篇1：代理詞

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

福建平達(dá)律師事務(wù)所接受本案被告福安市??山中學(xué)的委托，指派我擔(dān)任其訴訟代理人，依法參加了本案的訴訟活動(dòng)。圍繞法庭歸納的爭議焦點(diǎn)，代理人就本案的相關(guān)事實(shí)和適用法律發(fā)表如下代理意見：

一、關(guān)于本案的歸責(zé)原則問題

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》中有關(guān)教育機(jī)構(gòu)責(zé)任糾紛的相關(guān)規(guī)定，其適用對(duì)象均為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。而原告于本案事故發(fā)生時(shí)就已經(jīng)是具有完全民事行為能力的成年人，故本案應(yīng)當(dāng)適用一般侵權(quán)的過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則。

二、關(guān)于本案過錯(cuò)責(zé)任的分擔(dān)問題

（一）原告對(duì)其受傷具有完全過錯(cuò)，其全部損害后果應(yīng)由其承擔(dān)。

首先，原告系完全民事行為能力的成年人，其應(yīng)當(dāng)知道從四米三高度（該高度已經(jīng)過合議庭的現(xiàn)場勘查得到證實(shí)）二樓往下跳至一樓石板材地面可能發(fā)生的損害后果，但其卻輕信能夠避免發(fā)生損害，故原告的主觀過錯(cuò)顯然已經(jīng)是一個(gè)沒必要進(jìn)行爭論的事實(shí)。

其次，原告作為具有完全民事行為能力的高三年級(jí)學(xué)生，遵守學(xué)校的規(guī)章制度和紀(jì)律，服從學(xué)校的教育和管理，是其應(yīng)盡的義務(wù)。本案證人韓某的證言可以充分地證明，被告學(xué)校已經(jīng)把作息時(shí)間表在教室中張貼，且為了學(xué)生的安全返家也已經(jīng)把有關(guān)“清?！钡陌踩贫仍诎嗉?jí)里對(duì)學(xué)生進(jìn)行了教育，已經(jīng)履行了教育責(zé)任。然而，原告嚴(yán)重違反學(xué)校的安全管理制度，超過“清校”時(shí)間滯留學(xué)校，其損害后果應(yīng)由其自己承擔(dān)。

再次，根據(jù)本案證人吳某某的證言，其上樓清校檢查至原告班級(jí)時(shí)只發(fā)現(xiàn)教室里只有兩位教師和兩位女生，原告根本不在教室里（此事實(shí)合議庭在現(xiàn)場勘查時(shí)根據(jù)被告學(xué)校的窗戶設(shè)計(jì)情況等也得到證實(shí)）?？梢?，原告在被告學(xué)校的作息時(shí)間之外擅自脫離被告的監(jiān)管，其損害后果也應(yīng)由其自己承擔(dān)。

最后，原告已經(jīng)在被告學(xué)校學(xué)習(xí)了近三年之久，其對(duì)被告學(xué)校的環(huán)境已經(jīng)非常熟悉，被告學(xué)校一樓鐵門在白天時(shí)都沒有上鎖，此事實(shí)所有的被告學(xué)校的學(xué)生都清楚。被告學(xué)校一樓樓梯側(cè)的'鐵柵欄內(nèi)側(cè)寬度為120毫米，原告完全可以通過伸過樓道鐵柵欄拉開門閂的方式求得幫助，合議庭在現(xiàn)場勘查時(shí)也已親身試驗(yàn)過，哪怕是低年級(jí)學(xué)生也完全夠得著門閂，更何況原告是一個(gè)身高一米七多得成年人。根據(jù)合議庭現(xiàn)場勘查時(shí)核實(shí)監(jiān)控錄像的結(jié)論，原告在下樓時(shí)，只是發(fā)現(xiàn)門已關(guān)著就立即回頭上樓，根本沒有檢查鐵門的實(shí)際情況。可見，原告因自己的粗心和疏忽，導(dǎo)致了本案損害的發(fā)生，其責(zé)任也應(yīng)由其自己承擔(dān)。

（二）本案被告主觀沒有過錯(cuò)，行為并無不當(dāng)，故不應(yīng)承擔(dān)任何賠償責(zé)任。

首先，《學(xué)生傷害事故處理辦法》第十三條規(guī)定“下列情形下發(fā)生的造成學(xué)生人身損害后果的事故，學(xué)校行為并無不當(dāng)?shù)?，不承?dān)事故責(zé)任；…… （一）在學(xué)生自行上學(xué)、放學(xué)、返校、離校途中發(fā)生的； （二）在學(xué)生自行外出或者擅自離校期間發(fā)生的； （三）在放學(xué)后、節(jié)假日或者假期等學(xué)校工作時(shí)間以外，學(xué)生自行滯留學(xué)?；蛘咦孕械叫０l(fā)生的； （四）其他在學(xué)校管理職責(zé)范圍外發(fā)生的。該規(guī)定與《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定是相一致的。就本案而言，原告的傷害系放學(xué)并清校之后發(fā)生，而且被告學(xué)校已經(jīng)按照規(guī)章制度履行了管理和教育職責(zé)，其行為并無不當(dāng)。故根據(jù)上述規(guī)定，被告不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，根據(jù)本案證人吳某某的證言，被告學(xué)校有兩位保安輪崗值班，值班保安實(shí)在另一位保安上崗后才去吃午飯，所以根本不存在原告有在二樓呼叫的事實(shí)。就算原告有在二樓呼叫，但因該地點(diǎn)距離保安室距離太遠(yuǎn)，保安根本無法聽到，這也是原告自己的過錯(cuò)。

再次，退一萬步，被告學(xué)校在作息時(shí)間之外閂上教學(xué)樓鐵門，關(guān)閉學(xué)校大門，這也是被告學(xué)校履行正常管理職責(zé)，沒有任何過錯(cuò)。本案事故的發(fā)生完全是原告自己違反學(xué)校管理制度并脫離學(xué)校的管理所造成，故其損害后果應(yīng)由其自己承擔(dān)。

三、原告主張的賠償項(xiàng)目和金額均沒有充分的事實(shí)和法律依據(jù)。

1、原告主張九級(jí)傷殘的殘疾賠償金沒有依據(jù)。

被答辯人所有病材料上均診斷其損傷為“L2椎體骨折”，但福建鼎力司法鑒定中心卻沒有依據(jù)地擅自變更為“L2椎體粉碎性骨折”，并由此鑒定為九級(jí)傷殘。顯然，該鑒定意見有悖客觀、真實(shí)原則，不值得采信。盡管合議庭在庭審時(shí)認(rèn)為，“爆裂性骨折”即為“粉碎性骨折”，但被告認(rèn)為兩者還是由本質(zhì)的區(qū)別的。而且，請(qǐng)求重新鑒定是當(dāng)事人的權(quán)利，故此，被告保留其在舉證期限內(nèi)已向合議庭申請(qǐng)對(duì)原告的傷殘等級(jí)重新鑒定的權(quán)利。

2、原告主張的營養(yǎng)費(fèi)、精神撫慰金明顯過高。

3、原告主張的后續(xù)治療費(fèi)并沒有實(shí)際發(fā)生，應(yīng)當(dāng)待實(shí)際發(fā)生另行起訴。

4、原告沒有提供任何證據(jù)證實(shí)其有實(shí)際發(fā)生交通費(fèi)，故該請(qǐng)求沒有依據(jù)。

以上代理意見懇請(qǐng)法庭采納！

謝謝審判長！

代理人：福建平達(dá)律師事務(wù)所

蘭細(xì)賢 律師

2013年 月 日

篇2：代理詞格式

一、制作要點(diǎn)：

1.首部。

（1）注明文書名稱。

（2）稱呼語，即審理本案的審判長和審判員。

（3）前言：簡要說明代理律師出庭代理訴訟的合法性、代理權(quán)限范圍、出庭前準(zhǔn)備工作概況。

2.正文。

（1）案件性質(zhì)和具體案情。

（2）被代理人的訴訟地位。

（3）訴訟程序。

（4）被代理人的授權(quán)范圍。

（5）被代理人的訴訟請(qǐng)求或?qū)Ρ景笭幾h標(biāo)的態(tài)度。

3.尾部。

（1）代理律師署名；（2）代理詞發(fā)表日期。

代理詞范文（一）

審判長：

我受被告xxx委托，參加xxx與xxx市xx水利水電建安工程隊(duì)、xxx侵權(quán)責(zé)任糾紛一案訴訟，通過庭審調(diào)查，結(jié)合本案事實(shí)，本案存在三個(gè)方面焦點(diǎn)問題：

一、本案侵權(quán)責(zé)任問題。

二、本案賠償適用標(biāo)準(zhǔn)問題。

三、第三方侵權(quán)責(zé)任問題。

現(xiàn)就以上三個(gè)方面問題提出以下意見：

一、本案侵權(quán)責(zé)任問題。

（一）我們認(rèn)為本案原告xxx存在重大過失，原告承擔(dān)事故的主要責(zé)任。1、原告在施工準(zhǔn)備階段，沒有產(chǎn)生施工事實(shí)。2、整個(gè)工程施工接近尾聲，操作面有一米多寬，高一米五高，按照所有施工人員說法，不可能墜落。3、整個(gè)事故，沒有事實(shí)證明，被告xxx提供安全設(shè)施存在瑕疵。4、被告施工符合水利工程施工規(guī)范。故本案侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由原告方承擔(dān)。

（二）關(guān)于原告方提出按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》若干問題的通知（法發(fā)〔2010〕23號(hào)）第一條解釋，我們認(rèn)為，綜合本案事實(shí)，應(yīng)原告侵害結(jié)果可認(rèn)定為《侵權(quán)責(zé)任法》實(shí)施以后，符合解釋第二條規(guī)定，適用《侵權(quán)責(zé)任法》相關(guān)規(guī)定。

二、本案賠償適用標(biāo)準(zhǔn)問題。

原告提供證據(jù)來看，1、原告系農(nóng)村戶口，長期生活農(nóng)村。2、原告以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)收入為主要收入。3、原告提供證詞也說明事實(shí)。4、原告曾在xxx第一裝潢公司上班，既提不出證人，也提供不出相關(guān)證據(jù)，事實(shí)也不存在xxx第一裝潢公司這一企業(yè)，說明原告參照照農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)賠償符合事實(shí)。

三、第三方侵權(quán)責(zé)任問題。

本案原告方對(duì)xxx人民醫(yī)院醫(yī)療過錯(cuò)解決，事實(shí)是在被告不知情的情況下，原告委托其弟xxx與人民醫(yī)院一次性調(diào)解，侵害被告方得權(quán)利。我們認(rèn)為，原告方對(duì)于軍區(qū)總醫(yī)院住院治療費(fèi)用及傷害補(bǔ)償中的部分費(fèi)用，應(yīng)由原告方承擔(dān)。

綜上所述，本案中，原告無限放大自己訴求，形成訴訟，浪費(fèi)司法資源和社會(huì)資源；原告在施工過程中存在重大過失，按照農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任大小承擔(dān)責(zé)任；原告對(duì)馬鞍山市人民醫(yī)院過失解決不當(dāng)，實(shí)際侵害被告權(quán)利。故被告可在合法范圍內(nèi)，承擔(dān)賠償責(zé)任，請(qǐng)求法院認(rèn)真研究代理人意見。

篇3：代理詞格式

尊敬的審判長、審判員：

依據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，本人根據(jù)本案上訴人丁XXX的委托，擔(dān)任本上訴案的上訴人的訴訟代理人，依法參加本案二審訴訟活動(dòng)?，F(xiàn)根據(jù)庭審情況，向法庭提出如下代理意見，以便法庭在評(píng)議本案時(shí)兼聽則明。

一、一審法院違背客觀事實(shí)，主觀臆斷，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，責(zé)任劃分嚴(yán)重不公

1、任意推翻兩份交通事故責(zé)任認(rèn)定書毫無根據(jù)

根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，交通事故認(rèn)定書是處理交通事故的證據(jù)。如果當(dāng)事人對(duì)交通事故認(rèn)定書持有異議，法院應(yīng)以其查明的事實(shí)為依據(jù)，確定賠償責(zé)任；如果沒有交通事故認(rèn)定書，法院仍然應(yīng)當(dāng)查明事實(shí)，確定賠償責(zé)任；如果當(dāng)事人對(duì)交通事故認(rèn)定書沒有異議，法院可以作為證據(jù)，以此確定當(dāng)事人的賠償責(zé)任。從以上規(guī)定可以看出，法律允許法院在交通事故認(rèn)定書做出的責(zé)任劃分之外進(jìn)行賠償責(zé)任認(rèn)定的前提是當(dāng)事人對(duì)事故認(rèn)定書均有異議。在本案中，一審原告與被告對(duì)第一份事故認(rèn)定書均無異議（因?yàn)榈谝环菔鹿收J(rèn)定書是原告起訴的依據(jù)），且原告之后并未舉出有利的證據(jù)推翻第一次的事故認(rèn)定（第二份事故認(rèn)定書真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不能被采信，不足以推翻第一份事故認(rèn)定書）。另外，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)證明其提供的證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，法院應(yīng)當(dāng)以具備該三性的證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，本案中一審原告先后向法院提交了兩份沖突的認(rèn)定書證明其主張，這兩份認(rèn)定書中只有且必有一份是真實(shí)和合法的。就第二份而言，其作出的主體并非本次事故勘察員、出現(xiàn)場交警，且不符合有關(guān)交通事故處理的程序，其真實(shí)性和合法性均存在疑問，那么根據(jù)證據(jù)規(guī)則，該證據(jù)不應(yīng)當(dāng)被采納，應(yīng)當(dāng)以第一份認(rèn)定書作為認(rèn)定的依據(jù)。然而，一審法院卻認(rèn)可第二份責(zé)任認(rèn)定書，并以其作為推翻第一份認(rèn)定書的依據(jù)，這顯然違背了證據(jù)的三性原則。因此，法院也應(yīng)當(dāng)依據(jù)第一份事故認(rèn)定書來對(duì)雙方的責(zé)任進(jìn)行劃分。

更不可理解的是，一審法院在認(rèn)可了第二份認(rèn)定書后，又不以其作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。既然以第二份來推翻第一份，那么前提是第二份必須是真實(shí)的、合法的；既然認(rèn)定了第二份的真實(shí)性和合法性，那么就應(yīng)當(dāng)作為定案的依據(jù)。然而按照一審法院的邏輯，是以一份非真實(shí)合法的認(rèn)定書來否定另一份的真實(shí)合法性，這顯然違背了基本的邏輯規(guī)則。

同時(shí)，一審法院的這種做法也是對(duì)行政權(quán)的極度不尊重和蔑視。

綜上所述，一審法院推翻兩份責(zé)任認(rèn)定書具有相當(dāng)大的隨意性。

2、只認(rèn)定對(duì)被上訴人有利的主張，對(duì)上訴人主張的事實(shí)拒不認(rèn)定，嚴(yán)重違背居中審判原則

根據(jù)《中華人民共和國法官法》第七條第二項(xiàng)及民事訴訟法相關(guān)規(guī)定，法官應(yīng)當(dāng)居中審理，不得徇私偏袒。然而，在本案的一審中，法官嚴(yán)重違背了該審判原則，只認(rèn)定對(duì)被上訴人有利的主張，對(duì)上訴人主張的事實(shí)拒不認(rèn)定，具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）歪曲事實(shí)，錯(cuò)誤認(rèn)定受害車輛?？吭趹?yīng)急車道上。事實(shí)上，成雅高速公路雙流段是四車道設(shè)計(jì)，從左至右第三條車道是貨車專用車道，最右面的（即第四條）才是應(yīng)急車道。無論是交警出具的兩份責(zé)任認(rèn)定書還是事故現(xiàn)場圖都表明受害車輛停在貨車專用車道上而非應(yīng)急車道上。

（2）對(duì)楊東的詢問筆錄作對(duì)一審原告有利的選擇性認(rèn)定。20**年7月4日01時(shí)55分到02時(shí)23分成雅高速交警一大隊(duì)對(duì)受害人石XXX同車楊東進(jìn)行了詢問。根據(jù)詢問筆錄，上訴人在一審中已經(jīng)提出楊東承認(rèn)石XXX出事前曾喝過兩次酒的主張，然而一審法院對(duì)此不予認(rèn)定。相反，對(duì)楊東指稱的石XXX停車后打開了應(yīng)急燈的說法卻予以認(rèn)定。事實(shí)上事故發(fā)時(shí)，楊東本人也喝了酒，在停車到事故發(fā)生僅一分鐘的時(shí)間內(nèi)，其如何能對(duì)是否開了應(yīng)急燈記憶深刻？如果真的打開了應(yīng)急燈，在車后的余樹斌不比他看的更清楚？如果在這種情況下楊東的說法是真實(shí)的，那么作為與石XXX關(guān)系密切的楊東對(duì)在與石XXX相處的幾個(gè)小時(shí)內(nèi)連續(xù)發(fā)生的事情以及其對(duì)石XXX喝酒的事實(shí)的清晰詳盡的敘述，更應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是真實(shí)的?？蔀楹我粚彿ㄔ壕褪遣挥枰哉J(rèn)定呢？！可見，一審法院的事實(shí)認(rèn)定存在明顯的偏向性，明顯違背了居中審判的審判原則。

3、對(duì)造成本次事故的因果關(guān)系分析及主要原因分析嚴(yán)重違背常理、常識(shí)本案是汽車碰撞事故，要認(rèn)定造成本次事故的主要原因首先應(yīng)當(dāng)對(duì)各方行為與本次事故的違法性、關(guān)聯(lián)性和危險(xiǎn)性進(jìn)行分析。

（1）被撞車輛駕駛員石XXX的行為具有違法性和嚴(yán)重的危險(xiǎn)性，與本次事故的發(fā)生具有直接關(guān)聯(lián)性，是事故發(fā)生的主要原因。

根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第六十八條規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車在高速公路上發(fā)生故障時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照本法第五十二條的有關(guān)規(guī)定辦理；但是，警告標(biāo)志應(yīng)當(dāng)設(shè)置在故障車來車方向一百五十米以外，車上人員應(yīng)當(dāng)迅速轉(zhuǎn)移到右側(cè)路肩上或者應(yīng)急車道內(nèi)，并且迅速報(bào)警?！备鶕?jù)《中華人民共和國道路交通安全法實(shí)施條例》第八十二條第一項(xiàng)的規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車在高速公路上行駛，不得有下列行為：（一）倒車、逆行、穿越中央分隔帶掉頭或者在車道內(nèi)停車……”國家制定該強(qiáng)制性規(guī)定的原因在于，車輛在高速公路行駛的速度極快，任何存在于車道上的障礙都會(huì)給正常行使的車輛的安全行駛造成巨大威脅，極易發(fā)生連環(huán)碰撞，釀成重大事故。本案事故發(fā)生時(shí)石XXX違反法律和行政法規(guī)的該強(qiáng)制性規(guī)定，違法將機(jī)動(dòng)車停放在貨車車道上，已經(jīng)形成對(duì)正常行駛車輛的安全造成威脅，具有很大的危險(xiǎn)性。同時(shí)，將車輛停在車道上即形成主動(dòng)接受被其他車輛碰撞的態(tài)勢，是一種將自己至于危險(xiǎn)環(huán)境的故意行為。在白天正常視覺條件下尚且危險(xiǎn)，更何況在夜間。在這樣的情況下，避免發(fā)生事故的唯一條件是要求正常行駛條件下的司機(jī)時(shí)刻保持如同在非正常條件下行駛的高度警惕，這顯然是不合理的，也是根本不現(xiàn)實(shí)的。因此，在這種情況下，發(fā)生事故的可能性極大，是有很大的`必然性；而避免事故的發(fā)生則具有相當(dāng)?shù)呐既?。因此，被撞車輛駕駛員石XXX的行為具有違法性和嚴(yán)重的危險(xiǎn)性，與本次事故的發(fā)生具有直接關(guān)聯(lián)性，是事故發(fā)生的主要原因。

（2）上訴人車輛正常行駛，與事故發(fā)生不存在必然聯(lián)系。

首先，上訴人車輛在貨車專用行車道上正常行駛。根據(jù)《道路交通安全法實(shí)施條例》第七十八條規(guī)定：高速公路應(yīng)當(dāng)標(biāo)明車道的行駛速度，最高車速不得超過每小時(shí)120公里，最低車速不得低于每小時(shí)60公里。在高速公路上行駛的小型載客汽車最高車速不得超過每小時(shí)120公里，其他機(jī)動(dòng)車不得超過每小時(shí)100公里，摩托車不得超過每小時(shí)80公里。事故發(fā)生時(shí)，上訴人車輛的行駛在第三條車道即貨車專用車道上且速度在60—70公里/小時(shí)，屬于正常行駛速度。

其次，事故發(fā)生時(shí)的客觀條件使得上訴人余XXX采取任何措施都是不可能避免事故發(fā)生，上訴人余XXX面臨不可抗力。根據(jù)交警對(duì)余XXX的詢問筆錄可知，事故發(fā)生時(shí)余XXX距離石XXX車輛之間的距離大約為100米，其左面有車輛在行駛，因此，如果其立即向左變換車道，那么他必定會(huì)跟第二條車道上的車輛發(fā)生追尾或者碰撞。同時(shí)，其不可能選擇立即停車，因?yàn)檫@是在高速公路上行駛，如果立即停車他后面同方向高速行駛的汽車會(huì)對(duì)他追尾。在這種緊急情況下，他至少需要5—6秒鐘的反應(yīng)時(shí)間來考慮如何應(yīng)對(duì)這種突發(fā)局面。然而，他本人駕駛的汽車時(shí)速為60到70公里，也就是17—19.5米每秒，這就是說在5—6秒的反應(yīng)時(shí)間內(nèi)汽車已經(jīng)行駛了85米——117米。等到他反應(yīng)過來立即將汽車進(jìn)行完全制動(dòng)時(shí)，其與離被撞車輛最多只有15米的距離。根據(jù)測試表明，空車在每小時(shí)60公里和70公里的速度行駛時(shí)，從完全將剎車踩死到制動(dòng)器起作用需要18米和24米的距離，而將汽車完全停下來需要30.48和39米的距離?？梢姡词故强哲嚽闆r下，在余XXX反應(yīng)過來應(yīng)該采取緊急制動(dòng)措施后仍需要30.5到39米的距離才能將車子完全停下來。事實(shí)上余XXX駕駛的汽車滿載貨物，因此，在慣性的作用下，其需要的有效停車距離應(yīng)該是在40米以上。根據(jù)前面的分析，余XXX采取緊急制動(dòng)措施時(shí)距石XXX僅約15米，根據(jù)交警繪制的事故現(xiàn)場圖表明石XXX的車被向前推進(jìn)26米，二者相加為41米?？梢?，事實(shí)與我們的分析相互印證。由此分析可知，上訴人余XXX在正常駕駛時(shí)面對(duì)了自己根本無法克服的力量，縱然如何努力也不能避免本次事故的發(fā)生，事故發(fā)生時(shí)余XXX面臨不可抗力情形。

（3）漏油和超載不是事故發(fā)生的根本和直接原因。

車檢報(bào)告顯示，上訴人車輛“該車第三軸承油封損壞，摩擦片局部被油污染，這將對(duì)該車制動(dòng)效能產(chǎn)生不利影響”。然而事實(shí)上，該車的摩擦片僅僅是小局部的污染，其對(duì)制動(dòng)效能的影響力相當(dāng)?shù)男?；同樣，該車超載百分之三十也不是事故發(fā)生的根本和直接原因。即使這兩個(gè)因素對(duì)汽車制動(dòng)有影響，其作用與前面的因素相比也是微乎其微?？墒?，一審法院卻以這兩個(gè)因素作為認(rèn)定造成事故發(fā)生的主要原因，這明顯與客觀事實(shí)不相符合。

4、綜上所述，一審法院違背審判中立原則，偏袒一審原告，主觀臆斷，認(rèn)定事實(shí)違背常理且明顯錯(cuò)誤，責(zé)任劃分嚴(yán)重歪曲事實(shí)、嚴(yán)重不公。

二、一審法院程序嚴(yán)重違法

1、一審法院違反程序?qū)σ粚徳嬗馄谠黾拥脑V訟予以審理

本案一審中，被上訴人的舉證期限截止到20**年9月18日，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條第三款的規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)在這個(gè)時(shí)間點(diǎn)前提出增加或者變更訴訟請(qǐng)求的請(qǐng)求，然而其直到20**年9月30日才提出增加精神損害賠償和車損賠償?shù)恼?qǐng)求。根據(jù)第三十四條第三款的的規(guī)定，被上訴人提出的訴訟請(qǐng)求已經(jīng)逾期，法院應(yīng)當(dāng)不予審理。但是，一審法院不僅對(duì)其進(jìn)行了審理，而且判決支持了對(duì)方增加的訴訟請(qǐng)求。

2、一審法院違法重新指定舉證期限

在本案一審中，被上訴人于舉證期限20**年9月18日屆滿且一審開庭完畢后向法院提交第二份交通事故責(zé)任認(rèn)定書。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十四條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?！钡谒氖l：“當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時(shí)提出。”第四十七條：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證?！比欢?，一審法院針對(duì)被上訴人的做法違法重新為原告指定舉證期限，并將其作為本案的證據(jù)予以認(rèn)定。這種做法明顯違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，明顯偏向于被上訴人。

三、一審法院適用法律錯(cuò)誤

本次事故發(fā)生，余XXX駕駛的貨車同樣受到損失。其中為修復(fù)車輛花去1500元修車費(fèi)，因事故發(fā)生車輛被迫停運(yùn)期間的停運(yùn)損失22491元，這些有上訴人提交的養(yǎng)路費(fèi)、運(yùn)管費(fèi)等支付憑據(jù)以及賬本為證。根據(jù)，《最高人民法院關(guān)于交通事故中的財(cái)產(chǎn)損失是否包括被損車輛停運(yùn)損失問題的批復(fù)》規(guī)定，在交通事故損害賠償案件中，如果受害人以被損車輛正用于貨物運(yùn)輸或者旅客運(yùn)輸經(jīng)營活動(dòng)，要求賠償被損車輛修復(fù)期間的停運(yùn)損失的，交通事故責(zé)任者應(yīng)當(dāng)予以賠償。然而一審法院卻置事實(shí)于不顧，斷然拒絕上訴人的訴訟請(qǐng)求。

本案被上訴人系XXX縣從事房地產(chǎn)開發(fā)的實(shí)業(yè)企業(yè)主，而上訴人僅為一貨車車主，二者無論從經(jīng)濟(jì)實(shí)力還是其他方面比較都差距懸殊。一審法院不顧客觀事實(shí)和法律的規(guī)定，肆意作出裁判，讓對(duì)上訴人承擔(dān)33萬多元的賠償責(zé)任，這不僅與案件的客觀事實(shí)不符，也與法律的規(guī)定相違背，更沒有充分考慮當(dāng)事人之間的實(shí)力差距和風(fēng)險(xiǎn)承受能力對(duì)比，是不合情、不合理也不合法的。因此，請(qǐng)求二審法院依法予以糾正。

此致

xxx中級(jí)人民法院

篇4：離婚案代理詞

審判長

合議庭：

事務(wù)所接受原告的'委托，指派我們擔(dān)任其訴被告離婚一案的代理人，現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)和法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見，請(qǐng)法庭依法采納。

一、原告起訴離婚 ，被告答辯要求賠償。

我們先不談賠償要求是否合理，但從被告的答辯意見中，我們不難看出，被告對(duì)原告要求離婚的事實(shí)和離婚請(qǐng)求是沒有異議的。原告的婚姻 ，本來是父母包辦，并非出于原告自愿的婚姻 ，但原告提出離婚的理由不是因?yàn)楦改赴k，而是被告不能履行夫妻義務(wù)。作為原告，在婚前對(duì)此并不了解，缺乏必要的精神準(zhǔn)備；做為被告，在婚前未能如實(shí)向原告告知，應(yīng)該是有一定責(zé)任的。如果被告實(shí)事求是地將這一情況告訴原告，也許原告就不會(huì)草率結(jié)婚 。因此，導(dǎo)致原告與被告破裂，感情破裂 ，被告負(fù)有不可推卸的責(zé)任，被告有過錯(cuò)。代理人為尊重被告的個(gè)人隱私，且基于被告對(duì)離婚請(qǐng)求的無異議，我們對(duì)這一點(diǎn)再不想多說。

二、原被告夫妻感情確已破裂，符合離婚法定要件。

原告與被告結(jié)婚后，因被告不能履行夫妻義務(wù)，夫妻雙方分居 三年多時(shí)間。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第一條規(guī)定，一方有生理缺陷，或者其它原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的，可以認(rèn)定為夫妻感情破裂。我國《婚姻法 》第三十二條第二款第四項(xiàng)規(guī)定，因感情不和分居 二年的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。因此，無論從事實(shí)上還是法律上，原告與被告夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)該依法判決原告與被告離婚，以保護(hù)原告追求婚姻自由，追求未來人生的合法權(quán)益。

三、本案被告要求原告賠償，是對(duì)我國婚姻自由原則的踐踏

《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規(guī)定，有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：

（一）重婚的；（二）有配偶與他人同居 的；（三）實(shí)施家庭暴力 的；（四）虐待，遺棄家庭成員的。根據(jù)該條規(guī)定，導(dǎo)致離婚的情形中，只有上述四種情形導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方才有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。本案中，原告要求離婚的理由不屬于上述四種情形中的任何一種情形，而且本案原告并無過錯(cuò)。本案中，因被告婚前未如實(shí)向原告告知生理情況，存在過錯(cuò)，過錯(cuò)方怎么能向無過錯(cuò)方請(qǐng)求賠償呢？真是豈有此禮。被告要求巨額賠償作為，莫非是想借用原告經(jīng)濟(jì)條件困難的事實(shí)，壓制迫使原告屈服于這樁不幸的婚姻？在法制健全的當(dāng)今社會(huì)，想用非法手段破壞婚姻自由原則的做法，不可能得到人民法院的支持。

被告索要補(bǔ)償?shù)囊?，也沒有事實(shí)和法律依據(jù)。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第十條規(guī)定，當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的的，如果查明屬于以下情況，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，（一）雙方未辦理結(jié)婚登記 手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記 手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。本案雙方辦理了結(jié)婚登記，而且共同生活過，原告正是因共同生活期間，發(fā)現(xiàn)被告不能履行夫妻義務(wù)。被告經(jīng)濟(jì)條件明顯優(yōu)于原告，生活富裕，有目共睹，因此，被告沒有因給付彩禮 而導(dǎo)致生活困難。所以，被告要求返還婚前贈(zèng)與物的要求，無一符合上述三種情形之一，而且公民個(gè)人之間的贈(zèng)與，贈(zèng)與物一旦交付，贈(zèng)與行為生效，被告反悔沒有法律依據(jù)支持，因此，被告索要補(bǔ)償?shù)囊蟛粚儆谌嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)予以支持的法定情形。

綜上，本案因被告不能履行夫妻義務(wù)，導(dǎo)致原被告分居三年多時(shí)間，雙方感情確已破裂，人民法院當(dāng)依法判決原告與被告離婚。被告因與原告離婚，而要求賠償或補(bǔ)償沒有事實(shí)和法律依據(jù)。懇請(qǐng)人民法院依法判決原告與被告離婚。

此致

XXX區(qū)人民法院

原告代理人：xxxx律師

篇5：離婚案代理詞

審判長、審判員：

北京市金棟律師事務(wù)所依法接受了原告的委托指派我擔(dān)任其代理人，現(xiàn)依據(jù)本案的事實(shí)和法律 發(fā)表以下代理意見，供法庭參考：

一、原被告雙方的夫妻感情確已破裂，沒有和好的可能，建議法庭判決原被告雙方離婚。

首先，從剛才的庭審調(diào)查可知，原告于**年5月曾經(jīng)起訴過一次離婚，可能是法庭考慮到再給一次機(jī)會(huì)也許能夠讓原告與被告之間能和好，珍惜彼此的夫妻感情，但是六個(gè)月過去了，雙方現(xiàn)仍然未能和解，依然是形同陌生人。當(dāng)原告在家里時(shí)，被告起身就走，根本就不與原告說一句話，不與原告待在一起，雙方?jīng)]有任何共同語言，可見雙方感情確已破裂，二人的婚姻缺乏堅(jiān)實(shí)的感情基礎(chǔ)。

其次，從原告與被告的婚姻關(guān)系來看，從一開始結(jié)婚到現(xiàn)在二十多年來雙方均未建立起了互敬互愛的夫妻感情，被告也從來沒有產(chǎn)生對(duì)家庭的責(zé)任感，對(duì)家庭生活及經(jīng)濟(jì)狀況從來都是不聞不問，漠不關(guān)心。原告一個(gè)人艱難的維持著家庭生活，撫養(yǎng)著小孩，而被告對(duì)家庭的這種漠不關(guān)心的態(tài)度已經(jīng)使原告對(duì)其完全喪失了信心，我們認(rèn)為婚姻是建立在深厚的感情基礎(chǔ)上，雙方基于信任和責(zé)任共同維護(hù)著夫妻關(guān)系，現(xiàn)在原告對(duì)被告已無任何感情和信任，在雙方?jīng)]有和好的可能性下，再勉強(qiáng)維持著這段名不幅實(shí)的婚姻，對(duì)雙方來說都是一種痛苦，對(duì)原告來說更是一種傷害。

因此，綜合以上方面建議法庭判決原被告雙方離婚。

二、關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)方面，由于這么多年來，被告對(duì)家庭所盡義務(wù)較少，對(duì)家庭總是漠不關(guān)心，家庭里的所有花費(fèi)開銷包括小孩撫養(yǎng)費(fèi)、所居住房屋的承租費(fèi)用等幾乎全部原告一個(gè)人來負(fù)擔(dān)的?，F(xiàn)在雙方也沒有大量的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，只有一些日常生活用品，考慮到這些財(cái)產(chǎn)均系原告一人出資購買，被告沒有對(duì)庭庭做出過任何貢獻(xiàn)，因此建議法庭在夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割方面，采取照顧女方合法權(quán)益的原則，對(duì)女方予以多分。

原告與被告現(xiàn)在所居住的房屋系他人所有，由原告承租而來，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》第三條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取照顧撫養(yǎng)子女和女方的原則來處理，因此現(xiàn)在雙方所居住的房屋應(yīng)由原告繼續(xù)居住，被告由于沒有對(duì)家庭盡到義務(wù)，不應(yīng)當(dāng)要求原告對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)當(dāng)自行解決住房問題。

以上代理意見，請(qǐng)法庭予以考慮！

篇6：二審代理詞

審判長、審判員：

我作為楊某光的二審代理人，現(xiàn)在針對(duì)本案爭議焦點(diǎn)，在上訴狀、答辯狀的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充以下代理意見。

某某泉公司的上訴請(qǐng)求應(yīng)予駁回

一、本案應(yīng)以20**年1月1日的合同為定案依據(jù)，某某公司（以下簡稱公司）一方提供的20**年2月21日的合同不能作為定案依據(jù)。

1、2月21日的合同沒有楊某光的簽名，所蓋公章也是稅務(wù)專用章，沒有行政或合同章。正因?yàn)?月1日的合同有5處添加條款，公司不好拿去給其他客戶做樣本，再叫楊某光店里的員工隨便蓋個(gè)稅務(wù)章，這是一份假合同。

2、既然公司說2份合同內(nèi)容是一致的，那2月21日根本沒有必要又簽合同。按公司說法，楊某光單方篡改，其應(yīng)該知道能篡改的協(xié)議沒有法律效力，不需要又簽過一份合同。

3、即便按照公司的說法，如果要重新簽訂一份合同，完全代替前面的合同，公司必定會(huì)收回前面的合同，或注明前面的合同作廢。這樣的常識(shí)，作為大公司及其法律顧問應(yīng)該是非常清楚的。又不收回，又不注明作廢，說明前面的合同還是有效的。

4、公司在訴訟前，如何知道有5處私自添加條款？既然早就知道，為何不在發(fā)現(xiàn)時(shí)立即提出？公司無法自圓其說。

5、公司應(yīng)該有1月1日的合同留存?zhèn)浞荩墒窃谝粚徱恢辈惶峁?，在二審也沒有提供真實(shí)的合同，而是提供了一份沒有楊某光的簽名的合同，公司提供的該合同明顯不能作為定案依據(jù)。公司不提供雙方真實(shí)簽名蓋章的1月1日的合同，視為該真實(shí)合同對(duì)其不利。

6、公司一邊說當(dāng)時(shí)就知道楊某光篡改了合同，()所以在2月21日又簽了一份合同，一邊又說是楊某光為了訴訟的需要，后面加上去幾處，明顯前后矛盾。

7、楊某光提供的1月1日的合同上添加了內(nèi)容，公司當(dāng)時(shí)是認(rèn)可的，否則不可能蓋章。現(xiàn)在公司認(rèn)為添加條款對(duì)自己不利，說是楊某光后面添加，顯然沒有依據(jù)。公司對(duì)于添加的內(nèi)容早就知道而不持異議，這充分表明1月1日的合同是雙方的真實(shí)意思表示，應(yīng)作為定案的依據(jù)。公司如果認(rèn)為是楊某光私自篡改合同，就必須拿出有楊某光親筆簽名的1月1日的合同，若拿不出，何談私自篡改合同？

8、從合同簽訂時(shí)間分析，1月1日簽訂合同，正好延續(xù)了上年合同。

9、公司在二審過程中反復(fù)強(qiáng)調(diào)，1月1日的合同添加的條款違反《反壟斷法》而無效，實(shí)際上也就認(rèn)可1月1日的合同是真實(shí)有效的，是定案依據(jù)。

二、關(guān)于訴訟主體，一審認(rèn)定完全正確。

1、劉某某琴、楊某光是家庭經(jīng)營戶，是同一經(jīng)營主體，與公司的合同是連續(xù)的。起訴時(shí)，登記業(yè)主是楊某光，楊某光有權(quán)作為業(yè)主起訴。

2009年6月份，業(yè)主就已經(jīng)由劉某某琴變更為楊某光，“天?！焙汀疤斓鼐墶睂?shí)際是同一家庭經(jīng)營戶的字號(hào)，經(jīng)營范圍和地址是同一的。

2、楊某光、公司在商務(wù)局備案的家電下鄉(xiāng)表中認(rèn)可劉某某琴是楊某光的代理人。

3、合同是連續(xù)的，公司也予以認(rèn)可，在未與楊某光簽訂經(jīng)銷合同之前，公司就直接與楊某光、李富生簽訂了分銷合同，對(duì)于業(yè)主由劉某某琴變更為楊某光也認(rèn)可。

4、1萬元市場保證金延續(xù)的事實(shí)，也說明公司認(rèn)可業(yè)主劉某某琴變更為楊某光的事實(shí)。

三、公司反復(fù)強(qiáng)調(diào)1月1日的合同添加的條款違反《反壟斷法》而無效，這是對(duì)《反壟斷法》的曲解，公司不具有“市場支配地位”，本案的合同糾紛，明顯不適用《反壟斷法》。

1、經(jīng)銷區(qū)域是被告公司以一定行政區(qū)域而劃分的經(jīng)銷范圍，經(jīng)銷區(qū)域的劃分主要是為了方便管理，便于對(duì)經(jīng)銷商考核等方面而設(shè)立的。雖然設(shè)立了不得跨區(qū)域銷售的規(guī)定，但與壟斷法中的壟斷經(jīng)營是兩個(gè)截然不同的概念，定義不同，適用范圍也不同，不能混為一談。

2、20**年1月1日簽訂的合同及公司提供的所有合同都有關(guān)于經(jīng)銷區(qū)域的規(guī)定，這些合同是格式條款合同，應(yīng)作出不利于提供格式條款合同一方即公司的解釋，應(yīng)認(rèn)定楊某光為整個(gè)吉安市（含市、縣、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）的唯一經(jīng)銷商，有關(guān)經(jīng)銷區(qū)域的規(guī)定并不違反法律的規(guī)定，且這種經(jīng)營模式在當(dāng)今市場經(jīng)濟(jì)中比比皆是，應(yīng)作為認(rèn)定公司竄貨的有力依據(jù)。

四、一審法院有權(quán)對(duì)20**年的合同和20**年的合同合并審理。

1、首先20**年的合同與20**年的合同具有連貫性和持續(xù)性。從2009年交納的押金一直延續(xù)到20**年、20**年的合同中還在繼續(xù)使用，這一點(diǎn)足以表明兩個(gè)合同不是毫不相干沒有牽連的，相反兩個(gè)合同具有連貫性和持續(xù)性，所以應(yīng)以最后的合同即20**年的合同來確定本案中的管轄地法院這一問題，從20**年雙方的合同不難看出（雖然公司的合同是單方制作的，但管轄法院仍是甲方所在地法院）管轄地法院為甲方即楊某光所在法院，所以青原區(qū)法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，且可以對(duì)20**年的合同一并審理。

2、從《民事訴訟法》關(guān)于管轄的規(guī)定不難看出，人民法院受理案件應(yīng)以方便當(dāng)事人、節(jié)約司法資源為原則，且照顧原告利益。退一步，即使每個(gè)合同要單獨(dú)審理，一審法院在受理20**年合同糾紛的同時(shí)，根據(jù)方便當(dāng)事人、節(jié)約司法資源的角度出發(fā)，在審理20**年合同糾紛的同時(shí)，又將20**年的合同合并審理并不違反有關(guān)管轄權(quán)的法律規(guī)定，一審法院有權(quán)審理20**年的合同糾紛。

五、約定違約金未違反法律禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)支持。

該合同是公司提供的格式條款合同，應(yīng)作出不利于公司的解釋，公司對(duì)楊某光可以主張違約金，對(duì)自己違約就不愿承擔(dān)責(zé)任，這不是欺詐嗎？如果違約金過高，公司為什么年年還如此簽合同，而不自己主動(dòng)降下來呢？對(duì)別人就要求高，對(duì)自己就巴不得不要任何處罰?？梢?，公司是以一種什么心態(tài)來簽合同的。

楊某光因?yàn)楣靖Z貨的損失，除了每臺(tái)熱水器的利潤，還有大量的人力、物力、財(cái)力投資的損失，還有今后的可得利益損失，還有時(shí)間損失、精神損失等等，其損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了約定的違約金。

若楊某光竄貨，不但利潤40%要給被竄貨區(qū)域的經(jīng)銷商，以4000元一臺(tái)來分析，其利潤在1600元左右，同時(shí)楊某光還要支付公司500－1000元的違約金，兩項(xiàng)相加為2600元左右，這就是楊某光若竄貨應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。所以根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)等原則，公司違約，要承擔(dān)2000-3000元不等的違約責(zé)任是適宜的，所以這樣的違約規(guī)定并不違反法律的規(guī)定，應(yīng)作為定案依據(jù)。該違約責(zé)任實(shí)際包含兩部分的內(nèi)容，一是利潤，同時(shí)給予違約處罰，不單是規(guī)定了違約這一部分責(zé)任。楊某光三年的銷量為200萬元，按合同約定40%的利潤，其利潤可得80萬元。而一審判決只認(rèn)定34.5萬元違約金，并沒有超過法定的范圍，該項(xiàng)判決符合法律的規(guī)定，應(yīng)予維持。

六、認(rèn)定公司違約、竄貨有事實(shí)和法律依據(jù)，楊某光的訴訟請(qǐng)求符合合同約定和法律規(guī)定。

公司認(rèn)為楊某光、公司與李富生簽了分銷協(xié)議，證明其沒有竄貨。但是該分銷協(xié)議，恰恰證明了公司發(fā)貨還要經(jīng)過楊某光，不能直接發(fā)貨，顯然違反分銷協(xié)議，是竄貨行為。

公司認(rèn)為楊某光沒有完成任務(wù)，所以不承擔(dān)違約責(zé)任，這是狡辯。公司嚴(yán)重違約，是導(dǎo)致楊某光沒有完成任務(wù)的最根本、最直接和唯一原因，楊某光對(duì)沒有完成銷售任務(wù)是沒有任何違約或過錯(cuò)的，所以合同中關(guān)于楊某光完不成任務(wù)不能享受相關(guān)待遇的規(guī)定，不適用本案。恰恰相反，是公司違約所致，故公司應(yīng)該承擔(dān)全部責(zé)任。公司擾亂經(jīng)銷市場和區(qū)域，隨便發(fā)貨，楊某光如何去完成任務(wù)？公司一邊主動(dòng)擾亂自己確定的區(qū)域銷售原則，一邊又要求楊某光完成任務(wù)，這現(xiàn)實(shí)嗎？正因?yàn)楣緮_亂市場，才導(dǎo)致楊某光無法正常銷售。

公司在一審中稱楊某光不是獨(dú)家經(jīng)銷商，二審又說有權(quán)縮小經(jīng)銷區(qū)域。由此可見公司兩種說法自相矛盾。即使被訴人沒有完成銷售，要縮小經(jīng)銷區(qū)域，也應(yīng)該與楊某光重新達(dá)成新的協(xié)議，或者通知楊某光，但公司與楊某光簽訂分銷合同、發(fā)貨，楊某光均不知情，明顯違約。

關(guān)于押金和服務(wù)車。**年、20**年、20**年，押金、服務(wù)車都是延續(xù)的，公司不予返還是強(qiáng)詞奪理。

楊某光的上訴請(qǐng)求應(yīng)予支持

一、“售后服務(wù)獎(jiǎng)”、“銷售達(dá)成獎(jiǎng)”應(yīng)將分銷商的銷售量計(jì)入楊某光的銷售量。

永豐金偉偉、吉水李富生都是楊某光發(fā)展的分銷商，根據(jù)三方約定和楊某光與公司的合同約定，分銷商的銷量應(yīng)計(jì)入楊某光的銷量，現(xiàn)一審將其剔除，顯然違背合同意思。三年的總銷量985135元，按2%計(jì)算售后服務(wù)獎(jiǎng)應(yīng)為19702.7元，現(xiàn)一審只認(rèn)定13313.2元，應(yīng)增加6389.5元，20**年的總銷量271580元，按3%計(jì)算銷量達(dá)成獎(jiǎng)應(yīng)為8147.4元，現(xiàn)一審只認(rèn)定1980元，應(yīng)增加6167.4元。

二、根據(jù)20**年的《經(jīng)銷合同》第七條第4項(xiàng)的規(guī)定，楊某光竄貨，不但要將竄貨利潤支付給被竄貨地區(qū)經(jīng)銷商，并且要向公司支付500－1000元/臺(tái)的違約金，也即表明楊某光竄貨，要承擔(dān)二種責(zé)任。那么根據(jù)權(quán)利和義務(wù)相一致相對(duì)等原則，公司竄貨顯然也應(yīng)賠償上訴人的利潤，還要承擔(dān)違約責(zé)任（52臺(tái)x1000元/臺(tái)＝52000元），一審只對(duì)利潤進(jìn)入判決，沒有對(duì)違約金進(jìn)行判決是不對(duì)的，應(yīng)予糾正。

以上代理意見，望合議庭考慮為感！

代理人：江西青源律師事務(wù)所

李 海 軍

篇7：二審代理詞

審判長、審判員：

根據(jù)《民事訴訟法》58條之規(guī)定，我受本案被上訴人XXX的委托，擔(dān)任其二審訴訟代理人。現(xiàn)依據(jù)一審判決書、上訴人李耕濤的上訴請(qǐng)求和二審的庭審調(diào)查情況，提出如下代理意見，請(qǐng)合議庭參考：

一、雙方當(dāng)事人存在事實(shí)的合同關(guān)系，上訴人李耕濤提出他與被上訴人韓永峰沒有合同關(guān)系、被上訴人的起訴沒有合同依據(jù)、不是本案的當(dāng)事人的上訴理由是不成立的。

上訴人李耕濤在20**年10月20日和黃玉明簽定了建筑工程施工合同，當(dāng)時(shí)被上訴人是在黃玉明手下干活，20**年11月5日，黃玉明把合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給了韓永峰，合同書上有黃玉明的簽字，雖然沒有李耕濤的簽字，但上訴人李耕濤卻在20**年11月到20**年5月間陸續(xù)付勞務(wù)報(bào)酬給被上訴人，足以說明上訴人李耕濤已默認(rèn)了合同的轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)上訴人李耕濤在上訴狀中稱他和被上訴人沒有合同關(guān)系是沒有事實(shí)和法律依據(jù)的。

二、上訴人稱被上訴人及黃玉明的行為嚴(yán)重違法，造成上訴人損失巨大是不成立的。因?yàn)樵斐珊贤瑳]有順利履行完畢的責(zé)任在于上訴人李耕濤的違約。

合同轉(zhuǎn)讓后，被上訴人領(lǐng)著50多個(gè)農(nóng)民工不分晝夜的加班加點(diǎn)，完成了工程的地基和1—5層的施工任務(wù)，但到了20**年5月28號(hào)，上訴人遲遲不支付被上訴人工錢達(dá)十多萬，在被上訴人墊付了一部分資金后，因資金嚴(yán)重短缺無奈只有解散工人，臨解散前，把已完成的工程的垃圾全部清掃干凈，開始向上訴人李耕濤索要?jiǎng)趧?wù)報(bào)酬。在李耕濤與黃玉明簽定的建筑工程施工合同書中第5條雙方已約定，如款不按合同支付，造成的損失由甲方承擔(dān)。所以本案中因合同沒有順利履行完畢造成的一切后果和損失由上訴人自己承擔(dān)。在上訴狀中，李耕濤聲稱是因?yàn)楸簧显V人及黃玉明的行為嚴(yán)重違法造成他的巨大損失是不成立的，對(duì)于上訴人李耕濤的損失由他自己承擔(dān)。

三、上訴人稱他已將黃玉明所簽合同中已完成工程款支付完畢，不欠被上訴人勞務(wù)費(fèi)的說法是沒有事實(shí)依據(jù)的。

一審中，我們已向?qū)徟型コ蔬f了37份證據(jù)，足以證明上訴人李耕濤拖欠被上訴人韓永峰主體工程款和基礎(chǔ)工程款共計(jì)14.955209萬元。而且大部分證據(jù)已經(jīng)被一審認(rèn)定。

四、上訴人稱在原審中他提供的證據(jù)足以證實(shí)被上訴人與黃玉明共同完成的工程中大部分沒有根本完工的說法是不成立的。

因?yàn)樯显V人雖然在一審中提供了23份證據(jù)，對(duì)于這23份證據(jù)，除了幾份證據(jù)是真實(shí)的，但與上訴人無關(guān)外，對(duì)其他的證據(jù)的真實(shí)性上訴人表示懷疑。因此，上訴人稱原審法院在計(jì)算時(shí)應(yīng)相應(yīng)減去且稱原審法院的計(jì)算方法與事實(shí)不符是沒有事實(shí)依據(jù)的。

五、因上訴人的違約給被上訴人造成的經(jīng)濟(jì)損失，上訴人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

因?yàn)樯显V人的違約，沒有及時(shí)支付被上訴人勞務(wù)報(bào)酬，給被上訴人造成了很大的經(jīng)濟(jì)損失，從20**年6月至今，從20**年6月至今，被上訴人奔走在太康和周口以及勞動(dòng)局、市建委、法院等有關(guān)部門之間，周口市勞動(dòng)局和市建委都有被上訴人的投訴記錄。被上訴人來往周口--太康22次，單程15元，往返車票一次30元，共660元；在周口共呆了40天，即使按最低的標(biāo)準(zhǔn)：住宿20元/天，餐飲10元/天，共1200元；市內(nèi)交通：10元/天，共400元；通信費(fèi)8個(gè)月：30元/月，共240元；誤工費(fèi)9600元，也是按最低的收入40元/天，又除去11月份和春節(jié)的2月份，這筆支出已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了1萬，所以，向上訴人索要1萬元的經(jīng)濟(jì)損失并不為過，對(duì)于這些開支，因?yàn)槊看蝸碇芸谧〉亩际亲盍畠r(jià)的旅館、吃的也是最廉價(jià)的地?cái)?，所以缺乏相?yīng)的收據(jù)，但這些損失確實(shí)是實(shí)實(shí)在在的，對(duì)于因上訴人的違約給被上訴人造成的經(jīng)濟(jì)損失，上訴人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，懇請(qǐng)合議庭給予支持。

六、要求上訴人承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

整個(gè)過程都是因?yàn)樯显V人的違約才導(dǎo)致今天再次走向法庭，所以要求上訴人承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

綜上所述，本代理人認(rèn)為，雙方應(yīng)該嚴(yán)格按照合同約定的條款正當(dāng)、及時(shí)的履行雙方的義務(wù)。從**年6月至今，被上訴人奔走在太康和周口以及勞動(dòng)局、市建委等有關(guān)部門之間，多次索要未果，萬般無奈才起訴到川匯區(qū)人民法院，以期法院能給自己一個(gè)公正的判決。慶幸的是一審法院已經(jīng)根據(jù)法律和事實(shí)做了一個(gè)較為公正的判決。一審法院判定上訴人支付被上訴人主體工程勞務(wù)費(fèi)及砌圍墻工資共計(jì)13.56905萬元認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依法請(qǐng)求法院給予維持；另外請(qǐng)求二審法院支持被上訴人要求上訴人支付1萬元經(jīng)濟(jì)損失的請(qǐng)求。

一個(gè)司法判決不但應(yīng)是個(gè)案糾紛的解決和主體利益的救濟(jì)和均衡，更應(yīng)該注意一個(gè)判決的示范作用，特別是對(duì)背后的主體以及社會(huì)和諧的影響。上一次人大會(huì)議代表曾提議盡快制定出臺(tái)《農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)法》，從根本上為農(nóng)民工依法維權(quán)提供法律上、制度上的保障；同時(shí)北京市朝陽區(qū)人民法院公開建議，國家應(yīng)為一億農(nóng)民工設(shè)立“拖欠勞動(dòng)報(bào)酬罪”，來加大對(duì)惡意欠薪的處罰力度。然而遺憾的是，就在全國上下宣傳法制理念的今天，竟然發(fā)生了本案中上訴人惡意拖欠農(nóng)民工勞動(dòng)報(bào)酬的事件。更加遺憾的是，錯(cuò)誤的制造者不但沒有絲毫的歉意，竟然更加肆虐的將法律作為工具向弱勢群體施強(qiáng)。

農(nóng)民工，這一為數(shù)眾多的群體，他們背井離鄉(xiāng)來到城市，臟活累活什么都干，為城市的美麗和現(xiàn)代化貢獻(xiàn)著他們的汗水，但卻始終只能游離于城市的邊緣，不被人重視，甚至被人蔑視，他們的社會(huì)地位一直處于一種極其尷尬境地?！妒澜缛藱?quán)宣言》有一句話，每個(gè)人作為社會(huì)的一員，有權(quán)享受社會(huì)保障。我們應(yīng)該重視一億農(nóng)民工的權(quán)利訴求，還他們以真正的公民地位，讓他們享受到與城市人一樣的諸如住房、上學(xué)、就醫(yī)、養(yǎng)老等等福利待遇。而這一切之中最重要也是最基本的便是能使他們依法取得自己合理的勞動(dòng)報(bào)酬，只有這一條實(shí)現(xiàn)了，其它各條才有實(shí)現(xiàn)的可能。關(guān)心城市農(nóng)民工，保護(hù)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民的合法權(quán)益不受侵害是各級(jí)政府的責(zé)任，也是全社會(huì)的義務(wù)，法律更是最有效的保障，也是最后的防護(hù)線。因此，請(qǐng)求法院依法判決，給當(dāng)事人一個(gè)公正的回答。

此致

周口市中級(jí)人民法院

代理人：焦慧君

**年11月20日

篇8：民事代理詞

江西鵝湖律師事務(wù)所接受本案被告江西某公司的委托，指派我當(dāng)任其委托代理人。接受委托后，依法調(diào)查取證，并參加了本案庭前證據(jù)交換、二次的庭審調(diào)查，我認(rèn)為本案事實(shí)已經(jīng)非常清楚了。在發(fā)表代理詞前，我們對(duì)原告的不幸遭遇深表同情與慰問、愿其身體健康，完全康復(fù)?，F(xiàn)依法發(fā)表如下代理意見：

一、原告丁某對(duì)事故的發(fā)生有重大過錯(cuò)，應(yīng)依法承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。如被告在答辯狀中所陳述的那樣，原告的嚴(yán)重違章作業(yè)是造成自身損害的根本原因。

1、原告在僅僅斷開一處開關(guān)（六氟化硫開關(guān)）的情況下就匆匆作業(yè)，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第55條“進(jìn)行線路作業(yè)前，應(yīng)作好下列停電措施：斷開需要工作操作的線路各端斷路器（開關(guān)），隔離開關(guān)（刀閘）和熔斷器（保險(xiǎn)）”的規(guī)定。

2、原告在作業(yè)前沒有驗(yàn)電，就用手接觸了高壓線，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第57條“在停電線路工作作地段裝接地線前，要先驗(yàn)電，驗(yàn)明線路確無電壓”的規(guī)定。

3、原告在未接地線的情況下就匆匆作業(yè)，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第59條“線路經(jīng)過驗(yàn)明確實(shí)無電壓后，各工作班組應(yīng)立即在工作地段兩端接地線，凡有可能送電到停電線路的分支線也要接地線”的規(guī)定。

4、原告雖系供電所的職工，但其并非外線班的工作人員，據(jù)庭審調(diào)查原告自身陳述，原告僅是個(gè)操表員，又無電工證，顯然原告是違章作業(yè)。

基于上述四點(diǎn)可以看出，原告自身的過錯(cuò)是非常明顯的。

二、本案應(yīng)屬工傷保險(xiǎn)賠償法律關(guān)系，而非一般民事侵權(quán)法律關(guān)系，對(duì)于原告的賠償應(yīng)按工傷保險(xiǎn)程序進(jìn)行，而非今天的法庭訴訟。

原告系從事職務(wù)工作中發(fā)生的傷害，依照《工傷認(rèn)定辦法》的規(guī)定，應(yīng)按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，由本案第二被告某供電公司理賠。

其一，工傷保險(xiǎn)與民事?lián)p害賠償?shù)年P(guān)系，在審判實(shí)踐中長期存在爭議，但在本案中，可以明確的是，無論是用人單位按工傷賠償還是由第三人侵權(quán)賠償，都同第二被告某供電公司脫不了關(guān)系；其二，在無證據(jù)證明原告是否申請(qǐng)了工傷認(rèn)定還是其在申請(qǐng)或申請(qǐng)未得到勞動(dòng)行政部門的支持的情況下，直接提起民事侵權(quán)訴訟，顯然與法相悖；其三是工傷保險(xiǎn)無需考慮原告本人是否有過錯(cuò)，而按民事侵權(quán)糾紛需考慮受害人自身是否存在過錯(cuò)，從本案來看，原告的過失是非常明顯的，依照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定賠償，更能最大利益的保護(hù)原告的合法權(quán)益；其四，依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款“屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的'勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍的，不適用本條規(guī)定”與最高人民法院副院長黃松有就《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》答記者問第五項(xiàng)的回答，“工傷職工無權(quán)通過民事訴訟獲得雙重賠償”的規(guī)定，原告按工傷保險(xiǎn)勞動(dòng)關(guān)系得到賠償于法有據(jù)。

三、第一被告江西某公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，其行為是受第二被告某供電公司的委托而實(shí)施的，其行為產(chǎn)生的后果應(yīng)由委托人某供電公司承擔(dān)。

本案中，二被告之間當(dāng)時(shí)是否委托僅有吳某與費(fèi)某的證言來證實(shí)，我們應(yīng)當(dāng)全面分析整個(gè)案情來確實(shí)其證言的可信度，可以看出，吳某一直采取實(shí)事求是的態(tài)度陳述案情真象，而費(fèi)某的證詞前后不一，是有意在逃避責(zé)任的表現(xiàn)。其一來講，在吳某因停電到某供電公司下屬供電所之前，江西某公司已經(jīng)遭遇了二次停電事實(shí)，且都是因六氟化硫開關(guān)跳閘引起的；其二來講，遭遇二次停電后，都是吳某隨同江某（某供電公司下發(fā)供電所職工）前往六氟化硫開關(guān)處去捅閘的，其第三次行為的表見性是顯而易見的；其三來講，第三次停電時(shí)，吳某像以前一樣趕到某供電公司下屬供電所時(shí)，因供電所僅一人值班，人手緊張，在答辯人的要求下，供電所值班人員將捅閘的安全捧借給了吳某；其四來講，費(fèi)某稱“吳某拿走了安全捧”他是不知道的，“去接電話了”，顯然與客觀事實(shí)不符，安全捧的大小、電話與安全捧之間的距離、值班室的大小以及當(dāng)時(shí)值班室中間有個(gè)小方桌的各種事實(shí)都可以足以證明，吳某沒有分身之術(shù)可以離開費(fèi)端固拿走安全捧。由此可見，閉合六氟化硫開關(guān)是一種委托關(guān)系，依照《中華人民共和國民法通則》第六十三條的規(guī)定，其行為后果應(yīng)由委托方即某供電公司承擔(dān)。

四、第二被告某供電公司有直接過錯(cuò)，其行為是導(dǎo)致事故發(fā)生的主要原因，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

正如在法庭調(diào)查時(shí)答辯狀中所言，某供電公司有以下過錯(cuò)：1：某供電公司將引發(fā)事故發(fā)生的高壓設(shè)備（六氟化硫開關(guān)桿線）設(shè)置變電所的院墻外（人人可以過往的小路邊），而非院墻內(nèi)，嚴(yán)重違反了《安全規(guī)程》第2章第1節(jié)關(guān)于高壓設(shè)備應(yīng)設(shè)有遮攔、隔離室和專人值班的規(guī)定。過錯(cuò)2：某供電公司指派沒有電工證的原告丁某上崗作業(yè)。過錯(cuò)3：某供電公司沒有在斷開六氟化硫開關(guān)的桿線處懸掛“禁止合閘，有人工作”的標(biāo)示牌，嚴(yán)重違反了《農(nóng)村低壓電氣安全工作規(guī)程》第6.4.1條。過錯(cuò)4：某供電公司指令丁某一人先行前往拘役所的工作面作業(yè)，違反《農(nóng)村低壓電氣安全工作規(guī)程》規(guī)定的停送電操作應(yīng)由兩人進(jìn)行的操作規(guī)程（第5.3.5），同時(shí)又違反了《安全規(guī)程》第2.3.1規(guī)定的應(yīng)由兩人進(jìn)行的操作規(guī)定。過錯(cuò)5：某供電公司在許可工作條件未完備的情況下，就發(fā)出了許可工作的命令，嚴(yán)重違反了《安全規(guī)程》第3.2.2條。過錯(cuò)6：供電所沒有將安全棒懸掛在規(guī)定地點(diǎn)。除此之處，通過法庭調(diào)查，某供電公司還有以下過錯(cuò)：其一是錯(cuò)誤指派非外線班、無電工證的原告上高壓線路上作業(yè)；其二是在斷開六氟化硫開關(guān)后，未待斷開隔離開關(guān)即指令作業(yè)，且這一過錯(cuò)，據(jù)本代理人向外縣電力技術(shù)人員咨詢，是導(dǎo)致原告?zhèn)Φ闹旅^失可見，某供電公司作為一個(gè)供電企業(yè)，在派出自己員工作業(yè)前后，都未按照國家電力進(jìn)行維護(hù)的相關(guān)法律規(guī)定，履行法定義務(wù)，從而造成這一起重傷事故。某供電公司具有顯著過錯(cuò)，是導(dǎo)致事故發(fā)生的直接原因，理應(yīng)承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任。

五、對(duì)于原告訴訟請(qǐng)求的各項(xiàng)賠償數(shù)據(jù)，發(fā)表以下意見：

1、本案實(shí)用工傷保險(xiǎn)的賠償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算請(qǐng)求。即依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來計(jì)算賠償數(shù)據(jù)。

2、本案屬觸電事故引發(fā)的人身損害，即便按民事侵權(quán)之訴來計(jì)算賠償，也應(yīng)適用特殊法律解釋，而非普通法律解釋。即應(yīng)依照《最高人民法院關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》，而非《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。原告的人身損害賠償范圍應(yīng)限定在該解釋第四條規(guī)定的范圍內(nèi)來認(rèn)定，本條未并沒有規(guī)定“等”或“等等”的外延范圍，其范圍規(guī)定非常明確，其訴狀中所言的“通信費(fèi)、殘肢火化費(fèi)、精神損失費(fèi)”于法無據(jù)，應(yīng)予以駁回。

3、對(duì)于其他訴訟請(qǐng)求，本代理人一一發(fā)表如下意見：①醫(yī)療費(fèi)，應(yīng)扣除本代理人在法庭調(diào)查中所質(zhì)證不合理證據(jù)部分，即應(yīng)扣除費(fèi)用計(jì)9367.3元；②誤工費(fèi)，依照法律規(guī)定，從定殘之日起原告無權(quán)請(qǐng)求支付誤碼工費(fèi)用，即應(yīng)為12個(gè)月差5天，而非20個(gè)月加17天，應(yīng)扣除7100元。同時(shí)這一請(qǐng)求還需被告是否停發(fā)了原告工資為據(jù)，本案中原告并沒有提供證據(jù)證明其有誤工損失，此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求應(yīng)不予支持；③護(hù)理費(fèi)，依照《最高人民法院關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》的規(guī)定，對(duì)于出院后的護(hù)理，應(yīng)憑治療醫(yī)院的證明來認(rèn)定，且對(duì)照傷殘等級(jí)與殘疾用具費(fèi)一并考慮，而本案中，原告并沒有提供治療醫(yī)院的證明來證明其出院后的護(hù)理需要，這項(xiàng)請(qǐng)求應(yīng)僅支持原告在住院期間的護(hù)理費(fèi)用，而出院后的護(hù)理應(yīng)不予支持，其護(hù)理費(fèi)按15元每天計(jì)算應(yīng)為9830元，而扣除99670元；④交通費(fèi)、住宿費(fèi)，所本代理人在法庭調(diào)查中所言，原告的交通費(fèi)與住宿費(fèi)應(yīng)為4292.5元，而非8600.8元，此項(xiàng)應(yīng)扣除4308.3元；⑤住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)，應(yīng)依照財(cái)政部《關(guān)于中央國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員差旅費(fèi)開支的規(guī)定》執(zhí)行，營養(yǎng)費(fèi)沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，依法應(yīng)不予認(rèn)定，這樣原告住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)扣除4141.6元，營養(yǎng)費(fèi)不予支持；⑥殘疾賠償金應(yīng)依照農(nóng)村人口標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，應(yīng)為47248元，這項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)扣除73706.24元；⑦殘疾輔助器具費(fèi)，原告據(jù)以依據(jù)的唯一證據(jù)是在過了舉證期間提供的有瑕疵的證明，這一證據(jù)不能作為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)：其一是過了舉證期間提供證據(jù)，其二是申請(qǐng)法院調(diào)查應(yīng)為舉證期間限內(nèi)，而原告是在第一次開庭審理結(jié)束時(shí)申請(qǐng)的，過了申請(qǐng)時(shí)間，原告枉圖將此舉證風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于法庭，違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第二十四條的規(guī)定，其三是江西省假肢中心的證明沒有法律效力，不能作為證據(jù)使用，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第77條“依照民事訴訟法第六十五條由有關(guān)單位向人民法院提出的證明文書，應(yīng)由單位負(fù)責(zé)人簽名或蓋章，并加蓋單位印章?！钡囊?guī)定，本證明沒有單位負(fù)責(zé)人簽名或蓋章，顯然屬無效證據(jù)。由此可見，原告提出此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求費(fèi)用無證據(jù)支持，應(yīng)駁回此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求；⑧鑒定費(fèi)，沒有鑒定費(fèi)用的票據(jù)，應(yīng)不予支持；⑨被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，原告父親并沒有作為本案當(dāng)事人，此項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的主體不適格。

六、被告江西某公司系**年縣政府到上海招商引資，動(dòng)員在外人員回鄉(xiāng)投資辦企業(yè)，政府給予優(yōu)惠政策而投資辦廠的，屬外資企業(yè)公司。該公司從事醫(yī)藥中間體，是一種高新技術(shù)，專供出口。在工業(yè)園買地、建成國家GMP標(biāo)準(zhǔn)廠房，起點(diǎn)高。工廠建成后，購進(jìn)設(shè)備、原材料等，同時(shí)也進(jìn)行反復(fù)試驗(yàn)、小試、中試，直到**年4月份開始批量投入生產(chǎn)?；ば袠I(yè)全靠溫度、機(jī)械不停運(yùn)轉(zhuǎn)，促使反應(yīng)，絕對(duì)不能停電?？墒掳l(fā)當(dāng)天居然停電三次，由于時(shí)間過長，化工原料冷后加熱又冷，造成全部產(chǎn)品報(bào)廢，直接經(jīng)濟(jì)損失30多萬元（此事是有據(jù)可查的，生產(chǎn)記錄與全廠員工都是知道的）公司首批投料對(duì)新辦的公司生存與否何等重要，當(dāng)日停電三次，原訂的國外公司（如印度公司）因超期時(shí)間交貨拒收，造成無法挽回的巨大經(jīng)濟(jì)損失，停電當(dāng)初縣供電部門沒有履行當(dāng)初的協(xié)議，停電前應(yīng)通知企業(yè)，以致給迪瑞公司造成了不應(yīng)的損失，本案中，鉛山縣迪瑞公司就此而言，也是受害者，懇請(qǐng)合議庭考慮這一實(shí)際情況，從維護(hù)外商投資企業(yè)利益的角度、樹立我縣招商引資的良好形象出發(fā)，客觀對(duì)待這一事實(shí)情況，以維護(hù)工業(yè)園區(qū)企業(yè)的正當(dāng)利益。

綜上所述，本代理人認(rèn)為本案系工傷事故，應(yīng)按工傷保險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算相關(guān)費(fèi)用。同時(shí)第一被告江西某公司的行為系某供電公司委托后產(chǎn)生的，應(yīng)由某供電公司承擔(dān)相應(yīng)法律后果。原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)嚴(yán)格依法進(jìn)行認(rèn)定，分清責(zé)任，駁回其對(duì)被告江西某公司的訴訟請(qǐng)求，以切實(shí)維護(hù)一個(gè)外商投資企業(yè)在我縣境內(nèi)的正當(dāng)權(quán)益。

上述代理意見請(qǐng)求合議庭予以考慮采納。

篇9：民事代理詞

尊敬的審判長、審判員：

我接受原告 廣州 xx 電子有限公司 的委托作為其委托代理人參與本案訴訟，庭審前我們認(rèn)真核實(shí)相關(guān)證據(jù)、查找法律根據(jù)，通過今天的法庭調(diào)查，對(duì)本案的事實(shí)有了清楚了解，現(xiàn)結(jié)合事實(shí)和法律發(fā)表如下代理意見：

一、被告的工作態(tài)度及表現(xiàn)均未達(dá)到原告公司的任職標(biāo)準(zhǔn)，原告合法解除與被告的勞動(dòng)合同。

廣州 xx 電子有限公司與被告的勞動(dòng)關(guān)系從XX 年 X 月 1 日至 XXX 年 XX 月 XX 日，在這期間，被告 謝xx 的工作表現(xiàn)一直不佳，經(jīng)統(tǒng)計(jì)，原告公司對(duì)其考核的18 個(gè)月份中，只存在 2 個(gè)月是尚能達(dá)到合格狀態(tài)，表現(xiàn)較差的則達(dá) 16 個(gè)月，為此，原告已通過書面的形式通知被告工作狀態(tài)的問題。作為一家企業(yè)，被告的保安責(zé)任是負(fù)責(zé)公司財(cái)產(chǎn)的安全保護(hù)，對(duì)財(cái)產(chǎn)安全起了重要的作用，但被告一直沒有達(dá)到公司最基本的工作標(biāo)準(zhǔn)，每月的考評(píng)信息反饋也未能提升到被告的工作改善。為此，原告公司基于多月的考評(píng)結(jié)果后，確認(rèn)被告不適合任職保安的工作崗位，處于避免公司財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生，對(duì)被告作出了崗位調(diào)整處理，但在對(duì)被告崗位調(diào)整后，被告卻一直沒來上班，因此，基于被告的工作態(tài)度及表現(xiàn)，原告合法解除了與被告的勞動(dòng)合同，原告無須向被告承擔(dān)任何解除合同的相關(guān)費(fèi)用。

二、穂勞仲案字（XX ） XXX 號(hào)案認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，原告公司的工資結(jié)構(gòu)中，已經(jīng)包含相關(guān)費(fèi)用。

被告要求原告支付未簽訂勞動(dòng)合同的額外一倍工資的主張缺乏事實(shí)依據(jù)， 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，依法應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果， 因此 被告 的 部分 主張不能成立 ， 由于在原告公司的工資結(jié)構(gòu)中，被告的工資已經(jīng)包含了相關(guān)休假的工資，該做法符合法律的規(guī)定，根據(jù)相關(guān)的證據(jù)顯示，原告已經(jīng)發(fā)放了被告XX 年 X 月到 X 月期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，原告的工資結(jié)構(gòu)中，保安人員的工資已含周六休假，另外每月還有 2 天的固定加班時(shí)間計(jì)算加班工資，已經(jīng)滿足每周 44 小時(shí)的加班工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)（詳見相關(guān)證據(jù)），因此，仲裁裁定中認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤。

因此，本案 解除勞動(dòng)合同 合法有效， 原告已經(jīng)支付了相關(guān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金， 因此 應(yīng)當(dāng)對(duì)廣州市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)的穂勞仲案字（XX ）第 XX 號(hào)仲裁裁決書的錯(cuò)誤裁決予以糾正，依法判定原告無須承擔(dān)支付義務(wù) 。

以上代理意見，請(qǐng)合議庭合議時(shí)予以充分考慮！

代理人 ：馬俊哲律師

篇10：勞動(dòng)仲裁代理詞

仲裁員：

鄭××訴海馬（鄭州）房地產(chǎn)有限公司勞動(dòng)合同爭議一案，河南方邦律師事務(wù)所接受申請(qǐng)人鄭××的委托，指派王冰光律師擔(dān)任其仲裁代理人。本案業(yè)經(jīng)2011年11月30日仲裁庭前調(diào)解（未果）和2012年1月16日開庭審理?，F(xiàn)就本案事實(shí)認(rèn)定及法律適用，發(fā)表如下代理意見：

一、被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

能夠確認(rèn)雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)和事實(shí)如下：

1、被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人在職期間印制的工作名片。此名片無論內(nèi)容、格式，還是尺寸和材質(zhì)都與被申請(qǐng)人提供給本公司其他工作人員的名片無差別，這就充分說明了該名片出自被申請(qǐng)人公司；

2、申請(qǐng)人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”上面，充分顯示出申請(qǐng)人每個(gè)月的工資收入，但該“賬戶歷史交易明細(xì)表”囿于銀行保密規(guī)定，未能夠顯示出工資支付方名稱，這還需要貴仲裁委依據(jù)職權(quán)調(diào)查確認(rèn)；

3、根據(jù)申請(qǐng)人提供線索，申請(qǐng)人在職期間，上下班時(shí)間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司，請(qǐng)求貴委依法調(diào)??；

4、在2011年11月30日，在貴委組織的仲裁庭調(diào)解活動(dòng)當(dāng)中，被申請(qǐng)人單位的委托代理人（人事部長）當(dāng)庭承認(rèn)雙方的職務(wù)關(guān)系，以及當(dāng)庭對(duì)于申請(qǐng)人在職期間的工作表現(xiàn)予以肯定，這些都充分說明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系；

5、在2011年11月30日當(dāng)庭調(diào)解未果之后，被申請(qǐng)人又多次邀請(qǐng)申請(qǐng)人去公司經(jīng)營所在地進(jìn)行和解；

6、在2012年1月16日的庭審當(dāng)中，被申請(qǐng)人委托代理人曾當(dāng)庭表示“愿意承擔(dān)申請(qǐng)人離職后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1966元”，這就表明被申請(qǐng)人積極承認(rèn)其與申請(qǐng)人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

7、申請(qǐng)人提供的“購房客戶詳細(xì)情況”也證明了申請(qǐng)人曾經(jīng)代表被申請(qǐng)人為客戶提供一系列購房服務(wù)的事實(shí)，而這些工作，如果沒有公司授權(quán)，很難想象非公司工作人員能夠勝任。

另：被申請(qǐng)人要求每個(gè)置業(yè)顧問填寫《商品房買賣合同》審核單和購房人簽名，都可證明被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。但因此審核單有被申請(qǐng)人保管，申請(qǐng)人無法提交。

8、申請(qǐng)人至今能夠清楚表述其在職期間所售樓盤的戶型、價(jià)格及坐落位置等詳細(xì)信息及對(duì)于其所在公司內(nèi)部辦公環(huán)境情況，相信這也是非專業(yè)和內(nèi)部人士難以辦到。

9、在2012年2月16日的開庭中被申請(qǐng)人在當(dāng)庭以通過不同的方式承認(rèn)了事實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系，如“關(guān)于五險(xiǎn)一金繳納的辯解為，流動(dòng)性大，申請(qǐng)人同意不繳納”，“同意經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”；“業(yè)務(wù)提成已發(fā)放完畢”，等等都已說明被申請(qǐng)人承認(rèn)與申請(qǐng)人之間的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

對(duì)于以上相關(guān)證據(jù)及事實(shí)，請(qǐng)求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號(hào)文件《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)不利后果。依據(jù)所上闡述確認(rèn)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

二、被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人自2010年9月8日至2011年6月20日在職期間工資18866.27元。

關(guān)于工資，第一，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第82條和《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第6條之規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資；第二，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第20條之規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于約定工資的百分之八十。

關(guān)于申請(qǐng)人在職時(shí)間，有以下證據(jù)可予以證明：

1、申請(qǐng)人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，充分顯示出申請(qǐng)人自2011年10月起每個(gè)月的基本收入和獎(jiǎng)金（業(yè)務(wù)提成）收入。根據(jù)1990年1月1日國家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條之規(guī)定，可以確認(rèn)申請(qǐng)人每個(gè)月所發(fā)工資；

2、申請(qǐng)人離職時(shí)給公司遞交的“辭職申請(qǐng)書”中表明了申請(qǐng)人自2010年8月8日入職，到2011年6月20日離職，且該“辭職申請(qǐng)書”業(yè)經(jīng)公司相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，請(qǐng)貴委依職權(quán)調(diào)?。?/p>

3、申請(qǐng)人2010年8月8日進(jìn)入被申請(qǐng)人公司任“置業(yè)顧問”一職時(shí)，曾經(jīng)填寫有“入職申請(qǐng)表”，請(qǐng)貴委依職權(quán)調(diào)取；

4、申請(qǐng)人在職期間，上下班時(shí)間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司且仍舊正常使用，該“指紋打卡機(jī)”所存儲(chǔ)資料能夠清楚顯示出申請(qǐng)人開始打卡時(shí)間，請(qǐng)求貴委依法調(diào)??；

對(duì)于以上相關(guān)證據(jù)，請(qǐng)求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號(hào)文件《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定予以支持。

三、被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人離職后未結(jié)清的業(yè)務(wù)提成金26132.8元。

1、根據(jù)申請(qǐng)人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，可以表明申請(qǐng)人2011年6月20日離開被申請(qǐng)人公司后，被申請(qǐng)人曾經(jīng)連續(xù)幾個(gè)月給申請(qǐng)人賬戶打錢，而這些后續(xù)匯款，被申請(qǐng)人代理人曾經(jīng)在2011年11月30日的仲裁庭調(diào)解當(dāng)中表明，是在職期間未發(fā)放完畢的業(yè)務(wù)提成金；

2、申請(qǐng)人提供的“提成明細(xì)”上所有客戶資料，可以印證該“提成明細(xì)”得有效性和真實(shí)性；在客戶購房時(shí)，按照公司要求填寫《商品房買賣合同》審批表，審批表內(nèi)容有申請(qǐng)人填寫，并有申請(qǐng)人名字及客戶簽名。

3、業(yè)務(wù)提成比例是有公司開會(huì)宣讀告知申請(qǐng)人的業(yè)務(wù)提成比例，此提成比例并有公司文件和會(huì)議記錄為證，但因此證據(jù)在被申請(qǐng)人保管和記錄，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)不利后果。

4、根據(jù)申請(qǐng)人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，能夠充分顯示出申請(qǐng)人每個(gè)月的工資收入，也能夠推算出被申請(qǐng)人是按購房款1‰的標(biāo)準(zhǔn)為申請(qǐng)人發(fā)放業(yè)務(wù)提成金的。

對(duì)于以上事實(shí)，請(qǐng)求貴委依據(jù)勞社部【**】12號(hào)文件《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定予以調(diào)查確認(rèn)。及《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)不利后果。

四、被申請(qǐng)人應(yīng)該為申請(qǐng)人補(bǔ)辦社會(huì)保險(xiǎn)登記和補(bǔ)繳其在職期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，用人單位必須為本單位職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。申請(qǐng)人在職期間，被申請(qǐng)人既未與之簽訂相關(guān)勞動(dòng)合同，也未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)，嚴(yán)重違反相關(guān)法律規(guī)定，侵害申請(qǐng)人合法權(quán)益，應(yīng)對(duì)其進(jìn)行處罰和糾正。

五、被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2006.6元；

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條、第46條、第47條和勞部發(fā)【1994】481號(hào)《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》等相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人有權(quán)要求被申請(qǐng)人支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

六、被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人在職期間在節(jié)假日的加班費(fèi)5563.2元。

房地產(chǎn)銷售行業(yè)由于其特殊性，工作人員經(jīng)常日平均工作十個(gè)小時(shí)以上，休息日和法定休假日得不到休息，根據(jù)《勞動(dòng)法》第40條和第44條的規(guī)定，要求被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人在職期間的加班費(fèi)合理合法。根據(jù)申請(qǐng)人提供線索，申請(qǐng)人在職期間，上下班時(shí)間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司，請(qǐng)求貴委依法調(diào)取并確認(rèn)相關(guān)事實(shí)。

綜上所述，對(duì)于以上請(qǐng)求，請(qǐng)求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號(hào)文件《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第2條、第6條、第39條等規(guī)定以及勞部發(fā)【1995】309號(hào)《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動(dòng)法若干問題的意見》第92條予以支持。

此致

鄭州市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)

委托代理人：王冰光

年月日

篇11：勞動(dòng)仲裁代理詞

審判長、審判員：

我受上訴人李XX的委托，擔(dān)任李XX訴曹XX離婚糾紛案件二審的代理人，現(xiàn)依據(jù)本案的客觀事實(shí)和今天的庭審發(fā)表以下代理意見，供法庭參考：

一、上訴人與被上訴人無婚姻基礎(chǔ)，婚后未建立起真正的夫妻感情。

1.上訴人與被上訴人婚姻基礎(chǔ)薄弱：上訴人與被上訴人于1999年5月相識(shí)，同年9月30日登記結(jié)婚?；榍叭狈ο嗷チ私猓J(rèn)識(shí)僅僅4個(gè)月就草率結(jié)婚，婚姻基礎(chǔ)薄弱，根本無任何感情基礎(chǔ)。

2.上訴人與被上訴人婚后并未建立共同生活的感情：婚后雙方?jīng)]有共同語言，經(jīng)常因生活瑣事吵架。在興趣愛好和生活理念及思維方式都存在嚴(yán)重分歧，夫妻生活極少且質(zhì)量低下，致使上訴人與被上訴人感情日益淡漠直至破裂。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第二條的規(guī)定，針對(duì)上訴人與被上訴人這類“婚前缺乏了解、草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活”的情況，一方堅(jiān)決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，人民法院可依法判決準(zhǔn)予離婚。

二、上訴人與被上訴人的夫妻感情確已完全破裂，根本無和好可能，建議法庭判決上訴人與被上訴人離婚。

1.從離婚原因看，被上訴人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間多次出現(xiàn)婚外情，尤其是婚生子曹XX出生后，被上訴人不思悔改反而變本加厲。被上訴人的過錯(cuò)給上訴人身心造成了嚴(yán)重傷害，致使上訴人身心疲憊，雙方之間再無法溝通和交流，感情日益惡化。上訴人提出離婚的原因是難以調(diào)和的，如果對(duì)這樣的婚姻繼續(xù)維持，對(duì)上訴人與被上訴人雙方而言都是一種精神上的折磨，與其維持名存實(shí)亡的婚姻，不如給雙方獲得真愛與自由的新生活的機(jī)會(huì)。

2.從夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀及有無和好可能方面看：首先，從上訴人與被上訴人的婚姻關(guān)系來看，從一開始結(jié)婚到現(xiàn)在八年來雙方均未建立起互敬互愛的夫妻感情，被上訴人也從來沒有產(chǎn)生對(duì)家庭的責(zé)任感，對(duì)上訴人不聞不問，漠不關(guān)心。上訴人一個(gè)人艱難的操持著家務(wù)，心甘情愿默默無聞的做家庭婦女，照料被上訴人的奶奶、母親和被上訴人的弟弟，撫養(yǎng)著孩子，而被上訴人對(duì)家庭的這種漠不關(guān)心的態(tài)度已經(jīng)使上訴人對(duì)其完全喪失了信心。我們認(rèn)為婚姻是建立在深厚的感情基礎(chǔ)上，雙方基于信任和責(zé)任共同維護(hù)著夫妻關(guān)系，現(xiàn)在上訴人對(duì)被上訴人已無任何感情和信任，在雙方?jīng)]有和好的可能性下，再勉強(qiáng)維持著這段名不副實(shí)的婚姻，對(duì)上訴人來講，真是哀莫大于心死。

其次，從夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀可知，上訴人曾于**年起訴過被上訴人要求離婚，后因上訴人考慮到孩子小，想再給被上訴人一次機(jī)會(huì)而撤訴。上訴人希望被上訴人浪子回頭，珍惜彼此的夫妻感情。但是在近兩年多時(shí)間里，因被上訴人沒有悔改，上訴人與被上訴人一直分居，互不履行夫妻義務(wù)。尤其是上訴人因被上訴人的婚外情過錯(cuò)而導(dǎo)致精神抑郁身心疲憊甚至多次出現(xiàn)虛脫和眩暈現(xiàn)象。上訴人因與被上訴人的婚姻不幸而對(duì)生活喪失信心，對(duì)生活絕望而企圖服用安眠藥自殺以求解脫，幸好因搶救及時(shí)挽回了寶貴的生命。上訴人自**年起訴離婚未果后不回家住，分居至今。上訴人與被上訴人雙方的現(xiàn)狀是近三年的時(shí)間里未共同生活，亦不互相溝通，感情已經(jīng)淡漠到了極點(diǎn)，相互不關(guān)心彼此生活，形同陌路，夫妻感情已經(jīng)完全破裂。

依據(jù)婚姻法第三十二條規(guī)定：法院審理離婚案件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)允許離婚。有下列情形之一的，調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)允許離婚（4）因感情不和分居滿二年的。依據(jù)此法條的規(guī)定，只要是因感情不和分居滿二年，即使是被上訴人不同意離婚，法院也應(yīng)當(dāng)判決離婚，這是法律規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，綜合以上因素建議法庭依法判決上訴人與被上訴人離婚。

三、依法分割上訴人與被上訴人夫妻共同財(cái)產(chǎn)和共同償還夫妻債務(wù)。

上訴人與被上訴人共同財(cái)產(chǎn)為兩套樓房及家用電器（詳見財(cái)產(chǎn)清單）。上訴人因無工作和無經(jīng)濟(jì)來源，目前居無定所四處漂泊，系生活困難。上訴人平時(shí)對(duì)家庭生活付出較多，照料老人和孩子，承擔(dān)了大部分家務(wù)，對(duì)家庭的奉獻(xiàn)相對(duì)大，所以懇請(qǐng)法院在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)照顧女方和無過錯(cuò)方，判決上訴人分得兩套樓房中的一套住房。夫妻共同債務(wù)為四萬三千元整。自**年上訴人和被上訴人分居后，上訴人的生活費(fèi)用和醫(yī)療費(fèi)都是從父母、姐姐和朋友處借的錢。共借款43000元，依照法律規(guī)定是夫妻共同債務(wù)。

四、婚生子應(yīng)由被上訴人撫養(yǎng)，上訴人依法負(fù)擔(dān)孩子撫養(yǎng)費(fèi)。

上訴人至今無工作和經(jīng)濟(jì)來源，且體弱多病，精神抑郁，思想消沉，狀態(tài)欠佳，根本無能力撫養(yǎng)孩子。孩子在上訴人與被上訴人分居兩年多，一直跟隨被上訴人生活。為了有利于孩子的教育和成長，要求法院判決孩子由被上訴人撫養(yǎng)。上訴人愿意在能力范圍內(nèi)盡一個(gè)母親應(yīng)盡的職責(zé)，依照法律規(guī)定和自己的實(shí)際能力支付相應(yīng)的撫養(yǎng)費(fèi)。

最后，懇請(qǐng)法院依據(jù)法律的規(guī)定，考慮上訴人與被上訴人感情確已完全破裂根本無和好可能，依法判決準(zhǔn)予離婚，以讓萬般無奈的上訴人的離婚自由這一基本人身權(quán)利得以維護(hù)和保障！并懇請(qǐng)法院充分考慮上訴人體弱多病，無職業(yè)無經(jīng)濟(jì)來源，在生活中是弱者，根據(jù)照顧女方的合法權(quán)益來分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

以上是代理人的代理意見，懇請(qǐng)法院在合議時(shí)充分考慮代理人的代理意見，謝謝！

代理人：高愛華