國社?;饘嵭惺罩蓷l線管理,社保經辦機構不得從社?;鹬刑崛∪魏钨M用,所需經費列入財政預算撥付。
第七十三條
社會保險經辦機構應當建立健全業(yè)務、財務、安全和風險管理制度。
社會保險經辦機構應當按時足額支付社會保險待遇。
【解讀】本條系關于社保經辦機構的管理制度和保險待遇支付職責的規(guī)定。
1、社保經辦機構應建立健全管理制度
(1)建立健全業(yè)務管理制度
1997年,勞動部印發(fā)了《社會保險業(yè)務管理程序》,這是第一個社會保險經辦規(guī)程。之后,勞動和社會保障部陸續(xù)頒布了《城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險業(yè)務管理規(guī) 定》、《關于城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險經辦管理服務工作的意見》、《基本養(yǎng)老保險經辦業(yè)務規(guī)程(試行)》、《工傷保險經辦業(yè)務規(guī)程(試行)》等規(guī)定,社會保險 業(yè)務管理制度日趨健全。
(2)建立健全財務管理制度
1999年6月15日,財政部和原勞動和社會保障部聯(lián)合下發(fā)了《社會保險基金 財務制度》,對社保基金的基本財務制度作出了規(guī)定,如收支兩條線、??顚S玫戎贫?。同年6月21日,財政部頒布了《社會保險基金會計制度》,規(guī)定社?;?的會計核算應當正確劃分會計期間,分期結算賬目和編制會計報表;采用收付實現(xiàn)制,會計記賬采用借貸記賬法;會計處理方法前后期應當一致,會計指標應當口徑 一致、不得隨意變更;各社?;饝謩e設置會計科目,編制會計報表。
(3)建立健全安全和風險管理制度
2007年1月17日,原 勞動和社會保障部頒布了《社會保險經辦機構內部控制暫行辦法》,所謂“內部控制”,是指各社保經辦機構對系統(tǒng)內部職能部門及其工作人員從事社會保險管理服 務工作及業(yè)務行為進行規(guī)范、監(jiān)控和評價的方法、程序、措施的總稱。內部控制由組織機構控制、業(yè)務運行控制、基金財務控制、信息系統(tǒng)控制等組成?!皟炔靠?制”的目標是在全系統(tǒng)內建立一個運作規(guī)范、管理科學、監(jiān)控有效、考評嚴格的內部控制體系,對社會保險機構各項業(yè)務、各個環(huán)節(jié)進行全程監(jiān)督,提高社會保險政 策法規(guī)和各項規(guī)章制度的執(zhí)行力,保證社?;鸬陌踩暾?,維護參保者的合法權益。
2、支付社保待遇的職責
社保待遇支出是指按規(guī)定 支付給社會保險對象的基本養(yǎng)老保險待遇支出(包括基本養(yǎng)老金、醫(yī)療補助、喪葬補助金、撫恤金)、基本醫(yī)療保險待遇支出(包括按規(guī)定分別形成社會統(tǒng)籌醫(yī)療保 險待遇支出和個人賬戶醫(yī)療保險待遇支出)、失業(yè)保險待遇支出(包括失業(yè)保險金、醫(yī)療補助金、喪葬補助金、撫恤金、職業(yè)培訓和職業(yè)介紹補貼、國有企業(yè)下崗職 工基本生活保障補助和其他費用)、工傷保險待遇支出(包括治療工傷的醫(yī)療費用和康復費用等九項費用)和生育保險待遇支出(包括生育醫(yī)療費用和生育津貼)。
《社會保險基金財務制度》規(guī)定,不按時、按規(guī)定標準支付社保待遇的有關款項,屬于違紀或違法行為。個人對社保經辦機構不支付社保待遇的行為,可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。
第七十四條
社會保險經辦機構通過業(yè)務經辦、統(tǒng)計、調查獲取社會保險工作所需的數(shù)據,有關單位和個人應當及時、如實提供。
社會保險經辦機構應當及時為用人單位建立檔案,完整、準確地記錄參加社會保險的人員、繳費等社會保險數(shù)據,妥善保管登記、申報的原始憑證和支付結算的會計憑證。
社會保險經辦機構應當及時、完整、準確地記錄參加社會保險的個人繳費和用人單位為其繳費,以及享受社會保險待遇等個人權益記錄,定期將個人權益記錄單免費寄送本人。
用人單位和個人可以免費向社會保險經辦機構查詢、核對其繳費和享受社會保險待遇記錄,要求社會保險經辦機構提供社會保險咨詢等相關服務。
【解讀】本條系關于社保經辦機構獲取社保數(shù)據、建立檔案和權益記錄的規(guī)定。
1、獲取社保數(shù)據
社會保險工作數(shù)據包括社會保險登記情況、用人單位和參保人員繳費記錄、參保人員享受待遇記錄、社?;鸬氖罩闆r等。社保數(shù)據是經辦社會保險業(yè)務必須的 基礎情況,社保經辦機構通過業(yè)務經辦、統(tǒng)計、調查等手段,獲取這些數(shù)據。當社保經辦機構向有關單位和個人進行調查時,有關單位和個人應及時、如實提供。
2、建立用人單位社保檔案
社保經辦機構對社會保險業(yè)務的原始資料以及辦理過程中涉及的相關資料,按照檔案管理規(guī)定,及時留存、歸檔、立卷、保管,由此建立的檔案稱為“社會保險業(yè) 務檔案”。社保檔案包括社保經辦機構在辦理社會保險業(yè)務過程中,直接形成的具有保存和利用價值的專業(yè)性文字材料、電子文檔、圖表、聲像等不同載體的歷史記 錄。2009年7月23日,人力資源和社會保障部與國家檔案局聯(lián)合發(fā)布了《社會保險業(yè)務檔案管理規(guī)定(試行)》。
3、個人權益記錄
參保人員個人權益記錄是參保人員繳費和享受社保待遇的證明,社保經辦機構應當及時、完整、正確地記錄參加社會保險的個人繳費和用人單位為其繳費,以及享受社保待遇等權益記錄,并定期將個人權益記錄單免費寄送本人。
4、查詢、核對社保權益記錄
對參保人員的權益進行記錄,并提供社會保險咨詢服務時社保經辦機構的服務內容之一,本條明確將權益記錄和咨詢服務定為社保經辦機構的法定義務,同時也是 用人單位和參保人員的法定權利。這里需要強調三點:一是用人單位和參保人員既能查詢權益記錄,也有權核對權益記錄;二是查詢和核對是免費的,社保經辦機構 不得向用人單位和個人收取費用,相應的成本作為運行成本由財政負擔;三是隨時都可以查詢和核對,只要在正常工作時間內、沒有特殊情況的,均可以查詢和核 對。
第七十五條
全國社會保險信息系統(tǒng)按照國家統(tǒng)一規(guī)劃,由縣級以上人民政府按照分級負責的原則共同建設。
【解讀】本條系關于社保信息系統(tǒng)建設的規(guī)定。
1、中辦發(fā)(2002)17號文件提出,我國有12個重點業(yè)務系統(tǒng)建設,其中包括勞動保障信息系統(tǒng)(金保工程)建設。金保工程是利用先進的信息技術,以 中央——省——市三級網絡為依托,支持勞動和社會保障業(yè)務經辦、公共服務、基金監(jiān)管和宏觀決策等核心應用,覆蓋全國的統(tǒng)一的勞動和社會保障電子政務工程。金保工程包括社會保險和勞動力市場兩個子系統(tǒng),由市、省、中央三層數(shù)據分布和管理結構組成,具備業(yè)務經辦、公共服務、基金監(jiān)管和宏觀決策四大功能。
2、全國社會保險信息系統(tǒng)建設的目標是:完成城市社會保險信息系統(tǒng)建設,推進社會保險全國聯(lián)網。具體是:(1)城市網建設,即地級市建成統(tǒng)一的社保數(shù)據 中心,建立標準統(tǒng)一的覆蓋全部參保人員和參保單位的資源數(shù)據庫,網絡終端延伸到各個經辦窗口和定點醫(yī)療機構、定點藥店等相關服務機構,實現(xiàn)養(yǎng)老、醫(yī)療等各 項社會保險主要業(yè)務的全程信息化;(2)省級社保數(shù)據中心建設,即建立覆蓋全省的養(yǎng)老保險資源數(shù)據庫、各類社會保險統(tǒng)計監(jiān)測數(shù)據庫和各項社?;鸸芾頂?shù)據 庫,對跨統(tǒng)籌地區(qū)領取社保待遇的人員要建立社會保險省內異地交換數(shù)據庫,省級數(shù)據中心要下聯(lián)各城市數(shù)據中心;(3)全國社保數(shù)據中心建設,即建立覆蓋全國 的統(tǒng)計監(jiān)測數(shù)據庫、社會保險跨省異地交換數(shù)據庫,網絡下聯(lián)各省級數(shù)據中心,對各地社保基金進行監(jiān)控,為宏觀決策和異地信息交換提供支持。
第七十六條
各級人民代表大會常務委員會聽取和審議本級人民政府對社會保險基金的收支、管理、投資運營以及監(jiān)督檢查情況的專項工作報告,組織對本法實施情況的執(zhí)法檢查等,依法行使監(jiān)督職權。
【解讀】本條系關于各級人大常委會實施社會保險監(jiān)督的規(guī)定。
1、聽取政府專項工作報告
聽取政府專項工作報告是各級人大常委會行使監(jiān)督權的一種重要方式,是各級人大常委會加強監(jiān)督工作,實施經常性監(jiān)督的有效途徑。社保基金的收支、管理、投 資運營以及監(jiān)督檢查情況的專項工作報告由政府負責人向本級人大常委會報告,也可以委托有關部門如社會保險行政部門負責人向本級人大常委會報告。
2、組織對本法實施情況的監(jiān)督檢查
對法律的實施情況進行監(jiān)督檢查是人大常委會的一項法定職權,監(jiān)督檢查由本級人大有關專門委員會或者常委會工作機構具體組織實施。常委會根據執(zhí)法檢查 計劃,組織執(zhí)法檢查組。執(zhí)法檢查組的組成人員,從本級人大常委會組成人員以及本級人大有關專門委員會組成人員中確定,并可要求本級人大代表參加。執(zhí)法檢查 結束后,執(zhí)法檢查組應當及時提出執(zhí)法檢查報告,由委員長會議或者主任會議決定提請常委會審議。執(zhí)法檢查報告的內容主要有:(1)對本法實施情況進行評價,提出執(zhí)法中存在的問題和改進執(zhí)法工作的建議;(2)對本法提出修改完善的建議。
3、其他監(jiān)督方式
除以上兩種方式外,各級人大常委會還可以通過其他方式依法行使監(jiān)督職權,如對有關社會保險的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章進行備案審查,審議議案和報告時對有關社會保險的問題進行詢問和質詢等。
第七十七條
縣級以上人民政府社會保險行政部門應當加強對用人單位和個人遵守社會保險法律、法規(guī)情況的監(jiān)督檢查。
社會保險行政部門實施監(jiān)督檢查時,被檢查的用人單位和個人應當如實提供與社會保險有關的資料,不得拒絕檢查或者謊報、瞞報。
【解讀】本條系關于社保行政部門實施社會保險監(jiān)督的規(guī)定。
1、行政監(jiān)督的特點
縣級以上人民政府社會保險行政部門對用人單位和個人遵守社會保險法律、法規(guī)情況進行監(jiān)督檢查,屬于行政監(jiān)督,其特點包括:一是監(jiān)督的主體是享有行政監(jiān)督 權的國家行政機關或者法律、法規(guī)授權的組織;二是監(jiān)督的對象是作為相對方的公民、法人或者其他組織;三是監(jiān)督的內容是相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,執(zhí)行決 定、命令的情況;四是監(jiān)督的性質是一種依職權、單方的、相對獨立的具體行政行為;五是監(jiān)督的目的是為了防止和糾正行政相對方的違法行為,保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標的實現(xiàn)。
2、社會保險行政部門的監(jiān)督
國務院社會保險行政部門即人力資源和社會保障部對全國范圍內用人單位和個人遵守社會保險法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查??h級以上地方政府社會保險行政部門對本行政區(qū)域內用人單位和個人遵守社會保險法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查。
社會保險法律、法規(guī),除《社會保險法》外,還包括《工傷保險條例》、《失業(yè)保險條例》、《社會保險費征繳暫行條例》等。
用人單位和個人遵守社會保險法律、法規(guī)的情況主要包括以下幾個方面:(1)職工是否依法參加社會保險;(2)用人單位是否依法繳納社會保險費;(3)是否依法享受社會保險待遇。
3、被檢查的用人單位和個人有配合義務
社會保險行政部門實施監(jiān)督檢查是行政執(zhí)法行為,代表國家行使權力,被檢查的用人單位和
個人應當予以配合,不得以任何理由拒絕檢查,應當按照要求如實提供與社會保險有關的資料,不得提供虛假資料,謊報或者隱瞞情況。
第七十八條
財政部門、審計機關按照各自職責,對社會保險基金的收支、管理和投資運營情況實施監(jiān)督。
【解讀】本條系關于財政監(jiān)督、審計監(jiān)督的規(guī)定。
1、財政監(jiān)督
財政部門對社?;鹗罩?、管理和投資運營情況實施監(jiān)督主要是指財政部門負責擬定社保基金的財務管理制度,組織實施對社?;鹗罩?、管理和投資運營的財政監(jiān)督,具體工作包括:
(1)通過基金納入財政專戶,加強部門監(jiān)督。社?;鸫嫒胴斦?,??顚S?,任何地區(qū)、部門、單位和個人均不得擠占、挪用,也不得用于平衡財政預算。
(2)通過制定財務制度,規(guī)范財務管理行為。依據《社會保險基金財務制度》的規(guī)定,基金財務管理的任務是認真貫徹執(zhí)行國家有關法律、法規(guī)和方針、政策,依法籌集和使用基金;建立健全財務管理制度,努力做好基金的計劃、控制、核算、分析和考核工作,并如實反映基金收支狀況;嚴格遵守財經紀律,加強監(jiān)督和檢 查,確?;鸬陌踩?。
(3)通過審核基金預算和決算等,進行財務監(jiān)督。統(tǒng)籌地區(qū)社?;痤A算草案編制匯總后,經財政部門審核后,由財政和人力資源社會保障部門聯(lián)合報本級政府審批。各級財政部門對本機社?;饹Q算草案審核后發(fā)現(xiàn)有不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,有權予以糾正。
2、審計監(jiān)督
審計監(jiān)督是指審計機關依法獨立檢查被審計單位的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告以及其他與財政收支、財務收支有關的資料和資產,監(jiān)督財政收支、財務收 支真實、合法和效益的行為,屬于行政機關內部監(jiān)督中的一種專門監(jiān)督形式。審計機關對審計事項作出客觀公正的評價,并提出審議報告。審計機關對社保基金的財 務收支進行審計監(jiān)督,即按照國家財務會計制度的規(guī)定,對社?;饘嵭袝嫼怂愕母黜検杖牒椭С鲞M行審計。
第七十九條
社會保險行政部門對社會保險基金的收支、管理和投資運營情況進行監(jiān)督檢查,發(fā)現(xiàn)存在問題的,應當提出整改建議,依法作出處理決定或者向有關行政部門提出處理建議。社會保險基金檢查結果應當定期向社會公布。
社會保險行政部門對社會保險基金實施監(jiān)督檢查,有權采取下列措施:
(一)查閱、記錄、復制與社會保險基金收支、管理和投資運營相關的資料,對可能被轉移、隱匿或者滅失的資料予以封存;
(二)詢問與調查事項有關的單位和個人,要求其對與調查事項有關的問題作出說明、提供有關證明材料;
(三)對隱匿、轉移、侵占、挪用社會保險基金的行為予以制止并責令改正。
【解讀】本條系關于社會保險行政部門對社保基金實行監(jiān)督的規(guī)定。
1、監(jiān)督內容
(1)對社?;鸬氖杖肭闆r進行監(jiān)督,主要是監(jiān)督社會保險費征收機構征收的保險費是否及時足額存入基金收入戶,有無不入賬,搞體外循環(huán)或被擠占挪用的情況,收入戶資金是否按規(guī)定及時足額轉入財政專戶等;
(2)對基金支出情況進行監(jiān)督,主要是監(jiān)督社保經辦機構是否按規(guī)定的項目、范圍和標準支出基金,有無多支、少支或不支,有無挪用支出戶基金,以及有無騙取社會保險待遇行為等;
(3)對社?;鸸芾砬闆r進行監(jiān)督,主要是監(jiān)督有無擠占挪用、動用基金的行為,是否按規(guī)定及時足額撥入支出戶等;
(4)對社?;鹜顿Y運營情況進行監(jiān)督,主要是監(jiān)督社?;鸪匆?guī)定預留必要的支付費用外,是否全部存入銀行和購買國債,是否合理安排存期以追求收益最大化等。
2、監(jiān)督檢查措施
社會保險行政部門通過下列措施,對社?;饘嵤┍O(jiān)督檢查:(1)查閱、記錄、復制與社保基金收支、管理和投資運營相關的資料,發(fā)現(xiàn)有關資料可能被轉移、隱匿或者滅失的,應當予以封存、保護;(2)向與調查事項有關的單位和個人進行詢問,要求其對與調查事項有關的問題做出說明、提供證明材料;(3)對隱 匿、轉移、侵占、挪用社?;鸬男袨橛枰灾浦共⒇熈罡恼?。
被監(jiān)督的單位和個人應當配合社會保險行政部門的監(jiān)督檢查,對拒絕、阻撓監(jiān)督人員進行 監(jiān)督,拒絕提供、拖延提供與監(jiān)督事項有關資料,隱匿、偽造、變造、毀棄會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他與社?;鸸芾碛嘘P資料,轉移、隱匿社保基金 資產的,由監(jiān)督機構責令改正;拒不改正的,由監(jiān)督機構建議被監(jiān)督單位的行政主管部門對主要負責人和直接責任人給予行政處分;構成犯罪的,由司法機關依法追 究刑事責任。
《社會保險基金行政監(jiān)督辦法》將社會保險基金監(jiān)督方式區(qū)別為現(xiàn)場監(jiān)督和非現(xiàn)場監(jiān)督?,F(xiàn)場監(jiān)督是指社會保險行政部門對被監(jiān)督單位社保基金管理情況實施的實地檢查。非現(xiàn)場監(jiān)督是對被監(jiān)督單位報送的社保基金管理有關數(shù)據資料進行的檢查、分析。
3、問題處理
社會保險行政部門對監(jiān)督檢查過程中發(fā)現(xiàn)被監(jiān)督單位存在問題并需要改進的,應當提出整改建議,對屬于其職權范圍的,依法作出處理決定;不屬于其職權范圍 的,向被監(jiān)督單位的行政主管部門等有關行政部門提出處理建議。社會保險行政部門應當將社?;饳z查結果定期向社會公布,保障公眾的知情權,接受公眾的監(jiān) 督。
第八十條
統(tǒng)籌地區(qū)人民政府成立由用人單位代表、參保人員代表,以及工會代表、專家等組成的社會保險監(jiān)督委員會,掌握、分析社會保險基金的收支、管理和投資運營情況,對社會保險工作提出咨詢意見和建議,實施社會監(jiān)督。
社會保險經辦機構應當定期向社會保險監(jiān)督委員會匯報社會保險基金的收支、管理和投資運營情況。社會保險監(jiān)督委員會可以聘請會計師事務所對社會保險基金的收支、管理和投資運營情況進行審計和專項審計。審計結果應當向社會公開。
社會保險監(jiān)督委員會發(fā)現(xiàn)社會保險基金收支、管理和投資運營中存在問題的,有權提出改正建議;對社會保險經辦機構及其工作人員的違法行為,有權向有關部門提出依法處理建議。
【解讀】本條系關于社會保險監(jiān)督委員會的規(guī)定。
1、組成
社會保險監(jiān)督委員會由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府成立,由用人單位代表、參保人員代表,以及工會代表、專家等組成,但不包括政府及其有關職能部門代表,這樣有利于保障監(jiān)督委員會的中立性和獨立性,更好地發(fā)揮社會保險工作監(jiān)督的只能。
2、職責
社會保險監(jiān)督委員會,其職能是對社會保險實施監(jiān)督,屬于社會監(jiān)督,在具體職責上,與人大監(jiān)督、行政監(jiān)督不同,主要是掌握、分析社?;鸬氖罩?、管理和投資運營情況,對社會保險工作提出咨詢意見和建議。
3、監(jiān)督方式
(1)定期聽取社保經辦機構對社?;鹗罩?、管理和投資運營情況的回報。
(2)聘請會計師事務所對社?;鸬氖罩?、管理和投資運營情況進行審計和專項審計。
4、問題處理
社會保險監(jiān)督委員會在監(jiān)督過程中發(fā)現(xiàn)問題的,有權向有關部門、機構提出改正建議;對社保經辦機構及其工作人員的違法行為,有權向有關部門依法提出處理建議。
第八十一條
社會保險行政部門和其他有關行政部門、社會保險經辦機構、社會保險費征收機構及其工作人員,應當依法為用人單位和個人的信息保密,不得以任何形式泄露。
【解讀】本條系關于信息保密的規(guī)定。
這里的“其他有關行政部門”主要是指衛(wèi)生行政部門、財政部門、審計機關等有可能在其工作中獲取用人單位和個人信息的行政部門。社會保險行政部門和其他有 關行政部門、社保經辦機構、社會保險費征收機構及其工作人員違法法律規(guī)定泄露用人單位和個人信息的,依法給予處分;構成犯罪的,依法追究其刑事責任。構成 犯罪的行為主要是指出售或者非法提供參保人員個人信息,情節(jié)嚴重的行為。
第八十二條
任何組織或者個人有權對違反社會保險法律、法規(guī)的行為進行舉報、投訴。
社會保險行政部門、衛(wèi)生行政 部門、社會保險經辦機構、社會保險費征收機構和財政部門、審計機關對屬于本部門、本機構職責范圍的舉報、投訴,應當依法處理;對不屬于本部門、本機構職責 范圍的,應當書面通知并移交有權處理的部門、機構處理。有權處理的部門、機構應當及時處理,不得推諉。
【解讀】本條系關于社會組織和個人舉報、投訴的規(guī)定。
對違法行為進行舉報、投訴是受《憲法》保護的公民權利。社會組織和個人對違反社會保險法律、法規(guī)行為的舉報、投訴是社會監(jiān)督的重要內容。接受舉報、投訴的單位應按如下情況分別作出處理:
1、對屬于本部門職責的,應當依法、及時處理,不得推諉。受理投訴后,應當對投訴進行調查核實,經調查確屬不當?shù)模瑧斣谠挤秶鷥扔枰愿?,并告?投訴人,經核實沒有問題的,也應當告知投訴人;對舉報進行處理,舉報人要求答復本人所舉報案件辦理結果的,應當告知舉報人處理結果。對涉及重大問題和緊急 事項的舉報,監(jiān)督機構應當立即向有關領導報告,并在職責范圍內依法采取必要措施。
2、對不屬于本部門、本機構職責范圍的,應當書面通知并移交有權處理的部門、機構處理。有權處理的部門在接到其他部門移交的投訴、舉報后,應當受理,并立即進行處理,不得推諉。
第八十三條
用人單位或者個人認為社會保險費征收機構的行為侵害自己合法權益的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
用人單位或者個人對社會保險經辦機構不依法辦理社會保險登記、核定社會保險費、支付社會保險待遇、辦理社會保險轉移接續(xù)手續(xù)或者侵害其他社會保險權益的行為,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
個人與所在用人單位發(fā)生社會保險爭議的,可以依法申請調解、仲裁,提起訴訟。用人單位侵害個人社會保險權益的,個人也可以要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構依法處理。
【解讀】本條系關于社保權利救濟途徑的規(guī)定。
1、關于社會保險費征收機構侵害用人單位或個人合法權益的救濟途徑
社會保險費征收機構侵害用人單位或者個人合法權益的情形,主要包括:違反社會保險法的規(guī)定,在繳費單位補辦申報手續(xù)后,未按照規(guī)定結算的;違法扣押、查 封、拍賣用人單位、個人財產的;對用人單位、個人的處罰決定違法,侵害其合法權益等。用人單位或者個人認為社會保險費征收機構的行為侵害自己合法權益的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
(1)行政復議
如果對稅務機構征收行為不服的,只能向上一級稅務機關申請行政復議;如果是對社保經辦機構征收行為不服的,社保經辦機構作為政府工作部門依法設立的派出機構,用人單位或者個人可以向社會保險行政部門或者本級地方人民政府申請行政復議。
(2)行政訴訟
依據《行政訴訟法》的規(guī)定,用人單位或者個人直接向人民法院提起訴訟的,應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。對行政復議決定不服的,可以在 收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;復議機關逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院起訴。
2、社保經辦機構侵害個人社會保險權益的救濟途徑
社保經辦機構侵害個人社會保險權益的行為主要有以下幾種:(1)不依法辦理社會保險登記,致使個人無法參加社會保險,影響個人享受社會保險待遇;(2)不依法核定社會保險費;(3)不依法支付社會保險待遇;(4)不依法辦理社會保險轉移接續(xù)手續(xù);(5)侵害其他社會保險權益的行為。個人對社保經辦機構侵 害自己社會保險權益的行為,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
3、個人與所在用人單位發(fā)生社會保險爭議的救濟途徑
司法實踐 中,有的法院認為用人單位不給個人繳納社會保險費,違反的是行政法律規(guī)范,應當由勞動監(jiān)察部門處理,不屬于勞動爭議,法院不予受理。這種觀點是不正確的,用人單位不為職工入社保,既違反了行政法律規(guī)范,也違反了勞動合同法,屬于勞動爭議的一種,法院應當受理。所以,本法明確規(guī)定個人與所在用人單位發(fā)生社會 保險爭議的,可以依法申請調解、仲裁,提起訴訟。此外,個人還可以要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構依法處理。
第八十四條
用人單位不辦理社會保險登記的,由社會保險行政部門責令限期改正;逾期不改正的,對用人單位處應繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處五百元以上三千元以下的罰款。
【解讀】本條系關于用人單位未依法辦理社保登記法律責任的規(guī)定。
1、社會保險登記是社會保險費征繳的前提,是整個社會保險制度得以建立的基礎。用人單位不辦理社會保險登記,職工無從參保,社會保險行政部門也無法進行監(jiān)督。
2、不辦理社會保險登記包括三種情況
(1)用人單位成立后不辦理社會保險登記。用人單位應當自成立之日起三十日內申辦社保登記,否則即屬于違法。
(2)用人單位不及時變更或者注銷登記。用人單位應自社保登記事項發(fā)生變更或者用人單位依法終止之日起三十日內,辦理變更或注銷社保登記,否則亦屬違法。
(3)用人單位自用工之日起三十日內不為職工辦理社會保險登記。用人單位應自用工之日起三十日內為其職工向社保經辦機構申辦社保登記,否則即屬違法。
3、根據用人單位不辦理社保登記違法行為情節(jié)的輕重,其應當承擔如下法律責任
(1)責令限期改正。責令改正不屬于行政處罰,是一種補救性的行政責任,是對違法者消除違法狀態(tài)、恢復合法狀態(tài)的要求。
(2)罰款。經由社會保險行政部門責令限期改正、用人單位仍不辦理社保登記的,由社會保險行政部門對用人單位除以應繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款,對其直接負責的主管人員和其他責任人員處五百元以上三千元以下的罰款。
4、罰款注意事項
(1)罰款是最常見的一種行政處罰,是一種財產罰;
(2)給予罰款的主體是社會保險行政部門,而非社保經辦機構;
(3)處罰的對象包括兩類,一是用人單位,二是直接負責的主管人員和其他直接責任人員;
(4)關于處罰的數(shù)額,用人單位以應繳社會保險費位基數(shù),個人則確定了處罰的上下限。
第八十五條
用人單位拒不出具終止或者解除勞動關系證明的,依照《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定處理。
【解讀】本條系關于用人單位拒不出具終止或解除勞動關系證明法律責任的規(guī)定。
1、終止或者解除勞動關系證明是失業(yè)人員領取失業(yè)保險待遇的條件之一。實踐中,在解除或者終止勞動合同后,有的用人單位刁難勞動者,不開具有關解除或者終止勞動合同的證明,扣押勞動者檔案,影響勞動者享受失業(yè)保險待遇。
2、《勞動合同法》第五十條第一款規(guī)定,用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保 險關系轉移手續(xù)。第八十五條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應 當承擔賠償責任。這里的賠償責任,主要是不能領取失業(yè)保險待遇,也不能享受基本醫(yī)療保險待遇,不能享受自主創(chuàng)業(yè)、再就業(yè)的稅收優(yōu)惠等損失。
第八十六條
用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構責令限期繳納或者補足,并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,由有關行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。
【解讀】本條系關于用人單位未按時足額繳納社會保險費法律責任的規(guī)定。
1、實踐中,有的用人單位社會保險法律意識淡薄,對社會保險的重要性認識不夠,不愿承擔繳費義務,甚至惡意欠費;還有一些沒有生產能力、生產項目和效益 收入的企業(yè),因為沒有繳費能力,只申報不繳費,這會影響社?;鸬陌踩陀行н\行,有可能間接損害參保人的合法權益,用人單位應對此承擔法律責任。
2、用人單位未按時足額繳納社會保險費的,社會保險費征收機構責令限期繳納或者補足,并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,由有關行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。有以下幾點需要注意:
(1)責令限期繳納或者補足的主體是社會保險費征收機構,給予罰款的主體是有關行政部門。如果是社保經辦機構征收的,由于其是事業(yè)單位,沒有行政處罰權,故應當由社會保險行政部門作出處罰決定。
(2)滯納金屬于間接強制執(zhí)行,是一種敦促義務人履行義務的手段,其征收標準應當適度、合理,既不能太高,也不能太低。關于滯納金的起算時間點,應當是自欠繳之日起即加收滯納金。
(3)經責令限期繳納或者補助,用人單位逾期仍不繳納或者補足的,處以罰款。這里的“欠繳數(shù)額”是用人單位所欠的社會保險費金額,不包括滯納金。
(4)本條的違法主體只有用人單位,不包括個人。
第八十七條
社會保險經辦機構以及醫(yī)療機構、藥品經營單位等社會保險服務機構以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險基金支出的,由社會保險行政部門責令退回騙 取的社會保險金,處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款;屬于社會保險服務機構的,解除服務協(xié)議;直接負責的主管人員和其他直接責任人員有執(zhí)業(yè)資格的,依法吊 銷其執(zhí)業(yè)資格。
【解讀】本條系關于騙取社?;鹬С龇韶熑蔚囊?guī)定。
1、實踐中,欺詐、偽造證明材料或者其他手段較多,以騙取醫(yī)療保險待遇為例,一般包括:
(1)允許非參保人以參保人名義就醫(yī)的;
(2)允許使用醫(yī)療保險基金支付應當由參保人自付、自費的醫(yī)療費用;
(3)允許使用醫(yī)療保險個人賬戶基金購買保健品、化妝品及其他用品的;
(4)提供虛假疾病診斷證明、病歷、處方和醫(yī)療費票據等資料的;
(5)向參保人提供不必要的醫(yī)療服務和過度醫(yī)療服務的;
(6)轉借醫(yī)療保險POS機(服務終端)給非定點單位使用或代非定點單位使用醫(yī)療保險個人賬戶基金進行結算等情況。
2、本條針對騙保的情形,規(guī)定了相應的法律責任,具體包括:
(1)責令退回騙取的社會保險金,并處罰款。社會保險行政部門發(fā)現(xiàn)社保經辦機構以及醫(yī)療機構、藥品經營單位等社會保險服務機構騙取社保基金支出的,應當 責令退回騙取的社會保險金,同時應處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款?!秳趧颖U媳O(jiān)察條例》、《工傷保險條例》、《失業(yè)保險條例》對騙取社?;鸬姆韶?任均有規(guī)定,但罰款數(shù)額為騙取金額1倍以上3倍以下,本法實施之后,前述條例關于罰款幅度的規(guī)定即告失效。
(2)解除服務協(xié)議。社保經辦機構根據管理服務的需要,可以與醫(yī)療機構、藥品經營單位簽訂服務協(xié)議,規(guī)范醫(yī)療服務行為。對于騙取社?;鸬尼t(yī)療機構、藥品經營單位,除了責令退回騙取的社會保險金,并處罰款外,還應當由社保經辦機構與其解除服務協(xié)議。
(3)吊銷執(zhí)業(yè)資格。吊銷執(zhí)業(yè)資格是一種資格罰,即剝奪行政相對人的行為能力,行政相對人被吊銷執(zhí)業(yè)資格后就不能從事某種特定行為。對于參與騙保的,直接負責的主管人員和其他直接責任人員是醫(yī)師的,應當?shù)蹁N其執(zhí)業(yè)資格,由衛(wèi)生行政部門吊銷。
第八十八條
以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的,由社會保險行政部門責令退回騙取的社會保險金,處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。
【解讀】本條系關于騙取社保待遇法律責任的規(guī)定。
1、騙取社保待遇主要是個人不符合享受社保待遇的條件,以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社保待遇的行為。
2、實踐中,以欺詐、偽造證明材料或者其他手段獲取社保待遇有多種形式:
(1)在養(yǎng)老保險待遇的支付環(huán)節(jié),有的偽造身份證明或冒用他人身份證明;有的偽造、變造檔案年齡、特殊工種年限和病歷等辦理提前退休;有的偽造、變造人 事檔案,以增加視同繳費年限;有的偽造、變造用工關系、工資報表等證明材料補繳養(yǎng)老保險費;有的偽造、變造領取養(yǎng)老保險待遇證明文件等。
(2)在醫(yī)療保險的支付環(huán)節(jié),有的將本人身份證明及社會保障卡轉借他人就醫(yī);有的冒用他人身份證明或社會保障卡就醫(yī);有的偽造、變造病理、處方、疾病診斷證明和醫(yī)療費票據;有的偽造、變造勞動關系、工資報表等證明材料參加醫(yī)療保險或補繳醫(yī)療保險費。
3、騙取社會保險待遇的,由社會保險行政部門責令退回騙取的社會保險金,處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款,罰款金額高于《勞動保障監(jiān)察條例》、《工傷保險條例》和《失業(yè)保險條例》中的規(guī)定,加大了處罰力度。
第八十九條
社會保險經辦機構及其工作人員有下列行為之一的,由社會保險行政部門責令改正;給社會保險基金、用人單位或者個人造成損失的,依法承擔賠償責任;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:
(一)未履行社會保險法定職責的;
(二)未將社會保險基金存入財政專戶的;
(三)克扣或者拒不按時支付社會保險待遇的;
(四)丟失或者篡改繳費記錄、享受社會保險待遇記錄等社會保險數(shù)據、個人權益記錄的;
(五)有違反社會保險法律、法規(guī)的其他行為的。
【解讀】本條系關于社保經辦機構及其工作人員違法行為法律責任的規(guī)定。
1、社保經辦機構及其工作人員違法行為的種類
(1)未按照規(guī)定履行社會保險法定職責的。社會保險法規(guī)定,社保經辦機構通過業(yè)務經辦、統(tǒng)計、調查獲取社會保險工作所需的數(shù)據;及時為用人單位建立檔 案,完整、準確地記錄參保人員、繳費等社保數(shù)據等。向用人單位免費提供查詢、核對其繳費和享受社保待遇記錄等服務,提供社保咨詢服務,這些都是社保經辦機 構的法定職責,若社保經辦機構及其工作人員未盡到前述職責,即構成違法,應承擔相應的法律責任。
(2)未將社保基金存入財政專戶的。未按規(guī)定存入財政專戶,有可能導致截留私分,損害社?;疬\行的安全性和完整性,應承擔相應的責任。
(3)克扣或者拒不按時支付社保待遇的。社保經辦機構應當按時足額支付社保待遇,否則構成違法。
(4)丟失或者篡改繳費記錄、享受社保待遇記錄等社保數(shù)據、個人權益記錄的。繳費記錄一般包括用人單位繳費登記、變更登記、注銷登記以及繳費申報、繳費 記錄等?!皝G失”可能出于過失,“篡改”則出于故意,因此這里既包括經辦機構及其工作人員主觀上出于故意導致的行為,也包括由于過失導致的行為。
(5)有違反社會保險法律、法規(guī)的其他行為的,此為兜底條款,目的是彌補法律的不周延性。
2、法律責任
(1)由社會保險行政部門責令改正。即未按照規(guī)定履行社會保險法定職責的,要求其履行法定職責;未按照規(guī)定將社?;鸫嫒胴斦舻?,要求其存入財政專 戶;克扣或者拒不按時支付社保待遇的,要求其按時足額發(fā)放;丟失或篡改社保數(shù)據的,要求其恢復繳費記錄原樣或通過其他方式查明繳費記錄、享受社保待遇的數(shù) 據等。
(2)社保經辦機構及其工作人員因違法行為給社保基金、用人單位或者個人造成損失的,依法承擔賠償責任。
(3)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。社保經辦機構工作人員屬于參照公務員法管理的工作人員,參照公務員法的規(guī)定給予處分,行政機關公務員處分的種類包括警告、記過、記大過、降級、撤職和開除。
(4)如果社保經辦機構及其工作人員觸犯了刑律,還應依法承擔刑事責任,相關罪名包括濫用職權罪、玩忽職守罪、受賄罪等。
第九十條
社會保險費征收機構擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率,導致少收或者多收社會保險費的,由有關行政部門責令其追繳應當繳納的社會保險費或者退還不應當繳納的社會保險費;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
【解讀】本條系關于社會保險費征收機構法律責任的規(guī)定。
1、社會保險費繳費基數(shù)和費率決定了社?;鸬氖杖?,反映了國家社會保險費負擔水平,應當由國家做出規(guī)定,目前繳費基數(shù)和費率由國家做出原則規(guī)定,具體 由統(tǒng)籌地區(qū)做出規(guī)定。社會保險費征收機構擅自更改社會保險費繳費基數(shù)、費率,導致少收,會損害社?;鸬陌踩?,多收則會加重用人單位的負擔,都屬違法行 為。
2、法律責任
(1)有關行政部門責令其追繳應當繳納的社會保險費或者退還不應當繳納的社會保險費。這里的“有關行政部門”是指社會保險行政部門或稅務機關。
(2)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
第九十一條
違反本法規(guī)定,隱匿、轉移、侵占、挪用社會保險基金或者違規(guī)投資運營的,由社會保險行政部門、財政部門、審計機關責令追回;有違法所得的,沒收違法所得;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
【解讀】本條系關于侵害社保基金或違規(guī)投資運營法律責任的規(guī)定。
1、社保基金在保證安全的前提下,按照國務院規(guī)定投資運營實現(xiàn)保值增值。社?;鸩坏眠`規(guī)投資運營,不得用于平衡其他政府預算,不得用于興建、改建公共場所和支付人員經費、運行費用、管理費用,或者違法法律、行政法規(guī)規(guī)定挪作其他用途。
2、隱匿、轉移、侵占、挪用社?;鸹蛘哌`規(guī)投資運營的法律責任
(1)責令追回。責令追回的目的是使被侵害被違規(guī)投資運營的社保基金恢復到原來的狀態(tài)。有權責令追回的主體是社會保險行政部門、財政部門和審計機關。
(2)沒收違法所得,將違法投資運營所取得的收益歸基金所有。
(3)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第九十二條
社會保險行政部門和其他有關行政部門、社會保險經辦機構、社會保險費征收機構及其工作人員泄露用人單位和個人信息的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分;給用人單位或者個人造成損失的,應當承擔賠償責任。
【解讀】本條系關于泄露用人單位和個人信息行政責任的規(guī)定。
1、用人單位和個人信息事關用人單位的商業(yè)秘密和個人隱私,一旦泄露會影響企業(yè)經濟利益和個人的正常生活。在社會保險登記、社會保險費征收和社會保險監(jiān) 督檢查等過程中,社保經辦機構、社會保險費征收機構、保險行政部門、衛(wèi)生行政部門、審計部門等有關部門及其工作人員掌握了用人單位和個人的大量信息,前述 機構和人員應依法承擔保密責任,不得以任何形式泄露。
2、泄露信息的法律責任
(1)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
(2)給用人單位或者個人造成損失的,應當承擔賠償責任。賠償?shù)那疤崾潜仨毥o用人單位或者個人造成損失,無損失則無賠償。
(3)工作人員將本單位在履行職責或提供服務過程中獲得的公民個人信息,出售或者非法提供給他人,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前述規(guī)定處罰。
第九十三條
國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的,依法給予處分。
【解讀】本條系關于國家工作人員濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊行政責任的規(guī)定。
1、相關概念
(1)濫用職權,一般指違反法律規(guī)定的職責權限和程序,濫用、超越職權的行為,如社保經辦機構的工作人員拒絕向符合條件的參保人員支付社保待遇。
(2)玩忽職守指國家工作人員不履行法律所賦予的職權,構成違法失職的行為,如經辦機構工作人員缺乏責任心,對工作馬馬虎虎,漫不經心,疏于管理,造成保險基金被挪用或者流失。
(3)徇私舞弊指為了個人私利或親友私情,不按照法律、法規(guī)規(guī)定辦事,給社保基金造成損失。
(4)國家工作人員不僅指社保行政部門的國家工作人員,還包括衛(wèi)生行政部門、財政部門、審計機關等機關的國家工作人員。
2、國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的,應當依照公務員法給予行政處分。需要注意的是,除了行政處分,構成犯罪的,還應當承擔刑事責任。
第九十四條
違反本法規(guī)定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
【解讀】本條系關于違反本法的刑事責任的規(guī)定。
1、本法第九十一條規(guī)定了挪用社?;鸬冗`法行為的法律責任,情節(jié)嚴重的,涉嫌構成刑法第三百八十四條規(guī)定的挪用公款罪。
2、本法第九十二條規(guī)定了泄露個人信息等違法行為的法律責任,情節(jié)嚴重的,涉嫌構成刑法第二百五十三條規(guī)定的出售、非法提供公民個人信息罪。
3、本法第九十三條規(guī)定了國家工作人員在社會保險管理、監(jiān)督工作中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的法律責任,情節(jié)嚴重的,涉嫌構成刑法第三百九十七條規(guī)定的濫用職權罪、玩忽職守罪、徇私枉法罪。
4、本法第八十七條、第八十八條、第八十九條規(guī)定的違法行為,構成犯罪的,也要根據刑法有關規(guī)定追究刑事責任。
第十二章 附 則
第九十五條 進城務工的農村居民依照本法規(guī)定參加社會保險。
【解讀】本條系關于進城務工的農村居民參加社會保險的規(guī)定。
進城務工的農村居民是指與用人單位建立勞動關系的農村居民,即農民工。這些農村居民與城鎮(zhèn)職工沒有身份差別,應當與城鎮(zhèn)職工一樣參加社會保險,納入與職工相關聯(lián)的職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、工傷保險等社會保險制度中。
第九十六條
征收農村集體所有的土地,應當足額安排被征地農民的社會保險費,按照國務院規(guī)定將被征地農民納入相應的社會保險制度。
【解讀】本條系關于被征地農民社會保險的規(guī)定。
被征地農民是指因征地影響當事人基本生活,大大降低當事人收入和生活來源的情形。國務院有關文件中曾規(guī)定是無地農民,即土地全部被征收的才是被征地農民。最近國務院文件中將被征地農民擴大為失去全部或者大部分土地的農業(yè)人口,具體對象由各地確定。
對于城市規(guī)劃區(qū)內的被征地農民,有條件的地區(qū),可將其納入城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險參保范圍,通過現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工社會保險體系解決。對城市規(guī)劃 區(qū)以外的被征地農民,凡已經建立農村社會養(yǎng)老保險制度、新型農村合作醫(yī)療制度和農村最低生活保障制度的地區(qū),要按規(guī)定將其納入相應的保障范圍。
在征地過程中,依照法律規(guī)定支付土地補償費和安置補助費,尚不能使被征地農民保持原有生活水平的,不足以支付因征地而無地農民社會保障費用管的,省級人民政府應當批準增加安置補助費。
第九十七條
外國人在中國境內就業(yè)的,參照本法規(guī)定參加社會保險。
【解讀】本條系關于外國人參加我國社會保險的規(guī)定。
外國人在中國境內就業(yè)的,參照本法固定參加社會保險。所謂參照,是指原則依照本法執(zhí)行,但允許有所變通。在沒有變通規(guī)定時,外國人應當依照本法參加社會 保險。在有權機關作出變通規(guī)定時,外國人參加社會保險按照變通規(guī)定執(zhí)行,這些變通規(guī)定包括《社會保險費征繳暫行條例》、有關社會保險的雙邊協(xié)定,變通的內 容包括是否需要參加社會保險以及參加哪幾項社會保險。所謂外國人,是指依照國籍法規(guī)定不具有中國國籍的人員,包括具有外國國籍人員和無國籍人員。
按照《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》,外國人在中國就業(yè),是指沒有取得定居權的外國人在中國境內依法從事社會勞動并獲取勞動報酬的行為,包括在中國企業(yè)和 外資企業(yè)及其子公司、辦事機構就業(yè)的。臺灣居民、香港和澳門居民屬于中國公民,適用《臺灣香港澳民居民在內地就業(yè)管理規(guī)定》,按照《社會保險費征繳暫行條 例》的規(guī)定繳納社會保險費,不適用本條規(guī)定。
第九十八條
本法自2011年7月1日起施行。
【解讀】本條系關于實施日期的規(guī)定。
第四篇:防疫法解讀
新修訂的《動物防疫法》解讀一:動物防疫法修改的意義
黨和國家高度重視動物防疫法制化建設,1997年7月3日第八屆全國人大常委會第二十六次會議審議通過了《中華人民共和國動物防疫法》,并于1998年1月1日正式實施?!秳游锓酪叻ā返膶嵤?,對于加強動物防疫工作,預防、控制和撲滅動物疾病,促進畜牧業(yè)發(fā)展,保護人民群眾身體健康,維護公共衛(wèi)生安全和社會穩(wěn)定,發(fā)揮了重要的作用。但是,隨著我國養(yǎng)殖業(yè)快速發(fā)展,動物疫病的防控難度越來越大。近年來,我國相繼發(fā)生的重大動物疫情,對養(yǎng)殖業(yè)的發(fā)展和公共衛(wèi)生安全造成嚴重影響。而舊的《動物防疫法》由于存在動物疫病防控制度不完善、可操作性不強等問題,難以適應新形勢下防控動物疫病的要求。為此,需要盡快修訂《動物防疫法》。同時,修訂《動物防疫法》也是貫徹落實黨中央、國務院確定的依法防控重大動物疫病的重要措施。防控工作非常需要,基層同志也盼望盡早修改出臺。
2007年8月30日十屆全國人大第二十九次會議審議通過了新修訂的《中華人民共和國動物防疫法》,于2008年1月1日起施行。新修訂的《動物防疫法》共十章八十四條,與現(xiàn)行《動物防疫法》相比,增加了三章二十六條,修改了大部分條款。新修訂的《動物防疫法》在認真總結近年來防控重大動物疫病的實踐基礎上,重點對免疫、檢疫、疫情報告和處理等制度作了修改、補充和完善,新增了疫情風險評估、疫情預警、疫情認定、無規(guī)定動物疫病區(qū)建設、官方獸醫(yī)、執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理、動物防疫保障機制等方面的內容。
解讀二:新動物防疫法特點
新修訂實施的《動物防疫法》與原《動物防疫法》相比,擴大了調整范圍、完善了管理體制。
新《動物防疫法》彌補了原《動物防疫法》第三條第二款對“動物產品”表述的缺陷,將“胴體”改為“肉”;將“種蛋”改為“可能傳播動物疫病的蛋”;將動物的“卵”、“筋”和“可能傳播動物疫病的奶”列入調整范圍;取消了原《動物防疫法》對動物的“胴體(肉)、臟器、血液、絨、骨、頭、蹄、角”等產品“未經加工”的限定,擴大了法律調整范圍。
同時,新《動物防疫法》吸收了《中華人民共和國傳染病防治法》確定的衛(wèi)生監(jiān)督與疾病預防相分離的人傳染病管理體制的優(yōu)點,對原《動物防疫法》確定的由“縣級以上人民政府所屬的動物防疫監(jiān)督機構實施動物防疫和動物防疫監(jiān)督”即集預防、檢疫、監(jiān)督為一體的管理體制進行了重大改革,確定由“縣級以上地方人民政府設立的動物衛(wèi)生監(jiān)督機構依照本法規(guī)定,負責動物、動物產品的檢疫工作和其他有關動物防疫的監(jiān)督管理執(zhí)法工作”(第八條);而動物疫病的監(jiān)測、檢測、診斷、流行病學調查、疫情報告以及其他預防、控制工作由縣級以上人民政府建立的動物疫病預防控制機構承擔,建立動物疫病預防控制機構應當統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局、綜合設置(第九條)。此外,新《動物防疫法》還明確了“縣級人民政府獸醫(yī)主管部門可以根據動物防疫工作的需要,向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)或者特定區(qū)域派駐獸醫(yī)機構?!保ǖ诹龡l第二款)、“鄉(xiāng)級人民政府、城市街道辦事處應當組織群眾協(xié)助做好本管轄區(qū)域內的動物疾病預防與控制工作?!?、“縣級以上人民政府其他部門在各自職責范圍內做好動物防疫工作”、武裝警察部隊的動物衛(wèi)生監(jiān)督職能部門負責武裝警察部隊現(xiàn)役動物及飼養(yǎng)自用動物的防疫工作(第六條第二款、第七條第三款和第四款),通過上述內容的修訂,從法律條文的角度完善了動物防疫工作的管理體制。
解讀三:動物防疫法制度特色一
新《動物防疫法》在原《動物防疫法》的基礎上建立健全了一整套既與國際接軌又有中國特色的法律制度。
一是建立政府動物防疫責任制度。新《動物防疫法》改變了原《動物防疫法》“各級人民政府應當加強對動物防疫工作的領導”的籠統(tǒng)表述,將縣級以上人民政府的職責確定為:“加強基層動物防疫隊伍的建設,建立健全動物防疫體系,制定并組織實施動物疫病防治規(guī)劃?!保ǖ诹鶙l第一款);“建立健全動物疫情監(jiān)測網絡,加強動物疫情監(jiān)測?!保ǖ谑鍡l第一款);發(fā)生一類、二類動物疫病時組織有關部門和單位采取封鎖、隔離等強制性控制、撲滅措施(第三十一條第二款和第三十二條第二款)等。同時,將鄉(xiāng)級人民政府(城市街道辦事處)的職責確定為: “組織本管轄區(qū)域內的飼養(yǎng)動物的單位和個人做好強制免疫工作”(第十四條第一款);依照國務院獸醫(yī)主管部門的規(guī)定組織防治和凈化三類動物疫?。ǖ谌臈l);采取措施加強村動物防疫員的建設(第六十三條第一款)。
二是創(chuàng)立動物疫病風險評估制度。新《動物防疫法》規(guī)定:由“國務院獸醫(yī)主管部門對動物疫病進行風險評估,根據評估結果制定相應的動物疫病預防、控制措施?!保ǖ谑l第一款),地方獸醫(yī)主管部門不在進行動物疫病風險評估。
三是強化動物疫病監(jiān)測、檢測制度。由縣級以上人民政府負責建立監(jiān)測網絡;省級以上獸醫(yī)主管部門制定監(jiān)測計劃;動物疫病預防控制機構具體實施對動物疫病的發(fā)生、流行情況進行監(jiān)測(第十五條);對種用、乳用動物則進行定期檢測,檢測不合格的,應當按照國務院獸醫(yī)主管部門的規(guī)定處理(第十八條第二款)。
四是建立動物疫病預警制度。新《動物防疫法》第十六條規(guī)定:省級以上獸醫(yī)主管部門應當根據對動物疫病發(fā)生、流行趨勢的預測,及時發(fā)出動物疫情預警。地方各級人民政府接到動物疫情預警后,應當采取相應的預防、控制措施。
解讀四:新動物防疫法制度特色二
新《動物防疫法》在原《動物防疫法》的基礎上設立了強制免疫制度、動物防疫條件許可制度、無規(guī)定動物疫病區(qū)管理制度和疫情報告、發(fā)布制度。
一是完善強制免疫制度。新《動物防疫法》將“計劃免疫”制度改為“強制免疫”制度,并要求“飼養(yǎng)動物的單位和個人應當依法履行動物疫病強制免疫義務,按照獸醫(yī)主管部門的要求做好強制免疫工作?!?;“經強制免疫的動物,應當按照國務院獸醫(yī)主管部門的規(guī)定建立免疫檔案,加施畜禽標識,實施可追溯管理?!保ǖ谑臈l第一款和第二款)。
二是設立動物防疫條件許可制度。新《動物防疫法》彌補了原《動物防疫法》只有“防疫條件”沒有“防疫條件合格發(fā)證許可”規(guī)定的缺陷,既明確動物飼養(yǎng)場、動物屠宰加工場所以及動物產品無害化處理場所的動物防疫條件,又賦予動物防疫條件合格證的行政許可法律地位,并對辦理動物防疫條件合格證的程序、動物防疫條件合格證應當載明的事項做出具體規(guī)定。
三是確立無規(guī)定動物疫病區(qū)管理制度。無規(guī)定動物疫病區(qū),是指具有天然屏障或者采取人工措施,在一定期限內沒有發(fā)生規(guī)定的一種或者幾種動物疫病,并經驗收合格的區(qū)域。對動物疫病實行區(qū)域化管理,建立無規(guī)定動物疫病區(qū)已成為當今世界先進的動物防疫理念和通行做法。新《動物防疫法》在《中華人民共和國農業(yè)法》的基礎上進一步明確規(guī)定:“國家對動物疫病實行區(qū)域化管理,建立無規(guī)定動物疫病區(qū)。無規(guī)定動物疫病區(qū)應當符合國務院獸醫(yī)主管部門規(guī)定的標準,經國務院獸醫(yī)主管部門驗收合格予以公布。”(第二十四條第一款);“輸入到無規(guī)定動物疫病區(qū)的動物、動物產品,貨主應當按照國務院獸醫(yī)主管部門的規(guī)定向無規(guī)定動物疫病區(qū)所在地動物衛(wèi)生監(jiān)督機構申報檢疫,經檢疫合格的,方可進入;”(第四十五條)。
四是嚴格疫情報告、發(fā)布制度。新《動物防疫法》把“動物疫情的報告、通報和公布”單列一章,明確“從事動物疫情監(jiān)測、檢驗檢疫、疫病研究與診斷以及動物飼養(yǎng)、屠宰、經營、隔離、運輸?shù)然顒拥膯挝缓蛡€人”為動物疫情法定報告人,“獸醫(yī)主管部門、動物衛(wèi)生監(jiān)督機構、動物疫病預防控制機構”為動物疫情報告法定接受單位(第二十六條第一款);“國務院獸醫(yī)主管部門應當向我國締結或者參加的條約、協(xié)定,及時向有關國際組織或者貿易方通報重大動物疫情的發(fā)生和處理情況?!保ǖ诙藯l第二款);除國務院獸醫(yī)主管部門或者其授權的省級獸醫(yī)主管部門負責向社會公布動物疫情外,其他任何單位和個人都不得發(fā)布動物疫情(第二十九條);增加了任何單位和個人不得遲報、漏報動物疫情,不得授意他人瞞報、慌報、遲報動物疫情的規(guī)定(第三十條)。
解讀五:新動物防疫法制度特色三
新《動物防疫法》還設立了動物疫情應急處理制度、獸醫(yī)管理制度、動物檢疫管理制度和動物診療許可制度。
一是健全動物疫情應急處理制度。新《動物防疫法》在進一步確認在構成重大動物疫情時,依照法律和國務院的規(guī)定(包括《重大動物疫情應急條例》、《重大動物疫情應急預案》)采取應急處理措施外,作出兩項新的規(guī)定,即“任何單位和個人不得藏匿、轉移、盜掘已被依法隔離、封存、處理的動物和動物產品。”(第三十八條第二款);“發(fā)生人畜共患傳染病時,衛(wèi)生主管部門應當組織對疫區(qū)易感染的人群進行檢測,并采取相應的預防、控制措施?!保ǖ谌邨l)
二是創(chuàng)新獸醫(yī)管理制度。新《動物防疫法》對原《動物防疫法》確定的獸醫(yī)管理制度作了重大變革。依照國際通行做法并結合我國農村實際,將動物防疫人員依職責分為官方獸醫(yī)、執(zhí)業(yè)獸醫(yī)和鄉(xiāng)村獸醫(yī)服務人員。官方獸醫(yī)具體實施動物、動物產品檢疫,執(zhí)行動物防疫監(jiān)督檢查任務(第四十一條第一款和第六十條第一款);國家對執(zhí)業(yè)獸醫(yī)實行統(tǒng)一資格考試和統(tǒng)一注冊制度,經依法注冊的執(zhí)業(yè)獸醫(yī)從事動物診療、動物保健等經營活動,并按照當?shù)厝嗣裾蛘攉F醫(yī)主管部門的要求,參加預防、控制和撲滅動物疫病的活動(第五十四條和第五十五條);鄉(xiāng)村獸醫(yī)服務人員可以在鄉(xiāng)村從事動物診療、開具獸藥處方等服務活動,并按照當?shù)厝嗣裾蛘攉F醫(yī)主管部門的要求,參加預防、控制和撲滅動物疫病的活動(第五十七條和第五十五條)。
三是完善動物檢疫管理制度。新《動物防疫法》除前述由“官方獸醫(yī)”取代“動物檢疫員”實施現(xiàn)場檢疫外,將原《動物防疫法》表述的“驗訖印章”和“驗訖標志”統(tǒng)一改稱為“檢疫標志”;增加屠宰動物前應當申報檢疫(第四十二條第一款)、屠宰動物應當附有檢疫證明(第四十三條第一款)、跨省、自治區(qū)、直轄市引進乳用動物應當向省級動物衛(wèi)生監(jiān)督機構申請辦理審批手續(xù)(第四十六條第一款)、禁止轉讓、偽造或者變造檢疫標志(第六十一條)等規(guī)定,為規(guī)范實施動物和動物產品檢疫提供了法律依據。
四是細化了動物診療許可制度。原《動物防疫法》不僅在第四十五條第二款、第三款對動物診療許可制度只作了原則規(guī)定,而且沒有授予國務院畜牧獸醫(yī)行政管理部門制定具體管理辦法的職權,其可操作性較差。新《動物防疫法》增設“動物診療”一章,對動物診療機構應當具備的條件、辦理動物診療許可證和工商登記注冊手續(xù)的程序、動物診療許可證應當載明的事項都作出了明確規(guī)定(第五十條、第五十一條和第五十二條),并要求動物診療機構“應當按照國務院獸醫(yī)主管部門的規(guī)定,做好診療活動中的衛(wèi)生安全防護、消毒、隔離和診療廢棄物等工作”(第五十三條);“應當遵守有關動物診療的操作技術規(guī)范,使用符合國家規(guī)定的獸藥和獸醫(yī)器械。”(第五十六條),授權國務院獸醫(yī)主管部門制定鄉(xiāng)村獸醫(yī)服務人員從事動物診療服務活動的具體管理辦法(第五十七條)。
解讀六:新動物防疫法強化了保障措施
新《動物防疫法》單列“保障措施”一章,明確縣級以上人民政府應當將動物防疫納入本級國民經濟個社會發(fā)展規(guī)劃和計劃,將動物防疫和監(jiān)督管理經費(包括輸入到無規(guī)定動物疫病區(qū)的動物、動物產品的檢疫費用)納入財政預算,儲備動物疫情應急處理工作所需的防疫物資(第六十二條、第六十四條、第四十五條和六十五條);縣、鄉(xiāng)兩級人民政府還應當采取措施加強村級防疫員的建設(第六十三條第一款);對在動物疫病預防和控制、撲滅過程中的動物、銷毀的動物產品和相關物品以及因依法實施強制免疫造成動物應激死亡的由財政給予補償,并授權國務院財政部門會同有關部門制定具體補償標準和辦法(第六十六條)。此外,還要求有關單位按照國家規(guī)定對從事動物疫病預防、檢疫、監(jiān)督檢查、現(xiàn)場處理疫情以及在工作中接觸動物疫病病原體的人員采取有效的衛(wèi)生防護措施和醫(yī)療保健措施。
解讀七:新動物防疫法嚴格了法律責任
新《動物防疫法》“法律責任”一章共設十七條四十個種類(包括隱含的六項),是原《動物防疫法》的十二條二十個種類的兩倍,全方位分層次設定了嚴格的法律責任條款,為各項限制性規(guī)定的落實提供了堅強的法律保障。
一是加大了對政府、有關部門、執(zhí)法機構及其工作人員的處罰力度。新《動物防疫法》第六十八條至第七十一條分別規(guī)定了地方各級人民政府及其工作人員、縣級以上人民政府獸醫(yī)主管部門及其工作人員、動物衛(wèi)生監(jiān)督機構及其工作人員、動物疫病預防控制機構及其工作人員未依法履行職責的,要被責令改正和通報批評,直接負責的主管人員和其他直接責任人員要依法接受處分;地方各級人民政府、有關部門及其工作人員違反第三十條規(guī)定,也要被責令改正和通報批評,上級人民政府或者有關部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員同樣要依法給予處分。
二是對由動物衛(wèi)生(防疫)監(jiān)督機構代作處理的違法行為設定了罰款處罰。新《動物防疫法》對原《動物防疫法》第四十六條第一項和第二項(即對飼養(yǎng)的動物未按規(guī)定實施強制免疫和對運載工具未按規(guī)定在裝卸前和卸貨后清洗消毒)經責令改正、警告后拒不改正的,除規(guī)定代作處理外,又設定了“可以處一千元以下的罰款”的處罰。
三是對依法應當檢疫而未經檢疫的違法行為設定了罰款處罰。原《動物防疫法》第四十九條對依法應當檢疫而未經檢疫(是最常見的動物防疫違法行為之一)的行為,只能沒收違法所得,不能處以罰款。新《動物防疫法》第二十五條規(guī)定,屠宰、經營、運輸動物或者生產、經營、加工、儲藏、運輸動物產品的,可以責令改正、采取補救措施、沒收違法所得和動物、動物產品,并處同類檢疫合格動物、動物產品貨值金額一倍以上五倍以下罰款,屠宰、經營、運輸?shù)膭游镂锤接袡z疫證明,經營和運輸?shù)膭游锂a品未附有檢疫證明、檢疫標志的,責令改正,處同類檢疫合格動物、動物產品貨值金額10%以上50%以下罰款,對貨主以外的承運人處運輸費用一倍以上三倍以下罰款。
四是限制性規(guī)定與法律責任相對應。對違反新設定的限制性規(guī)定(如:擅自發(fā)布動物疫情、拒絕動物防疫監(jiān)督檢查、拒絕動物疫病監(jiān)測、檢測等10種違法行為),新《動物防疫法》第八十條、第八十二條和第八十三條都設定了行政處罰。
五是提高了行政處罰的可操作性。新《動物防疫法》取消了原《動物防疫法》第四十八條對經營違禁動物、動物產品處違法所得倍數(shù)的罰款的表述,改為更容易認定的動物、動物產品貨值金額作為處以罰款的基準,有利于動物衛(wèi)生監(jiān)督機構提高辦案質量和效率,更有效地打擊動物防疫違法行為。
解讀八:新動物防疫法明確了機構職責
新《動物防疫法》第六十八條至第七十一條分別規(guī)定了地方各級人民政府及其工作人員、縣級以上人民政府獸醫(yī)主管部門及其工作人員、動物衛(wèi)生監(jiān)督機構及其工作人員、動物疫病預防控制機構及其工作人員未依法履行職責的,要被責令改正和通報批評,直接負責的主管人員和其他直接責任人員要依法接受處分,具體那些行為屬于未依法履行職責,新法做了明確界定。
一是獸醫(yī)主管部門及其工作人員未及時采取預防、控制、撲滅等措施的;對不符合條件的頒發(fā)動物防疫合格證、動物診療許可證,或者符合條件的拒絕發(fā)證的行為。
二是動物衛(wèi)生監(jiān)督機構及其工作人員未經現(xiàn)場檢疫或者檢疫不合格的動物出具檢疫證明、加施檢疫標志,或者對檢疫合格的動物、動物產品拒不出檢疫證明、加施檢疫標志的;對附有檢疫證明、檢疫標志的動物、動物產品重復檢疫的;從事與動物防疫有關的經營性活動,或者濫收費、重復收費的行為。
三是動物疫病預防控制機構及其工作人員未履行動物疫病監(jiān)測、檢測職責或者偽造監(jiān)測、檢測結果的;發(fā)生動物疫情時未及時進行診斷、調查的行為。
四是地方各級人民政府、有關部門及其工作人員違反第三十條規(guī)定,也要被責令改正和通報批評,上級人民政府或者有關部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員同樣要依法給予處分。
解讀九:新動物防疫法九大亮點
新修訂的《動物防疫法》總體歸結起來有九大亮點。
一是以法律條文的形式,對防控動物疫病的領導和組織保障體系進行了明確??h以上人民政府是統(tǒng)一領導; 畜牧獸醫(yī)部門是主管;
動物衛(wèi)生監(jiān)督機構是負責檢疫和監(jiān)督執(zhí)法;
動物疫病預防控制機構是承擔監(jiān)測、檢查、調查報告等技術工作。誰領導,誰主管,誰監(jiān)管執(zhí)法,誰承擔技術工作分工非常清楚。
二是在動物疾病預防方面新增了四項措施。
完善強制免疫措施。新修訂的《動物防疫法》明確規(guī)定國家對嚴重危害養(yǎng)殖業(yè)生產和人體健康的動物疫病實行強制免疫,飼養(yǎng)動物的單位和個人應當履行動物疫病強制免疫義務,做好強制免疫工作。
建立畜禽標識和動物疫病可追溯管理制度,經強制免疫的動物,要建立免疫檔案,加施畜禽標識,實施可追溯管理。
健全疫情監(jiān)測和預警制度。新修訂的《動物防疫法》對動物疫情監(jiān)測網絡建設和動物疫情預警作出了明確的規(guī)定,對動物疫病監(jiān)測提出了具體要求。建立動物疫病區(qū)域化管理制度。新修訂的《動物防疫法》借鑒外國經驗,明確提出國家對動物疫病實行區(qū)域化管理,逐步建立無規(guī)定動物疫病區(qū)。
三是對動物疫情的報告、認定和公布有新要求。明確疫情報告主體。規(guī)定從事動物飼養(yǎng)、屠宰、診療等活動的單位和個人發(fā)現(xiàn)動物染疫、疑似染疫的,要立即向當?shù)孬F醫(yī)主管部門、動物衛(wèi)生監(jiān)督機構或者獸醫(yī)技術機構報告,任何單位和個人都不得瞞報、謊報、遲報,也不得阻礙他人報告。
明確疫情認定程序。規(guī)定動物疫情由縣級以上獸醫(yī)主管部門認定,其中重大動物疫情要經過省級以上獸醫(yī)主管部門認定,必要時由農業(yè)部認定。
規(guī)范疫情公布制度。規(guī)定農業(yè)部應當及時向社會公布疫情,也可以根據需要授權省級獸醫(yī)主管部門公布當?shù)氐膭游镆咔?,其他任何單位和個人不得發(fā)布動物疫情。新修訂《動物防疫法》規(guī)定了哪些人,哪些單位來報告,向誰報告,怎么樣報告,報告的程序等,都很明確;疫情由誰來認定,誰來通報,也有明確的規(guī)定,對外公布只有農業(yè)部。
四是增加了官方獸醫(yī)的內容。我國已恢復在OLE的合法權利,有關制度應當與國際接軌,這樣才能得到國際社會的認可。《國務院關于推進獸醫(yī)管理體制改革的若干意見》對推行官方獸醫(yī)制度也作出明確要求,在法律中明確其地位,有利于官方獸醫(yī)制度的推行。
五是在動物診療和鄉(xiāng)村獸醫(yī)的管理方面有新規(guī)定。
新修訂的《動物防疫法》專門增加了對動物診療機構的監(jiān)督管理,明確了動物診療許可的內容、程序和期限;建立了職業(yè)獸醫(yī)制度,規(guī)定具有獸醫(yī)相關專業(yè)大學專科以上學歷的,可以申請參加執(zhí)業(yè)獸醫(yī)資格考試,考試合格并經注冊后,方可從事動物診療、開具獸藥處方等活動;進一步規(guī)范了動物診療活動。鄉(xiāng)村獸醫(yī)這是一個特別規(guī)定,當然具體怎么管,那還要農業(yè)部制訂辦法。
六是在建立基層防疫隊伍特別是建立動物防疫財政保障機制方面作出了硬性的規(guī)定 加強基層動物防疫機構建設。規(guī)定縣級人民政府獸醫(yī)主管部門可以根據動物防疫工作需要,向鄉(xiāng)鎮(zhèn)或區(qū)域派駐獸醫(yī)機構。同時,要求縣級人民政府、鄉(xiāng)級人民政府應當采取有效措施,加強村級防疫員隊伍建設。
加強對動物防疫工作的財政投入。規(guī)定縣級以上政府把對動物防疫納入國民經濟及社會發(fā)展規(guī)劃及計劃,將所需工作經費納入財政預算;應當儲備動物疫情應急處理工作所需防疫物資;對在動物防疫工作中強制撲殺的動物、銷毀的動物產品和相關物品,免疫應急死亡的動物,要給予補償。
七是專門規(guī)定了動物疫病狀況的風險評估。
近年來,在動物產品國際貿易中,進口國不斷要求我國提供有關風險評估的法律依據,并依法出具動物疫病風險評估報告。為適應我國畜產品國際貿易的新要求,新修訂的《動物防疫法》第十一條規(guī)定:“國務院獸醫(yī)主管部門對動物疫病狀況進行風險評估,根據評估結果制定相應的動物疫病預防控制措施”,這對提高我國動物疫病預防控制各項措施的科學性具有十分重要的意義。
八是增加無規(guī)定疫病區(qū)的內容。建設無規(guī)定動物疫病區(qū),有利于在我國分區(qū)域有計劃地根除主要的動物疫病,有利于促進動物產品國際貿易,有利于我國畜牧業(yè)健康、穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。目前,已建成的5片6省無規(guī)定動物疫病區(qū)示范區(qū)的動物產品出口已占全國動物產品出口的一半以上,無規(guī)定動物疫病區(qū)建設,對消滅重要動物傳染病,促進畜產品出口發(fā)揮了重要作用。
九是在處罰力度、操作方面有所修改。
強化政府主管部門的責任。按照有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究的要求,增加規(guī)定了地方各級人民政府、獸醫(yī)主管部門及其工作人員在動物防疫工作中不依法履行職責應承擔的法律責任,細化了動物衛(wèi)生監(jiān)督機構及其工作人員在檢疫等執(zhí)法活動中的責任追究規(guī)定。
進一步明確飼養(yǎng)者、經營者的責任。在總結實踐經驗的基礎上,對飼養(yǎng)者、經營者不依法履行動物疫病預防、疫情控制、動物和動物產品檢疫義務等行為設定了法律責任,特別是增加了責令改正、采取補救措施、主管部門代作處理等方面的規(guī)定,為把動物防疫制度落到實處提供了有效保障。三是針對違法行為的不同性質和危害大小,區(qū)分單位與個人等不同的違法行為人,加大了處罰力度,提高了法律的威懾
第五篇:解讀人大代表法
解讀人大代表法
一、關于代表享有的具體權利的規(guī)定
1、修訂前:沒有規(guī)定
2、修訂后:在原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》中增加1條,作為新法的第3條:“代表享有下列權利:
(一)出席本級人民代表大會會議,參加審議各項議案、報告和其他議題,發(fā)表意見;
(二)依法聯(lián)名提出議案、質詢案、罷免案等;
(三)提出對各方面工作的建議、批評和意見;
(四)參加本級人民代表大會的各項選舉;
(五)參加本級人民代表大會的各項表決;
(六)獲得依法執(zhí)行代表職務所需的信息和各項保障;
(七)法律規(guī)定的其他權利?!?/p>
3、命題角度分析:新法增加了代表享有的具體權利的規(guī)定,針對新增的內容需要著重記憶:代表有出席本級人民代表大會會議,參加審議各項議案、報告和和其他議題,發(fā)表意見的權利;依法聯(lián)名提出議案、質詢案、罷免案等權利和提出對各方面工作的建議、批評和意見權。
二、關于完善代表履行義務的規(guī)定
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第3條規(guī)定:“代表必須模范地遵守憲法和法律,保守國家秘密,在自己參加的生產、工作和社會活動中,協(xié)助憲法和法律的實施?!?/p>
《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第4條規(guī)定:“代表應當與原選區(qū)選民或者原選舉單位和人民群眾保持密切聯(lián)系,聽取和反映他們的意見和要求,努力為人民服務?!?/p>
2、修訂后:將原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第3、第4條合并,作為新法的第4條:“代表應當履行下列義務:
(一)模范地遵守憲法和法律,保守國家秘密,在自己參加的生產、工作和社會活動中,協(xié)助憲法和法律的實施;
(二)按時出席本級人民代表大會會議,認真審議各項議案、報告和其他議題,發(fā)表意見,做好會議期間的各項工作;
(三)積極參加統(tǒng)一組織的視察、專題調研、執(zhí)法檢查等履職活動;
(四)加強履職學習和調查研究,不斷提高執(zhí)行代表職務的能力;
(五)與原選區(qū)選民或者原選舉單位和人民群眾保持密切聯(lián)系,聽取和反映他們的意見和要求,努力為人民服務;
(六)自覺遵守社會公德,廉潔自律,公道正派,勤勉盡責;
(七)法律規(guī)定的其他義務?!?/p>
3、命題角度分析:新法增加了代表按時出席本級人民代表大會會議,認真審議各項議案、報告和其他議題,發(fā)表意見,做好會議期間的各項工作;積極參加統(tǒng)一組織的視察、專題調研、執(zhí)法檢查等履職活動;加強履職學習和調查研究,不斷提高執(zhí)行代表職務的能力;自覺遵守社會公德,廉潔自律,公道正派,勤勉盡責等義務性規(guī)定,需要一般掌握。
三、增加優(yōu)先執(zhí)行代表職務的規(guī)定
1、修訂前:沒有規(guī)定
2、修訂后:將原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第6條改為第5條,增加一款,作為新法第5條3款:“代表不脫離各自的生產和工作。代表出席本級人
民代表大會會議,參加閉會期間統(tǒng)一組織的履職活動,應當安排好本人的生產和工作,優(yōu)先執(zhí)行代表職務?!?/p>
3、命題角度分析:新法規(guī)定代表出席本級人民代表大會會議,參加閉會期間統(tǒng)一組織的履職活動,應當安排好本人的生產和工作,優(yōu)先執(zhí)行代表職務。重點記憶優(yōu)先執(zhí)行代表職務的規(guī)定。
四、關于被提出罷免的代表的申辯權的規(guī)定
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第5條規(guī)定:“代表受原選區(qū)選民或者原選舉單位的監(jiān)督。選民或者選舉單位有權依法罷免自己選出的代表。被罷免的代表有權出席罷免該代表的會議申訴意見或者書面申訴意見。”
2、修訂后:將原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第5條改為第6條和第47條。第6條規(guī)定:“代表受原選區(qū)選民或者原選舉單位的監(jiān)督?!?/p>
第47條規(guī)定:“選民或者選舉單位有權依法罷免自己選出的代表。被提出罷免的代表有權出席罷免該代表的會議提出申辯意見,或者書面提出申辯意見?!?/p>
3、命題角度分析:新法主要完善了對被提出罷免的代表的申辯權的規(guī)定,規(guī)定被提出罷免的代表有權出席罷免該代表的會議提出申辯意見,或者書面提出申辯意見。對該條的規(guī)定司法考試中一般不會命題。
五、關于代表出席會議的相關規(guī)定
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第7條規(guī)定:“代表應當出席本級人民代表大會會議,依法行使代表的職權。”
《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第18條規(guī)定:“代表有權向本級人民代表大會提出對各方面工作的建議、批評和意見。有關機關、組織必須研究處理并負責答復?!?/p>
2、修訂后:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第7條規(guī)定:“代表應當按時出席本級人民代表大會會議。代表因健康等特殊原因不能出席會議的,應當按照規(guī)定請假。
代表在出席本級人民代表大會會議前,應當聽取人民群眾的意見和建議,為會議期間執(zhí)行代表職務做好準備。“
《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第18條規(guī)定:“代表有權向本級人民代表大會提出對各方面工作的建議、批評和意見。建議、批評和意見應當明確具體,注重反映實際情況和問題?!?/p>
3、命題角度分析:新法增加規(guī)定了代表按時參加會議的規(guī)定,因特殊原因不能出席會議應當按照規(guī)定請假;代表在出席會議前,應當聽取民眾的意見和建議,并做好執(zhí)行代表職務的準備。強調代表議案和建議應當明確具體,注重反映實際情況。代表提出的建議、批評和意見應當明確具體,注重反映實際情況和問題。對代表如何出席會議進行細化規(guī)定,有助于提高會議質量,更好地發(fā)揮代表作用,注意需要了解該條規(guī)定的內容。
六、關于代表提出的議案列入會議議程的規(guī)定
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第9條中沒有規(guī)定。
2、修訂后:在原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第9條中增加1款,作為第2款:“代表依法提出的議案,由本級人民代表大會主席團決定是否列入會議議程,或者先交有關的專門委員會審議、提出是否列入會議議程的意見,再決定是否列入會議議程。”
3、命題角度分析:注意新法增加了代表提出的議案需由本級人民代表大會主席團決定是否列入會議議程,或者先交有關的專門委員會審議、提出是否列入會議議程的意見,再決定是否列入會議議程的規(guī)定。該條規(guī)定比較重要,在2011年司法考試中考查的機率非常高,請考生注意記憶和掌握。
七、明確代表在閉會期間活動的方式
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》中沒有規(guī)定。
2、修訂后:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第20條規(guī)定:“代表在閉會期間的活動以集體活動為主,以代表小組活動為基本形式。代表可以通過多種方式聽取、反映原選區(qū)選民或者原選舉單位的意見和要求。”
3、命題角度分析:代表在閉會期間的活動以集體活動為主,以代表小組活動為基本形式。代表可以通過多種方式聽取、反映原選區(qū)選民或者原選舉單位的意見和要求。這一規(guī)定明確閉會期間的代表活動以集體活動為主,以代表小組為基本形式,同時也規(guī)定代表可以通過多種方式密切與人民群眾聯(lián)系。注意了解該條內容。
八、細化縣級以上人大代表閉會期間活動的主要內容和形式
1、修訂前:《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第23條規(guī)定:“縣級以上的各級人民代表大會代表可以應邀列席本級人民代表大會常務委員會會議。全國人民代表大會代表,省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設區(qū)的市的人民代表大會代表可以應邀列席本級人民代表大會各專門委員會會議?!?/p>
2、修訂后:在原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》中增加1條,作為第23條:“縣級以上的各級人民代表大會代表根據安排,圍繞經濟社會發(fā)展和關系人民群眾切身利益、社會普遍關注的重大問題,開展專題調研?!?/p>
在原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》中增加1條,作為第24條:“代表參加視察、專題調研活動形成的報告,由本級人民代表大會常務委員會辦事機構轉交有關機關、組織。對報告中提出的意見和建議的研究處理情況應當向代表反饋?!?/p>
將原《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第23條改為第26條,修改為:“縣級以上的各級人民代表大會代表可以應邀列席本級人民代表大會常務委員會會議,參加本級人民代表大會常務委員會組織的執(zhí)法檢查和其他活動。全國人民代表大會代表,省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設區(qū)的市的人民代表大會代表可以應邀列席本級人民代表大會各專門委員會會議。”
3、命題角度分析:縣級以上的各級人大代表根據安排,圍繞經濟社會發(fā)展和關系人民群眾切身利益、社會普遍關注的重大問題,開展專題調研(第23條)。代表參加視察、專題調研活動形成的報告,由本級人大常委會辦事機構轉交有關機關、組織。對報告中提出的意見和建議的研究處理情況應當向代表反饋(第24條)??h級以上的各級人大代表可以應邀列席本級人大常委會,參加本級人大常委會組織的執(zhí)法檢查和其他活動(第26條)。以上新增規(guī)定,細化了閉會期間代表活動的主要內容和形式,對人大常委會及有關辦事機構提出要求,也對代表視察、調研報告的研究處理提出要求,增強了代表視察、專題調研的實效,強化對代表意見和建議的尊重和落實。需要重點掌握上述規(guī)定。