第一篇：審美感受的主觀隨意性

中國古典文學(xué)與主觀審美

----審美感受的主觀隨意性

內(nèi)容提要：

（1）（2）（3）（4）文化（culture）與美（beauty）

中國古典文化發(fā)展中的審美注意力（the attention of beauty appreciation）轉(zhuǎn)移 文學(xué)審美的主觀動力機制（the mechanism of subjective motive force）主觀價值（value）取向與文學(xué)審美

參考文獻(xiàn):（1）《時尚美學(xué)》 劉清平著

（2）《價值與審美取向研究》 張婭婭著（3）《美學(xué)》 朱立元 主編

（4）《美學(xué)教程》 張玉能 主編（5）《古代文論與美學(xué)研究》 李天道 主編

（6）《西方生命美學(xué)局限研究》 王曉華 著（7）《自然美的審美人類學(xué)研究》 丁來先 著（8）《美學(xué)》 邢建昌 姜文振 主編（9）《美學(xué)原理》 楊辛 甘霖 著

（10）《中國古代文學(xué)史》 馬積高 著（11）《中國文學(xué)史》 袁行霈 主編

（12）《歷代文學(xué)作品》 朱東潤 主編（13）《文學(xué)的藝術(shù)作品》 復(fù)旦大學(xué)出版社

正文：

我國古典文化淵源而流長，從三皇五帝時“精衛(wèi)填海”式的神話傳說的撲朔迷離，到先秦諸圣的《詩經(jīng)》，《楚辭》的瑯瑯上口，到《上林賦》般漢賦的鋪敘華美，到魏晉時期建安文學(xué)的“慷慨任氣”、“五言騰涌”，到南北朝時期駢文巨著華麗恢弘，到唐人“詩中有畫畫中有詩”的浪漫、“大庇天下寒士俱歡顏“的憂心，到宋詞的風(fēng)花雪月、優(yōu)哉游哉而又胸懷天下、志在千里，到元曲”斷腸人在天涯“的纏綿綺麗，最后到明清小說的匪夷傳奇、纏綿悱惻，千年的文化傳承，文人騷客代代相傳的文采。

文化的美傳承了五千年，美的文化也流淌了數(shù)十個世紀(jì)。這一段記憶對于我們而言，也許并不僅僅只是欣賞那么簡單，我們可以很明顯地看出除了社會發(fā)展的推動力這條明線（thread of bright）外，還有一條暗線（thread of dark）那就是人們對于文化的審美感受注意力的轉(zhuǎn)移，也正是是這種審美主觀注意力的轉(zhuǎn)移間接造就了一代代的璀璨斐然的文化的傳承與更替。

因為對于自然的敬畏，人們傾向于贊美自然的強大，所以三皇五帝時代神話(mythology)傳說成了人們寄托審美情趣最佳的方式。

因為對于平靜生活的向往，人們傾向于描繪生活的淡然，所以人們把生活的美好向往寄托于先秦諸子的四言詩章。

因為對于天下一統(tǒng)，國威遠(yuǎn)揚的心悅誠服，人們開始著力鋪敘生活的美好，華美鋪敘的漢賦因適應(yīng)了人們審美主觀的需要而風(fēng)靡全國而長盛不衰。

因為對于生活的珍惜，人們逐漸被務(wù)實的新生文學(xué)吸引，在人們主觀審美感受的推動下建安文學(xué)的樸實激蕩日漸繁榮。

因為對于歌舞升平的迷戀，逐漸的沉迷于紙醉金迷，于是乎華美取代了樸素，駢文取代了建安文學(xué)，人們?nèi)遮吶A麗的主觀審美傾向促使駢體走進(jìn)我們的視野。

因為對于繁榮盛世的頂禮膜拜，對于急轉(zhuǎn)直下的憂心忡忡，五言律詩七言絕句，驚世之作絡(luò)繹不絕，人們在盛世與亂局中的審美轉(zhuǎn)向造就了五萬多首風(fēng)格各異的詩歌。因為對于重獲安寧的欣喜中的生活期待，有詩余之稱的詞逐漸興盛起來，從此一發(fā)而不可收拾，詞一下子占據(jù)文化生活的統(tǒng)治地位，人們社會生活的審美傾向又一次成就了文化發(fā)展史上的一朵奇葩。

因為對于社會不滿而又無處發(fā)泄的苦悶，人們注意力逐漸轉(zhuǎn)移到最能表達(dá)不滿情緒的戲劇上來，久而久之整個社會的審美也就逐漸傾向于曲作，主觀審美的傾向轉(zhuǎn)移間接推動了元曲的發(fā)展。

因為對于市民階層的崛起的適應(yīng)明清小說逐漸走入人們的生活，于是乎志怪傳奇一時風(fēng)頭無兩，大家大作層出不窮，市民階層主導(dǎo)的社會審美轉(zhuǎn)型再一次成就了類似《紅樓夢》的不朽之作。

仔細(xì)分析下，那些古典文化成就的背后，那些璀璨文明的背后，整個社會主觀審美傾向（the tendency of subjective beauty appreciation）的改變一直推動著文化的傳承，用專業(yè)術(shù)語來講就是：審美感受的主觀隨意性導(dǎo)致了人們審美注意力的轉(zhuǎn)移，接著這種轉(zhuǎn)移又推動了文化的發(fā)展。

審美活動作為最具個性化的精神活動，其動力機制大體由以下三點構(gòu)成：一，審美需要(needs of beauty appreciation)，二，審美理想（ideal of beauty appreciation），三，審美趣味（interests of beauty appreciation）。

審美需要是人的一般需要的重要組成部分，在五千年的文化傳承中，隨著社會發(fā)展的腳步，人們對于審美的需要也各有不同，諸如久亂思定，久治生變，時代變遷下人們的審美需要往往也有不同的變化。

審美理想又稱美的理想，它是主體心目中關(guān)于完善的美的觀念。我國古典文學(xué)的理想主體都是由知識分子奠定，而其中文人騷客更是得到社會認(rèn)同的審美理想的主要締造者，在這些人眼里審美理想不外乎反映國計民生，探究天人之理，抒發(fā)個人感慨，贊美盛世華美等幾種。

再者，審美趣味是個人在審美活動（activity）和審美評價（appraise）中所表現(xiàn)出來的主觀愛好和傾向。貫穿中國古典文學(xué)發(fā)展始終，有一條文人理念的線索，在文人眼里始終有這么一種審美趣味的評判標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)則兼濟天下，窮則獨善其身。在這種理念的指導(dǎo)下文化審美趣味就不僅僅是就個人而言了，更多的具有了一種群體性質(zhì)。于是乎大眾化的文學(xué)審美所代表的也就不僅僅是個人的看法，某種程度上反映的是一個階層的人的社會主張。

在文人性質(zhì)主導(dǎo)的社會審美動力機制下，中國古典文化美學(xué)經(jīng)歷了五千年的風(fēng)風(fēng)雨雨，可以這么來講：在以知識分子為主力的文人階層的引導(dǎo)下人們的主觀審美感受的變化某種程度上推動乃至決定了文化的發(fā)展脈絡(luò)。

除了審美動力機制以外，主觀審美傾向還在很大程度上受到價值觀（sense of worth）的影響。時代滾滾向前，文人們價值觀也在不斷的進(jìn)化之中。從孔子的禮樂仁人，到董仲舒的天人感應(yīng)，到李贄的離經(jīng)叛道，再到明末三大思想家的“天下為主君為客”。隨著時代價值體系的變遷，文人的審美價值觀也一樣在改變，文人在進(jìn)行文學(xué)創(chuàng)作時不管是有意識還是潛意識都將自己的審美思想融入其中，這就為各類文學(xué)體裁的興起奠定了主觀基礎(chǔ)。

總的看來，不同時代主觀審美觀點的變遷催生了一代又一代的文化奇跡，可以說正是審美感受的主觀隨意性在一定程度上推動了我們燦爛文化的發(fā)展。

劉華驥20091786 文新學(xué)院新聞學(xué)一班

2010-6-25

第二篇：新三峽的審美感受

新三峽的審美感受

撐過三峽的湍流，劃過千年的華章，帶著無數(shù)文人墨客的牽掛，載著長江文化源流中最光彩照人的一段記憶，那個驚濤拍岸千堆雪的三峽正緩緩遠(yuǎn)去。高峽出平湖，一個嶄新的三峽在梳妝洗浴后，帶著一份神清氣爽，從容舒展、盈盈而來。

巧奪天工的自然絕景

“便將萬管玲瓏筆，難寫瞿塘兩岸山。”險峻獨特的峽谷，湍急奔騰的激流，三峽的山川云水，在運動中交融混響。曾幾何時，大自然的鬼斧神工，讓蕓蕓眾生驚鴻一瞥，卻只能意會，無法言傳。

從2003年6月開始，三峽大壩逐步蓄水到135米，暗礁、險灘隨之大大減少。從2006年9月開始，庫區(qū)蓄水水位上升至156米。最終，待三峽工程竣工時，最高蓄水位會達(dá)到175米。

曾經(jīng)有人擔(dān)心，那個壯麗的三峽，那個文學(xué)的三峽是否就此遠(yuǎn)去?由此，“告別三峽游”曾肆器世間。然而三峽，在她浩浩湯湯奔騰的血脈里，永遠(yuǎn)挾帶著革故鼎新的豪情與俠骨柔腸的詩意。這一次，它帶著前世的遺存與今生的塵緣，溫柔上路了。

面對新三峽，我們?nèi)钥裳鲆暽衽?，體味“旦為朝云，暮為行雨”的詩韻；我們?nèi)钥蛇h(yuǎn)眺群峰對峙、懸崖絕壁的瞿塘峽，回味“峰與天關(guān)接，舟從地窟行”的愉悅；我們?nèi)钥山^“西控巴蜀收萬壑”的夔門。而今，夔門險灘雖成平湖，但其“天下雄”的氣勢猶存。唯一遺憾的是，有些古棧道已沒入水下，背包客再也不能像以前那樣，沿著古棧道徒步三峽了。

在歷代中國文人心中，三峽是中華民族的美學(xué)辭典。三峽之美，美在千里峽江百里畫廊，美在江上雄險，江岸奇幽，美在除卻巫山不是云的卓絕，美在驚濤駭浪生死間的悲壯。

而今，濤聲遠(yuǎn)去，奔流湍急變成了平靜如鏡，不再聞峽江濤聲吼，不再見險灘纖夫石。雖然，沒有了行船峽江的驚險刺激，但游輪在行駛中那種像撫摸柔軟綢緞般的與山水的親近感，則是另一種享受。

遙遠(yuǎn)而神秘的懸棺也越來越近，在江中游覽時，憑肉眼就可看得很清楚。蓄水后的三峽山水再次激情對撞，繁衍出大量湖泊、島嶼，給三峽增添不少新景致。

巫山湖、大昌湖、高陽湖??數(shù)不勝數(shù)；白帝島、石寶島、名山島??島島相連。兩岸幽谷深澗中的新景點也陸續(xù)粉墨登場：屈原故里樂平里、神農(nóng)溪里的綿竹峽、小三峽身后的小小三峽、神女峰對面的神女溪、奉節(jié)的天坑地縫??

三峽經(jīng)歷了一番陣痛和洗禮，悠然間華麗轉(zhuǎn)身，向世人展現(xiàn)另一種驚艷風(fēng)情：那是大自然的逶迤之美、朦朧之美、柔婉之美，那是“千江有水千江月，萬里無云萬里天”的豁達(dá)，那是“明月松間照，清泉石上流”的從容，那是“記得綠羅裙，處處憐芳草”的浪漫??

新三峽 新景觀

神女溪是一塊幽靜之地。它位于長江巫峽段，在神女峰麓對面的青石鎮(zhèn)匯入長江，因與神女峰遙相對應(yīng)，故被喚作神女溪。

乘舟前行，水流緩平，藤蔓密集。靜謐之處，恍若隔世。再往溪流上游尋行，峽澗變得窄擠，水流急嘯，巖石磋峨。神女溪上游流為官渡河，河峽更狹，水更急，石更密。順著凈壇電站開發(fā)的峽澗棧道，小心翼翼地抵達(dá)上游“一線天”。舉頭環(huán)望，可見四周懸崖環(huán)抱，中間構(gòu)建天井狀，溪流正從西北處的角落里緩緩涌流。溪流深處水急峽窄，根本無法行船，至今無人企及。也好，這份原生態(tài)的美應(yīng)該是今天最彌足珍貴的吧!

“龍門巴霧連滴翠，奇山秀水勝三峽?！庇升堥T峽、巴霧峽和滴翠峽組成長江小三峽秀麗別致，精巧典雅，故人們贊譽小三峽“不是三峽，勝似三峽”。

長江之上，后浪推前浪，只有各領(lǐng)風(fēng)騷，才會生生不息。三峽庫區(qū)蓄水后，奇秀的小三峽的部分絕世風(fēng)情，永沉江底。而此時，巫山小小三峽也呼之欲出了。

小小三峽是大寧河小三峽的姊妹峽，位于大寧河的支流馬渡河上，因為比大寧河小三峽更小，故名“小小三峽”，分三撐峽、長灘峽、秦王峽三段。如果說三峽是一位成熟少婦、小三峽是一位鄰家的姐姐，那么小小三峽就是一位可人的少女。進(jìn)入小小三峽，水煙氤氤，縹緲朦朧，吐露著少見的柔美和嫵媚。小小三峽總體看似浩浩長江邊一處玲瓏的峽谷盆景，有擋不住的誘惑。

有“天下第一坑”之美譽的奉節(jié)小寨天坑，是世界上最大的喀斯特“漏斗”，也是一幅巨大的“國畫”。大氣的手法，潑墨和渲染，凌厲的線條和筆鋒，讓人覺得人在畫中，畫隨人動，和自然完全融為一體。長期以來，因為交通的制約，這幅“巨畫”一直藏于奉節(jié)的深山中。而今天，只需要1個半小時左右，你就可以撩開它神秘的面紗。

而今，到三峽旅游，不在三峽大壩前留影不算到過三峽。三峽大壩，是新三峽中最富震撼力的新景觀。來到三峽，如果不游大壩，那還叫什么游三峽呢?

壇子嶺，因其頂端觀景臺形似一個倒扣的壇子而得名。在壇子嶺，從模型展示大廳開始，可以飽覽濃縮的三峽工程全貌；走進(jìn)廳外綠如碧毯的草坪，高高聳立的萬年江底石，猶如飽經(jīng)磨難的老者，向人們訴說著歷史的滄桑；四面體的巨大截流石，一頭扎進(jìn)大地，告訴人們什么是信念 在刻有毛澤東主席詩詞的巨大三峽石前，人們用來自各地的不同聲音，朗誦著“神女應(yīng)無恙，當(dāng)驚世界殊”。

站在觀景臺上，鳥瞰三峽工程全貌，高峽乎湖盡在眼底。左看，三峽大壩以雄渾壯偉的姿態(tài)，截斷長江；右看，壁立千仞的雙向五級船閘似階梯，層層遞進(jìn)。

無論整體還是局部，三峽工程都顯示出高超的藝術(shù)想象能力和現(xiàn)代、高雅的審美情趣。大到以西陵峽谷為背景的三峽工程全景，三峽大壩整體，小到水輪機的轉(zhuǎn)輪葉片，船閘的人字門，都含有讓人震撼的力量之美，渾厚之美，穩(wěn)重之美，線條之美，節(jié)奏之美，能給人以不同的審美感受。

在初升的太陽輝映下，三峽大壩和船閘熠熠生輝。讓江風(fēng)輕輕拂面，讓心慢慢安靜?？唇简v，聽浪濤拍岸。以大自然為背景，三峽樞紐建筑，每天都在上演這樣激揚奔騰、氣象萬千的美的韻律，美的節(jié)奏??

埃及金字塔，中國的萬里長城，希臘的神廟，法國凡爾賽宮，這些世界上著名的建筑，都展現(xiàn)著各民族建筑藝術(shù)的風(fēng)采，也體現(xiàn)各自文化的感情。而三峽呢?我們更能看到“天行健，君子以自強不息”的美，看到中國人勇于開拓進(jìn)取、自強不息消滅洪災(zāi)的民族感情。

從“悅目”的角度看三峽工程，它帶給我們自然、科技、環(huán)境的情趣和愉悅。從“賞心”的角度看三峽工程，它則是從情感、氣勢、精神等方面?zhèn)鬟_(dá)一種意境，一種震動所有人內(nèi)心的更深刻的美。作為文明的傳承載體，三峽工程的美獨特而持久。

博大精深的人文佳景

亂石穿空，驚濤拍岸，固然是三峽的山川錦繡之美，而巫山云雨，白帝晨昏，也是三峽的古今疊映之美。

新三峽旅游之變首站在豐都。“鬼都”豐都老城區(qū)已整體搬遷，“鬼臉”被江水淹沒，鬼都變成鬼島。除一部分成為水下“地府”，“鬼門關(guān)”以上大部分景觀完好無損。依山而建的巨型“鬼王”石雕笑傲江岸，“鬼王”似笑非笑的表情清晰可見，讓人想起滄海一聲笑，滔滔兩岸潮，紅塵內(nèi)外勝負(fù)誰知曉?

白帝城，奉節(jié)最富詩意的名勝古跡。即使蓄水到175米高程時，江水也只不過淹到白帝山的“腳脖子”，原來三面環(huán)水的白帝山變成了四面環(huán)水的水中孤島，景色也變得更加迷人，江水絲毫沒有減弱白帝城的風(fēng)采，反讓這座孤島在浩瀚江水中更顯雄偉與飄渺。

有“長江第一盆景”的石寶寨，是中國現(xiàn)有最高和層數(shù)最多的“穿斗式”木結(jié)構(gòu)建筑。今天，當(dāng)你爬上石寶寨所在的玉印山俯瞰，由青磚灰瓦搭建、有著濃郁明清風(fēng)格的石寶鎮(zhèn)已經(jīng)變?yōu)槠降?，石寶寨成為一個島嶼，彩閣立江心，堪稱“水上蓬萊”。

白鶴梁，相傳唐時爾朱真人在此修煉，后得道，乘鶴仙去。三峽水位上漲到139米時，涪陵的榨菜還在，這座擁有14尾石魚，三萬余字題刻的天然石梁，卻已完全沒入水中，只隱約露出―脊鋼筋水泥筑成的保護(hù)殼。今天的白鶴梁內(nèi)罩著一座巨大的保護(hù)殼，游客可由斜坡廊道進(jìn)到水下，通過玻璃窗口觀賞題刻。不僅在中國，在當(dāng)今世界上，這也是一個新型的博物館――江河水下博物館。

船行三峽，張飛廟、夔門題刻等重點景觀整體搬遷或異地復(fù)建后雄姿依然。為了搶救大昌古鎮(zhèn)，文物部門啟動了一項膽大而心細(xì)的工程：原樣搬遷古鎮(zhèn)，其中包括三十八幢古民居和完整的古城墻。

今天的三峽，儼然是人類水文明中一幅結(jié)構(gòu)完整的藝術(shù)巨作。那些山水清音、騷人唱和的和諧之美，那些宏大精妙、匠心獨運的雕琢之美，那些文采風(fēng)流、情景交融的意蘊之美，都在今人對舊物開拓性的傳承中不斷擴展，注入新的內(nèi)涵。

嘆為觀止的移民新景

新三峽旅游沿線，湖城星羅棋布，每一個城市，都有著不一樣的風(fēng)景。對于游客來說，新三峽的旅游選擇更加豐富，不再僅僅是觀景，眾多漂亮的藍(lán)色湖城，同樣是休閑度假之游的好選擇。

從秭歸、巴東到巫山、奉節(jié)，新城和遺留下來的老城一般都相距不遠(yuǎn)，但看上去如同隔了一兩個時代。

如今的三峽，江東還是炊煙裊裊，漁火點點，江西已是座座崛起的現(xiàn)代化的新城鎮(zhèn)。隨著蓄水成庫和航運條件的改善，移民新城鎮(zhèn)的建成，三峽大壩和600多公里長的庫區(qū)已成為長江上新的壯麗景觀。

云陽縣城，千年繁華夢依稀。而今，這是一座被淹沒的城市――三峽蓄水規(guī)劃中，全城搬遷的城市只有云陽。從云陽老城西行約32公里，就是云陽新縣城。城市背靠著翠綠色的山峰，抬眼之間就能感受悠然見南山的清逸；交兩元錢可以坐一下午的茶館，最受當(dāng)?shù)厝藲g迎：城里的四十多家網(wǎng)吧，剛剛開業(yè)的“外灘廣場”也在吸引著行人的目光；見縫插針對邊坡、堡坎等空隙地種花形成的一道道美麗的“花墻”。不僅為市民休閑找到了賞心悅目的去處，也使城市構(gòu)架更具層次感。這個在大江南岸破土而出的小城，給人一種脫胎換骨的感覺。

奉節(jié)新縣城沿長江綿延28公里，由15座橋梁相連，如同長龍臥江。多個小區(qū)組合而成的新縣城，首尾可以相顧，使人想起昔日劉備沿江擺下的八百里連營。新縣城最引人注目的還有一面又一面高數(shù)十米不等的鋼筋混凝土巖壁，這些都是預(yù)防地質(zhì)災(zāi)害的擋墻和護(hù)坡。對于這個有著2300年建縣史的古夔州來說，那些“地?zé)o三尺平”的記憶已經(jīng)如翻過一頁的唐詩宋詞，漸行漸遠(yuǎn)，湮沒在幢幢崛起的高樓大廈的塵囂之中。

站在三峽壩區(qū)制高點壇子嶺遠(yuǎn)眺，高峽平湖，浩渺煙波間，一大片白色的建筑群依山面水展開，與巍巍太壩隔水對望，宛如無數(shù)碎玉鑲嵌于青山綠水之間。那就是三峽壩上第一城一屈原故里秭歸。漫步秭歸新城，處處盡現(xiàn)人與自然和諧相處的畫卷。中心城區(qū)天上無明線，地上無裸土，單位無圍墻，房頂無煙囪，雨水排長江，污水嚴(yán)治理，曾獲得中國人居環(huán)境范例獎。

寬闊整潔的街道，氣勢磅礴的廣場，流光溢彩的燈光，生機勃勃的行道樹，生意紅火的商鋪 古老的神女峰默默地注視著巫山這個古城煥發(fā)出的新生光彩。巫山縣自上個世紀(jì)80年代中期起，對峽中殘存猴群定時定點投食，猴子數(shù)量由幾百只得以繁衍至近萬只，“兩岸猿聲啼不住”的場景再現(xiàn)峽間。去年，巫山縣還舉辦一次紅葉節(jié)，今年再次籌辦，游客可以乘船近看鋪天蓋地的火紅，看猿猴跳躍，或棄舟登岸陶醉于紅葉清香!

“夔州府城白帝西，家家樓閣層層梯?！边@首明代詩人楊慎描寫當(dāng)時川江城鎮(zhèn)民居風(fēng)格的竹枝詞，如今卻成了三峽庫區(qū)一些移民新城的真實寫照。在奉節(jié)，鱗次櫛比的樓群被分割成四五個梯級組團(tuán)，最下面一層的港口臨近江面，而最高一層的樓房已經(jīng)聳立在山頂。在巫山新城，“千步云梯”也成了城市一景。在云陽城里，一條有著1300多個臺階的“云梯”成了當(dāng)之無愧的“峽江第一梯”，縣里每年都在這個“云梯”上舉行攀登比賽。在中國的美學(xué)中，一滴水、一朵花、一級臺階，可能是平淡無奇的，但是一旦產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)，就能成就絢爛的花海、雄奇的江河以及“云梯萬步”的壯美景觀。

不可否認(rèn)，走進(jìn)有些城鎮(zhèn)，映入眼簾的都是大同小異整齊的樓房，給人嶄新而陌生的感覺。對它們來說，特色和風(fēng)格還需要假以時日，悉心地經(jīng)營與培育。但是城市的功能已經(jīng)建構(gòu)。畢竟，建筑外形再美，功能不善，環(huán)境污濁，交通不暢，生活不便，人們又怎能感受到它的美呢?這些城鎮(zhèn)雖小，卻樸實素凈，不是使人倍感親切嗎?

住清新爽人農(nóng)家小院，嘗無公害蔬菜瓜果，擺海闊天空龍門陣，賞新三峽新異美景，已成為眾多游客陶醉“采菊東籬下，悠然見三峽”詩意生活的選擇。

“無邊落木蕭蕭下，不盡長江滾滾來”，涪陵、萬州、云陽、奉節(jié)、巫山、巴東、秭歸??三峽工程二期移民涉及到城市和集鎮(zhèn)，都和巫山、奉節(jié)一樣，正在成為三峽旅游的一道全新的美麗風(fēng)景線。

如今的三峽，江東還是炊煙裊裊，漁火點點，江西已是座座崛起的現(xiàn)代化的新城鎮(zhèn)。隨著蓄水成庫和航運條件的改善，移民新城鎮(zhèn)的建成，三峽大壩和600多公里長的庫區(qū)已成為長江上新的壯麗景觀。

“美麗的夢留下美麗的憂傷，人間天上，代代相傳?！笔骀眠@首美麗的詩還在人們的心頭惆悵，新的晨曦已經(jīng)勢不可擋。和三峽的過去說再見吧，我們奔向最新的圖畫??

第三篇：《蒹葭》的審美感受

關(guān)于《蒹葭》的審美感受

《蒹葭》出自《詩經(jīng)》，顧其記錄的多為西周至春秋五百多年的詩歌。初讀《蒹葭》，便覺其音律十足，但不同于時下的流行音樂，那種音律倒可以稱作韻。朗朗上口，但文字極為簡捷。我無幸活在那個將要歷經(jīng)滄桑的時代，聽說《詩經(jīng)》中的詩歌都是譜曲唱出來的，但漸漸失傳，其韻律便不得而知了。

首先瀏覽全篇，雖然其重復(fù)內(nèi)容過多，當(dāng)然這也像極了歌詞，或許那些各地的方言難懂，但是其詞非常簡明，能在視覺與聽覺及幻覺上給人以生動體會。

視覺上的整肅不言而喻，其文“蒹葭”多次呼應(yīng)，另有“所謂伊人”，“在水”，“白露”等反應(yīng)出的就是口語的一般折疊。但內(nèi)容上場景不斷變化，情感也是漸進(jìn)而來，加重了語氣同時又給人思考的轉(zhuǎn)換空間。

聽覺上雖然聽不到編者（們）的原唱，但憑借自己對音律的淺嘗與玩味還多少感受到主人公對某女子的思念。這也是人內(nèi)心的聲音，聽出的不止是旋律美，更能聽出人們對愛情的渴望即真實的追求。

幻覺上可以適度，文采不凡，估計是才子或才子集團(tuán)，又將現(xiàn)實與幻境結(jié)合，可以讓人仿佛置身于其境，共同為主人公癡情做襯托。整篇有厚重的朦朧感，仿佛不能判斷主題，但又有一種“只可意不可傳”的觀念，又使文章趨于真實?；孟肱c現(xiàn)實互映，又仿佛主人公有苦難，使其對愛慕者的情感更好流露，又緊緊握住我們的心，為主人公真情所感，為主人公默默加油。

在我看來，無論你什么心境讀《蒹葭》時，你總會有內(nèi)心的震撼，對體會過的人是多么美好的感觸；對未曾體會過的人作出指引與美好的向往。但我反對向主人公一樣無所作為，認(rèn)為夢境不該成為冠冕堂皇的理由，而是要不斷追求，行動。

第四篇：中華民族器樂審美感受

中華民族器樂賞析

中華民族音樂指用中國傳統(tǒng)樂器以獨奏、合奏形式演奏的民間傳統(tǒng)音樂。

中華民族器樂的歷史悠久。從西周到春秋戰(zhàn)國時期民間流行吹笙、吹竽、鼓瑟、擊筑、彈琴等器樂演奏形式，那時涌現(xiàn)了師涓、師曠等琴師和著名琴曲《高山》和《流水》等。秦漢時的鼓吹樂，魏晉的清商樂，隋唐時的琵琶音樂，宋代的細(xì)樂、清樂，元明時的十番鑼鼓、弦索等,演奏形式豐富多樣。近代的各種體裁和形式,也基本都是對傳統(tǒng)形式的繼承和發(fā)展。民族器樂有各種樂器的獨奏、各種不同樂器組合的重奏與合奏。不同的樂器組合，不同的曲目和演奏風(fēng)格，形成了多種多樣的器樂樂種。各種樂器的獨奏是民族器樂的重要組成部分。琴曲《廣陵散》、《梅花三弄》；琵琶曲《十面埋伏》、《夕陽簫鼓》；箏曲《漁舟唱晚》、《寒鴉戲水》；嗩吶曲《百鳥朝鳳》、《小開門》；笛曲《五梆子》、《鷓鴣飛》；二胡曲《二泉映月》、《聽宋》等等，都是優(yōu)秀的獨奏曲目。

純粹用鑼鼓等打擊樂器合奏的清鑼鼓樂，音色豐富，節(jié)奏性強，擅長表現(xiàn)熱烈紅火、活潑輕巧的生活情趣。如《八仙序》（浙東鑼鼓）、《十八**二》（蘇南吹打）、《鷂子翻身》(陜西打瓜社)、《八哥洗澡》（湘西土家族“打溜子”）等。由各種弦樂器合奏的弦索樂，以優(yōu)美、抒情、質(zhì)樸、文雅見長，適宜于室內(nèi)演奏。如《十六板》（弦索十三套）、《高山》、《流水》（河南板頭曲）等。

用吹管樂器與弦樂器合奏的絲竹樂，演奏風(fēng)格細(xì)致，多表現(xiàn)輕快活潑的情緒，如《三六》、《行街》（江南絲竹），《雨打芭蕉》、《走馬》（廣東音樂），《八駿馬》、《梅花操》（福建南音）等。

由吹管樂器和打擊樂器合奏的吹打樂，演奏風(fēng)格粗獷,適宜于室外演奏,擅長表現(xiàn)熱烈歡快的情緒。如《將軍令》（蘇南吹打）、《大轅門》（浙東鑼鼓）、《普天樂》（山東鼓吹）、《雙咬鵝》（潮州鑼鼓）。有不少吹打樂種，在樂隊中兼用弦樂器，因而音樂兼具絲竹樂的特點，如《滿庭芳》(蘇南吹打)、《五鳳吟》（福州十番）等。一般說來,北方流行的吹打樂重“吹”,吹奏技巧高；南方流行的吹打樂重“打”，鑼鼓在吹打樂中起重要作用。

傳統(tǒng)民族器樂演奏多與民間婚喪喜慶、迎神賽會等風(fēng)俗生活，以及宮廷典禮、宗教儀式等結(jié)合在一起，較少采取純器樂表演的形式。民族器樂的實用性使不少器樂曲牌因用于不同場合而產(chǎn)生變化。

傳統(tǒng)民族器樂樂曲都有標(biāo)題，分標(biāo)名和標(biāo)意兩類。標(biāo)名性標(biāo)題只給樂曲取名以示甲與乙之區(qū)別，它和音樂內(nèi)容無直接聯(lián)系,如《工尺上》、《四段錦》、《九連環(huán)》、《十景鑼鼓》等。標(biāo)意性標(biāo)題以曲名、分段標(biāo)目和解題等提示樂曲的內(nèi)容，如《流水》、《霸王卸甲》、《賽龍奪錦》等。

民族器樂曲按傳統(tǒng)習(xí)慣分為“單曲”與“套曲”兩類。單曲多為單一獨立的曲牌。套曲由多個曲牌或獨立的段落聯(lián)綴而成。如南北派十三套琵琶大曲，晉北的八大套等。如按樂曲的曲式結(jié)構(gòu)類型分，主要有變奏體、循環(huán)體、聯(lián)綴體、綜合體等，其中以變奏體、聯(lián)綴體最為多見。

創(chuàng)作中各種變奏技法被廣泛運用。民間藝人在一首曲牌反復(fù)演奏時，善于用各種演奏技巧對旋律作加花裝飾而形成變奏，如《喜相逢》(笛曲)、《婚禮曲》（嗩吶曲）等?！胺怕踊ā币彩且环N常用的變奏手法，它將“母曲”的結(jié)構(gòu)成倍擴充，同時作加花裝飾。如《歡樂歌》（江南絲竹）、《南繡荷包》（二人臺牌子曲）、《柳青娘》（潮州弦詩）等樂曲都把“放慢加花”的段落安置在“母曲”之前。另一種變奏手法是采取變化主題的結(jié)構(gòu)，如二胡曲《二泉映月》的主題在其后的五次變奏時作句前、句中或句末的擴充和緊縮。而琵琶曲《陽春白雪》中之《鐵策板聲》則采取結(jié)構(gòu)次序的倒裝，這種結(jié)構(gòu)次序的變更在鑼鼓段中更為常見。

20世紀(jì)20年代以來，劉天華、聶耳等對民族器樂的繼承和發(fā)展做過一些工作。中華人民共和國成立后，音樂工作者繼續(xù)對各種優(yōu)良傳統(tǒng)曲目進(jìn)行整理、加工、改編，使樂曲原有精神得到更加完美的表現(xiàn)，同時還涌現(xiàn)出大量的新作品如《步步高》、《閑居吟》。樂器改革方面，在統(tǒng)一音律、改良音質(zhì)、擴大音量、方便轉(zhuǎn)調(diào)、增加低音等方面有了很大進(jìn)展，并產(chǎn)生了大型民族管弦樂隊合奏等新品種，在內(nèi)容和形式方面都有了新的發(fā)展。

但是在1840年后，伴隨著西方殖民勢力的入侵，西方強勢文化的滲透，西方音樂也對中華民族音樂產(chǎn)生了深刻的影響。特別是在20世紀(jì)80年代以后，中國社會改革開放，全民向西方學(xué)習(xí)，西方音樂成為流行，而中國傳統(tǒng)音樂卻逐漸走上了下坡路，學(xué)習(xí)小提琴的越來越多，會拉二胡的越來越少。雖然在新千年后，這一趨勢有所緩解，中華民族音樂有回暖的跡象，但是總的趨勢卻未緩解，中華民族音樂的頹勢仍然讓我們擔(dān)心。

中華民族文化博大精深，底蘊深厚，中華民族傳統(tǒng)音樂文化同樣也內(nèi)涵深厚，雖然現(xiàn)在處于不利情況，但依然有著振興的希望。只要我們重視對傳統(tǒng)文化的開發(fā)，保護(hù)，繼承和發(fā)展，中華民族音樂的振興之期很快就會到來。

第五篇：行政法主觀

2002-2016年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

（2015年）

案情：某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限責(zé)任公司，股東15人。全體股東通過的公司章程規(guī)定，董事長為法定代表人。對董事長產(chǎn)生及變更辦法，章程未作規(guī)定。股東會議選舉甲、乙、丙、丁四人擔(dān)任公司董事并組成董事會，董事會選舉甲為董事長。

后乙、丙、丁三人組織召開臨時股東會議，會議通過罷免甲董事長職務(wù)并解除其董事，選舉乙為董事長的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請，經(jīng)多次補正后該局受理其申請。其后，該局以乙遞交的申請，缺少修改后明確董事長變更辦法的公司章程和公司法定代表人簽署的變更登記申請書等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回通知書。

乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請，市工商局經(jīng)復(fù)議后認(rèn)定三人提出的變更登記申請不符合受理條件，分局作出的登記駁回通知錯誤，決定予以撤銷。

三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過公證的臨時股東會決議。

問題：

1．請分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)。

2．如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請確定本案中的原告和被告，并說明理由。3．如何確定本案的審理和裁判對象？如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同？

4．法院接到起訴狀決定是否立案時通常面臨哪些情況？如何處理？ 5．《行政訴訟法》對一審法院宣判有何要求？

參考答案：

1.公司的設(shè)立登記為行政許可?！缎姓S可法》規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項可以設(shè)定行政許可。公司法規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。不符合規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。公司的設(shè)立登記的法律效力，是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營活動的合法身份，符合“行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動”，為行政許可。公司的變更登記指公司設(shè)立登記事項中的某一項或某幾項改變，向公司登記機關(guān)申請變更的登記。

對變更登記的性質(zhì)認(rèn)識不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種意見認(rèn)為是行政許可，理由是未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自變更登記事項；公司登記事項發(fā)生變更時未依法辦理變更登記的，需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。另一意見認(rèn)為是行政確認(rèn)。理由是變更登記并不決定公司的身份或資格，只是對民事權(quán)利的確認(rèn)。2.乙、丙、丁為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對區(qū)工商分局的決定，乙、丙、丁申請復(fù)議。如市工商局作出維持決定，根據(jù)行政訴訟法26條第2款規(guī)定，復(fù)議機關(guān)維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關(guān)和行政復(fù)議機關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)工商分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。

3.本案的審理裁判對象是市工商局撤銷區(qū)工商分局通知的行為。如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，那么原行政行為（登記駁回通知書）和復(fù)議決定（撤銷決定）均為案件的審理對象，法院應(yīng)一并作出裁判。

4.接到起訴狀時，對符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?。?dāng)場不能判定的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案；不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定；如起訴狀內(nèi)容欠缺或有其他錯誤的，應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。

5.一律公開宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)送判決書。宣判時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。

（2014年）

材料一（案情）：2012年3月，建筑施工企業(yè)原野公司股東王某和張某向工商局提出增資擴股變更登記的申請，將注冊資本由200萬元變更為800萬元。工商局根據(jù)王某、張某提交的驗資報告等材料辦理了變更登記。后市公安局向工商局發(fā)出10號公函稱，王某與張某涉嫌虛報注冊資本被采取強制措施，建議工商局吊銷原野公司營業(yè)執(zhí)照。工商局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)驗資報告有涂改變造嫌疑，向公司發(fā)出處罰告知書，擬吊銷公司營業(yè)執(zhí)照。王某、張某得知此事后迅速向公司補足了600萬元現(xiàn)金，并向工商局提交了證明材料。工商局根據(jù)此情形作出責(zé)令改正、繳納罰款的20號處罰決定。公安局向市政府報告，市政府召開協(xié)調(diào)會，形成3號會議紀(jì)要，認(rèn)為原野公司虛報注冊資本情節(jié)嚴(yán)重，而工商局處罰過輕，要求工商局撤銷原處罰決定。后工商局作出吊銷原野公司營業(yè)執(zhí)照的25號處罰決定。原野公司不服，向法院提起訴訟。

材料二：2013年修改的《公司法》，對我國的公司資本制度作了重大修訂，主要體現(xiàn)在：一是取消了公司最低注冊資本的限額，二是取消公司注冊資本實繳制，實行公司注冊資本認(rèn)繳制，三是取消貨幣出資比例限制，四是公司成立時不需要提交驗資報告，公司的認(rèn)繳出資額、實收資本不再作為公司登記事項。

2014年2月7日，國務(wù)院根據(jù)上述立法精神批準(zhǔn)了《注冊資本登記制度改革方案》，進(jìn)一步明確了注冊資本登記制度改革的指導(dǎo)思想、總體目標(biāo)和基本原則，從放松市場主體準(zhǔn)入管制，嚴(yán)格市場主體監(jiān)督管理和保障措施等方面，提出了推進(jìn)公司注冊資本及其他登記事項改革和配套監(jiān)管制度改革的具體措施。

問題：

1．材料一中，王某、張某是否構(gòu)成虛報注冊資本騙取公司登記的行為？對在工商局作出20號處罰決定前補足注冊資金的行為如何認(rèn)定？

2．材料一中，市政府能否以會議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定？

3．材料一中，工商局做出25號處罰決定應(yīng)當(dāng)履行什么程序？

4．結(jié)合材料一和材料二，運用行政法基本原理，闡述我國公司注冊資本登記制度改革在法治政府建設(shè)方面的主要意義。

答題要求：

1．無本人觀點或論述、照搬材料原文不得分；

2．觀點明確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢；

3．請按提問順序逐一作答，總字?jǐn)?shù)不得少于600字。

【法理透析】

本題前三問考查《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，第四問要結(jié)合《公司法》修改與行政法的基本原則作答。

1.虛報注冊資本是指公司在工商部門辦理注冊、變更登記時使用虛假證明文件等欺詐手段虛報其注冊資本以騙取公司登記的違法行為。工商局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)驗資報告有涂改變造嫌疑，王某、張某構(gòu)成虛報注冊資本騙取公司登記的行為。

對在工商局作出20號處罰決定前補足注冊資金的行為，屬于主動減輕違法行為危害后果的行為?！缎姓幜P法》第二十七條規(guī)定，當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：

（一）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

（二）受他人脅迫有違法行為的；

（三）配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

2.市政府不能以會議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定。

從合法行政角度：3號會議決定的形成違反了“法律優(yōu)先”中的“具體行政行為要合法”的原則。

從程序正當(dāng)角度：違反了法定程序。

從誠實守信角度：行政機關(guān)已經(jīng)作出來了20號處罰決定，但是后來又廢除了這個決定，采取新的處罰決定，顯然違反了誠實守信原則。

3.工商局作出25號處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證?！缎姓幜P法》第四十二條規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。據(jù)此可知，適用聽證程序的條件有：（1）行政機關(guān)將要作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大數(shù)額罰款等行政處罰決定；（2）經(jīng)當(dāng)事人依法提出聽證要求，由行政機關(guān)組織。本案中，25號處罰決定的內(nèi)容是“吊銷原野公司的營業(yè)執(zhí)照”，根據(jù)《行政處罰法》第四十二的規(guī)定，工商局在作出該種處罰決定之前，應(yīng)先履行“告知原野公司有要求舉行聽證的權(quán)利”程序，原野公司在被告知該權(quán)利后，其有權(quán)選擇是否要求工商局舉行聽證，若原野公司要求工商局舉行聽證的，則工商局應(yīng)當(dāng)組織聽證。

4.考生可以以行政法的幾個基本原則為出發(fā)點，分別進(jìn)行闡述。

行政法的基本原則包括合法行政原則、合理行政原則、程序正當(dāng)原則、高效便民原則、誠實守信原則、權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。

（1）合法行政原則

合法行政原則是指，行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志。

合法行政原則在結(jié)構(gòu)上包括兩個方面：對現(xiàn)行法律的遵守和依照法律授權(quán)活動。

①行政機關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。

行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的立法性規(guī)定。第一，行政機關(guān)的任何規(guī)定和決定都不得與法律相抵觸，行政機關(guān)不得作出不符合現(xiàn)行法律的規(guī)定和決定。行政機關(guān)的規(guī)定和決定違法，就不能取得法律效力。第二，行政機關(guān)有義務(wù)積極執(zhí)行和實施現(xiàn)行有效法律規(guī)定的行政義務(wù)。行政機關(guān)不積極履行法定作為義務(wù)，將構(gòu)成不作為違法。

②行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動。

沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。在行政機關(guān)與公民、法人和其他組織關(guān)系上：第一，行政機關(guān)采取行政措施必須有立法性規(guī)定的明確授權(quán)；第二，沒有立法性規(guī)定的授權(quán)，行政機關(guān)不得采取影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行政措施。行政機關(guān)不遵守這一不作為義務(wù)，將構(gòu)成行政違法。

（2）合理行政原則

合理行政原則要求行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，該原則屬于實質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。具體表現(xiàn)為以下三個原則：第一，公平公正原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。第二，考慮相關(guān)因素原則。作出行政決定和進(jìn)行行政裁量，只能考慮符合立法授權(quán)目的的各種因素，不得考慮不相關(guān)因素。第三，比例原則。行政機關(guān)采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。行政機關(guān)實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。

（3）程序正當(dāng)原則

程序正當(dāng)是當(dāng)代行政法的主要原則之一。它包括了以下幾個原則：第一，行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個人隱私的外，行政機關(guān)實施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實現(xiàn)公民的知情權(quán)。第二，公眾參與原則。行政機關(guān)作出重要規(guī)定或者決定，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。第三，回避原則。行政機關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避。

（4）高效便民原則

該原則分為兩個方面。第一是行政效率原則?；緝?nèi)容有二：首先是積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或者不完全作為；其次是遵守法定時限，禁止超越法定時限或者不合理延遲。延遲是行政不公和行政侵權(quán)的表現(xiàn)。第二是便利當(dāng)事人原則。在行政活動中增加當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān)，是法律禁止的行政侵權(quán)行為。

（5）誠實守信原則

該原則分為兩個方面。第一是行政信息真實原則。行政機關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實。無論是向普通公眾公布的信息，還是向特定人或者組織提供的信息，行政機關(guān)都應(yīng)當(dāng)對其真實性承擔(dān)法律責(zé)任。第二是保護(hù)公民信賴?yán)嬖瓌t。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。

（6）權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則

該原則分為兩個方面。第一是行政效能原則。行政機關(guān)依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段，保證政令有效。第二是行政責(zé)任原則。行政機關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。這一原則的基本要求是行政權(quán)力和法律責(zé)任的統(tǒng)一，即執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。

【參考答案】

1.王某、張某構(gòu)成虛報注冊資本騙取公司登記的行為。在工商局作出20號處罰決定前補足注冊資金的行為，屬于主動減輕違法行為危害后果的行為。

2.市政府不能以會議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定。

3.工商局作出吊銷原野公司營業(yè)執(zhí)照的25號處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。

4.我國公司注冊資本登記制度改革，以“寬進(jìn)、嚴(yán)管”為政策導(dǎo)向，簡化了工商登記制度，放寬了公司設(shè)立的行政審批，縮短了公司設(shè)立的時間，減少了公司設(shè)立需要的人力、物力等方面的成本，降低了市場準(zhǔn)入的門檻。

法治政府建設(shè)是依法治國對行政權(quán)行使的基本要求。法治政府要求做到合法行政、合理行政、權(quán)責(zé)統(tǒng)一、高效便民、誠實守信、程序正當(dāng)。

從合法行政角度：《公司法》的修改是法律層面的修改，國務(wù)院根據(jù)上述立法精神批準(zhǔn)了《注冊資本登記制度改革方案》，符合法律規(guī)定，國務(wù)院作為最高行政機關(guān)落實法律的精神，沒有違反“法律保留”的要求。

從合理行政角度：公司法的修改更加合理，有利于提高市場經(jīng)濟的運作效率，是經(jīng)濟發(fā)展對法律改革提出的要求，也將對市場經(jīng)濟發(fā)展起到能動作用。

從高效便民角度：市場準(zhǔn)入門檻較高、辦事難、成本高，一直是企業(yè)經(jīng)營過程中突出的問題。“放松市場主體準(zhǔn)入管制”，即以“寬進(jìn)、嚴(yán)管”為政策導(dǎo)向，簡化了工商登記制度，放寬了公司設(shè)立的行政審批，縮短了公司設(shè)立的時間，減少了公司設(shè)立需要的人力、物力等方面的成本，降低了市場準(zhǔn)入的門檻。

從權(quán)責(zé)統(tǒng)一角度：舊的公司法中，市場主體只有義務(wù)沒有權(quán)利，政府部門只有權(quán)力沒有義務(wù)。新的公司法中，“嚴(yán)格市場主體監(jiān)督管理和保障措施”，即行政機關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，體現(xiàn)了權(quán)責(zé)統(tǒng)一的要求。

（2012年）

案情：1997年11月，某省政府所在地的市政府決定征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊作為旅游區(qū)用地，并劃定征用土地的四至界線范圍。2007年，市國土局將其中一地塊與甲公司簽訂《國有土地使用權(quán)出讓合同》。2008年12月16日，甲公司獲得市政府發(fā)放的第1號《國有土地使用權(quán)證》。2009年3月28日，甲公司將此地塊轉(zhuǎn)讓給乙公司，市政府向乙公司發(fā)放第2號《國有土地使用權(quán)證》。后，乙公司申請在此地塊上動工建設(shè)。2010年9月15日，市政府張貼公告，要求在該土地范圍內(nèi)使用土地的單位和個人，限期自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施，否則強制清理。2010年11月，某村得知市政府給乙公司頒發(fā)第2號《國有土地使用權(quán)證》后，認(rèn)為此證涉及的部分土地仍屬該村集體所有，向省政府申請復(fù)議要求撤銷該土地使用權(quán)證。省政府維持后，某村向法院起訴。法院通知甲公司與乙公司作為第三人參加訴訟。

在訴訟過程中，市政府組織有關(guān)部門強制拆除了征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施。某村為收集證據(jù)材料，向市國土局申請公開1997年征收時劃定的四至界線范圍等相關(guān)資料，市國土局以涉及商業(yè)秘密為由拒絕提供。

問題：

1.市政府共實施了多少個具體行政行為？哪些屬于行政訴訟受案范圍？

2.如何確定本案的被告、級別管轄、起訴期限？請分別說明理由。

3.甲公司能否提出訴訟主張？如乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，法院如何處理？

4.如法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)市政府發(fā)放第1號《國有土地使用權(quán)證》的行為明顯缺乏事實根據(jù)，應(yīng)如何處理？

5.市政府強制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施應(yīng)當(dāng)遵循的主要法定程序和執(zhí)行原則是什么？

6.如某村對市國土局拒絕公開相關(guān)資料的決定不服，向法院起訴，法院應(yīng)采用何種方式審理？如法院經(jīng)審理認(rèn)為市國土局應(yīng)當(dāng)公開相關(guān)資料，應(yīng)如何判決？

【參考答案】

1.4個，具體為：征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊的行為，向甲、乙兩公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》的行為，發(fā)布公告要求使用土地的單位和個人自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。

2.被告為市政府。根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，原機關(guān)為被告。復(fù)議機關(guān)改變原行為的，復(fù)議機關(guān)為被告。本案中，省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。

中級人民法院管轄。本案的被告為縣級以上人民政府，根據(jù) 《關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，應(yīng)由中級法院管轄

某村應(yīng)當(dāng)在收到省政府復(fù)議決定書之日15日內(nèi)向法院起訴。因為本案是經(jīng)過復(fù)議起訴的，應(yīng)適用復(fù)議后起訴期限。同時，《土地管理法》等法律未對此種情形下的起訴期限作出特別規(guī)定，故應(yīng)適用《行政訴訟法》第38條第2款規(guī)定的一般起訴期限。

3.作為第三人，甲公司有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張。乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，不影響法院對案件的審理。

4.法院應(yīng)不予認(rèn)可。發(fā)放第1號《國有土地使用權(quán)證》的行為不屬于本案的審理裁判對象，但構(gòu)成本案被訴行政行為的基礎(chǔ)性、關(guān)聯(lián)性行政行為，根據(jù)《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定，法院對此行為不予認(rèn)可。

5.按照《行政強制法》第四章規(guī)定，市政府采取強制執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)遵循事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)，當(dāng)事人有權(quán)陳述申辯，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人意見，書面決定強制執(zhí)行并送達(dá)當(dāng)事人，與當(dāng)事人可達(dá)成執(zhí)行協(xié)議；不得在夜間或法定節(jié)假日實施強制執(zhí)行，不得對居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當(dāng)事人執(zhí)行等程序和執(zhí)行原則。

6.法院應(yīng)當(dāng)視情況采取適當(dāng)?shù)膶徖矸绞?，以避免泄露涉及商業(yè)秘密的政府信息。法院應(yīng)當(dāng)撤銷或部分撤銷不予公開決定，并判決市國土局在一定期限公開。尚需市國土局調(diào)查、裁量的，判決其在一定的期限內(nèi)重新答復(fù)。

（2011年）

六、（本題22分）

案情：經(jīng)工商局核準(zhǔn)，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。

因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當(dāng)?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認(rèn)程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應(yīng)當(dāng)適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。

問題：

1.甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

2.對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？

3.甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？ 4.省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)？

6.對張某被羈押是否應(yīng)當(dāng)給予國家賠償？為什么？

7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

8.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

參考答案：

1.由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院管轄。

2.沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質(zhì)性的利害關(guān)系，對甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟。

3.不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認(rèn)、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利義務(wù)，是對甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。

4.（1）不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對象。

（2）不能。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進(jìn)行治安傳喚。

5.屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

6.應(yīng)當(dāng)。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

7.不成立。因為修正后的《國家賠償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認(rèn)程序，以此為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。

8.不成立。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應(yīng)當(dāng)適用修正后的《國家賠償法》。

（2010年）

七、（本題25分）

近年來，為妥善化解行政爭議，促進(jìn)公民、法人或者其他組織與行政機關(guān)相互理解溝通，維護(hù)社會和諧穩(wěn)定，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，為促進(jìn)行政爭議雙方和解，通過原告自愿撤訴實現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認(rèn)可。但也有人擔(dān)心，普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請對運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求1.觀點明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，層次清晰，文字通暢；2.字?jǐn)?shù)不少于500字。

「參考答案」

法治乃合法性與合理性之平衡器「定事實」在材料中，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認(rèn)可，但也產(chǎn)生了普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭論，引發(fā)了“運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

「站立場」我們認(rèn)為，法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法權(quán)力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導(dǎo)致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權(quán)力的同時注意其他的原則，防止權(quán)力突破邊界。

「說理由一」首先，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)符合合法性原則。對于權(quán)力主體，合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此，對權(quán)利的限制上，“法無授權(quán)即禁止”。而對于個人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權(quán)，故運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法具有合法性。

「說理由二」其次，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)堅持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會整體價值觀，具體可以概括為目的正當(dāng)、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使，都必須有正當(dāng)?shù)哪康?，必須借助合理的手段，必須實現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.該制度達(dá)到了法律效果、社會效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

「說理由三」最后，法治的理想就是實現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會變?yōu)榻┗?，無合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的，界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講，法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時，從合理性上說，要加強具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

「再強調(diào)，做評論」綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國家在“依法治國”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當(dāng)中進(jìn)行權(quán)衡，為應(yīng)對新型的法律現(xiàn)象提供了堅實的基礎(chǔ)，實現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運輸證）的規(guī)定，將高某無證運輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實施條例》涉及運輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運出木材，必須持有運輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對規(guī)定林產(chǎn)品無運輸證的，予以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時一并提出行政賠償請求，法院應(yīng)如何立案？對該請求可否進(jìn)行單獨審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？ 4.高某運輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ斘铩?？理由是什么?/p>

5.（1）法院審理本案時應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機關(guān)改變原處罰決定的，復(fù)議機關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對撤銷沒收決定請求與賠償請求分別立案；可以根據(jù)具體情況對行政賠償?shù)恼埱筮M(jìn)行單獨審理或?qū)Χ椪埱蠛喜徖怼?/p>

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據(jù)之一。

4.高某運輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ斘铩薄Ｒ驗楦吣尘哂屑庸?、收購、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費，因此對該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對無證運輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴大了《森林法》及其實施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形主要包括：

①復(fù)議機關(guān)改變原行政行為，原告不服復(fù)議決定的；

②復(fù)議機關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

③復(fù)議機關(guān)拒絕受理復(fù)議申請或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機關(guān)不受理復(fù)議申請的行為是行政機關(guān)的一項具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機關(guān)受理復(fù)議申請。

5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復(fù)議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對象。

6.若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。

問題：

1.公安機關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請求？

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算？

4.本案國家賠償義務(wù)機關(guān)是誰？

5.若本案公安機關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？

6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后，對民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任？

參考答案：

1.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因為公安民警在執(zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務(wù)機關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動能力的人支付到死亡時止。

6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

（2006年）

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費優(yōu)先支付和差額補足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目，而污水處理合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。

請：

1.運用行政法原理對某市政府的上述做法進(jìn)行評論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項目中投入巨資，一個很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因為該項目經(jīng)過各級政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應(yīng)該說，港商對政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對人的信賴?yán)妗?/p>

首先，該項目是否屬于國務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚；

其次，即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活櫍S意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變原來的行政行為，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對相對人由此遭受的損失承擔(dān)補償責(zé)任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：

（1）合法行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補償義務(wù)，就是在程序和實體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機關(guān)實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。

（3）程序正當(dāng)。行政機關(guān)實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)；行政機關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。

（4）誠實守信。行政機關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。對信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對人的合理預(yù)期。

（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機關(guān)依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補償責(zé)任?！缎姓S可法》第8條實際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因為合法原因廢止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補償責(zé)任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)?！稌h紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀(jì)要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的錢路與《會議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認(rèn)市政府《會議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會議情況和議定事項。會議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會議情況和議定事項，是與會者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會議成果的結(jié)晶，集中反映了會議的精神實質(zhì)。會議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會議紀(jì)要》具有強制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容，針對的對象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項，公民法人或者其他組織可以對涉及其公平競爭權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競爭關(guān)系的存在乃是公平競爭權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競爭關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營者之間的相互爭奪交易機會的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競爭關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項規(guī)定的公平競爭權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運營的錢路與《會議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競爭關(guān)系。市政府《會議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競爭的優(yōu)勢地位，而“公平”要求行政機關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實施行政行為時平等地對待同等條件的競爭者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會議紀(jì)要》影響到了三人的公平競爭權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請求涉及到甲市人民敏府對建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級與下級、組織與個人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動，比如行政機關(guān)就機構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對公務(wù)員進(jìn)行的獎懲、任免活動均屬于內(nèi)部行政行為?！稌h紀(jì)要》關(guān)于對城市公交公司違法運營查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

七、（本題8分）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權(quán)證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1.如乙公司對恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復(fù)甲公司的專利權(quán)對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》41條，行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對專利復(fù)審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對專利復(fù)審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權(quán)無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機關(guān)活動應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

（2002年）

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運轉(zhuǎn)，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟損失。縣郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請求?？h人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機構(gòu)申請開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話?？h醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

現(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議，為什么？

答案：是行政爭議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2.原告的賠償請求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：

（1）從期滿之日起，對該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

（2）向郵電局上一級機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

（3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。

（4）拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。