第一篇：對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(四)

對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(四)

三、我國破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)貫徹以下基本原則：

1．人民法院依法獨立行使司法權(quán)原則

《憲法》第126條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”。<民事訴訟法)第6條也作出了相同的規(guī)定。破產(chǎn)程序?qū)儆趶V義的民事訴訟程序的范圍，其性質(zhì)屬

于司法程序，人民法院對破產(chǎn)案件的處理也是在行使國家的司法權(quán)。如同人民法院處理其他民事案件應(yīng)當(dāng)依法獨立行使審判權(quán)一樣，人民法院對破產(chǎn)案件的處理也應(yīng)貫徹依法獨立審判的原則。這一原則落實到破產(chǎn)程序之中有兩個基本要求：一是破產(chǎn)程序中的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人以及其他程序關(guān)系人，都應(yīng)有獨立的程序權(quán)利，包括獨立的申請破產(chǎn)權(quán)和被申請破產(chǎn)的資格；獨立的程序決定權(quán)和選擇權(quán)；獨立的和解與重整決定權(quán)；等等。這些重要的程序權(quán)利，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)能夠獨立行使而不受干預(yù)。二是人民法院應(yīng)當(dāng)能夠依法獨立行使審判權(quán)，而不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。具體包括：對是否受理破產(chǎn)案件，人民法院應(yīng)當(dāng)享有獨立的決定權(quán)；破產(chǎn)程序的進行，應(yīng)由人民法院行使指揮權(quán)和監(jiān)督權(quán)；對破產(chǎn)清算組等程序機構(gòu)的組建應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)社會化和專業(yè)化；和解與重整程序的開展應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)司法化和規(guī)范化等等。用這些要求來衡量我國現(xiàn)行破產(chǎn)立法中的有關(guān)規(guī)定，不難看出，在我國的破產(chǎn)程序中，行政干預(yù)司法、破產(chǎn)司法權(quán)獨立性不夠的特點是比較明顯的。比如，《企業(yè)破產(chǎn)法(試行))第8條規(guī)定，債務(wù)人只有經(jīng)其上級主管部門的同意才享有申請破產(chǎn)的權(quán)利；該法第17條規(guī)定，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門享有對該企業(yè)的申請整頓權(quán)，企業(yè)整頓由其上級主管部門負(fù)責(zé)主持；該法第24條規(guī)定，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定等等。這些規(guī)定都明顯地帶有行政權(quán)滲透司法權(quán)、司法權(quán)受行政權(quán)制約的濃重色彩，并妨礙著破產(chǎn)司法機制的正常形成。我國將來的破產(chǎn)立法無疑應(yīng)當(dāng)撇除這些行政性因素，確保破產(chǎn)司法權(quán)的獨立行使。

2．債權(quán)人自治原則

破產(chǎn)事件就其本質(zhì)而言乃是概括解決民法上債權(quán)債務(wù)關(guān)系的非訴訟事件；破產(chǎn)程序在一定的意義上就是指在人民法院的指揮和監(jiān)督下，由債權(quán)人和債務(wù)人雙方整理債權(quán)債務(wù)關(guān)系的活動和過程。所以，破產(chǎn)案件具有私權(quán)糾紛的性質(zhì)和特點，它盡管往往關(guān)涉到眾多的民事主體，但一般與社會公益或國家利益無關(guān)。基于破產(chǎn)程序的非訟性質(zhì)以及破產(chǎn)案件的私權(quán)內(nèi)容，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)實行債權(quán)人自治的原則。所謂債權(quán)人自治，實際上是一種由債權(quán)人對破產(chǎn)程序中涉及的實體問題和程序問題行使決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)的自我管理形式。實行債權(quán)人自治的主體形式主要是由全體債權(quán)人構(gòu)成的債權(quán)人會議以及由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表。當(dāng)然，每一個債權(quán)人都是債權(quán)人自治得以發(fā)揮作用的原始單元，他們的意思表示不受破產(chǎn)法以外的制約或限制。債權(quán)人自治就其內(nèi)容而言包括實體自治和程序自治兩個方面。實體自治主要表現(xiàn)在對債權(quán)數(shù)額及其性質(zhì)的調(diào)查和討論、對是否與債務(wù)人達(dá)成和解的討論和決定、對是否同意債務(wù)人進入重整程序的討論決定以及破產(chǎn)分配方案的討論決定等等方面。程序自治主要表現(xiàn)在對破產(chǎn)清算組成員的選任與委派、對破產(chǎn)程序的實施進行監(jiān)督以及對各種性質(zhì)破產(chǎn)程序之間相互轉(zhuǎn)化作出決定等等方面。債權(quán)人自治這個原則的貫徹落實，要求破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)始終從債權(quán)人如何利用破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)自己合法權(quán)益的視角予以設(shè)計和規(guī)制，而不是從人民法院如何行使對破產(chǎn)案件的審判權(quán)這個角度作出規(guī)定。人民法院對破產(chǎn)案件的審判權(quán)集中體現(xiàn)在它的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán)上，其目的主要在于對債權(quán)人自治權(quán)予以限縮和制約，從而平衡債權(quán)人和債務(wù)人雙方的合法權(quán)益，避免債權(quán)人對債務(wù)人濫用破產(chǎn)程序權(quán)。

3．公平原則

公平是破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)的最為重要的價值目標(biāo)，同時也是破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)貫穿的基本原則。公平原則主要體現(xiàn)在債權(quán)人和債務(wù)人兩個方面。對債權(quán)人而言，公平原則一方面要求對在實體法上具有相同性質(zhì)的債權(quán)人做到一視同仁，平等對待，從而體現(xiàn)破產(chǎn)法律面前一律平等的原則；另一方面又要求對在實體法上具有不同性質(zhì)的債權(quán)人做到區(qū)別對待，形成先后次序，從而體現(xiàn)實體法的原則精神和價值追求。作為前一方面的具體表現(xiàn)，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人所享有的債權(quán)申報權(quán)、成為債權(quán)人會議的成員權(quán)、表決權(quán)、異議權(quán)、監(jiān)督權(quán)、對破產(chǎn)管理人的選任權(quán)、對破產(chǎn)財產(chǎn)的按比例分配權(quán)等等重要的實體權(quán)利和程序權(quán)利作出明文規(guī)定。作為后一方面的具體表現(xiàn)，破產(chǎn)法需要將各種性質(zhì)的債權(quán)或權(quán)益區(qū)別開來，分別就諸如破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶛?quán)、勞動者工資與其他費用、國家稅款、別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、普通債權(quán)以及劣后債權(quán)等等的實體權(quán)利的構(gòu)成要件以及實現(xiàn)途徑、先后順序作出明文規(guī)定。對債務(wù)人而言，公平原則要求破產(chǎn)法在保障債權(quán)人公平受償?shù)那疤嵯?，同時兼顧對債務(wù)人合法權(quán)益以及再生能力的維護。這具體體現(xiàn)在債務(wù)人所享有的破產(chǎn)申請

第二篇：對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(二)

對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(二)

二、逐條分析與簡扼的解釋

《中華人民法共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》是1986年12月2日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第18次會議通過的。為了修改工作更好地進行，以下謹(jǐn)對它作出逐條分析。其基本結(jié)構(gòu)分三部分：第一部分是原條文。將原條文照錄于此，目的在于方便對照閱讀。第二部分

是修改條文。這是筆者的一管之見，一心之得，未必正確。第三部分是理由陳述。這些理由前面已較多地涉及，這里僅作概括、補充而已。這里說明兩點：其一，有的條文筆者認(rèn)為是正確的，也照錄不誤。其二，修改意見僅限于條文部分。條文中沒有的，其修改意見在這里均不敘述。

第一章總則

第一條：為了適應(yīng)社會主義有計劃的商品經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟體制改革的需要，促進全民所有制企業(yè)自主經(jīng)營，加強經(jīng)濟責(zé)任制和民主管理，改善經(jīng)營狀況，提高經(jīng)濟效益，保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，特制定本法。

應(yīng)改為：“為了促進經(jīng)濟體制改革和適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，特制定本法?！?/p>

理由是：立法宗旨不宜冗長煩瑣，而應(yīng)作簡化。首先突出它兼具促進法和繁榮法的雙重功能，同時將債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益納入保護范圍。前述所謂債權(quán)人利益的保障本位，在立法宗旨還不可能明顯地表現(xiàn)出來，而更多地體現(xiàn)于后面具體條文的規(guī)定之中。

第二條：本法適用于全民所有制企業(yè)。

應(yīng)改為：“本法適用于企業(yè)法人、非法人企業(yè)組織以及公民個人?！?/p>

理由是：(企業(yè)破產(chǎn)法(試行))在主體效力上適用于全民所有制工業(yè)企業(yè)；(民事訴訟法)“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”在主體效力上適用于除非全民所有制工業(yè)企業(yè)外的所有企業(yè)法人，兩者合為一體，統(tǒng)一的破產(chǎn)法典的主體效力當(dāng)然應(yīng)以所有的企業(yè)法人為范圍。這一點是基本的，不可再縮小它的適用范圍。至于不屬于法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙等非法人團體以及公民個人應(yīng)否納入破產(chǎn)法的調(diào)整范圍，目前尚缺乏充分的理論論證，實踐中的要求還需進一步明確。但筆者認(rèn)為，破產(chǎn)法可先實行一般破產(chǎn)主義，然后在實踐中觀察實行這個原則所產(chǎn)生的利弊，再通過單行法規(guī)或司法解釋予以限縮。也就是說，應(yīng)當(dāng)“先放后收”，而不是“先收后放”。破產(chǎn)法修改一次是極不容易的，應(yīng)當(dāng)乘這個機會把破產(chǎn)法的適用范圍突破到最大限度。這樣做不會導(dǎo)致大面積的破產(chǎn)，也不會造成破產(chǎn)機制的失控。至于事業(yè)法人、社團法人、政府機構(gòu)等目前尚不可賦與其破產(chǎn)能力。但可以預(yù)言的是，全面破產(chǎn)主義在中國的實現(xiàn)，只是時間上的遲早問題，最終必然如此。

增加一款規(guī)定：“中國法院的破產(chǎn)宣告對于債務(wù)人在國外的財產(chǎn)，外國法院的破產(chǎn)宣告對于債務(wù)人在中國的財產(chǎn)，都具有法律效力。但外國法院對我國法院的破產(chǎn)宣告不承認(rèn)法律效力的，我國法院對該外國法院的破產(chǎn)宣告，采取對等原則?！?/p>

理由是：破產(chǎn)宣告的國際效力是破產(chǎn)法上不可回避的重要內(nèi)容。因為破產(chǎn)法是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，而市場經(jīng)濟本質(zhì)說來是無國界的，或者是要打破國界、走向國際的，這就必然產(chǎn)生債務(wù)人的財產(chǎn)分布于兩個或兩個以上國家的現(xiàn)象，破產(chǎn)法必須對此現(xiàn)象的解決作出具體的、明確的規(guī)定，而不可含糊其辭或者略而不提。筆者以為，隨著我國市場經(jīng)濟體制的最終形成，以及“入關(guān)”后同國際經(jīng)濟社會的融合，我國破產(chǎn)法實行破產(chǎn)普及主義是最佳選擇，其利遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其弊，最富生命力，因而應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙ā５瑫r，由于破產(chǎn)普及主義在相當(dāng)長的時期不可能為各國所普遍接受，因而，作為靈活性，立法上應(yīng)當(dāng)確立對等原則以資補充。此外，對此條款的執(zhí)行還應(yīng)以公共秩序保留原則為基礎(chǔ)。

第三條：企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。

企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：

(一)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；

(二)取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務(wù)的。企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。

應(yīng)改為：“企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定進行和解、整頓或者宣告破產(chǎn)。企業(yè)停止支付或者資不抵債的，推定為

理由是：現(xiàn)行<企業(yè)破產(chǎn)法(試行))在破產(chǎn)原因上所確立的，實際上是一元機制，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者與支付不能。這種規(guī)定顯然不敷實踐所需。因為支付不能屬于消極性的法律事實，其外延極其寬泛。衡諸證明責(zé)任原理，要當(dāng)事人對這種事實進行否定性的證明，實際上是不可能的，至少是極困難的。各國破產(chǎn)法在此基礎(chǔ)上，同時又輔之以停止支付或者資不抵債的規(guī)定，這樣在沒有反證加以推翻的情形下，就認(rèn)定支付不能的破產(chǎn)原因已經(jīng)具備。筆者認(rèn)為，破產(chǎn)原因上這種三元機制不僅合理，而且科學(xué)，有助于破產(chǎn)案件的審理，因而建議采納。此外，《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》在破產(chǎn)原因上區(qū)分經(jīng)營性虧損和政策性虧損的做法，在企業(yè)產(chǎn)權(quán)機制和經(jīng)營機制進一步轉(zhuǎn)變的情況下，已失去了意義，因而沒有保留的必要。

第2款應(yīng)刪除。

理由是：(1)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，就

不可能達(dá)到破產(chǎn)界限，曾經(jīng)具有的破產(chǎn)原因也會因此消失。如此，其不被宜告破產(chǎn)就是邏輯的結(jié)果，用不著特別強調(diào)。至于究竟對哪些企業(yè)應(yīng)予資助或者幫助清償債務(wù)，則是企業(yè)法的調(diào)整內(nèi)容，破產(chǎn)法不宜涉及。(2)企業(yè)取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的，那是破產(chǎn)和解的成因之一。除此而外，破產(chǎn)和解的原因還有許多，這些顯然沒有必要也不可能一一列舉明文規(guī)定當(dāng)中，所以，因取得擔(dān)保而達(dá)成的和解也不必作出單獨規(guī)定。

第2款刪除“由債權(quán)人申請破產(chǎn)”和“上級主管部門申請整頓”，改為：“企業(yè)與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序?！?/p>

理由是：第一，本款將企業(yè)申請和解的權(quán)利限定于由債權(quán)人申請破產(chǎn)的情形，理由并不充分，而且受到了實踐的否定。1991年我國最大的破產(chǎn)案——海南僑匯公司破產(chǎn)案，就是由債務(wù)企業(yè)基于那時的經(jīng)濟困境自愿提出破產(chǎn)申請的。后來，在破產(chǎn)案件審理過程中，債務(wù)企業(yè)的地產(chǎn)價格隨著供求關(guān)系猛漲，以致于它又主動提出延期償債的和解申請，債權(quán)人對此很快接受，破產(chǎn)程序由此而中止?？梢姡谄髽I(yè)自愿破產(chǎn)的案件中，債務(wù)人也應(yīng)享有和解申請權(quán)。第二，上級主管部門若要申請整頓，只能向企業(yè)表達(dá)整頓意思，其行為帶有行政性質(zhì)，而不應(yīng)徑直向法院提出，并成為債務(wù)人提出和解申請的前提條件。隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展以及法人財產(chǎn)權(quán)制度的確立，越來越多的企業(yè)已實際上沒有了上級主管部門，即便在有上級主管部門的企業(yè)破產(chǎn)案件中，其上級主管部門也不能實施破產(chǎn)訴訟行為，不能成為破產(chǎn)法律關(guān)系的主體。不僅如此，這種將申請整頓成為申請和解先決條件的聯(lián)動性規(guī)定，實際上否定了和解制度的獨立性。但是，破產(chǎn)和解在歷史上先于破產(chǎn)整頓出現(xiàn)，并且從來就是一項獨立的破產(chǎn)制度，其法律價值既不可能蘊含于破產(chǎn)整頓之中，也不可能為破產(chǎn)整頓取而代之。因此，在我國，破產(chǎn)和解不僅對非全民所有制企業(yè)，而且對國有企業(yè)也應(yīng)具有獨立存在的法律意義。

第四條：國家通過各種途徑妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要，具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。

刪除“國家通過各種途徑妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要”。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)職工的安置辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定?！?/p>

理由是：因為這種規(guī)定與事實不符，不利于勞動力市場的發(fā)育與形成，不利于破產(chǎn)機制約束效應(yīng)的充分發(fā)揮。而且，破產(chǎn)企業(yè)的職工安置，也不宜納入企業(yè)破產(chǎn)法的調(diào)整范圍，而應(yīng)當(dāng)由社會保障法、企業(yè)法和公司法等加以具體的規(guī)定。

第五條：破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地的基層人民法院管轄，但本法另有規(guī)定者除外。”

理由是：(1)增加級別管轄的規(guī)定，目的在于統(tǒng)一各地做法，改變目前因法無明文規(guī)定而各行其是的現(xiàn)象。(2)將級別管轄確定在基層法院一級，有利于對破產(chǎn)企業(yè)進行有效的控制和管理，防止破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)流失，從而有利于破產(chǎn)案件審理的順利進行。(3)目前盡管破產(chǎn)案件不多，由中級乃至高級法院審理尚顯不出審判任務(wù)的沉重，但以后隨著破產(chǎn)案件的激增，恐怕只有眾多的基層法院才能勝任和分擔(dān)。國外破產(chǎn)法也大多作如此規(guī)定。(4)這樣規(guī)定，并不妨礙對有重大影響或?qū)徖碛休^大難度的破產(chǎn)案件，按照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定實行管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，由中級乃至高級法院、最高法院行使管轄權(quán)。

第六條：破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟程序的法律規(guī)定。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，準(zhǔn)用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

理由是：破產(chǎn)程序本質(zhì)上屬于非訟程序的范疇，它與通常的民事訴訟程序有所區(qū)別。民事訴訟法和破產(chǎn)法從性質(zhì)上說并非一般法和特殊法的關(guān)系，因而與不能作變通處理的“適用”內(nèi)涵有所不同，而“準(zhǔn)用”則含有比照適用的意蘊，國外法律也大多作如是規(guī)定。

第二章破產(chǎn)申請的提出和受理

第七條：．債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額，有無財產(chǎn)擔(dān)保以及債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。

第二款改為：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔(dān)保的有關(guān)證據(jù)，并說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況?！?/p>

理由是：債權(quán)人不能對否定性的事實負(fù)證明責(zé)任，因而這里僅要求其對債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況作出說明即可。換而言之，從證明的性質(zhì)上看，這里的證明屬于自由證明的范疇，而不屬于嚴(yán)格證明。

第八條：債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。債務(wù)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)說明企業(yè)虧損的情況，提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊。

第1款改為：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，可以申請宣告破產(chǎn)”。刪除“經(jīng)其上級主管部門同意后?！?/p>

理由是：企業(yè)法人的相關(guān)規(guī)定屬行政性質(zhì)，不宜在破產(chǎn)程序中轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)訴訟行為，而且對絕大多數(shù)企業(yè)法人而言，這種規(guī)定已無實際意義，不利于“政企分開”的進一步落實。企業(yè)法人所享有的申請破產(chǎn)權(quán)，是其經(jīng)營自主權(quán)中的應(yīng)有之意。

第九條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)通知債務(wù)人并且發(fā)布公告。人民法院在收到債務(wù)人提交的債務(wù)清冊后10日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)通知已知的債權(quán)人。公告和通知中應(yīng)當(dāng)規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的日期。

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)。

人民法院對有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)和無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的申報，應(yīng)當(dāng)分別登記。

第1款應(yīng)改為：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人，并在不同報紙上至少公告三次。人民法院在收到債務(wù)人提交的債務(wù)清岫后十日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)通知已知的債權(quán)人。公告和通知中應(yīng)當(dāng)規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的日期?！?/p>

理由是：公告是破產(chǎn)程序中的一件大事，直接關(guān)系到債權(quán)人的合法權(quán)益，而且債權(quán)人往往人數(shù)眾多，分布范圍較為廣泛，因而公告的次數(shù)不宜太少。這種規(guī)定也是同《公司法》第194條保持一班的。

第2款應(yīng)改為：“債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自第一次公告之日起一個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報的，視為自動放棄債權(quán)?！?/p>

理由是：原來規(guī)定的“一個月”和“三個月”時間太長，在現(xiàn)代化的通知設(shè)備和交通條件下實無必要。這樣分別縮短為“十日”和“一個月”，有利于加快辦案速度，提高辦案效率，改變目前破產(chǎn)案件的久拖不決現(xiàn)象。

第十條：債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在收到人民法院通知后15日內(nèi)，向人民法院提交本法第八條第二款所列有關(guān)材料。

債務(wù)人為其他單位擔(dān)任保證人的，應(yīng)當(dāng)在收到人民法院通知后5日內(nèi)轉(zhuǎn)告有關(guān)當(dāng)事人。第1款改為：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在收到人民法院通知后七日內(nèi)，向人民法院

提交本法第八條第2款所列有關(guān)材料?！?/p>

理由是：這里改“十五日”為“七日”，原因也在于盡量加快辦案速度，避免不必要的時間浪費。

第十一條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止。

增加規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，以債務(wù)人為當(dāng)事人的民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)及時移送受理破產(chǎn)案件的人民法院一并處理。”

理由是：(1)符合訴訟經(jīng)濟原則，有利于訴訟案件和破產(chǎn)案件的銜接；(2)由受理破產(chǎn)案件的法院集中審理與破產(chǎn)企業(yè)有關(guān)的民事、經(jīng)濟案件，由于情況比較熟悉，審理起來容易做到快捷、準(zhǔn)確和公平。

第十二條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外。

沒有問題，可以保留。

第三章債權(quán)人會議

第十三條：所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議成員。債權(quán)人會議成員享有表決權(quán)，但是有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的除外。債務(wù)人的保證人，在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債務(wù)人的法定代表人必須列席債權(quán)人會議，回答債權(quán)人的詢問。

增加一條規(guī)定：“在債權(quán)人為三個以上的破產(chǎn)案件中，應(yīng)由債權(quán)人會議成員選舉產(chǎn)生債權(quán)人委員會，作為債權(quán)人會議的常設(shè)機構(gòu)，行使監(jiān)督權(quán)?！?/p>

理由是：(1)債權(quán)人會議成員眾多，且分布面廣，召開一次會議很不容易。如果凡關(guān)涉?zhèn)鶛?quán)人利益的事無論巨細(xì)均付諸大會決定，則不僅費時間、精力和金錢，而且往往是不可能的。這就需要設(shè)立能夠代表債權(quán)人總體意志的常設(shè)機構(gòu)以濟其窮。(2)債權(quán)人委員會可以一直參加破產(chǎn)程序行使常規(guī)性的監(jiān)督權(quán)，維護全體債權(quán)人的合法權(quán)益。<3)國外破產(chǎn)法多有如此規(guī)定。(4)司法實踐也提出應(yīng)設(shè)立諸如“監(jiān)督小組”這樣的機構(gòu)。

第十四條：第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開，以后的債權(quán)人會議在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的四分之一以上的債權(quán)人要求時召開。

應(yīng)改為：“第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報期限屆滿后三日內(nèi)召開。”后面不變。

理由是：“十五日”時間太長，沒有必要等那么長時間再開債權(quán)人會議。

第十五條：債權(quán)人會議的職權(quán)是：

(一)審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額；

(二)討論通過和解協(xié)議草案；

(三)討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。

刪除第(一)項：確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額。

增加規(guī)定：關(guān)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系的糾紛，當(dāng)事人應(yīng)另行起訴。

刪除第(三)項：“討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案”。

理由是：(1)債權(quán)人會議決定債權(quán)債務(wù)關(guān)系，實際上是自己作為自己案件的法官，違反了基本的訴訟邏輯，嚴(yán)重影響了債務(wù)人及其他債權(quán)人的合法權(quán)益。(2)債權(quán)人會議究其本質(zhì)而是一方當(dāng)事人內(nèi)部的意思協(xié)調(diào)機構(gòu)，其職權(quán)也僅應(yīng)限于其內(nèi)部事務(wù)，而不宜擴及于其外。破產(chǎn)財產(chǎn)如何處理和分配，實質(zhì)上已多少包含了法院裁判的意蘊，因而應(yīng)當(dāng)由中立性的清算組和人民法院決定，而不宜委諸一方當(dāng)事人決定。國外破產(chǎn)法也多作如此規(guī)定。

第十六條：債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議作出決議后7日內(nèi)提請人民法院裁定。

第3款改為：“債權(quán)人、債務(wù)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議作出決議后七日內(nèi)提請人民法院裁定。”

理由是：債權(quán)人會議的決議如果損害了債務(wù)人的合法權(quán)益，立法上就沒有理由不賦予其提出異議權(quán)或請求救濟權(quán)。有的國家的破產(chǎn)法，例如蘇格蘭破產(chǎn)法甚至規(guī)定，債務(wù)人可以對法院的異議處理提出上訴。這樣規(guī)定，不僅符合當(dāng)事人雙方訴訟地位平等原則，而且對預(yù)防債務(wù)人的偏頗行為、不當(dāng)行為乃至違法行為，都大有裨益。

第四章和解與整頓

第十七條：企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后3個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓，整頓的期限不超過2年。

應(yīng)改為：“在人民法院受理案件后一個月內(nèi)，債務(wù)人可申請整頓，整頓的期限不超過一年?！?/p>

理由是：(1)企業(yè)整頓不必僅限于由債權(quán)人申請破產(chǎn)的案件，在債務(wù)人申請破產(chǎn)時，債務(wù)人也可申請整頓，因為情況是不斷發(fā)生變化的；(2)整頓申請的期限若為“三個月”，顯得過長了，沒有必要，應(yīng)縮短為“一個月”；(3)申請整頓的主體僅為債務(wù)人自身，而不是“被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門”；(4)整頓期限不宜過長，而且應(yīng)同(企業(yè)法)統(tǒng)一起來，故改“不超過兩年”為“不超過一年”。

第十八條：整頓申請?zhí)岢龊螅髽I(yè)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案。

和解協(xié)議應(yīng)當(dāng)規(guī)定企業(yè)清償債務(wù)的期限。

第1款應(yīng)改為：“整頓申請?zhí)岢龊螅髽I(yè)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案和企業(yè)整頓說明書?！?/p>

理由是：企業(yè)不僅應(yīng)向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案，而且應(yīng)提出企業(yè)整頓說明書。因為和解并不一定意味著整頓，企業(yè)還應(yīng)繼續(xù)提出表明整頓意思和整頓計劃的說明書。不僅如此，債權(quán)人會議是否通過和解協(xié)議草案，重要的參考依據(jù)就是整頓說明書。

第十九條：企業(yè)和債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，由人民法院發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

本條可保留。但應(yīng)增加規(guī)定和解監(jiān)督人制度。

第二十條：企業(yè)的整頓由其上級主管部門負(fù)責(zé)主持。

企業(yè)整頓方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)過企業(yè)職工代表大會討論。企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)向企業(yè)職工代表大會報告，并聽取意見。

企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)定期向債權(quán)人會議報告。

第1款應(yīng)改為：“企業(yè)的整頓由關(guān)系人會議負(fù)責(zé)主持，人會議由債權(quán)人代表、清算組代表成員、股東代表、律師，師、審計師和審判人員等組成?！?/p>

理由是：(1)企業(yè)整頓是破產(chǎn)程序組成部分，不宜由非法律關(guān)系主體的企業(yè)上級主管部門主持進行；(2)企業(yè)整頓需要對其進程予以密切關(guān)注和監(jiān)督，既涉及經(jīng)濟進展和財務(wù)狀況，又涉及法律事務(wù)，因而應(yīng)指定或聘請適當(dāng)?shù)臅嫀?、審計師、律師等專業(yè)人員參加；(4)如果成立了清算組，清算組成員中也應(yīng)選出若干代表參加，以負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的管理工作；(5)行使審判權(quán)的法院在關(guān)系人會議無疑仍居重要地位，應(yīng)充分發(fā)揮其指揮作用和主持作用；(6)英、美等外國破產(chǎn)法在企業(yè)重整或整理的規(guī)定中，也有關(guān)系人會議制度。

第2款應(yīng)改為：“企業(yè)整頓方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)過關(guān)系人會議討論通過。企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)向股東會或企業(yè)職工代表大會報告，并聽取意見。”．

理由是：(1)企業(yè)整頓方案不同于企業(yè)整頓說明書，不宜僅由債權(quán)人會議決定；(2)企業(yè)整頓方案關(guān)系到債權(quán)人、債務(wù)人、股東等人員的利益，不宜由企業(yè)職工代表大會討論決定；(3)<公司法)頒行后，“老三會”(黨委會、職工代表大會、廠委會)將由“新三會”(董事會、股東會、監(jiān)事會)取而代之，因而不宜僅規(guī)定“向企業(yè)職工代表大會報告”，而應(yīng)增設(shè)“股東會”的規(guī)定。

第二十一條：整頓期間，企業(yè)有下列情形之一的，經(jīng)人民法院裁定，終結(jié)該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)：

(一)不執(zhí)行和解協(xié)議的；

(二)財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的；

(三)有本法第三十五條所列行為之一，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的。

將第(二)項改為：“財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，關(guān)系人會議申請終結(jié)整頓的?！?/p>

理由是：既然負(fù)責(zé)主持整頓者是關(guān)系人會議，而不是債權(quán)人會議，那么，申請終結(jié)整頓的權(quán)利就應(yīng)當(dāng)賦予給關(guān)系人會議。

第二十二條：經(jīng)過整頓，企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)對該企業(yè)的破產(chǎn)程序并且予以公告。整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。人民法院應(yīng)當(dāng)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并且按照本法第九條的規(guī)定重新登記債權(quán)。

第1款應(yīng)改為：“經(jīng)過整頓，企業(yè)能夠按照和解協(xié)議履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)對該企業(yè)的破產(chǎn)程序并且予以公告?！?/p>

理由是：這里所以改“清償債務(wù)”為“履行義務(wù)”，主要是因為若經(jīng)過整頓，企業(yè)的財務(wù)狀況有所好轉(zhuǎn)，并能按和解協(xié)議的規(guī)定履行義務(wù)，破產(chǎn)程序就應(yīng)終結(jié)，而不必等到債務(wù)全部清償完畢。

第2款應(yīng)改為：“整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并且按照本法第九條的規(guī)定重新登記債權(quán)?！?/p>

理由是：前款改為“履行義務(wù)”，這里也應(yīng)作相應(yīng)修改。

第三篇：對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(三)

對《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的逐條評析(三)

第五章破產(chǎn)宣告和清算

第二十三條：有下列情形之一的，由人民法院裁定，宣告企業(yè)破產(chǎn)：

(一)依照本法第三條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)的；

(二)依照本法第二十一條的規(guī)定終結(jié)整頓的；

(三)整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。

第(三)項改為

：“整頓期滿，不能按和解協(xié)議履行義務(wù)的。”

理由是：前條改“清償債務(wù)”為“履行義務(wù)”，這里也作相應(yīng)的變動。

第二十四條：人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。清算組負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要的民事活動。

清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。清算組可以聘任必要的工作人。

清算組對人民法院負(fù)責(zé)并報告工作。

第2款改為：“清算組成員由人民法院從律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所等專業(yè)部門指定或者聘任?！?/p>

理由是：(1)清算組若依現(xiàn)行法盡由法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定，則其公權(quán)色彩過于濃厚，為行政干預(yù)司法開了方便之門，法院難于獨立行使審判權(quán)。(2)企業(yè)上級主管部門在同企業(yè)的利益關(guān)系未界定清楚之前，它因同本案有直接利害關(guān)系而應(yīng)當(dāng)回避，否則勢必?fù)p及清算活動的公正性；企業(yè)上級主管部門在同企業(yè)的利益關(guān)系完全界定清楚之后，沒有吸收它參加清算組的必要。(3)企業(yè)破產(chǎn)清算具有涉及面廣、專門性強、技術(shù)性高的特點，應(yīng)當(dāng)由會計、審計、法律等專門人員組成，而不宜由財政部門等政府職能機構(gòu)人員組成。

本條應(yīng)增加規(guī)定：“清算組的活動應(yīng)當(dāng)按破產(chǎn)財產(chǎn)的適當(dāng)比例收取報酬?！?/p>

理由是：清算組成員均來自非政府職能機構(gòu)，具有民間性、社會性和營業(yè)性的特點，按市場經(jīng)濟法則，其勞動當(dāng)然應(yīng)當(dāng)收取報酬。至于收取報酬的辦法，則應(yīng)參考英、美等國破產(chǎn)法而定。

本條還應(yīng)增加規(guī)定：“人民法院在受理破產(chǎn)案件后，作出破產(chǎn)宣告之前，應(yīng)當(dāng)及時指定臨時破產(chǎn)管理人，負(fù)責(zé)保管破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。在人民法院成立清算組后，其工作全部由清算組接管?！?/p>

理由是：在人民法院受理破產(chǎn)案件至破產(chǎn)宣告作出之前，清算組尚未組成，破產(chǎn)企業(yè)由此處于無人監(jiān)管狀態(tài)，其是否被宣告破產(chǎn)尚是兩可性的未定數(shù)，因而若無專門人員或組織予以監(jiān)管，破產(chǎn)企業(yè)則很容易、很有條件作出有損破產(chǎn)財產(chǎn)完整性的不當(dāng)行為甚至違法犯罪行為，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的合法權(quán)益，妨礙破產(chǎn)程序的順利進行。司法實踐中所出現(xiàn)的公安機關(guān)等進駐破產(chǎn)企業(yè)的做法，就是因立法上的這一疏漏而造成的結(jié)果。美國破產(chǎn)法上就有這種規(guī)定。

第二十五條：任何單位和個人不得非法處理破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)、賬冊、文書、資料和印章等。

破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人，只能向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。

基本正確，可以保留。

第二十六條：對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。

清算組決定解除合同，另一方當(dāng)事人因合同解除受到損害的，其損害賠償額作為破產(chǎn)債權(quán)。

第1款應(yīng)改為：“對破產(chǎn)企業(yè)未履行以及破產(chǎn)企業(yè)已履行而相對方?jīng)]有履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行?！?/p>

理由是：破產(chǎn)企業(yè)已履行而相對方?jīng)]有履行的合同，如繼續(xù)履行對破產(chǎn)企業(yè)已無意義，清算組則也可以決定解除，反之則決定繼續(xù)履行。這是由破產(chǎn)案件的特殊性決定的，目的在于防止機械執(zhí)法所帶來的社會資源的浪費。

第二十七條：破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人在向清算組辦理移交手續(xù)前，負(fù)責(zé)保管本企業(yè)的財產(chǎn)、賬冊、文書、資料和印章等。

破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人在破產(chǎn)程序終結(jié)以前，根據(jù)人民法院或者清算組的要求進行工作，不得擅離職守。

第1款應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他負(fù)責(zé)人在向清算組辦理移交手續(xù)前，負(fù)責(zé)保管本企業(yè)的財產(chǎn)、賬冊、文書、資料和印章等。”

理由是：保管責(zé)任若僅由法定代表人一人負(fù)擔(dān)，不僅顯得過于苛刻，而且在實際效果上也不能有效地防止被保管對象的遺失、毀棄等，因而應(yīng)當(dāng)擴大責(zé)任主體的范圍。

第二款應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他負(fù)責(zé)人員在破產(chǎn)程序終結(jié)以前，根據(jù)人民法院或者清算組的要求進行工作，不得擅離職守?！?/p>

理由是：前款增加“其他負(fù)責(zé)人員”，這里也作相應(yīng)增加。而且從司法實踐中看，破產(chǎn)企業(yè)的部門負(fù)責(zé)人以及財務(wù)會計等工作人員，都應(yīng)當(dāng)負(fù)有配合法院和清算組工作的義務(wù)。

第二十八條：破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：

(一)宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；

(二)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；

(三)應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。

已作為擔(dān)保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

第1款(一)項改為：“宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)所有的全部財

理由是：(1)對于非全民企業(yè)而言，破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)以企業(yè)所有的為限；(2)對于全民企業(yè)而言，隨著“兩權(quán)分離”制度為“法人所有權(quán)”或“法人財產(chǎn)權(quán)”制度的取代，條款中再繼續(xù)使用“企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)”，無疑屬于詞不達(dá)意，是故改為“企業(yè)所有的全部財產(chǎn)”以涵蓋之。

第2款應(yīng)當(dāng)刪除。

理由是：(1)將“已作為擔(dān)保物的財產(chǎn)”規(guī)定為“不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)”，在理論上找不到依據(jù)。因為屬于破產(chǎn)財產(chǎn)是一回事，如何依債權(quán)性質(zhì)處置則屬另一回事，二者不可混為一談。(2)這樣規(guī)定在實踐中弊大于利。因為既然擔(dān)保財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)范圍，那么，以破產(chǎn)財產(chǎn)為管轄界域的清算組對此則無權(quán)過問。如此，在債權(quán)人行使別除權(quán)以前，擔(dān)保財產(chǎn)實際上處于無人控制和管理狀態(tài)，其不利后果是可想而知的。(3)這種立法例在破產(chǎn)法的立法史上并不多見，或者說是絕無僅有的。

第二十九條：破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，由該財產(chǎn)的權(quán)利人通過清算組取回。

沒有問題，可以保留。但是，應(yīng)當(dāng)增加特殊取回權(quán)以及行使程序的規(guī)定。

第三十條：破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)。

債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用不得作為破產(chǎn)債權(quán)。

第2款改為：“債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費用、違約金、罰款、罰金等不得作為破產(chǎn)債權(quán)?！?/p>

理由是：違約金、罰款、罰金等均屬懲罰性的債權(quán)，各國破產(chǎn)法一般不將它們當(dāng)作破產(chǎn)債權(quán)對待。

第三十一條：破產(chǎn)宣告時未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息。

應(yīng)增加規(guī)定：“破產(chǎn)宣告后條件未成就的債權(quán)，視為已成就債權(quán)，但是應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)分配時視其條件是否成就作出分別處理?！?/p>

理由是：附期限債權(quán)和附條件債權(quán)都是屬特殊種類的債權(quán)，僅規(guī)定前者而不規(guī)定后者，在立法上難免帶有不周延的缺陷，因此應(yīng)當(dāng)增補上去。

第三十二條：破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，其數(shù)額超過擔(dān)保物的價款的，未受清償?shù)牟糠郑鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)，依照破產(chǎn)程序受償。

沒有錯誤，可以保留。但是，別除權(quán)的范圍應(yīng)予擴大。

第三十三條：債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷。

應(yīng)當(dāng)改為：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前六個月負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷?！?/p>

理由是：規(guī)定抵銷制度是各國之通例，我國無疑也應(yīng)規(guī)定該制度。債權(quán)人和債務(wù)人互負(fù)債務(wù)，盡管在破產(chǎn)清算前可以抵銷，以公平保障債權(quán)人的合法權(quán)益，但是，債權(quán)人在對破產(chǎn)企業(yè)設(shè)定債務(wù)的時間上，必須限制在一定范圍內(nèi)。否則，就會助長其任意設(shè)定債務(wù)，規(guī)避法律，充分實現(xiàn)自己的債權(quán)，從而損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。為了同本法第35條規(guī)定的破產(chǎn)企業(yè)無效行為在時間上保持一致，筆者建議將其時間限定于人民法院受理破產(chǎn)案件六個月之前。

第三十四條：下列破產(chǎn)費用，應(yīng)當(dāng)從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付：

(一)破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費用，包括聘任工作人員的費用；

(二)破產(chǎn)案件的訴訟費用；

(三)為債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其他費用。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)程序終結(jié)。

第1款增加一項規(guī)定：“清算組的勞動報酬。”

理由是：同前面將清算組工作市場化的建議相適應(yīng)，這里在破產(chǎn)費用中應(yīng)當(dāng)包括清算組的勞動報酬。1992年5月23日財政部、國家體改委頒發(fā)的(股份制試點企業(yè)會計制度)第81條規(guī)定：“企業(yè)辦理清算所發(fā)生的清算費用應(yīng)優(yōu)先從企業(yè)現(xiàn)存的財產(chǎn)中支付?！边@個規(guī)定可以用在這里作為佐證。

第1款第(一)項刪去：“包括聘任工作人員的費用。”

理由是：聘任工作人員的費用已包含于清算組勞動報酬當(dāng)這里不必單獨規(guī)定，否則會失于重復(fù)。

第三十五條：人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效：

(一)隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；

(二)非正常壓價出售財產(chǎn)；

(三)對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；

(四)對未到期的債務(wù)提前清償；

(五)放棄自己的債權(quán)。

破產(chǎn)企業(yè)有前款所列行為的，清算組有權(quán)向人民法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn)，并人破產(chǎn)財產(chǎn)。

沒有問題，可以保留。但是，破產(chǎn)法也應(yīng)規(guī)定行使追回權(quán)的程序。

第三十六條：破產(chǎn)財產(chǎn)中的成套設(shè)備，應(yīng)當(dāng)整體出售；不能整體出售的，可以分散出售。沒有問題，可以保留。

第三十七條：清算組提出破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議討論通過，報請人民法院裁定后執(zhí)行。

破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：

(一)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

(二)破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

(三)破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第1款應(yīng)改為：“清算組提出破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，報請人民法院裁定后執(zhí)行?！?/p>

理由是：如前所述，破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的討論通過，在理論上不宜納入債權(quán)人會議的職權(quán)范圍，否則，會造成其職權(quán)過于膨脹，超出其性質(zhì)范圍，從而形成當(dāng)事人程序地位嚴(yán)重失衡狀態(tài)。

第三十八條：破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，由清算組提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，未得到清償?shù)膫鶛?quán)不再清償。

刪除“破產(chǎn)程序終結(jié)后，未得到清償?shù)膫鶛?quán)不再清償”。

理由是：現(xiàn)代文明社會的破產(chǎn)法以破產(chǎn)免責(zé)為基本特征，但免責(zé)制度僅對自然人才有適用的意義。因為自然人破產(chǎn)后仍然存在，仍是民事活動的主體，免責(zé)可使其卸掉包袱輕裝上陣，重新振起。但對抽象實體的企業(yè)法人而言，破產(chǎn)宣告一經(jīng)作出，其法律主體資格即隨之消失，免責(zé)與不免責(zé)對它均無實際意義，換言之，免責(zé)是企業(yè)法人破產(chǎn)的惟一選擇和應(yīng)有之義，舍此別無他途。我國破產(chǎn)法在主體范圍上迄今僅限于企業(yè)法人，而不適用自然人，因而在立法上明文規(guī)定“免責(zé)條款”，就成為具文。但是，在將來制定的破產(chǎn)法中，如果破產(chǎn)法適用于個人，則免責(zé)制度也是不可或缺的。

第三十九條：破產(chǎn)程序終結(jié)后，由清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機關(guān)辦理注銷登記。

沒有問題，可以保留。

第四十條：破產(chǎn)企業(yè)有本法第三十五條所列行為之一，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起一年內(nèi)被查出的，由人民法院追回財產(chǎn)，依照本法第三十七條的規(guī)定清償。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)有本法第三十五條所列行為之一，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起一年內(nèi)被查出的，依債權(quán)人的申請，由人民法院追回財產(chǎn)，依照本法第三十七條的規(guī)定清償。

理由是：破產(chǎn)程序的恢復(fù)，應(yīng)當(dāng)具有程序訴因，而不宜由法院依職權(quán)主動開始。這是維護財產(chǎn)安全和穩(wěn)定經(jīng)濟秩序的需要，也是當(dāng)事人處分原則的體現(xiàn)。

第四十一條：破產(chǎn)企業(yè)有本法第三十五條所列行為之一的，對破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和直接責(zé)任人員給予行政處分；破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和直接責(zé)任人員的行為構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)有本法第三十五條所列行為之一的，視具體情節(jié)追究破產(chǎn)企業(yè)法定代表人和直接責(zé)任人員的經(jīng)濟責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任?！?/p>

理由是：增加經(jīng)濟責(zé)任，不僅是市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，而且也是完善法律責(zé)任體系的需要。只有這樣，才能夠形成嚴(yán)密的責(zé)任體系。經(jīng)濟責(zé)任加上去之后，原有法條措辭及語言結(jié)構(gòu)作了適當(dāng)調(diào)整，努力做到言簡意賅。

第四十二條：企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由政府監(jiān)察部門和審計部門負(fù)責(zé)查明企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任。

破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，給予行政處分。

破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，對該上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，給予行政處分。

破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，因玩忽職守造成企業(yè)破產(chǎn)，致使國家財產(chǎn)遭受重大損失的，依照<中華人民共和國刑法)第一百八十六條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第1款改為：“企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由人民法院在會計、計等部門的配合下查明企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任。”

理由是：(1)人民法院是具體承辦破產(chǎn)案件的機關(guān)，情況比較熟，容易查明企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任。(2)政府監(jiān)督部門不宜參加企業(yè)破產(chǎn)責(zé)任的調(diào)查和認(rèn)定。因為監(jiān)察機關(guān)是我國行政機關(guān)中的一個職能部門，專門負(fù)責(zé)行政監(jiān)察工作，其監(jiān)察對象是國家行政機關(guān)及其工作人員、國家行政機關(guān)任命的國營企事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)干部。在全民企業(yè)實行產(chǎn)權(quán)體制改革后，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)已不再由國家行政機關(guān)任命，非全民企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)選任機構(gòu)中更沒有行政因素，因而再沿襲過去的做法，由監(jiān)察機關(guān)來審查企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任已無必要。(3)由于人民法院對企業(yè)經(jīng)營管理中諸如財務(wù)會計、經(jīng)營決策等專門技術(shù)性知識往往較為生疏，因而在審查企業(yè)破產(chǎn)責(zé)任時，一般應(yīng)有會計、審計等機關(guān)的專門人員參加，并出具相關(guān)i正明材料。

第2款改為：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他負(fù)責(zé)人員對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，視具體情形追究其經(jīng)濟責(zé)任、行政責(zé)任?！?/p>

理由是：(1)企業(yè)破產(chǎn)往往肇因于企業(yè)經(jīng)營管理上的失策和不當(dāng)，因而除完全歸因于客觀現(xiàn)象或不可抗力外，其法定代表人一般都難辭對破產(chǎn)負(fù)擔(dān)主要責(zé)任。但是，企業(yè)經(jīng)營管理的正確方針有時也會在具體貫徹的環(huán)節(jié)上出現(xiàn)差錯和紕漏，并最終造成企業(yè)破產(chǎn)，對此負(fù)有主要責(zé)任的企業(yè)其他負(fù)責(zé)人，也應(yīng)承接擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。(2)增加“經(jīng)濟責(zé)任”，以使之同行政責(zé)任、刑事責(zé)任相配合，形成嚴(yán)密的責(zé)任體系，使法院能夠予以靈活適用。(3)強化破產(chǎn)責(zé)任的刑事追究，有利于突出企業(yè)破產(chǎn)立法的債權(quán)保障本位。當(dāng)然，法律責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)以主觀上存有過錯為要件。否則，我們會走到破產(chǎn)有罪主義和破產(chǎn)懲戒主義的老路。但是，從我國國情出發(fā)，對企業(yè)法定代表人及直接責(zé)任人員確立一定條件下的法律責(zé)任是有必要的。

刪除第3款：“破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，對該上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，給予行政處分。”

理由是：權(quán)利義務(wù)始終是相伴而生、對立統(tǒng)一的，隨著全目企業(yè)經(jīng)營機制的進一步轉(zhuǎn)換，以及法人財產(chǎn)權(quán)制度的進一步落實，“政企分開”的目的很快就會實現(xiàn)，“婆婆”就會被依次“休”光，如此，再追究破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門的破產(chǎn)責(zé)任，就顯得完全多余。非全民企業(yè)更不待言。

刪除第4款：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，因玩忽職守造成企業(yè)破產(chǎn)，致使國家財產(chǎn)遭受重大損失的，依照(中華人民共和國刑法)第一百八十七條的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！?/p>

理由是：(1)經(jīng)濟體制改革后的企業(yè)財產(chǎn)，無論是全民的還是非全民的，都不好再簡單地說是國家財產(chǎn)，而屬于來源復(fù)雜、渠道多樣的法人財產(chǎn)。如此，再追究相關(guān)人員的玩忽職守罪，就失去法律前提；(2)企業(yè)破產(chǎn)上的刑事責(zé)任制度是應(yīng)當(dāng)有的，但它并不在這層意義上使用，而適用于諸如破產(chǎn)詐欺等破產(chǎn)犯罪之中。

增加一款規(guī)定：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人、其他負(fù)責(zé)人員犯有破產(chǎn)詐欺、和解詐欺、過怠破產(chǎn)等罪行的，依法追究其刑事責(zé)任?！?/p>

理由是：(1)這些犯罪行為，或者表現(xiàn)為隱匿、毀棄、私分、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或者表現(xiàn)為捏造債務(wù)、承認(rèn)不真實的債務(wù)，或者表現(xiàn)為毀棄、偽造賬冊以及其他會計文件，掩蓋其真實狀況，或者表現(xiàn)為破產(chǎn)宣告前一段時間實施浪費、賭博或其他投機行為，以及非正常壓價出售財產(chǎn)或者對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保等，所有這些行為都在不同程度上，以不同方式損害了債權(quán)人全體的合法權(quán)益，或者在債權(quán)人之間造成了實質(zhì)上的不公平，或者嚴(yán)重妨礙了破產(chǎn)程序公正、及時和順利的進行，因而應(yīng)當(dāng)受到刑事責(zé)任的追究。(2)設(shè)定破產(chǎn)犯罪的刑事責(zé)任，可以有效地防止惡意債務(wù)人利用破產(chǎn)程序擺脫高筑之債臺，達(dá)到規(guī)避法律的目的。

增加規(guī)定：“破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他責(zé)任人員，在符合法定條件時，可向人民法院提出復(fù)權(quán)申請。但確定有破產(chǎn)犯罪r的，不得復(fù)權(quán)?！?/p>

理由是：企業(yè)法人受破產(chǎn)宣告后，對于其法定代表人和其他負(fù)責(zé)人員，除依企業(yè)破產(chǎn)法受到法律責(zé)任的追究外，其他相關(guān)法律，包括公法和私法，也可能對其政治權(quán)利、民事權(quán)利等設(shè)定種種限制，如不得充任律師、會計師、審計師等。這是破產(chǎn)懲戒主義在現(xiàn)代社會有所遺留的表現(xiàn)，這對各國法律都有或多或少的影響，其積極意義主要在于強化預(yù)防破產(chǎn)犯罪的功能。最近，我國一些公司法規(guī)中也出現(xiàn)了這類規(guī)定。這類規(guī)定不可能單獨地、自動地發(fā)揮作用，而必須仰賴于企業(yè)破產(chǎn)法的配合。復(fù)權(quán)制度就是其中的重要方面。至于復(fù)權(quán)制度的具體立法體例，在國外有兩種立法例：一是當(dāng)然復(fù)權(quán)主義。二是申請復(fù)權(quán)主義。無論采用何種立法例，均需在企業(yè)破產(chǎn)法中作出明文規(guī)定。在我國，如前所述，企業(yè)破產(chǎn)責(zé)任是由人民法院負(fù)責(zé)查明和確認(rèn)的，與之相適應(yīng)，責(zé)任主體的復(fù)權(quán)也應(yīng)依申請按法定程序進行，亦即，我國應(yīng)采用申請復(fù)權(quán)的立法例。

第六章附則

第四十三條：本法自全民所有制工業(yè)企業(yè)法實施滿3個月之日起試行，試行的具體部署和步驟由國務(wù)院規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)改為“本法自公布之日起施行”。

理由是：企業(yè)破產(chǎn)法制定后，不宜再以“試行法”的面貌出現(xiàn)，而且應(yīng)當(dāng)使之及早付諸實施。

刪除“附：刑法有關(guān)條文”。

理由是：刑法有關(guān)條文附在企業(yè)破產(chǎn)法上沒有必要，不附也不會影響其適用性，而且刑法一旦修改了，企業(yè)破產(chǎn)法也要跟著作連帶修改，這樣不利于維護法的穩(wěn)定性。

第二十一章全面修訂我國破產(chǎn)法律制度的若干重要問題

1986年12月問世的我國現(xiàn)行破產(chǎn)法《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》，結(jié)束了我國缺乏破產(chǎn)法傳統(tǒng)的歷史，成為我國破產(chǎn)法發(fā)展歷史的起點。這部破產(chǎn)法適用于國有企業(yè)的破產(chǎn)行為。1991年4月通過了修訂的《民事訴訟法法》第十九章專門規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。該“程序”適用于除國有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人。這兩個破產(chǎn)法律規(guī)范構(gòu)成了一個整體，初步形成了我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的破產(chǎn)法律機制。我國破產(chǎn)法的制定和實施，不僅填補了我國的立法空白，帶動了諸如企業(yè)法、社會保障法、公司法、勞動法、反不正當(dāng)競爭法、合同法等相關(guān)法律規(guī)范的相繼出臺，而且還切實地推動了國有企業(yè)制度的改革，促進了新、舊經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)化，沖擊了中國傳統(tǒng)法律文化觀念，使我國普通百姓開始了解破產(chǎn)為何物，并接受了破產(chǎn)法制這個事實。但是，同時也應(yīng)看到，該破產(chǎn)法制定在十多年以前，這十多年來我國的經(jīng)濟及社會生活條件發(fā)生了極大的變化，原來在破產(chǎn)立法中所體現(xiàn)和貫徹的指導(dǎo)思想以及所設(shè)立的基本原則和程序制度，在相當(dāng)大的程度上已不能適應(yīng)新時代發(fā)展的需要，人民法院據(jù)此已經(jīng)很難恰當(dāng)?shù)亟鉀Q破產(chǎn)案件。不僅如此，我國現(xiàn)行破產(chǎn)法在內(nèi)容上還顯得過于簡陋和粗放，缺乏可操作性。前述兩部破產(chǎn)法律規(guī)范合在一起也總共只有51個條文，有許多重要的破產(chǎn)程序和破產(chǎn)制度均付諸闕如。而且，隨著我國破產(chǎn)法學(xué)研究的深入和繁榮，現(xiàn)行破產(chǎn)法中所存在的弊端或者缺陷也被揭示得越來越明顯。這些弊端或缺陷皆有待于克服和彌補。正是有鑒于以上種種原因，從1994年3月開始，全國人大財經(jīng)委員會便組織有關(guān)專家、學(xué)者和實際部門的人士組成了破產(chǎn)法的起草小組，對我國現(xiàn)行破產(chǎn)法進行全面的修訂或者說重新起草工作。在前面已經(jīng)對破產(chǎn)法的修改問題作了較多的探討，這里對破產(chǎn)立法中出現(xiàn)的若干重要問題再次作出探討，一方面起一個強調(diào)的作用，另一方面起一個拾遺補缺的作用。

一、我國破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想

全面修訂或重新制定我國破產(chǎn)法無疑應(yīng)當(dāng)首先設(shè)定并遵循明確的立法指導(dǎo)思想。所謂破產(chǎn)立法的指導(dǎo)思想，是指立法者在全面修訂或重新起草破產(chǎn)法的過程中所應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則和重要方針。筆者認(rèn)為，我國破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)遵循以下三個指導(dǎo)思想：

1．尊重市場經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在規(guī)律和本質(zhì)要求，為建立、健全我國社會主義市場經(jīng)濟體制服務(wù)。

破產(chǎn)法屬于市場經(jīng)濟法律體系的重要分支，它自身就是市場經(jīng)濟內(nèi)在規(guī)定性的法律表述，市場經(jīng)濟是破產(chǎn)法的生存土壤和運作環(huán)境。在一定意義上可以說，不發(fā)展市場經(jīng)濟，就不必要有破產(chǎn)法律機制。正因為如此，作為上層建筑組成部分的破產(chǎn)法，在其內(nèi)容體系的設(shè)定和建構(gòu)方面就必須表述和反映市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求。惟其如此，制定出來的破產(chǎn)法才能夠充分適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展，并對我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善，起到能動的推動作用。這是我國破產(chǎn)法的基本功能和特殊作用。這便要求我國破產(chǎn)法能夠確保各市場主體在市場經(jīng)濟條件下實行自由、公平、平等競爭，撤除不利于市場競爭的所有等級因素和特權(quán)觀念，明晰市場主體的財產(chǎn)所有權(quán)界限，保障優(yōu)勝劣汰機制的正常運轉(zhuǎn)，切實保護債權(quán)人的合法權(quán)益，維護市場信用機制，充分體現(xiàn)“效率優(yōu)先，兼顧公平”的社會價值法則。只有這樣，我國破產(chǎn)法才能建構(gòu)出正常的、具有旺盛生命力的破產(chǎn)機制，才能為市場經(jīng)濟的健康發(fā)展“保駕護航”。

2．借鑒先進發(fā)達(dá)國家的破產(chǎn)立法經(jīng)驗，尊重多數(shù)國家在破產(chǎn)立法上所采取的通常做法。

破產(chǎn)立法在我國只有短暫的歷史，我國自古以來就沒有破產(chǎn)立法這個傳統(tǒng)。所以，我國破產(chǎn)立法的規(guī)范來源除了總結(jié)破產(chǎn)司法實踐經(jīng)驗外，主要就是認(rèn)真研究西方破產(chǎn)法制，借鑒其中有益的因素，吸收各國的通行做法。西方國家的破產(chǎn)立法自古羅馬法以來發(fā)展至今一直未曾中斷，其歷史已達(dá)千年之久，其破產(chǎn)司法也積累了豐富的經(jīng)驗和素材，各國破產(chǎn)法的發(fā)展也表現(xiàn)出了大致相同的軌跡和一般規(guī)律。這些對我國破產(chǎn)立法均不乏借鑒價值。比如說，在破產(chǎn)原因的設(shè)定方面，英美法國家從來就有列舉主義的傳統(tǒng)，而大陸法國家則采概括主義。這兩種立法原則隨著時間的推移出現(xiàn)了相互融合的趨勢，英美國家開始在立法中吸收概括主義，將它作為列舉主義的補充，而大陸法系國家則通過大量的判例和司法解釋演繹列舉主義的內(nèi)涵，使概括主義具體化①。破產(chǎn)原因立法上所出現(xiàn)的這個趨勢無疑值得我國破產(chǎn)立法借鑒。破產(chǎn)立法的其他領(lǐng)域也有類似的情形。

3．立足中國國情，從實際出發(fā)，反映中國破產(chǎn)法的時代特

我國正處在傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制向現(xiàn)代的市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)換的過程中，我國的破產(chǎn)立法既是這個轉(zhuǎn)型過程中的產(chǎn)物，又要反過來促進這個過程的順利完成。這便決定我國破產(chǎn)法既要反映經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型的內(nèi)容和要求，又要承擔(dān)起促進經(jīng)濟體制改革的獨特功能。這就使得我國的破產(chǎn)法既要成為對債權(quán)人的“清償法”，又要成為對債務(wù)人的“救濟法”，同時還要成為對社會經(jīng)濟的“繁榮法”和“促進法”，從而使之富有鮮明的中國特色。比如說，對國有企業(yè)的破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)有區(qū)別于其它經(jīng)濟主體破產(chǎn)的特別規(guī)定；對企業(yè)破產(chǎn)后的職工應(yīng)當(dāng)做到妥善安置，防止社會出現(xiàn)動蕩因素；在國有企業(yè)以及一定范圍內(nèi)的其他企業(yè)法人的破產(chǎn)案件中，應(yīng)當(dāng)設(shè)立對企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人和直接責(zé)任人員的破產(chǎn)原因過錯責(zé)任追究制度，有時甚至需要實行企業(yè)債務(wù)個人化。此外，破產(chǎn)立法還要注意我國經(jīng)濟水平發(fā)展不平衡這個特殊國情，對不同地區(qū)的破產(chǎn)案件適當(dāng)?shù)刈龅絽^(qū)別對待；等等。這些內(nèi)容在資本主義國家的破產(chǎn)立法中通常不會出現(xiàn)，但我國破產(chǎn)立法在許多重要的方面卻不能照搬外國法制，否則就容易使創(chuàng)造出來的破產(chǎn)機制脫離中國國情，并最終行不通。所以，我國的破產(chǎn)立法在基本規(guī)律方面應(yīng)當(dāng)做到“與國際接軌”，但在某些具體方面則應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出“中國國情”。這樣也能夠使我國破產(chǎn)法在人類破產(chǎn)法發(fā)展歷史上獨樹一幟。

二、我國破產(chǎn)法的立法目的任何立法都有其直接追求和間接追求的目的。目的是全部法律的創(chuàng)造者。每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種事實上的動機。破產(chǎn)立法也有一個目的的預(yù)設(shè)問題。這個目的既是立法者應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)準(zhǔn)繩，也是司法者應(yīng)當(dāng)依循的司法理念，對破產(chǎn)立法的學(xué)理解釋也應(yīng)當(dāng)時刻考慮這個立法目的。可見，所謂破產(chǎn)法的立法目的，指的就是立法者基于對社會、經(jīng)濟發(fā)展的需要以及對破產(chǎn)法內(nèi)在屬性和發(fā)展規(guī)律的認(rèn)識，預(yù)先在破產(chǎn)法中加以確定的通過破產(chǎn)法的運用所達(dá)到的理想結(jié)果。不同時代的破產(chǎn)立法有不同的目的。自古羅馬法以來一直發(fā)展到今天，破產(chǎn)法的目的主要經(jīng)歷過三大發(fā)展階段：在歐洲中世紀(jì)以前，破產(chǎn)法主要以保障債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)為目的；近代以后直至現(xiàn)代，破產(chǎn)法在保障債權(quán)人債權(quán)的基礎(chǔ)上，更多地顧及到了對債務(wù)人人權(quán)的保障；現(xiàn)代以降，各國開始在破產(chǎn)立法中體現(xiàn)出對社會福利以及國家整體利益的考慮。根據(jù)各國、各時期破產(chǎn)立法所體現(xiàn)出的主要立法目的以及一般傾向，可以將前述三種類型的破產(chǎn)立法分別稱為‘‘債權(quán)保護模式”、“債務(wù)救濟模式”和“社會公益模式”。

從我國現(xiàn)行破產(chǎn)法的各項規(guī)定來看，我國破產(chǎn)法所建構(gòu)的目標(biāo)模式應(yīng)當(dāng)界說為“社會公益模式”。但是，這個模式的選擇并不完全適合我國市場經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在需要和客觀規(guī)律。在司法實踐中，我國的破產(chǎn)法律制度實施起來之所以步履維艱，困難重重，一個重要的原因就是破產(chǎn)立法目標(biāo)模式上的錯位與失當(dāng)。由于破產(chǎn)分配的比例偏低，債權(quán)人普遍缺乏主動申請破產(chǎn)的內(nèi)在動因。由于破產(chǎn)懲戒機制過于疲軟，債務(wù)人濫用破產(chǎn)程序，人為制造“虛假破產(chǎn)”，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，規(guī)避法律，損害債權(quán)人的合法權(quán)益的違法現(xiàn)象在破產(chǎn)司法實踐中為數(shù)不少。此外，行政權(quán)對破產(chǎn)司法權(quán)的干預(yù)和滲透也比較嚴(yán)重，破產(chǎn)司法的獨立性難以保證，過去慣用的“關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)”等行政經(jīng)濟手段通過破產(chǎn)程序的名義依然在發(fā)揮作用。一言以蔽之，一個正常的破產(chǎn)司法機制在“社會公益模式”的支配下難以形成并發(fā)揮其應(yīng)有的作用。因此，我國將來制定的破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)設(shè)置和建構(gòu)一個科學(xué)、合理的破產(chǎn)立法目標(biāo)模式。筆者認(rèn)為，雖然西方各發(fā)達(dá)國家在破產(chǎn)程序的目標(biāo)模式上已經(jīng)越過債權(quán)保護型而向債務(wù)救濟型或社會公益型轉(zhuǎn)變，但我國破產(chǎn)法的修改卻不能追隨這個一般性趨勢，而應(yīng)當(dāng)從中國市場經(jīng)濟發(fā)展的自身邏輯、內(nèi)在規(guī)律和現(xiàn)實需要出發(fā)，選擇適當(dāng)?shù)钠飘a(chǎn)立法目標(biāo)模式。我國破產(chǎn)程序目標(biāo)模式的選擇或建構(gòu)應(yīng)當(dāng)主要考慮兩個因素：一個是債權(quán)至上的價值觀念；一個是社會安全的立法政策。這兩個方面必須同時兼顧，缺一不可。只有切實認(rèn)同和體現(xiàn)債權(quán)至上的價值觀念，甚至確立債權(quán)神圣的立法原則，破產(chǎn)法才有基本的意義和存在價值。破產(chǎn)法的原始出發(fā)點就在于對諸債權(quán)人的債權(quán)予以公平清償和最大限度的滿足，債權(quán)人的合法權(quán)益始終是破產(chǎn)法所關(guān)注的中心。失去了對債權(quán)人合法權(quán)益的充分保護，破產(chǎn)立法的整個框架便會倒塌，破產(chǎn)程序就會異化為其他性質(zhì)的程序。對此予以檢測的一個實證性標(biāo)志，就是債權(quán)人對破產(chǎn)程序保障債權(quán)的功能能否始終保持著強烈的希冀和愿望，債權(quán)人對破產(chǎn)程序的利用是否具有持久的能動性和積極性。如果一個破產(chǎn)程序建構(gòu)出來，債權(quán)人對此漠不關(guān)心，甚至視若畏途，那么，至少對中國目前的現(xiàn)狀來說，這個破產(chǎn)立法絕不可謂之曰“成功”。要做到這一點，在我國將來的破產(chǎn)立法中，就必須建立和強化對詐欺破產(chǎn)和“虛假破產(chǎn)”的懲戒機制，建立和健全關(guān)于破產(chǎn)犯罪、破產(chǎn)罰則和破產(chǎn)責(zé)任的制度體系；增設(shè)企業(yè)破產(chǎn)的預(yù)警系統(tǒng)，建立破產(chǎn)原因的預(yù)示制度；建立債務(wù)人申請破產(chǎn)的責(zé)任制度；實行有限制的破產(chǎn)免責(zé)原則，規(guī)定債權(quán)最低清償比例制度；同時還要對債務(wù)人破產(chǎn)的法律后果予以明文規(guī)定，建立對債務(wù)人的權(quán)利或資格限制制度，實行一定程度上的破產(chǎn)懲戒主義；此外還應(yīng)形成由法人破產(chǎn)向其直接責(zé)任人員個人破產(chǎn)的轉(zhuǎn)化和連帶機制等等。這些制度或原則的創(chuàng)設(shè)與強化，對完善我國市場經(jīng)濟新條件下的破產(chǎn)機制無疑具有極為重要的意義。與此同時，我國的破產(chǎn)法還應(yīng)注意對破產(chǎn)后果的善后處理問題，并妥善解決企業(yè)辦社會以及破產(chǎn)對職工安置以及再就業(yè)所產(chǎn)生的影響問題；同時也要適當(dāng)增強法院對破產(chǎn)程序的控制力，限制債權(quán)人自治原則的適用，避免出現(xiàn)國家對破產(chǎn)失控的不利局面以及社會不安定因素的產(chǎn)生。

第四篇：中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法

中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法

（2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議通過）

目錄

第一章 總

則

第二章 申請和受理

第一節(jié) 申

請

第二節(jié) 受

理

第三章 管理人

第四章 債務(wù)人財產(chǎn)

第五章 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

第六章 債權(quán)申報

第七章 債權(quán)人會議

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 債權(quán)人委員會

第八章 重

整

第一節(jié) 重整申請和重整期間

第二節(jié) 重整計劃的制定和批準(zhǔn)

第三節(jié) 重整計劃的執(zhí)行

第九章 和

解

第十章 破產(chǎn)清算

第一節(jié) 破產(chǎn)宣告

第二節(jié) 變價和分配

第三節(jié) 破產(chǎn)程序的終結(jié)

第十一章 法律責(zé)任

第十二章 附

則

第一章 總

則

第一條 為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，制定本法。

第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。

企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。

第三條 破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。

第四條 破產(chǎn)案件審理程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。

第五條 依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。

對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權(quán)、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益的，裁定承認(rèn)和執(zhí)行。

第六條 人民法院審理破產(chǎn)案件，應(yīng)當(dāng)依法保障企業(yè)職工的合法權(quán)益，依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律責(zé)任。

第二章 申請和受理 第一節(jié) 申

請

第七條 債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

第八條 向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。

破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）申請人、被申請人的基本情況；

（二）申請目的；

（三）申請的事實和理由；

（四）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。

債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

第九條 人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。

第二節(jié) 受

理

第十條 債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。

除前款規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。

有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批 2

準(zhǔn)，可以延長十五日。

第十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人。

債權(quán)人提出申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

第十二條 人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

第十三條 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。

第十四條 人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）申請人、被申請人的名稱或者姓名；

（二）人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；

（三）申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；

（四）管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；

（五）債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的要求；

（六）第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；

（七）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項。

第十五條 自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：

（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；

（三）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；

（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。

第十六條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無 3

效。

第十七條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。

債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反前款規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。

第十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

第十九條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

第二十條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

第二十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

第三章 管理人

第二十二條 管理人由人民法院指定。

債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。

指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。

第二十三條 管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。

管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。

第二十四條 管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。

人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。

有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

（一）因故意犯罪受過刑事處罰；

（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

（三）與本案有利害關(guān)系；

（四）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。

第二十五條 管理人履行下列職責(zé)：

（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

（六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（八）提議召開債權(quán)人會議；

（九）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

第二十六條 在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者有本法第六十九條規(guī)定行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

第二十七條 管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)。

第二十八條 管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。

管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出。

第二十九條 管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

第四章 債務(wù)人財產(chǎn)

第三十條 破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。

第三十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

（二）以明顯不合理的價格進行交易的；

（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；

（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

（五）放棄債權(quán)的。

第三十二條 人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

第三十三條 涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：

（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；

（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的。

第三十四條 因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。

第三十五條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

第三十六條 債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

第三十七條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。

前款規(guī)定的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的市場價值為限。

第三十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。

第三十九條 人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。

第四十條 債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：

（一）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；

（二）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；

（三）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

第五章 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

第四十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：

（一）破產(chǎn)案件的訴訟費用；

（二）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；

（三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

第四十二條 人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：

（一）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所 6

產(chǎn)生的債務(wù)；

（二）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

（三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

（四）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；

（五）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；

（六）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

第四十三條 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。

債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起十五日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。

第六章 債權(quán)申報

第四十四條 人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人，依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。

第四十五條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。

第四十六條 未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。

附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。

第四十七條 附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。

第四十八條 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。

債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

第四十九條 債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。

第五十條 連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。

第五十一條 債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債 7

務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。

債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。

第五十二條 連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。

第五十三條 管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。

第五十四條 債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

第五十五條 債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

第五十六條 在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認(rèn)補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔(dān)。

債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。

第五十七條 管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。

債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。

第五十八條 依照本法第五十七條規(guī)定編制的債權(quán)表，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。

債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認(rèn)。

債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。

第七章 債權(quán)人會議 第一節(jié) 一般規(guī)定

第五十九條 依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。

對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權(quán)。

債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會議，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。

債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見。

第六十條 債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。

第六十一條 債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：

（一）核查債權(quán)；

（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；

（三）監(jiān)督管理人；

（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員；

（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

（六）通過重整計劃；

（七）通過和解協(xié)議；

（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；

（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；

（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；

（十一）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項的決議作成會議記錄。

第六十二條 第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。

以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

第六十三條 召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前十五日通知已知的債權(quán)人。

第六十四條 債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。但是，本法另有規(guī)定的除外。

債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

第六十五條 本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

本法第六十一條第一款第十項所列事項，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

對前兩款規(guī)定的裁定，人民法院可以在債權(quán)人會議上宣布或者另行通知債權(quán)人。

第六十六條 債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第一款作出的裁定不服的，債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第二款作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第二節(jié) 債權(quán)人委員會

第六十七條 債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。

債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。

第六十八條 債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

（一）監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；

（二）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；

（三）提議召開債權(quán)人會議；

（四）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

債權(quán)人委員會執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)作出說明或者提供有關(guān)文件。

管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出決定。

第六十九條 管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：

（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；

（二）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；

（三）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；

（四）借款；

（五）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；

（六）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；

（七）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；

（八）放棄權(quán)利；

（九）擔(dān)保物的取回；

（十）對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。

未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實施前款規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。

第八章 重

整 第一節(jié) 重整申請和重整期間

第七十條 債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債 10

務(wù)人進行重整。

債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

第七十一條 人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。

第七十二條 自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

第七十三條 在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。

第七十四條 管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)。

第七十五條 在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

第七十六條 債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

第七十七條 在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

第七十八條 在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

（一）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

（二）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

（三）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

第二節(jié) 重整計劃的制定和批準(zhǔn)

第七十九條 債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。

前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院 11

可以裁定延期三個月。

債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

第八十條 債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。

管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

第八十一條 重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（一）債務(wù)人的經(jīng)營方案；

（二）債權(quán)分類；

（三）債權(quán)調(diào)整方案；

（四）債權(quán)受償方案；

（五）重整計劃的執(zhí)行期限；

（六）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；

（七）有利于債務(wù)人重整的其他方案。

第八十二條 下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進行表決：

（一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；

（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

（三）債務(wù)人所欠稅款；

（四）普通債權(quán)。

人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決。

第八十三條 重整計劃不得規(guī)定減免債務(wù)人欠繳的本法第八十二條第一款第二項規(guī)定以外的社會保險費用；該項費用的債權(quán)人不參加重整計劃草案的表決。

第八十四條 人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決。

出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。

債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。

第八十五條 債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權(quán)人會 12

議。

重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對該事項進行表決。

第八十六條 各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

第八十七條 部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。

未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：

（一）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第一項所列債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

（二）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第二項、第三項所列債權(quán)將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

（三）按照重整計劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準(zhǔn)時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

（四）重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案；

（五）重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反本法第一百一十三條的規(guī)定；

（六）債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。

人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。

第八十八條 重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

第三節(jié) 重整計劃的執(zhí)行

第八十九條 重整計劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù) 13

人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

第九十條 自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況。

第九十一條 監(jiān)督期屆滿時，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報告。自監(jiān)督報告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止。

管理人向人民法院提交的監(jiān)督報告，重整計劃的利害關(guān)系人有權(quán)查閱。

經(jīng)管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。

第九十二條 經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。

第九十三條 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

前款規(guī)定的債權(quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。

有本條第一款規(guī)定情形的，為重整計劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。

第九十四條 按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

第九章 和

解

第九十五條 債務(wù)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。

第九十六條 人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。

對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

第九十七條 債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債 14

權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

第九十八條 債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)的報告。

第九十九條 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

第一百條 經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。

和解債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

第一百零一條 和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

第一百零二條 債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。

第一百零三條 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

有前款規(guī)定情形的，和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

第一百零四條 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

前款規(guī)定的債權(quán)人，只有在其他債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。

有本條第一款規(guī)定情形的，為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。

第一百零五條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。

第一百零六條 按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

第十章 破產(chǎn)清算

第一節(jié) 破產(chǎn)宣告

第一百零七條 人民法院依照本法規(guī)定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。

第一百零八條 破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：

（一）第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；

（二）債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。

第一百零九條 對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

第一百一十條 享有本法第一百零九條規(guī)定權(quán)利的債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。

第二節(jié) 變價和分配

第一百一十一條 管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。

管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。

第一百一十二條 變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。

按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。

第一百一十三條 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

第一百一十四條 破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

第一百一十五條 管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。

破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)人名稱或者姓名、住所；

（二）參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)額；

（三）可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額；

（四）破產(chǎn)財產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額；

（五）實施破產(chǎn)財產(chǎn)分配的方法。

債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。

第一百一十六條 破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行。

管理人按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案實施多次分配的，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明，并載明本法第一百一十七條第二款規(guī)定的事項。

第一百一十七條 對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。

管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。

第一百一十八條 債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

第一百一十九條 破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

第三節(jié) 破產(chǎn)程序的終結(jié)

第一百二十條 破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并 17

提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起十五日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

第一百二十一條 管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。

第一百二十二條 管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。

第一百二十三條 自破產(chǎn)程序依照本法第四十三條第四款或者第一百二十條的規(guī)定終結(jié)之日起二年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配：

（一）發(fā)現(xiàn)有依照本法第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)的；

（二）發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的。

有前款規(guī)定情形，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。

第一百二十四條 破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。

第十一章 法律責(zé)任

第一百二十五條 企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。

有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

第一百二十六條 有義務(wù)列席債權(quán)人會議的債務(wù)人的有關(guān)人員，經(jīng)人民法院傳喚，無正當(dāng)理由拒不列席債權(quán)人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。

第一百二十七條 債務(wù)人違反本法規(guī)定，拒不向人民法院提交或者提交不真實的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況的，人民法院可以對直接責(zé)任人員依法處以罰款。

債務(wù)人違反本法規(guī)定，拒不向管理人移交財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料的，或者偽造、銷毀有關(guān)財產(chǎn)證據(jù)材料而使財產(chǎn)狀況不明的，人民法院可以對直接責(zé)任人員依法處以罰款。

第一百二十八條 債務(wù)人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定 18 的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百二十九條 債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓(xùn)誡、拘留，可以依法并處罰款。

第一百三十條 管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百三十一條 違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第十二章 附

則

第一百三十二條 本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠?，以本法第一百零九條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。

第一百三十三條 在本法施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理。

第一百三十四條 商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。

金融機構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法。

第一百三十五條 其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。

第一百三十六條 本法自2007年6月1日起施行，《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》同時廢止。

第五篇：企業(yè)破產(chǎn)法案例分析11個

企業(yè)破產(chǎn)法案例分析

【案例1】12007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并同時指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)過程中，有如下事項：

（1）2006年4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元貨款未付。2007年3月，甲乙雙方簽訂一份還款協(xié)議，該協(xié)議約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽訂后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報期內(nèi)就上述債權(quán)申報了債權(quán)。

（2）2006年6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為1年。甲公司以所屬部分設(shè)備為丙公司提供抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設(shè)備被依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。

（3）2006年7月，甲公司與丁公司簽訂了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告；期限2年；一方違約，應(yīng)當(dāng)向另一方承擔(dān)違約金20萬元。至甲公司破產(chǎn)申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。

（4）2006年8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某19萬元專利轉(zhuǎn)讓費未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購一批電子產(chǎn)品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。

人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付19萬元后，取得李某對甲公司的19萬元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。

（5）甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之前，所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。甲公司的全部財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，僅剩余價值1500萬元的廠房及土地使用權(quán)，但該廠房及土地使用權(quán)已于2006年6月被甲公司抵押給B銀行，用于擔(dān)保一筆2000萬元的借款。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）管理人是否有權(quán)請求人民法院對甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤銷？并說明理由。（2）A銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報普通債權(quán)，由甲公司繼續(xù)償還？并說明理由。（3）如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實際損失5萬元，則丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額應(yīng)為多少？并說明理由。

（4）戊公司向管理人提出以19萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)的主張是否成立？并說明理由。（5）甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用共計37.9萬元應(yīng)當(dāng)如何受償？ 【案例2】2

2007年8月20日，甲公司就自己不能支付到期債務(wù)向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于2007年9月1日裁定受理甲公司的破產(chǎn)申請，同時指定某會計師事務(wù)所為破產(chǎn)管理人。管理人接管甲公司后，對甲公司的資產(chǎn)、負(fù)債進行了清理，有關(guān)清理情況如下：

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請時，甲公司的資產(chǎn)總額為5600萬元（全部財產(chǎn)的變現(xiàn)價值）。其中，全部廠房變現(xiàn)價值520萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為650萬元；全部機器設(shè)備變現(xiàn)價值480萬元。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請時，負(fù)債總額為11000萬元。其中，流動負(fù)債的情況為： ①應(yīng)付職工工資180萬元，未交稅金220萬元； ②短期借款900萬元。其中，2007年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款500萬元； 2007年6月1日，以全部機器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行貸款400萬元。③應(yīng)付賬款640萬元，其中包括但不限于：

（A）應(yīng)付乙公司到期貨款380萬元。乙公司經(jīng)多次催要無效后向人民法院提起訴訟，2007年8月10日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計400萬元。乙公司申請強制執(zhí)行，人民法院對甲公司辦公樓予以查封。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。

（B）應(yīng)付丙公司2005年9月18日到期貨款180萬元，2006年8月18日應(yīng)丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：以甲公司全部機器設(shè)備作抵押，若2007年8月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元的貨款，則以甲公司機器設(shè)備變賣受償。（C）應(yīng)付丁公司2007年8月1日到期貨款200萬元。（3）2006年7月，甲公司為逃避債務(wù)而隱匿230萬元的財產(chǎn)

（4）2007年6月，甲公司已經(jīng)知道自己不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、即將破產(chǎn)，仍向債權(quán)人戊公司清償了90萬元。（5）甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價600萬元，而當(dāng)時的實際價值僅為520萬元。

（6）人民法院的訴訟費用30萬元，管理人報酬20萬元，為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險費用150萬元。

經(jīng)查：甲公司用于抵押的廠房、機器設(shè)備于合同簽訂的當(dāng)天全部辦理了抵押登記手續(xù)。要求：根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：

(1)人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。（2）哪些屬于破產(chǎn)費用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)？

(3)對于甲公司向丙公司設(shè)定的抵押擔(dān)保，管理人能否向人民法院申請撤銷？并說明理由。

（4）對于甲公司隱匿230萬元財產(chǎn)的行為，管理人是否有權(quán)追回？并說明理由。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，其直接責(zé)任人員應(yīng)承擔(dān)何種刑事責(zé)任？

（5）對于甲公司向其債權(quán)人戊公司清償債務(wù)的行為，管理人能否向人民法院申請撤銷？并說明理由。（6）甲公司的股東出資不實應(yīng)如何處理？并說明理由。（7）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并說明如何分配？

案例3、7某省春江市的某學(xué)習(xí)用品公司為一集體企業(yè)，因長期的經(jīng)營管理不善，造成企業(yè)的嚴(yán)重虧損，資不抵債數(shù)額達(dá)87萬余元，已經(jīng)無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。在此情況下，該公司經(jīng)其主管部門的批準(zhǔn)，于2007年6月23日向該市某區(qū)人民法院提出破產(chǎn)申請。問題：法院是否應(yīng)該受理該企業(yè)的破產(chǎn)申請？

案情：甲公司欠乙公司10萬元債務(wù)，現(xiàn)乙公司即將破產(chǎn)，預(yù)計破產(chǎn)分配對普通債權(quán)的清償率為10％。甲與乙的債權(quán)人丙達(dá)成協(xié)議：甲以4萬元的價格收購丙對乙的10萬元的債權(quán)。

問題：甲能否在破產(chǎn)程序中主張以這10萬元債權(quán)與其所欠乙公司的10萬元債務(wù)相抵銷？

案例4、5案情：某市某紡織廠是一家在省工商行政管理局注冊登記的全民所有制企業(yè)，該廠自2005年以來，由于經(jīng)營管理不善，產(chǎn)品缺乏創(chuàng)新，致使產(chǎn)品滯銷。從2006年開始，連年虧損。當(dāng)?shù)卣扇∫幌盗写胧?，試圖挽救該廠，但該廠狀況未見好轉(zhuǎn)，致使虧損額越來越大。到2006年12月，企業(yè)債務(wù)已高達(dá)23425萬元，而該企業(yè)的資產(chǎn)和債權(quán)也只有1 0655萬元，且企業(yè)大部分資產(chǎn)作了銀行貸款的抵押。2006年12月27日，該廠的債權(quán)人之一向某市人民法院申請該紡織廠破產(chǎn)。某市人民法院在接到債權(quán)人的申請后，經(jīng)審查于2007年1月2日立案。同時人民法院于2007年1月15日通知了該紡織廠及已知的債權(quán)人，并于2007年1月15日發(fā)布公告要求該紡織廠的所有債權(quán)人申報債權(quán)，并決定在2007年5月20日召開第一次債權(quán)人會議。問題：（1）對于該紡織品廠的破產(chǎn)申請，應(yīng)由哪個人民法院受理？（2）該廠的債權(quán)人申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向法院提供什么材料？（3）某市人民法院在審理破產(chǎn)案件時程序上存在什么問題？

案例5 3某全民所有制企業(yè)因資不抵債，擬向法院申請破產(chǎn)；聘請注冊會計師代理破產(chǎn)中的事務(wù)。注冊會計師經(jīng)—段時間工作后了解到：(1)該企業(yè)為原在省工商行政管理局注冊登記的工業(yè)企業(yè)；(2)該企業(yè)債權(quán)人之一甲公司因追索150萬元貨款而在一個月前起訴該企業(yè)，此案尚在審理中；(3)該企業(yè)欠當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款1200萬元，貸款時曾提供一套設(shè)備作抵押，該設(shè)備價值800萬元；(4)該企業(yè)曾為乙公司向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)銀行一筆300萬元的貸款作保證人，現(xiàn)乙公司尚未償還該筆貸款；(5)該企業(yè)資不抵債已達(dá)3500萬元。問題：

1．該企業(yè)如申請破產(chǎn)，應(yīng)由哪級法院受理? 2．向人民法院申請破產(chǎn)時，注冊會計師需準(zhǔn)備提交哪些材料? 3．甲公司與該企業(yè)之間尚未審結(jié)的訴訟如何處理? 4．工商銀行的1200萬元貸款如何處理? 5．建設(shè)銀行能否參加破產(chǎn)程序、申報破產(chǎn)債權(quán)?說明理由。

案例

6、甲股份有限公司因經(jīng)營管理不善，無力償還到期債務(wù)，該公司的債權(quán)人A公司于某年6月12日向甲公司所在地法院提出破產(chǎn)申請。法院于6月15日通知甲公司，甲公司認(rèn)為《企業(yè)破產(chǎn)法》不適用于股份有限公司，提出異議。法院于6月23日裁定受理該破產(chǎn)申請，同時指定B律師事務(wù)所作為管理人。管理人對甲公司的財產(chǎn)和債務(wù)情況整理如下：

（1）甲公司全部資產(chǎn)價值為5200萬元，其中包括：①用于對工行800萬元貸款提供抵押擔(dān)保的辦公樓價值740萬元；②用于對所欠A公司貨款700萬抵押擔(dān)保的廠房價值550萬元；③一套加工設(shè)備價值90萬元；④丙公司欠付的勞務(wù)費15萬元。

（2）甲公司全部債務(wù)共15800萬元，其中包括：所欠工行貸款800萬元；欠A公司貨款700萬元；欠發(fā)職工工資和社會保險費用470萬元；欠交稅款220萬元；欠丙公司貨款15萬元；管理人于8月3日解除甲公司與丁公司的合同，給丁公司造成損失230萬元。

（3）乙公司提出，以上資產(chǎn)中價值90萬元的設(shè)備是乙公司出租給甲公司的，所有權(quán)屬于乙公司，并提供了租賃合同。

（4）丙公司提出以貨款抵銷欠付甲公司的勞務(wù)費。經(jīng)管理人查明，此前丙公司欠甲公司15萬元的勞務(wù)費一直沒有支付。同年4月30日丙公司知道甲公司有大筆到期債務(wù)無力清償后，遂向甲公司轉(zhuǎn)讓15萬元貨物。（5）除上述債務(wù)外，還發(fā)生訴訟費80萬元、管理人員報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元、為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的職工工資28萬元。法院受理破產(chǎn)申請后，戊公司有充分證據(jù)證明甲公司對戊公司不當(dāng)?shù)美?2萬元，要求返還給戊公司。

（6）甲公司注冊資本為1000萬元，但到破產(chǎn)申請受理日，甲公司的某股東尚差200萬元的出資未繳足，該股東有補足股本的能力

要求：根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：

（1）甲公司的破產(chǎn)申請人、法院受理時間、甲公司提出異議的理由、管理人的產(chǎn)生是否合法？說明理由。（2）甲公司破產(chǎn)前租用乙公司的設(shè)備，是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？應(yīng)如何處理？說明理由。（3）丙公司提出以貨款抵銷欠付勞務(wù)費的要求是否合法？說明理由。（4）甲公司的股東未繳足的出資應(yīng)如何處理？說明理由。

（5）哪些屬于破產(chǎn)費用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)？如何清償？說明理由。（6）說明本案的破產(chǎn)清償順序？

（7）丁公司可以獲得的清償金額為多少（列出計算過程）？

案例7、5斯凱布魯服裝公司是國有企業(yè)，因經(jīng)營不善，已經(jīng)資不抵債，有意向法院申請破產(chǎn)。聘請你為律師，代理破產(chǎn)中的法律事務(wù)。經(jīng)過一段時間工作后，你掌握了以下情況：

1、斯凱布魯服裝公司系在省工商行政管理局注冊登記的公司。

2、斯凱布魯服裝公司欠當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貨款2200萬元，貸款時曾提供斯凱布魯服裝公司一套進口生產(chǎn)流水線作抵押，該套設(shè)備現(xiàn)值1500萬元。

3、斯凱布魯服裝公司的債權(quán)人之一甲公司因追索250萬元貨款而在一個月前起訴斯凱布魯服裝公司，此案尚在審理中。

4、斯凱布魯服裝公司曾為乙公司向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)銀行一筆500萬元的貸款作為保證人，現(xiàn)乙公司對該筆貸款未予償還。

5、斯凱布魯服裝公司欠江陰市宏偉機械有限責(zé)任公司貨款120萬元，江陰市宏偉機械有限責(zé)任公司欠斯凱布魯服裝公司100萬元。

6、斯凱布魯服裝公司資不抵債已達(dá)4500萬元。根據(jù)以上情況，回答下列問題：

1、斯凱布魯服裝公司如申請破產(chǎn)，應(yīng)由誰受理？

2、工商銀行的2200萬元貸款應(yīng)如何處理？

3、甲公司與斯凱布魯服裝公司之間尚未審結(jié)的追索貨款之訴應(yīng)如何處理？

4、建設(shè)銀行能否參加破產(chǎn)程序、申報破產(chǎn)債權(quán)？理由是什么？

5、向人民法院申請破產(chǎn)時，需要向法院提交哪些材料？斯凱布魯服裝公司可以自己直接申請公司破產(chǎn)么？

6、應(yīng)從企業(yè)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費用包括哪些？

7、斯凱布魯服裝公司與江陰市宏偉機械有限責(zé)任公司之間的債務(wù)關(guān)系如何處理？

案例8：輕工機械廠系國有企業(yè)，拖欠某電力公司的電力款達(dá)500萬元，久拖不還。電力公司調(diào)查了解到該輕工機械廠已嚴(yán)重虧損，負(fù)債累累，短期內(nèi)根本無法償還貸款，便于2007年7月依法向法院提出破產(chǎn)申請。法院經(jīng)審查后認(rèn)為，輕工機械廠符合法定破產(chǎn)條件，便依法宣告破產(chǎn)并制定了管理人，對輕工機械廠的財產(chǎn)進行清理。其清單報告提供的情況如下：

1。輕工機械廠總資產(chǎn)為2000萬元（變現(xiàn)價值），期中流動資金為150萬元，長期投資120萬元，固定資產(chǎn)1500萬元，其他財產(chǎn)230萬元。

2。輕工機械廠現(xiàn)負(fù)債2600萬元，其中應(yīng)付職工基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險及工資等320萬元，應(yīng)付稅款280萬元，普通破產(chǎn)債權(quán)2000萬元（包括欠電力公司500萬元），合計2600萬元。

3。在輕工機械廠的固定資產(chǎn)中，有四處廠房擁有產(chǎn)權(quán)證。其中新建的3車間和4車間已于2005年3月向某建設(shè)銀行借款時用于抵押貸款150萬元，該兩處房產(chǎn)現(xiàn)在變現(xiàn)價值為100萬元。4。輕工機械廠在破產(chǎn)還債的程序中支付的破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)為150萬元。

問：

1、輕工機械廠的破產(chǎn)財產(chǎn)是多少？

2、輕工機械廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)按何種順序清償？

3、電力公司能得到清償?shù)膫鶛?quán)額是多少？

案例9：82008年12月10日債權(quán)人某銀行分行向市中級人民法院申請初陽葡萄酒廠破產(chǎn)。經(jīng)查：初陽葡萄酒廠僅有資產(chǎn)73.7萬元，債務(wù)為159.7萬元，虧損額達(dá)86萬元，資產(chǎn)負(fù)債率為46.1%。法院立案，在規(guī)定時間內(nèi)通知債權(quán)人，并與2009年1月5日在報上公告要求債權(quán)人申報債權(quán)，規(guī)定2月10日召開第1次債權(quán)人會議。有些債權(quán)人擔(dān)心自己的債權(quán)得不到全額清償，通過各種途徑搶先清償。例如從倉庫提走產(chǎn)品抵債。2月10日主持召開第1次債權(quán)人會議，確認(rèn)：24家債權(quán)人，各種債務(wù)累計159.7萬元。銀行的部分債務(wù)是有抵押權(quán)的。2月11日法院裁定破產(chǎn)。所有財產(chǎn)集體拍賣，全體債權(quán)人按比例受償。

管理人委托拍賣公司公開拍賣。最終，包括手續(xù)費以59.7萬元成交。

銀行提出異議，不同意含有抵押債權(quán)的財產(chǎn)加入整體拍賣，要求優(yōu)先受償。

法院裁定異議不成立，扣除破產(chǎn)費，按原方案分配后，裁定終止破產(chǎn)程序。

試分析：

1、銀行有部分無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，申請破產(chǎn)合法嗎?

2、作為債權(quán)人某銀行分行申請破產(chǎn)應(yīng)向法院提交材料包括什么?

3、如果是作為債務(wù)人初陽葡萄酒廠提出破產(chǎn)申請，應(yīng)向法院提交材料包括什么?

4、債務(wù)人申請破產(chǎn)是否要得到他人同意?

5、債權(quán)人會議召開時間有無不妥?

6、進入破產(chǎn)程序后，個別清償是否有效?

7、銀行有部分抵押債權(quán)，以上處理合法嗎，你認(rèn)為應(yīng)該如何處理? 企業(yè)破產(chǎn)法案例分析

案例10：9案情簡介

XX機電公司是國有企業(yè)，因經(jīng)營不善，已經(jīng)資不抵債，有意向法院申請破產(chǎn)。聘請你為律師，代理破產(chǎn)中的法律事務(wù)。經(jīng)過一段時間工作后，你掌握了以下情況：

1、XX機電公司系在省工商行政管理局注冊登記的公司。

2、XX機電公司欠當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貨款2200萬元，貸款時曾提供XX機電公司一套進口生產(chǎn)流水線作抵押，該套設(shè)備現(xiàn)值1500萬元。

3、XX機電公司的債權(quán)人之一甲公司因追索250萬元貨款而在一個月前起訴XX機電公司，此案尚在審理中。

4、XX機電公司曾為乙公司向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)銀行一筆500萬元的貸款作為保證人，現(xiàn)乙公司對該筆貸款未予償還。

5、XX機電公司欠江陰市A有限責(zé)任公司貨款120萬元，江陰市A有限責(zé)任公司欠XX機電公司100萬元。

6、XX機電公司資不抵債已達(dá)4500萬元。根據(jù)以上情況，回答下列問題：

1、XX機電公司如申請破產(chǎn)，應(yīng)由誰受理？

2、工商銀行的2200萬元貸款應(yīng)如何處理？

3、甲公司與XX機電公司之間尚未審結(jié)的追索貨款之訴應(yīng)如何處理？

4、建設(shè)銀行能否參加破產(chǎn)程序、申報破產(chǎn)債權(quán)？理由是什么？

5、向人民法院申請破產(chǎn)時，需要向法院提交哪些材料？XX機電公司可以自己直接申請公司破產(chǎn)么？

6、應(yīng)從企業(yè)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費用包括哪些？

7、XX機電公司與江陰市A有限責(zé)任公司之間的債務(wù)關(guān)系如何處理？ 企業(yè)破產(chǎn)法案例分析

案例11、1A公司長期拖欠供電公司電費累計已達(dá)300萬元，供電公司經(jīng)調(diào)查了解到，A公司因管理不善，嚴(yán)重虧損，并且負(fù)債累累，遂于2011年10月依法向人民法院提出破產(chǎn)申請。法院經(jīng)審查后認(rèn)為，A公司符合破產(chǎn)條件，便依法宣告其破產(chǎn)，清算組的報告提供如下情況：①A公司總資產(chǎn)為2000萬元。②A公司現(xiàn)負(fù)債2600萬元，其中，應(yīng)付職工工資及勞動保險費用320萬元，欠供電公司300萬，甲廠800萬元，乙廠900萬元，應(yīng)付稅款280萬元。③在A公司的固定資產(chǎn)中有一處房產(chǎn)已于2009年6月向某銀行借款時用于抵押，它們變現(xiàn)價值為100萬元，與銀行貸款額本息基本可以相抵。④在A公司的資產(chǎn)中，土地使用權(quán)屬于國家專有財產(chǎn)，其評估價格為900萬元。清算組根據(jù)國家有關(guān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的政策，將其全部用于安置A公司職工。⑤A公司的破產(chǎn)費用為150萬元。根據(jù)A公司的清算情況，回答下列問題： ⑴A公司的破產(chǎn)財產(chǎn)是多少，寫明計算過程。⑵A公司的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)按什么順序清償債務(wù)？ ⑶可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財產(chǎn)有多少？ ⑷供電公司能得到多少償付？