第一篇：國際貿(mào)易合同的風(fēng)險(xiǎn)防范

國際貿(mào)易合同的風(fēng)險(xiǎn)防范

一、合同訂立前的風(fēng)險(xiǎn)防范(一)做好交易對象的資信調(diào)查工作在國際貿(mào)易中，我們的交易對象五花八門，交易前對客戶的資信進(jìn)行調(diào)查特別重要。我國一向堅(jiān)持“重合同、守信用”這一基本原則，這里的信用就是我們所講的資信。它一般包括對方的經(jīng)營能力經(jīng)營作風(fēng)和資信狀況。例如，賣方是一家注冊資金僅有幾萬美元的小公司，如果在交易前，我們掌握了這一重要的信息，我們是不敢輕易簽訂幾百多萬美元的進(jìn)口合同的，即使簽了合同，我們也會(huì)采取相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范措施。所以在與客戶達(dá)成交易前，必須做好對象的資信調(diào)查工作，不僅如此，資信調(diào)查工作應(yīng)該貫穿整個(gè)交易過程，對客戶做動(dòng)態(tài)的跟蹤調(diào)查，以防不測。(二)提高涉外業(yè)務(wù)人員的素質(zhì)，防止上當(dāng)受騙我國外貿(mào)公司，從事進(jìn)出口業(yè)務(wù)的人員繁雜，很多外銷人員上崗前根本不進(jìn)行上崗前的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。從事國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，所涉及的面廣、環(huán)節(jié)多、風(fēng)險(xiǎn)大，遠(yuǎn)比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜，所以從事涉外業(yè)務(wù)的外銷人員必須提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，熟悉和掌握外經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)的每一個(gè)環(huán)節(jié)，從交易前的客戶資信調(diào)查到磋商時(shí)合同條款的措辭，有關(guān)合同成立的條件，國際貨物運(yùn)輸過程中的船舶、港口、航線、船齡等，國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、支付方式的選擇等等。此外，在國際貨物買賣業(yè)務(wù)中，還會(huì)涉及到國際條約，如:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，國際慣例，如:國際商會(huì)制定的《1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等等。作為涉外業(yè)務(wù)人員，必須熟悉和掌握必要的國際貿(mào)易知識(shí)，雖然我們不能完全杜絕上當(dāng)受騙，但是至少可以在上當(dāng)受騙后，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題與可疑點(diǎn)，及時(shí)追查，以便盡早妥善處理，防止損失的擴(kuò)大。所以對于從事國際貿(mào)易的業(yè)務(wù)人員來說，既要不斷提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，又要隨時(shí)提高警惕，不放過任何一個(gè)疑點(diǎn)，以防上當(dāng)受騙。(三)外貿(mào)企業(yè)必須建立高效監(jiān)督管理機(jī)制，加強(qiáng)合同管理上面已提到，從事國際貿(mào)易業(yè)務(wù)涉及的面廣、線長、環(huán)節(jié)多、風(fēng)險(xiǎn)大，公司內(nèi)部必須建立行之有效的監(jiān)督管理機(jī)制，加強(qiáng)合同管理。從交易磋商前的資信調(diào)查、合同的訂立到合同的履行以及在途貨物狀況、貨款收付情況進(jìn)行監(jiān)控。對出口合同，應(yīng)做到貨物發(fā)運(yùn)后，及時(shí)制單結(jié)匯，隨時(shí)跟蹤貨款情況，一旦發(fā)現(xiàn)應(yīng)收未收的情況，應(yīng)盡早查明原因，尋找解決辦法，爭取做到早發(fā)運(yùn)，早收匯，加速資金周轉(zhuǎn);對進(jìn)口合同，應(yīng)做到及時(shí)掌握船貨的動(dòng)態(tài)，特別是已支付貨款的情況下，更應(yīng)密切注意，做到貨款付出后，能安全順利收貨。目前我國一些外貿(mào)企業(yè)存在著外銷、制單、結(jié)匯脫節(jié)的情況。在這種情況下，必須建立高效的監(jiān)督管理機(jī)制，加強(qiáng)管理，將進(jìn)出口合同中的一系列問題統(tǒng)一由監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督管理。另外這種業(yè)務(wù)部門之間的業(yè)務(wù)脫節(jié)現(xiàn)象也可通過必要的改革措施，由外銷人員一手完成，加上監(jiān)督機(jī)構(gòu)的必要監(jiān)控，應(yīng)該是一種行之有效的辦法。作為高素質(zhì)的涉外人員，應(yīng)從貨源、客戶到運(yùn)輸、結(jié)匯等等都應(yīng)兼顧，這樣做的優(yōu)點(diǎn)在于一人負(fù)責(zé)到底，避免出了問題后各部門之間相互推卸責(zé)任，提高了工作效率。同時(shí)也促使外銷人員不斷地提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，保證進(jìn)出口合同的履約率。

（四）各種貿(mào)易術(shù)語的慎用在國際貿(mào)易中，最常用的貿(mào)易術(shù)語是FOB、CFR和CIF。這三種貿(mào)易術(shù)語有許多相同之處，如風(fēng)險(xiǎn)都是貨物在裝運(yùn)港有效越過船舷時(shí)由賣方轉(zhuǎn)移給買方;交貨地點(diǎn)都在裝運(yùn)港船上;三者都屬于象征性交貨，即賣方憑單履行交貨，買方憑單履行付款，只要賣方提供正確、齊全的符合合同規(guī)定的單據(jù)，買方就要履行付款義務(wù)而不管貨物。但在實(shí)際業(yè)務(wù)中，三種貿(mào)易術(shù)語對買賣雙方所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)又有所不同。在CIF和CFR條件下，由賣方負(fù)責(zé)租船訂艙，安排運(yùn)輸;在CIF條件下，賣方還要辦理國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。在出口業(yè)務(wù)中，我方應(yīng)盡量采用CIF和CFR術(shù)語，特別是CIF術(shù)語，一方面可以增加我國的外匯收入，即運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)收入;另一方面有利于船貨銜接，便于賣方掌握船期，及時(shí)安排貨物發(fā)運(yùn)。

二、合同履行時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）風(fēng)險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的概念在國際貨物買賣中，風(fēng)險(xiǎn)是指貨物可能遭受的各種意外損失，如貨物在高溫、水浸、火災(zāi)、沉船、滲漏、盜竊或查封等非常情況下發(fā)生的短少、變質(zhì)或滅失等損失。這類損失具有以下兩個(gè)特點(diǎn)：首先，這是由意外事件造成的，而不是由一方當(dāng)事人的行為或不行為所引起的；其次，這類損失的發(fā)生是不確定的，即當(dāng)事人在訂立合同時(shí)是無法預(yù)見、防止和避免的。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的目的，就是要確定這種非由當(dāng)事人過錯(cuò)所致的、不確定的損失發(fā)生時(shí)應(yīng)當(dāng)由買賣雙方中的哪一方來承擔(dān)的問題。在國際貿(mào)易中，如果貨物的風(fēng)險(xiǎn)已由賣方轉(zhuǎn)移至買方，則貨物由于意外事件所遭受的損失就應(yīng)由買方承擔(dān)，即使 貨 物 滅 失 或 損壞，買方也不能以此為理由拒絕支付貨款及履行其他相應(yīng)的義務(wù)。如果貨物的風(fēng)險(xiǎn)尚未轉(zhuǎn)移給買方，則貨物遭受的損失仍由賣方承擔(dān)，即使賣方已經(jīng)托運(yùn)交付貨物，也不能以此為理由要求免除其交貨義務(wù)，除非賣方能證明這是由于不可抗力事件造成的?？梢姡L(fēng)險(xiǎn)的劃分和承擔(dān)直接影響著買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。

（二）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的有關(guān)原則關(guān)于國際貨物買賣中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，2000 年《國際貨物買賣合同公約》就風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)問題提出如下原則：①以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則?！豆s》規(guī)定，在不涉及貨物運(yùn)輸?shù)那闆r下，風(fēng)險(xiǎn)從買方接收貨物時(shí)起轉(zhuǎn)移于買方承擔(dān)。②過失劃分原則?！豆s》規(guī)定，貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后遺失或損壞，買方支付價(jià)款的義務(wù)并不因此解除，除非這種損失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成的。換句話說，如賣方有過失，則風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)；如賣方?jīng)]有過失，則風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)。③國際慣例優(yōu)先原則。依《公約》規(guī)定，雙方當(dāng)事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法，對雙方當(dāng)事人均有約束力；某一國際慣例一經(jīng)當(dāng)事人采用，就具有優(yōu)先于公約適用的效力。譬如當(dāng)事人在合同中選用了某個(gè)貿(mào)易術(shù)語，如果其中有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的規(guī)定與《公約》的規(guī)定不相一致，那么貿(mào)易術(shù)語的規(guī)定優(yōu)先。④劃撥是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件。劃撥也即特定化，表明貨物已歸于合同項(xiàng)下。從公約的規(guī)定來看，無論是何種情況下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，都以劃撥為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提條件。上述原則并不是絕對的，各國法律對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題也都作有一般性規(guī)定；但無論是公約還是各國法律都允許買賣雙方自由約定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間和風(fēng)險(xiǎn)損失的承擔(dān)，且這種約定的效力高于法律和公約的規(guī)定。一般而言，在涉及風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移方面適用法律時(shí)，當(dāng)事人之間有約定的依約定；當(dāng)事人沒有約定的，依當(dāng)事人在合同中所采用的國際貿(mào)易慣例的規(guī)定；國際貿(mào)易慣例沒有規(guī)定的，依國際貿(mào)易公約的規(guī)定；公約沒有規(guī)定的，依合同所適用的國內(nèi)法的規(guī)定。

（三）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵是時(shí)間問題，即風(fēng)險(xiǎn)于何時(shí)由賣方轉(zhuǎn)移至買方。對于如何確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間，各國法學(xué)家及立法者都十分重視，提出了不同的理論并體現(xiàn)在各國的法律當(dāng)中。一是合同訂立時(shí)轉(zhuǎn)移。有的國家以風(fēng)險(xiǎn)于合同訂立時(shí)轉(zhuǎn)移為標(biāo)準(zhǔn)，即合同一經(jīng)訂立，即使未付款也未交貨，風(fēng)險(xiǎn)也立即轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。二是所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)轉(zhuǎn)移。有些國家把所有權(quán)同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移聯(lián)系在一起，以所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間，這就是“物主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”原則。三是交貨時(shí)轉(zhuǎn)移。交貨是指占有從一個(gè)人到另一個(gè)人的自愿轉(zhuǎn)移。交貨的核心是轉(zhuǎn)移占有，這是買賣合同履行過程的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。通常當(dāng)買方或其代理人取得貨物的保管權(quán)，或能對它們實(shí)行控制時(shí)，貨物就是已經(jīng)交給買方。以交貨時(shí)間為轉(zhuǎn)移時(shí)間，是當(dāng)代大多數(shù)國家的立法和理論界所采納的原則，如奧地利民法典等都有這種規(guī)定。2000年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，也將“風(fēng)險(xiǎn)于交貨時(shí)轉(zhuǎn)移”確定為國際貨物買賣中使用的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)，使之成為當(dāng)代國際貿(mào)易間一項(xiàng)普遍適用的國際性規(guī)則。公約分合同涉及貨物運(yùn)輸時(shí)、貨物在運(yùn)輸途中出售時(shí)，以及其他情況等幾種情形，對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間做了規(guī)定。如涉及貨物運(yùn)輸?shù)暮贤?，公約規(guī)定：在賣方?jīng)]有義務(wù)于某一特定地點(diǎn)交付貨物的，自貨物交付給第一承運(yùn)人以轉(zhuǎn)交買方時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)從賣方轉(zhuǎn)移到買方；賣方有義務(wù)于某一特定地點(diǎn)把貨物交付給承運(yùn)人的，貨物于該地點(diǎn)交付給承運(yùn)人之前，風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移至買方。（原作者：朱騰飛）

（四）交貨狀態(tài)對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響風(fēng)險(xiǎn)于交貨時(shí)轉(zhuǎn)移，而從交貨狀態(tài)來看，貨物可分為非特定貨物、特定貨物和特定化貨物。非特定貨物是指在訂立合同時(shí)，未經(jīng)驗(yàn)明和同意的貨物，也就是說交易雙方簽定合同時(shí)僅憑說明而未具體指定的貨物。如某甲在倉庫存放 20萬噸一級(jí)大豆，他把其中 5 萬噸出售給某乙，在這 5 萬噸一級(jí)大豆沒有清楚分開和劃撥在合同項(xiàng)下的時(shí)候，它就屬于非特定貨物。特定貨物是指在訂立合同時(shí)已經(jīng)驗(yàn)明和同意的貨物。如買賣大宗木材、煙葉或憑買方來樣成交的工業(yè)產(chǎn)品，在裝船前由買方驗(yàn)明同意裝船的貨物。特定化貨物是指買賣的種類貨物，經(jīng)清楚分開和指定，已劃在合同項(xiàng)下時(shí)，就是特定化貨物。也就是說，賣方把處于適宜交貨狀態(tài)的貨物無條件地劃歸在合同項(xiàng)下時(shí)，才能轉(zhuǎn)化為特定化貨物。如上例中的 5 萬噸一級(jí)大豆，如果已從 20萬噸中清楚分開，并劃撥在合同項(xiàng)下，就成為特定化貨物。許多國家的法律以及公約都規(guī)定，貨物在特定化之前，風(fēng)險(xiǎn)不能轉(zhuǎn)移到買方。譬如公約明確規(guī)定，無論任何情況下，在貨物加上標(biāo)志，或以裝運(yùn)單據(jù)、或以向買方發(fā)出通知或其他方式，將貨物清楚地確定在合同項(xiàng)下之前，風(fēng)險(xiǎn)不能轉(zhuǎn)移給買方。由此可見，買賣貨物所處的狀態(tài)，對于風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移有著直接的影響。因此，為減少貨物買賣中的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，賣方應(yīng)采取適當(dāng)行為對非特定物進(jìn)行特定化，以明確哪些貨物是專供買方的，從而確定哪些貨物的風(fēng)險(xiǎn)在交付后由買方承擔(dān)。一般來說，賣方可以采取下列辦法將貨物特定化：第一，在貨物上標(biāo)明買方的姓名和地址；第二，在提單上載明買方為收貨或載明貨物運(yùn)到目的地應(yīng)通知某一買方。若賣方未按上述辦法或其他辦法將貨物確定在合同項(xiàng)下，他就必須向買方發(fā)出一份具體指明貨物情況的發(fā)貨通知。

（五）違約對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響公約和國際慣例關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的的規(guī)則，是針對賣方或買方未發(fā)生違約的情況而言的。如果有一方當(dāng)事人在履約過程中發(fā)生違約行為，也將會(huì)對于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移產(chǎn)生一定的影響和后果主要表現(xiàn)為兩種情形：已轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的回轉(zhuǎn)，即風(fēng)險(xiǎn)已由買方承擔(dān)變?yōu)橛钟少u方承擔(dān)；或風(fēng)險(xiǎn)的前移，即表明由賣方承擔(dān)實(shí)際由買方承擔(dān)。前一種情形，譬如，對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)即已存在，但卻在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之后明顯的不符合同情形，賣方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；對于賣方違反合同義務(wù)，如違反貨物在合理時(shí)間內(nèi)保持特定品質(zhì)的保證，貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之后不符合同，賣方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。后一種情形，如果賣方已經(jīng)把符合合同規(guī)定的貨物確定在合同項(xiàng)下而買方在貨物的風(fēng)險(xiǎn)尚未轉(zhuǎn)移給他以前，拒絕履行合同或有其他違約行為，賣方就可主張貨物的風(fēng)險(xiǎn)在商業(yè)上合理的期間內(nèi)由買方承擔(dān)。我國《合同法》就違約情況下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移也有相關(guān)規(guī)定，如因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買方可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買方拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。同時(shí)還規(guī)定，由于買方的原因，致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買方應(yīng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。這些實(shí)際上是一般原則下的違約例外。如果不存在違約，風(fēng)險(xiǎn)本應(yīng)由一方承擔(dān)，但如果另一方存在違約，則風(fēng)險(xiǎn)即使按原來約.定本應(yīng)轉(zhuǎn)移，實(shí)際也未發(fā)生轉(zhuǎn)移，而由違約方承擔(dān)。

第二篇：關(guān)于國際貿(mào)易中信用證欺詐風(fēng)險(xiǎn)與防范

關(guān)于國際貿(mào)易中信用證欺詐風(fēng)險(xiǎn)與防范

論文摘要：信用證支付方式對國際貿(mào)易的開展帶來了便利，也為不法分子欺詐提供了可乘之機(jī)。熟悉國際慣例在國際商務(wù)中的應(yīng)用，提高警覺，防范各式各樣欺詐手段和方法，以確保交易安全。

論文關(guān)鍵詞：信用證；欺詐手段；風(fēng)險(xiǎn)防范

一、序言

信用證是指銀行(開證行)根據(jù)買方(開證申請人)的要求和指示向賣方(受益人)開立的在一定金額內(nèi)，在規(guī)定的期限里，憑規(guī)定的單據(jù)付款的書面承諾。

信用證業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)與現(xiàn)行信用證交易原則是密不可分的。也就是說，現(xiàn)行的原則給信用證欺詐者提供了可以利用的間隙。信用證交易三原則為：(1)開證行為第一付款人；(2)信用證自治；(3)表面嚴(yán)格相符。任何信用證風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)都是因?yàn)樵谛庞米C交易中違背了這三個(gè)原則或鉆了三個(gè)原則的空子。

信用證與其他結(jié)算方式(匯付、托收)相比，最大的好處就在于：它將本由進(jìn)口商履行的支付貨款的義務(wù)，轉(zhuǎn)到銀行身上，由銀行來履行此項(xiàng)義務(wù)，從而保證了出口商能迅速安全地收回貨款，進(jìn)口商也能按時(shí)收到貨運(yùn)單據(jù)并及時(shí)提取貨物。因其以銀行信譽(yù)向出口商提供付款保證，所以比一般的商業(yè)信用更為可靠，從事國際貿(mào)易的買賣雙方以及作為付款人的銀行也都由此獲得方便。因此，自其誕生以來，日益受到各國貿(mào)易商的青睞，甚至被譽(yù)為“國際商業(yè)的生命液”。

這一付款方式并非盡善盡美，由于信用證適用領(lǐng)域的跨國性及銀行審單時(shí)強(qiáng)調(diào)的是信用與基礎(chǔ)貿(mào)易分離的書面形式上的認(rèn)證，銀行的付款與買方的收貨在信用證交易中是兩個(gè)毫無瓜葛的環(huán)節(jié)，因而暴露了信用證特征下存在的明顯局限性。這就給不法分子以可乘之際。據(jù)統(tǒng)計(jì)，世界上每年因信用證受詐騙而無法收回的貨款，約占總額的2％～5％，金額高達(dá)200多億美元，在我國對外貿(mào)易中，每年因欺詐造成的經(jīng)濟(jì)損失數(shù)目也極其龐大，嚴(yán)重影響了我國經(jīng)濟(jì)秩序的安定。

信用證自治原則為一些不法商人留下了可乘之機(jī)?！癠CP500”中所示：“就性質(zhì)而言，信用汪與其作為其依據(jù)的銷售合同是獨(dú)立的交易，即使信用證中有對該合同的任何援引，銀行與該合同無關(guān)，且不受其約束。因此，一家銀行作出付款，承兌并支付匯票或議付及／或履行信用證下其他義務(wù)的承諾，不受制于申請人與開證行或與受益人之間在已有關(guān)系下產(chǎn)生的索償或抗辯。”“在信用證業(yè)務(wù)中，各有關(guān)當(dāng)事方所處理的只是單據(jù)，而不是單據(jù)所涉及的貨物、服務(wù)或其他行為。

表面嚴(yán)格相符原則要求信用證與單據(jù)之間一致，即所謂“單單一致”。賣方只要提供了符合信用證規(guī)定的單據(jù)，銀行就得付款。

二、信用證欺詐風(fēng)險(xiǎn)的形式

l、假信用證。欺詐者偽造信用征，騙取貨款。如電開證無押密，信用證簽字偽造，開證行行名／地址不詳或者為騙取銀行抵押貸款而盜用銀行名義開立的信用證等。典型例子：我南方某市魚網(wǎng)公司收到尼日利亞客商寄來的信用證，其金額為6萬美元，開汪行為標(biāo)準(zhǔn)渣打銀行，通知行為國民西敏寺銀行。經(jīng)過詳細(xì)審證和分析，我方銀行人員發(fā)現(xiàn)有許多疑點(diǎn)，如信用證的簽字和印簽十分模糊，無法核對其真實(shí)性；信用證仍沿用渣打銀行的舊名稱和舊格式。根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，尼日

利亞不法商人常常利用偽造信用證騙取我方貨物。經(jīng)過我銀行結(jié)算人員與上述兩家銀行聯(lián)系，證明該信用證是假的。

2、假貨真單。不法商人在貨物名稱或質(zhì)量上大做文章，弄虛作假，以舊充新，以不實(shí)貨物騙取貨款。在我國發(fā)生的著名煙草案，廣東和上海的有關(guān)公司共損失了500萬美元。我有關(guān)公司想購買仰光一級(jí)煙草，并與港商簽訂了一份合同，港商拿到合同后到處打聽煙草貨源，最后找到一印度商人并簽訂了合同。中方以該印商為受益人開出了信用證。貨到港后打開一看，里邊竟是爛貨。等我方追查到該商人的帳戶，除少量錢外，大多轉(zhuǎn)到了瑞士銀行。

3、假單據(jù)欺詐?！癠CP500”規(guī)定：“銀行對于任何單據(jù)的形式，完整性、準(zhǔn)確性、真實(shí)性、偽造或法律效力或單據(jù)中規(guī)定的或附加的一股或特殊條件該不負(fù)責(zé)”。不法商人利用銀行信用i止高度自治原則，要么出具根本沒有貨物的假單據(jù)，要么內(nèi)外勾結(jié)，利用假合同，假提單騙取外匯，然后把非法所得向境外轉(zhuǎn)移，逃避制裁。同時(shí)銀行沒有識(shí)別單證真假的義務(wù)，保險(xiǎn)公司也不承擔(dān)未上船貨物的索賠，買主的損失往往很難挽回。l98年意大利一詐騙集團(tuán)連續(xù)詐騙溫州4個(gè)鋼材合同。該集團(tuán)對外掛兩塊牌子：一是鋼鐵貿(mào)易公司；另一是船運(yùn)公司，利用這兩個(gè)公司的名義偽造提單及其它單據(jù)，騙取溫州方案值達(dá)l400萬美兀。

4、陷阱信用證／軟條款信用證欺詐。所謂“軟條款”信用征就是開證申請人在信用證中對受益人作出的不符國際慣例或明顯有失公平的規(guī)定。受益人對此條款不易執(zhí)行或執(zhí)行后存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，開證行也易于解除其作為第一付款人的責(zé)任義務(wù)，具有較大的欺騙性和隱蔽性。比如：船運(yùn)公司、船名目的港起運(yùn)港、裝運(yùn)日期、裝運(yùn)指示等必須由開證行隨后通知或改下、確認(rèn)；受益人必須提交國外商檢機(jī)構(gòu)或開證申請人指定代表簽字的檢驗(yàn)證或收貨收據(jù)；以開證行取得外匯，進(jìn)口許可證的簽發(fā)等作為信用證生效或開證行的付款條件；諸如此類的陷阱信用證往往給賣方順利結(jié)匯帶來困難，使賣方老是處于被動(dòng)地位。舉一例子：國內(nèi)某公司與美方簽訂了一項(xiàng)花崗石供貨合同總金額為1950萬美元，美方在合同簽訂后第16天開立了信用證，但其中規(guī)定：“貨物裝運(yùn)必須在收到申請人通過開證行發(fā)出的指定船名指示后才能進(jìn)行”。我方收到信用證后，即向美方指定人交付了合同履行保汪金260萬美圓，但后來一直未收到開證行的裝運(yùn)通知，無法按期履行合同，該保證金也無法收回。“軟條款”信用汪詐騙不在于信用證本身的虛假，而是通過設(shè)置“陷阱”，使受益人不能如期發(fā)貨，不能使用信用證或因單證不符，簽字不符等理由遭開證行拒付。但貨物或預(yù)付金、保證金已落入對方之手。

5、不法商人與開證行的不法職員串通行騙。主要有：(1)與開證行不法職員勾結(jié)，隱瞞真相，獲得信任后讓銀行為其開立信用證；(2)勾結(jié)開證行經(jīng)辦人員，以假合同開立信用證并騙取銀行給付信用證約定的款項(xiàng)；(3)與開證行勾結(jié)，制造信用證條款障礙行騙受益人與通知行；(4)開證申請人騙取銀行為其開立備用信用證，然后憑其作擔(dān)保騙取銀行貨款。典型案例：在1993年美籍華人李卓明，以引資為誘餌，與湖北省農(nóng)行兩名工作人員相勾結(jié)。該農(nóng)行開立了200份以巴拿馬投資公司為受益人的備用信用證，總面值一億美元，然后以備用信用證為擔(dān)保向受益人貸款，使我國蒙受了重大損失。因?yàn)殚_證行的參與，此類詐騙潛在的危害性大，而且不易防范，騙局在得手前不易識(shí)破。

6、買賣雙方串通詐騙。這種詐騙誘使銀行陷入某種交易，使銀行蒙受重大損失。

三、開證行倒閉破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)

在我國大陸，銀行是實(shí)力的象征，資金實(shí)力很強(qiáng)大，似乎銀行從來不會(huì)存在倒閉破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。

但許多國家與地區(qū)則不然，比如巴拿馬、印尼等國家，國家對銀行的管理很松散，名不副實(shí)的銀行很多。所以，特別在經(jīng)濟(jì)危機(jī)，國內(nèi)政局不穩(wěn)定的時(shí)候，銀行就很有可能倒閉、整頓。比如重慶某鋼鐵進(jìn)出口公司，l995年3月10日與香港渝豐貿(mào)易公司簽訂方鋼出口合同。3月18日，中安國際有限公司向重鋼開出了不可撤銷跟單信用證，并載明開證行為香港國商銀行，支付行為中國銀行重慶分行。貨物于6月3日交深圳遠(yuǎn)大航運(yùn)公司承運(yùn)，重鋼取得了全套正本提單。之后，重鋼向中行重慶分行作了出口押匯，取得貨款，而重慶分行向香港國商銀行索償時(shí)，發(fā)現(xiàn)該行被香港政府強(qiáng)令停止，重慶分行只好收回了全套單據(jù)向重鋼行使追索權(quán)。

四、結(jié)束語

信用證詐騙屬高科技、高智商犯罪。世界上目前沒有一項(xiàng)措施能防止信用證欺詐。但我們可以從以下兩方面提高警惕：(1)銀行從詐騙的方式人手審查：電開信用證密押特征及真?zhèn)?；信用證有無簽字或簽字能否核對；印簽是否相符；信用證紙張的質(zhì)量、印刷的顏色是否正常；正副本是否相符；是否有必備條款及內(nèi)容是否矛盾等。(2)貿(mào)易商應(yīng)注重了解對方的資信情況，如公司是否存在、合同條款是否完備、是否存在無法履行的條款或限制其按期履行合同的條款(如有對方簽字后才能裝運(yùn)貨物)等。只要各方齊心協(xié)力，不急功近利、不委曲求全，共同營造和諧的貿(mào)易環(huán)境，是能夠把信用讓的風(fēng)險(xiǎn)降到最低限度的。

第三篇：工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范

工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范

來源:www.xiangdang.net上傳者:jsxywl時(shí)間:2014-6-9

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工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范 管道儲(chǔ)運(yùn)分公司 王齡

摘 要：合同變更是合同全生命周期管理中的重要環(huán)節(jié)，與其他類型的合同相比，工程施工合同變更的發(fā)生更頻繁，變更的內(nèi)容與形式更復(fù)雜，跟合同變更相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)也是多方面的。本文試從建設(shè)單位項(xiàng)目管理的角度，對工程施工合同變更及其風(fēng)險(xiǎn)防范，作一個(gè)初步的探討。

主題詞：工程施工合同 變更 風(fēng)險(xiǎn)防范

一、工程施工合同的變更

工程施工合同具有標(biāo)的的不可代替性，履行期限長，標(biāo)的額大，合同履行環(huán)境不確定因素多，合同法律關(guān)系復(fù)雜等特點(diǎn)。各種影響合同履行的主客觀因素，在合同訂立期間很難充分預(yù)見，因而工程施工合同在履行中難以避免要發(fā)生各種變更。

與其他類型的合同相比，工程施工合同的變更，也有其自身的特點(diǎn)。例如，工程發(fā)包人對合同的標(biāo)的，有單方的變更權(quán)；變更的形式更加多樣化，技術(shù)核定單、設(shè)計(jì)變更單、發(fā)包人以及監(jiān)理工程師的指令、雙方函件、會(huì)議紀(jì)要，都可能是合同變更的表現(xiàn)形式；變更帶來的利益增減和法律后果也更加復(fù)雜；變更涉及的內(nèi)容，往往專業(yè)性很強(qiáng)；變更行為的規(guī)范，除了法律法規(guī)的規(guī)定，行業(yè)規(guī)范和商業(yè)習(xí)慣，也占重要的地位。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，工程施工合同的變更，包括法定變更與協(xié)議變更兩種情形。法定變更即依據(jù)法律規(guī)定而變更合同內(nèi)容。協(xié)議變更，即合同當(dāng)事人在合意的基礎(chǔ)上，以協(xié)議的方式對合同的內(nèi)容進(jìn)行變更。

工程施工合同的變更不具有溯及既往的效力，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而改變。也就是說，合同各方當(dāng)事人，都不能以變更后的合同條款來作為重新調(diào)整雙方在變更前的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的依據(jù)。

二、工程施工合同變更的原因

工程施工合同變更一般有以下幾個(gè)方面的原因。

1.業(yè)主新的變更指令，對工程的新要求。如業(yè)主有新的意圖，業(yè)主修改項(xiàng)目計(jì)劃、削減項(xiàng)目預(yù)算等。

2.由于設(shè)計(jì)人員、監(jiān)理方人員、承包商事先沒有很好地理解業(yè)主的意圖，或設(shè)計(jì)的錯(cuò)誤，導(dǎo)致圖紙修改。

3.工程環(huán)境的變化，預(yù)定的工程條件不準(zhǔn)確，要求實(shí)施方案或?qū)嵤┯?jì)劃變更。

4.由于產(chǎn)生新技術(shù)和新知識(shí)，有必要改變原設(shè)計(jì)、原實(shí)施方案或?qū)嵤┯?jì)劃，或由于業(yè)主指令及業(yè)主責(zé)任的原因造成承包商施工方案的改變。

5.政府部門對工程新的要求，如國家計(jì)劃變化、環(huán)境保護(hù)要求、城市規(guī)劃變動(dòng)等。6.由于合同實(shí)施出現(xiàn)問題，必須調(diào)整合同目標(biāo)或修改合同條款。發(fā)包人可以單方變更工程設(shè)計(jì)，其理由在于：工程施工合同就其本質(zhì)而言，是一種特殊的承攬合同，承包人應(yīng)按照發(fā)包人的要求進(jìn)行工程建設(shè)。發(fā)包人單方變更工程設(shè)計(jì)是發(fā)包人的一項(xiàng)法定權(quán)利，不需要與承包人協(xié)商一致，承包人必須按發(fā)包人依法變更后的設(shè)計(jì)要求進(jìn)行施工，否則就構(gòu)成違約。當(dāng)然，因發(fā)包人變更設(shè)計(jì)給承包人造成的損失必須予以賠償。同時(shí)對合同價(jià)款、工期及質(zhì)量等相關(guān)內(nèi)容做出調(diào)整。

三、關(guān)于不可抗力和情勢變更

（一）不可抗力引起合同變更

《合同法》第117條規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的情形。2007版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》，則對不可抗力進(jìn)行了具體的描述，不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見，在施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭和專用條款約定的其他情形。

不可抗力引起的法律后果，往往導(dǎo)致合同解除。如果不可抗力造成的損害不足以使合同不能繼續(xù)履行，則引起合同的變更。不可抗力引起的合同變更，主要分為兩個(gè)方面，一是合同內(nèi)容的變更，就是關(guān)于合同從非常狀態(tài)進(jìn)入正常履行，雙方權(quán)利義務(wù)的安排。例如，場地的清理，已建部分的修復(fù)，追加材料的采購和供應(yīng)，工期的重新確定等。二是不可抗力造成的損失，如何分擔(dān)。如果未在合同條款專門約定的，可以按照相關(guān)規(guī)范性文件來處理。2008版《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》規(guī)定，因不可抗力導(dǎo)致的費(fèi)用，發(fā)、承包雙方應(yīng)按以下原則分別承擔(dān)并調(diào)整工程價(jià)款：

1.工程本身的損害，因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工現(xiàn)場的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)。2.發(fā)包人、承包人人員傷亡由所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。3.承包人的施工機(jī)械設(shè)備損害及停工損失，由承包人承擔(dān)。4.停工期間，應(yīng)發(fā)包人的要求，留在施工場地的管理人員和保衛(wèi)人員的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。

5.工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。

不可抗力事件發(fā)生后，作為建設(shè)單位應(yīng)認(rèn)真統(tǒng)計(jì)不可抗力所造成的損失，收集相關(guān)的證據(jù)。特別是對是否存在對方規(guī)避和減損措施不力的情況，進(jìn)行厘清和區(qū)別。

為了規(guī)避不可抗力的因素給工程建設(shè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)，宜根據(jù)上述分擔(dān)原則，向保險(xiǎn)公司投保，如建筑安裝工程一切險(xiǎn)，人身意外傷害保險(xiǎn)等。并可以在合同中約定，要求承包人對人員、設(shè)備也進(jìn)行投保。這樣，在不可抗力造成損害時(shí)，可依據(jù)保險(xiǎn)條款，由保險(xiǎn)公司承擔(dān)一定的責(zé)任，保證工程順利進(jìn)行。

（二）情勢變更引起合同變更

情勢變更原則，雖然沒有出現(xiàn)在1999年頒布的《合同法》的條文中。但作為合理兼顧合同當(dāng)事人利益，保護(hù)市場交易，防止經(jīng)濟(jì)動(dòng)蕩的基本原則，在審判實(shí)踐中，是一直體現(xiàn)的。2009年，最高人民法院發(fā)布關(guān)于適用《合同法》解釋

（二），在第二十六條對情勢變更原則又作出了明確的規(guī)定。同年，最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》，其中第一條，就是慎重適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系。

情勢變更原則，所謂“情勢”，是指作為合同法律行為基礎(chǔ)的一切客觀事實(shí)，包括政治、經(jīng)濟(jì)、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如：國家政策、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價(jià)、幣值、匯率、國內(nèi)和國際市場運(yùn)行狀況等等；所謂“變更”，是指這種情勢在客觀上發(fā)生異常變動(dòng)。一般而言，情勢變更的構(gòu)成要件是：

1.須發(fā)生在合同成立以后，履行終止之前。另外如果債務(wù)人遲延履行合同債務(wù)，在遲延期間發(fā)生了情勢變更，則不適用情勢變更原則，因?yàn)閭鶆?wù)人若守約履行就不會(huì)發(fā)生情勢變更。

2.情勢變更須是當(dāng)事人所不能預(yù)見的。情勢變更是否屬于不可預(yù)見，應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)的客觀情況及商業(yè)習(xí)慣等作判斷標(biāo)準(zhǔn)。但對于發(fā)生機(jī)率很低的某種情況，如飛機(jī)失事等，但仍可依情勢變更原則處理。3.情勢變更須因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由而發(fā)生。4.因情勢變更而使原合同的履行顯失公平，這是適用情勢變更原則的實(shí)質(zhì)要件。

至于是否顯失公平，可以用以下幾點(diǎn)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)： 1.是否符合誠實(shí)信用原則和公平原則； 2.顯先公平的事實(shí)須存在于合同雙方當(dāng)事人或其中一方； 3.顯失公平的結(jié)果，使雙方利益關(guān)系發(fā)生重大變動(dòng)，危害交易安全；

4.主張適用的一方因不適用而遭受的損失，一般要遠(yuǎn)大于適用時(shí)對方所遭受的損失。

情勢變更原則的目的，在于排除因客觀情況的變化而發(fā)生的不公平的結(jié)果，使合同在公平的基礎(chǔ)上得到履行或解除。情勢變更事由發(fā)生后，通過當(dāng)事人協(xié)商或者訴訟、仲裁，變更或解除合同。只有在通過變更合同仍不足以排除不公平的后果時(shí)，才擴(kuò)張采取解除合同的措施。

四、工程施工合同的變更的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對策

（一）合同起草和訂立過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對策

建設(shè)單位往往在合同起草，特別是一些格式條款的制定中，占有優(yōu)勢地位，但不等于說在這個(gè)過程中，就不會(huì)隱含著法律風(fēng)險(xiǎn)。而且正因?yàn)榻ㄔO(shè)單位的優(yōu)勢地位，更容易忽略法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，從而為合同變更埋下隱患。這一階段存在的主要風(fēng)險(xiǎn)有：

1.合同條款過于粗略。關(guān)于變更的條件、程序的文字表述，或沒有提及，或不夠具體明確，或不夠嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，可操作性差。由于合同條款往往是由發(fā)包人提供的，如果對合同的理解出現(xiàn)分歧出現(xiàn)爭議，會(huì)發(fā)生不利后果?！逗贤ā返?1條規(guī)定，對格式條款具有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。2.在通用條款加專用條款的合同中，沒有充分注意到，專用條款與通用條款的銜接，而造成一些內(nèi)容的空白或矛盾。

3.合同條款中權(quán)利義務(wù)不對等，有可能違反合同法關(guān)于格式合同的禁用規(guī)定，而造成該條款無效。根據(jù)《合同法》第40條、第53條規(guī)定，免除己方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款，以及造成對方人身傷害的、因故意或重大過失造成對方損失的免責(zé)條款為無效條款。

4.違反合同法以及其他法律、行政法規(guī)關(guān)于建設(shè)合同的強(qiáng)制性規(guī)定，如禁止轉(zhuǎn)包、違法分包，也可能造成合同無效或部分無效。防范對策：重視合同條款的設(shè)計(jì)，特別是經(jīng)過招標(biāo)確定承包人的情形，更應(yīng)該在起草招標(biāo)文件時(shí)，就準(zhǔn)備好內(nèi)容具體、明確、周密、嚴(yán)謹(jǐn)、可行的合同條款。必要時(shí)，對合同中相關(guān)術(shù)語，例如不可抗力、簽證等給予準(zhǔn)確、具體的解釋。根據(jù)工程特性，工期要求，氣侯條件，工程款到位情況權(quán)衡考慮合同的內(nèi)容，特別是有關(guān)變更的條件、程序和規(guī)則。文字表述切忌含糊和過于簡略。合理安排雙方在變更事項(xiàng)中的權(quán)利義務(wù)，有限度地利用優(yōu)勢地位。在使用通用條款加專用條款時(shí)，一定要吃透通用條款的內(nèi)容。

（二）施工管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對策

由于工程項(xiàng)目具有周期長，不可預(yù)見性大的特點(diǎn)，出現(xiàn)變更是在所難免的。施工過程中的一個(gè)重要任務(wù)，就是通過堅(jiān)實(shí)、細(xì)致、科學(xué)的管理，盡可能減少不必要的變更，真實(shí)、合理地認(rèn)定必要的變更，杜絕舞弊和漏洞，維護(hù)建設(shè)方的正當(dāng)利益。施工管理過程中，容易出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)有：

1.現(xiàn)場施工不能很好地貫徹設(shè)計(jì)意圖，造成施工不符合設(shè)計(jì)要求，而發(fā)生額外的變更。

2.設(shè)計(jì)與施工現(xiàn)場不符，各專業(yè)設(shè)計(jì)之間存在矛盾，而在施工中未得到及時(shí)發(fā)現(xiàn)和變更，從而帶來損失。

3.監(jiān)理工程師和現(xiàn)場代表的大量的口頭指令，導(dǎo)致最后責(zé)任不清，難以準(zhǔn)確認(rèn)定。

4.隱蔽工程未能及時(shí)驗(yàn)收，或驗(yàn)收不嚴(yán)，給對方虛報(bào)變更工程量，留下機(jī)會(huì)。

防范對策:第一，做好工程開工前的合同交底和設(shè)計(jì)交底，使雙方的現(xiàn)場人員充分理解設(shè)計(jì)意圖、工作程序以及合同約定的雙方工作界面、權(quán)利義務(wù)安排、違約責(zé)任等。為全過程科學(xué)管理施工，打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。第二，強(qiáng)化現(xiàn)場信息管理，建立工作日記，及時(shí)記錄施工進(jìn)度、質(zhì)量，以及發(fā)現(xiàn)的各種問題，及時(shí)溝通業(yè)主和設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工單位以及不同施工專業(yè)的意見，及時(shí)協(xié)調(diào)處理涉及變更的各種具體問題。第三，要嚴(yán)格限制設(shè)計(jì)變更。主要是涉及安全、質(zhì)量和使用功能時(shí)，才可以按程序辦理設(shè)計(jì)變更。第四，施工中各種正式信息的傳達(dá)，盡可能采用書面形式，并對雙方往來各種信息交流，及時(shí)進(jìn)行梳理、備存，收集涉及變更的對我方有利的證據(jù)。第五，要樹立嚴(yán)格的守約意識(shí)。因?yàn)楹贤羌s束雙方行為的，作為建設(shè)單位也要嚴(yán)格按照合同的約定來履行權(quán)利義務(wù)，防止由于己方違約，遭對方索賠而形成的合同變更。

（三）工程簽證過程的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對策

工程簽證就是指工程發(fā)承包雙方在施工過程中，按照合同約定對支付各種費(fèi)用（施工過程發(fā)生的與設(shè)計(jì)圖紙、施工方案、預(yù)算項(xiàng)目或工程量不相符，需要調(diào)整工程造價(jià)的）、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議?；ハ鄷娲_認(rèn)的簽證即可成為工程結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。工程簽證一般有以下幾種：工程經(jīng)濟(jì)簽證：是指在施工過程中由于場地、環(huán)境、業(yè)主要求、合同缺陷、違約、設(shè)計(jì)變更或施工圖錯(cuò)誤等，造成業(yè)主或承包商經(jīng)濟(jì)損失方面的簽證。工程技術(shù)簽證：主要是施工組織設(shè)計(jì)方案、技術(shù)措施的臨時(shí)修改，涉及的價(jià)款數(shù)額較大。一般應(yīng)組織論證，重大變化應(yīng)征得設(shè)計(jì)人員同意，做到安全、經(jīng)濟(jì)、適用。工程工期簽證：主要是在實(shí)施過程中因主要材料、設(shè)備進(jìn)退場時(shí)間及業(yè)主等原因造成的延期開工、暫停開工，工期延誤的簽證。工程隱蔽簽證：是指施工過程中對以后工程結(jié)算影響較大的簽證，資料缺失將無法補(bǔ)救，難以結(jié)算。簽證工作常見風(fēng)險(xiǎn)有：

1.超越項(xiàng)目管理程序，施工圖設(shè)計(jì)深度不合要求。為了追求項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)度，往往前期工作不夠扎實(shí)，施工圖比較簡略，或者與現(xiàn)場實(shí)際出入較大。從而在工程施工過程中，出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更頻繁，甚至設(shè)計(jì)變更聯(lián)系單比施工圖紙還要多。2.未經(jīng)核實(shí)隨意簽證。簽證內(nèi)容與實(shí)際不符，有不了解定額費(fèi)用的組成而盲目簽證的，有不應(yīng)列入直接費(fèi)而盲目簽證列入的；也有未經(jīng)設(shè)計(jì)人員同意而隨意提高用料要求造成不必要浪費(fèi)的，對投標(biāo)包干的項(xiàng)目或者不應(yīng)該簽證的項(xiàng)目進(jìn)行大量的簽證，有的簽證由施工單位填寫，建設(shè)單位不認(rèn)真核實(shí)就簽字。

3.程序混亂。當(dāng)遇到該進(jìn)行工程簽證時(shí)，業(yè)主代表往往不及時(shí)給予簽證或者雙方扯皮，結(jié)果造成涉及變更的事項(xiàng)越積越多，最后事過境遷，難以一一辨明真?zhèn)危炊o合理確定變更事項(xiàng)造成障礙，從而導(dǎo)致?lián)p失。

防范對策:工程簽證，本質(zhì)上就是屬于變更合同的行為。鑒于簽證在工程施工合同中的重要地位，建設(shè)單位要重視簽證過程的管理，從各個(gè)環(huán)節(jié)，嚴(yán)格把關(guān)，從而控制工程造價(jià)。首先，要提高現(xiàn)場簽證人員的責(zé)任感，在合同條款規(guī)定的范圍內(nèi)，正確使用手中的權(quán)力，努力維護(hù)業(yè)主自身的利益，確保投資總目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也應(yīng)公平、公正、合理地對待承包商，杜絕不正之風(fēng)。簽證管理人員要熟悉合同內(nèi)容，掌握一定的工程管理和造價(jià)管理知識(shí)。第二，要及時(shí)辦理簽證事項(xiàng)，隨時(shí)發(fā)生，隨時(shí)簽證，不可拖延。第四，要認(rèn)真審查待簽證的內(nèi)容，保存好相應(yīng)的設(shè)計(jì)變更單、現(xiàn)場日志、影像資料等證據(jù)材料。重大簽證，應(yīng)組織有關(guān)人員進(jìn)行論證，形成會(huì)議紀(jì)要等書面材料。第三，要明確現(xiàn)場簽證人員的權(quán)限。一是單張簽證涉及金額大小的限制；二是區(qū)分技術(shù)類、經(jīng)濟(jì)類、以及技術(shù)、經(jīng)濟(jì)混合類，專業(yè)分工簽認(rèn)，涉及經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的簽證，必須由造價(jià)管理人員實(shí)施。第四，現(xiàn)場簽證單應(yīng)做到：內(nèi)容完整、記錄真實(shí)、說明詳盡、文字表述無歧義、圖示尺寸準(zhǔn)確、計(jì)算過程符合工程量計(jì)算規(guī)則、工程量計(jì)算無差錯(cuò)，施工簽證及其附件能夠相互解釋。

第四篇：合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范講稿

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

廣東新豐江律師事務(wù)所

李飛藝律師

“企業(yè)財(cái)富的一半甚至更多，與合同有關(guān)，? 企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過合同實(shí)現(xiàn)的。

? 合同順利的簽訂和履行，是企業(yè)得以發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的重要保證。

? 一份好的合同，會(huì)讓企業(yè)獲得巨大的利潤，而一份不好的合同，也有可能讓企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣。

? 如何正確簽訂和使用合同已成為擺在每一個(gè)企業(yè)經(jīng)營管理者面前的重要問題。

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范要點(diǎn) ? 合同主體 ? 合同形式 ? 合同內(nèi)容

一、審查合同主體

? 合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。審查合同主體，了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，采取相應(yīng)的對策，防止風(fēng)險(xiǎn) 的發(fā)生，這一環(huán)節(jié)是必不可少的，在并購、資產(chǎn)重組、投資等重大交易中，還需要聘請律師進(jìn)行盡職調(diào)查。? 合同主體主要包括自然人、法人和其他組織。? 在與自然人簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查身份證明資料，如身份證號(hào)碼、住址（如果是外地人，需要了解其在本地的住所）、聯(lián)系電話等，確定其是否具備相應(yīng)的民事行為能力。

與無民事行為能力人簽訂合同，合同無效。如果與限制行為能力人簽訂合同，合同效力待定，效力待定的合同可能會(huì)因其法定代理人拒絕追認(rèn)而歸于無效。

審查其身份資料，最好將對方身份證復(fù)印留存 ? 在與法人或其他組織簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照包含了企業(yè)的基本信息：注冊資金及到位情況、企業(yè)屬性（國有、集體、國有控制、私營）、企業(yè)性質(zhì)（有限、股份、外資、合伙）、法定代表人、住所地、經(jīng)營范圍、年檢情況；如果有必要，還可深入了解：股東出資及組成、章程、資產(chǎn)情況、生產(chǎn)經(jīng)營情況、關(guān)聯(lián)企業(yè)、實(shí)地考察。

從企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照我們可以獲得一定的信息，比如：如果對方注冊資金比較少，而雙方簽訂的合同標(biāo)的數(shù)額特別大，那么我們就要考慮對方有沒有實(shí)力簽訂這個(gè)合同以及有無能力履行合同。還有住所、辦公場所，是否與營業(yè)執(zhí)照上是否一致，如果不是，那么我們就要問個(gè)為什么？是因?yàn)閺男〉霓k公場所換到更大的場所，還是因?yàn)椴徽\信 故意變更經(jīng)營場所。

另外還要看對方是否具備相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營許可的（如經(jīng)營民有爆破用品）

? 審查上述情況，主要目的是：了解對方是否具備簽約資格、履行能力及商業(yè)信譽(yù)如何

例如：某些較大企業(yè)，其對采購部門往往會(huì)成立一個(gè)殼公司來從事這樣的工作，這樣是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，其注冊資金往往很少，也沒有大額固定資產(chǎn)，更沒有可產(chǎn)生盈利的設(shè)備或產(chǎn)品，因此，對這些企業(yè)要區(qū)別對待，如果吃不準(zhǔn)，最好現(xiàn)款現(xiàn)貨交易。

? 另外需要注意：簽約主體不等同于合同主體。? 簽約主體：法定代表人或代理人

簽約人是合同對方的代理人的，應(yīng)注意核實(shí)其身份，要求其出示授權(quán)委托書，以確認(rèn)該簽約人的代理資格。必要時(shí)，與被代理人取得聯(lián)系，查驗(yàn)真?zhèn)巍?/p>

二、確定合同形式

? 合同形式：書面形式、口頭形式和其他形式（如傳真、電子郵件等）。

口頭形式或其他形式達(dá)成的合同有如下風(fēng)險(xiǎn)：

1、傳真件：便于偽造，無蓋章的原件

2、電子郵件：容易篡改

3、口頭協(xié)議：空口無憑

上述形式還有不利于保存的缺點(diǎn)，發(fā)生糾紛后，在司法程序下，證明力弱，不能作為直接的證據(jù)使用，需要加以其他證據(jù)予佐證。

在簽訂合同時(shí)，在合同形式方面應(yīng)該要注意：（1）法律明確要求書面形式的，一定要用書面形式（如合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。）特別需要強(qiáng)調(diào)的是：重要的合同更應(yīng)采用合同書的形式

（2）（3）涉及多頁文本的合同，應(yīng)加蓋騎縫章。

合同文本上無實(shí)際內(nèi)容的，應(yīng)注明“此頁無補(bǔ)充”或“以下無正文”等說明，以防對方偽造或變更合同內(nèi)容。

簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：

首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益，中國有句古話“口說無憑；

其次，避免雙方在履行過程中發(fā)生爭議，合同的簽訂就是制訂一項(xiàng)規(guī)則，也可以說雙方為此設(shè)定了游戲規(guī)則，大家都應(yīng)該遵守這樣的規(guī)則。

再次，預(yù)防合作方對業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認(rèn)可（如有合同，配上業(yè)務(wù)員的職務(wù)，法院則可認(rèn)定交易存在）

三、明確合同內(nèi)容

即使合同主體完全合格，合同的合法性也并非萬無一失，因?yàn)楹贤瑑?nèi)容的某些約定仍可能觸及相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定而不合法，從而導(dǎo)致合同無效或部分無效

? 合同內(nèi)容應(yīng)注意哪些問題？ ?

（一）合同名稱

? 合同名稱應(yīng)與合同內(nèi)容、屬性一致，不存在沖突，名稱界定不準(zhǔn)確，可能影響對合同法律關(guān)系的判斷。對于法律關(guān)系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進(jìn)行命名，以免產(chǎn)生歧義。

?

（二）標(biāo)的條款

? 合同的標(biāo)的有物、權(quán)利、行為、智力成果等。合同標(biāo)的即是合同交易的對象，合同是圍繞標(biāo)的物展開談判，形成交易的規(guī)則，是合同成立的必要條件，如果沒有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會(huì)在履行中發(fā)生爭議。? 需要注意：

? ①如果是買賣合同，應(yīng)明確該標(biāo)的物歸誰所有。

? ②應(yīng)使用標(biāo)的的正式名稱，而且在首次提到時(shí)要使用全稱。? ③對標(biāo)的進(jìn)行描述時(shí)，必須明確、具體、詳盡。?

（三）質(zhì)量條款 ? 應(yīng)注意的問題：

①在簽訂質(zhì)量條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先明確合同相對方需求的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)并寫明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱以及編號(hào)，約定質(zhì)量驗(yàn)收的時(shí)間、地點(diǎn)、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等。

?

（四）數(shù)量條款

? 合同涉及數(shù)量條款時(shí)應(yīng)注意：合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準(zhǔn)確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。

?

（五）合同價(jià)款 注意兩點(diǎn)：

1、明確約定付款的時(shí)間

2、明確付款的方式

注意：模凌兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由 如：季付、收到貨物后付款、驗(yàn)收合格后付款等這樣的表述極易引發(fā)爭議。

（六）定金條款

定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，合同條款如果寫“留置金、押金、保證金、訂金|等”，沒有約定“定金”，如事人主張定金權(quán)利的，人民法院不會(huì)給予支持。定金不得超過主合同標(biāo)的的百分之二十。

（七）履行期限、地點(diǎn)和方式條款 ◆應(yīng)注意：

①應(yīng)在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。

②應(yīng)在合同中明確約定履行的具體地點(diǎn)。

③在合同中明確約定適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?。如果貨物送往本地，?dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。

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（八）違約責(zé)任條款

? 違約責(zé)任條款是十常重要的條款，如果你在合同中起草一個(gè)比較好的違約條款，則很有可能會(huì)限制對方違約行為的傾向。

? 違約責(zé)任條款應(yīng)注意：

①如果涉及到支付貨款的，可以約定每逾期一日支付百分之幾的違約金。

②違約金與定金不能同時(shí)適用，一份合同不能同時(shí)存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。③違約責(zé)任應(yīng)該和義務(wù)相適應(yīng)。

④如果違約會(huì)導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)約定損失賠償額的計(jì)算方法或或直接明確損失賠償額。

⑤合同約定違約金時(shí)，違約金約定數(shù)額不宜過高也不宜過低。

?

（九）爭議解決方式條款

在合同履行過程中不可避免地會(huì)產(chǎn)生爭議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個(gè)雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對此作出規(guī)定。

如果沒有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院?？赡軙?huì)增大訴訟成本，更可能因?yàn)椤暗胤奖Ｗo(hù)主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來損失。

? ◆防范要點(diǎn)：

①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。

②如選擇訴訟方式，一般是采取原告就被告的原則，即一般到被告住所地的法院管轄，但是，合同糾紛，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇，可選擇的法院有：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，我方應(yīng)依法遵循對己方有利的原則選擇管轄法院。

③如果約定仲裁方式，要有明確請求仲裁的意思表示，仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、地點(diǎn)應(yīng)準(zhǔn)確無誤。

四、合同履行過程中的一些危險(xiǎn)信號(hào)

1、住所突然變更，如比較好的經(jīng)營場所換在較差的場所；

2、經(jīng)常聯(lián)系的業(yè)務(wù)員或業(yè)務(wù)經(jīng)理離職，這也是一種危險(xiǎn)信號(hào)，這可能是對方經(jīng)營狀況不好導(dǎo)致人員變動(dòng)，還有直接一點(diǎn)的，在履行當(dāng)中對方業(yè)務(wù)員簽訂的一些單據(jù)、收貨單、發(fā)貨單，在發(fā)生糾紛時(shí)對方有可能會(huì)直接說這個(gè)人不是我們公司的人，他們公司沒有這個(gè)人，面對業(yè)務(wù)員變動(dòng)，應(yīng)及時(shí)將該業(yè)務(wù)員簽訂的單據(jù)進(jìn)行結(jié)算由對方蓋章確認(rèn)。

3、發(fā)現(xiàn)對方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對方給你的支票因?yàn)橛囝~不足導(dǎo)致退票，這也是一種合同可能違約的危險(xiǎn)信號(hào)。

4、經(jīng)常找不到對方老總或財(cái)務(wù)人員，這也有可能是對方財(cái)務(wù)發(fā)生狀況的一種表現(xiàn)，很有可能是因?yàn)槎銈?jīng)營找不到人。

5、對方突然以比較低的價(jià)格銷售產(chǎn)品，則很有可能是因?yàn)閷Ψ劫Y金鏈斷裂，爭需資金回籠，而對方資金不足，也是產(chǎn)生合同違約的一個(gè)原因。

6、平時(shí)訂單比較正常，對方突然下很大量的訂單，數(shù)量超出了常理，這個(gè)情況也需要注意，對方有可能會(huì)利用你們之間的信譽(yù)關(guān)系，下一個(gè)很大量的訂單，把你公司的產(chǎn)品 弄過去，但實(shí)際上對方根本沒有付款能力，這也是一種合同履行過程中出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)。

因此，在合同履行過程中要密切關(guān)注對方出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)，如果發(fā)生這些危險(xiǎn)信號(hào)，要及時(shí)采取防范措施。

第五篇：合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

來源:胡律師網(wǎng) 作者:上海律師 胡燕來 所屬欄目:企業(yè)法律顧問

專業(yè)企業(yè)法律顧問胡律師認(rèn)為，有些公司為了抓搶業(yè)務(wù),訂立合同時(shí)作出種種不合常理的承諾,這樣就容易留下漏洞為對方利用。

2001年8月,西安宏洋商貿(mào)有限責(zé)任公司與湖南飛毛腿運(yùn)輸公司簽訂了一份小型柴油運(yùn)輸合同,雙方?jīng)Q定在武漢見面簽約。簽合同時(shí),西安方稱自己有急事需到廣州,要求先簽訂一個(gè)主合同,以后再簽一個(gè)副合同予以補(bǔ)充。

運(yùn)輸公司覺得不會(huì)存在什么大問題,便答應(yīng)了。雙方對標(biāo)的物的具體種類及價(jià)格等各方面的問題逐一商談,約定由湖南飛毛腿運(yùn)輸公司將西安宏洋公司提供的100O臺(tái)柴油機(jī)從西安運(yùn)到湖南,運(yùn)輸款共10萬元,飛毛腿運(yùn)輸公司先交1萬元定金作為履行合同的保證。當(dāng)談到交貨地點(diǎn)和其他一些細(xì)節(jié)問題時(shí),商貿(mào)公司稱火車將開必須南下,在交貨地點(diǎn)一欄上草草填上“在湖南岳陽”便迅速離去。

但湖南的地理范圍很大,究竟在岳陽何處進(jìn)行交易,則不夠明確。這樣的合同是無法履行的。為了彌補(bǔ)這種漏洞,就需要再訂立一份細(xì)則性的副件,加以完善和解釋,這個(gè)副件就是所謂的副合同。

10天后,西安宏洋公司與湖南的運(yùn)輸公司簽訂了一份副合同,約定將柴油機(jī)運(yùn)到湖南另一個(gè)城市的一個(gè)倉庫。在簽副合同時(shí),西安方故意將副合同的簽訂日期倒簽在主合同之前,運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)人粗心大意,當(dāng)時(shí)并未發(fā)現(xiàn)。

副合同簽訂后,湖南飛毛腿運(yùn)輸公司依約交納了1萬元定金。一月后,該運(yùn)輸公司依副合同履行了自己的義務(wù),將1000臺(tái)柴油機(jī)按時(shí)運(yùn)到湖南某市倉庫。當(dāng)運(yùn)輸公司要求宏洋公司付款時(shí),宏洋公司卻拿出主合同,稱按主合同規(guī)定應(yīng)將貨物運(yùn)到岳陽。由于運(yùn)輸公司“擅自”變更合同履行地點(diǎn),宏洋公司只付三分之一的運(yùn)費(fèi)并將其交納的一萬元定金予以“沒收”。運(yùn)輸公司當(dāng)然不答應(yīng),于是一紙?jiān)V狀將宏洋公司告上法庭,雙方在法庭各執(zhí)一詞,運(yùn)輸公司認(rèn)為副合同是主合同的補(bǔ)充,實(shí)際執(zhí)行應(yīng)以副合同為準(zhǔn)。而宏洋公司則主張主合同訂立在后,履行地點(diǎn)已經(jīng)予以變更,運(yùn)輸公司應(yīng)按“簽訂時(shí)間在后”的主合同履行。

拿到這樣兩份合同,法院一時(shí)難以辨出其中的真假虛實(shí)。這樣一來,案子一拖再拖,當(dāng)然,宏洋公司并沒有任何損失,因?yàn)樗坏治牟换ň屯瓿闪素浳镞\(yùn)輸,而且還憑空得了定金。倒霉的則是飛毛腿運(yùn)輸公司,它不但沒有按期拿到運(yùn)輸費(fèi)用,而且還莫名其妙地搭進(jìn)去1萬元。004km.cn

為防止受到預(yù)付費(fèi)欺詐,企業(yè)首先應(yīng)注意不要盲目簽訂定金條款。在簽訂合同時(shí)除了要對合同交易對方進(jìn)行審查外,還應(yīng)認(rèn)真制作合同條款并仔細(xì)審核,即使是一個(gè)標(biāo)點(diǎn)也不能放過。如果在合同中自己的義務(wù)被限制較多,或者對方提出一些不合理的要求,最好能夠當(dāng)場提出,倘若對方堅(jiān)持不改,則表明其中必定有詐,這樣的合同還是不簽為妙,否則極可能引狼人室。如果發(fā)現(xiàn)合同相對方以各種名目收取其他各種費(fèi)用,也須提高警惕。簽合同時(shí)要嚴(yán)格審查合同條款,使權(quán)利、義務(wù)對等,條款規(guī)范、約定明確,以利履行。合同主要條款不能含糊不清或易產(chǎn)生歧義,以防止對方利用條款設(shè)置騙局,留下隱患。

不法分子利用合同詐騙屢屢得手,加大了企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上,合同相對方提出的一些看似公平的條款,實(shí)際上很有可能是對方對某些法律問題的規(guī)避;己方提出的,在業(yè)務(wù)上很有利的條款,實(shí)際上很有可能存在重大的法律隱患。因此,企業(yè)除了提高人員素質(zhì),提高經(jīng)營管理水平外,聘請有合同法律知識(shí)和業(yè)務(wù)能力的專業(yè)人員做法律顧問,是企業(yè)避免合同法律風(fēng)險(xiǎn)的一條捷徑。（文章來源：胡律師網(wǎng)

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