第一篇：淺議中小企業(yè)合同收款風險防范

淺議中小企業(yè)合同收款風險防范

摘要：合同回款直接關系到企業(yè)的資金流動，合同中關于收款的關鍵條款又對企業(yè)應收賬款的收回產(chǎn)生重要的影響。本文從一個工程施工合同收款糾紛案件出發(fā)，分析了合同的中設置付款條件、時間節(jié)點不精確及客戶信用不良等因素對合同回款造成的影響。提出建立客戶信用檔案、根據(jù)付款條款區(qū)別定價、仔細分析付款條件等降低合同收款風險的具體管理措施。

關鍵詞：合同 應收賬款 風險條款 評估

應收賬款問題一直以來是企業(yè)內(nèi)部控制的一個重要方面，關系到企業(yè)資金流充沛與否?，F(xiàn)代化商業(yè)的競爭是異常激烈的，一般情況下，能否成功簽訂合同是決策層關注的首要問題。但我們要意識到，在這個過程中決策者的關注點無疑對合同收款產(chǎn)生巨大影響。

我們來看一個具有典型代筆意義的案例，一家工程建設公司與一家空調(diào)系統(tǒng)公司之間的節(jié)能改造工程施工合同糾紛案件，雙方的糾紛在于對合同收款的理解不同。案情是這樣的：有一個節(jié)能改造的安裝工程項目，空調(diào)公司是總包方，建設公司是該工程的分包方，與空調(diào)公司簽訂了分包合同。分包合同中對工程的施工范圍、工程價款、工期、質(zhì)量、工程款支付辦法等進行了明確的約定。工程完工并驗收后，空調(diào)公司卻在收款問題上一拖再拖，因此建設公司向法院起訴要求空調(diào)公司支付所欠的工程款。

在這個分包合同中設置了四個收款的節(jié)點：分包合同簽訂后、主材料到場后、節(jié)能工程驗收合格后和整體工程竣工驗收后。不但如此，合同中還存在特定的條款“必須以完全收到業(yè)主方所支付相應部分的項目款為前提，否則有權推后相應款項的支付”。因此業(yè)主方若不付款，則建設公司收款的存在很大障礙。

一、該案件中的收款風險

該案件反映的問題值得我們進一步思考挖掘，從合同的簽訂與收款問題進行分析，該案件的收款風險主要有：

（一）設置付款條件，存在收款障礙

在案例中設置有“工程款支付以業(yè)主支付工程款為前提“的條款，該項約定的結(jié)果無疑是建設單位追要款項的最大障礙。因為總包單位與業(yè)主在的總包合同是如何設置付款條件的，建設單位難以了解到業(yè)主是否付款。即使總包單位取得了業(yè)主支付的工程款，卻借故拖延支付，最后分包商無奈如果訴諸于法律，就算收回賬款，收賬周期也是很長的，收賬成本也是巨高的。

（二）各個時間節(jié)點無法精確，收款單位非常被動

以上案例中空調(diào)公司與建設公司簽訂的分包合同中“安裝合同簽訂后、主要材料進場后、節(jié)能驗收合格后和整體工程竣工驗收后”四個時間節(jié)點難以精確。其中 “合同簽訂后”節(jié)點很容易分辨，但是其他節(jié)點都比較模糊?！爸鞑牧线M場后”，哪些材料算是主材料，是按價值核算還是按數(shù)量核算說不清楚；“節(jié)能驗收合格后“，驗收的流程與準則是什么，是書面驗收還是口頭驗收，如果有多次驗收的話，到底應該以哪次的驗收為合同回款的時間點；”整體工程竣工驗收后“驗收的時間到底是哪一天，是總包項目的驗收還是分包項目的驗收？這些在合同中都沒有明確。待后期與總包方去協(xié)商解決，那時候合同已經(jīng)簽訂，成本已經(jīng)墊付，資金卻難以回籠，必然使分包企業(yè)陷入被動的情境中。

（三）遇到不良信用客戶，收款更加困難

目前的商業(yè)環(huán)境中，許多公司都存在資金壓力，總包單位也可能如此，出于公司利益考慮，對總包方來說當然是推后或延期付款更為有利。遇到不誠信的總包方，自私自利，不斷推后付款時間，則分包商就算天天追款，說盡好話，也不一定能收回款項?？梢?，企業(yè)如果在合同簽訂前未對簽約方進行資信評級，了解對方在行業(yè)中與其他單位合作所體現(xiàn)的信譽度的話，則無疑會像案例中的分包單位一樣承擔巨大的收款風險。

二、合同回款的建議

以上是以建筑安裝合同作為案例進行分析，實際上不止是建筑安裝合同，其他行業(yè)的企業(yè)如果簽訂金額較大，工程期較長的合同時也會面臨同樣的風險。可見企業(yè)建立適當?shù)暮贤L險評估體系，在合同簽訂前重點關注付款條件，對于合同回款是至關重要的，如下幾點意見可供企業(yè)參考：

（一）建立客戶信用檔案管理，將合同中關于付款的期限及額度與客戶的信用度相結(jié)合

企業(yè)一定要建立信用管理體系，銷售人員在合同簽訂前，必須事先通知信用管理部門對客戶進行調(diào)查，事先了解客戶信息，作出風險評估。合同中約定的付款時間及付款比例，應提交相關領導審核。在企業(yè)內(nèi)部應建立客戶檔案數(shù)據(jù)平臺，對客戶資料還要不斷更新管理，以此作為評定客戶的信用等級的依據(jù)，從而在合同中采用不同的付款條款。

（二）根據(jù)付款條款在合同中區(qū)別定價

在簽訂合同時可按照付款條件區(qū)分報價，使不同的付款條件可以享受不同的優(yōu)惠價格。將合同中的付款條款與營銷方案相結(jié)合，則客戶為了享受更優(yōu)惠的價格必然在合同條款中將付款時間節(jié)點提前，額度增大。這就是抓住客戶心理，利用優(yōu)惠價格吸引客戶盡快付款。當然在制定收款方案的時候，還可以定出現(xiàn)金折扣的策略，鼓勵客戶在條款約定的時間點前付款，享受現(xiàn)金折扣。

（三）仔細分析付款條件，識別潛在風險

首先，如果是與代理商簽訂的合同，不應設置客戶的付款以最終客戶的付款為前提等類似的回款障礙條款，如果要設定，一定要了解最終客戶與代理商的結(jié)算方式；其次，應考慮到企業(yè)墊付的成本問題，如果合同周期較長，前期回款比例較低，企業(yè)墊付的成本較高，資金收支差異較大，則會導致資金流緊張；最后，還應考慮到付款節(jié)點的清晰度及可行性，如已驗收為節(jié)點，則應明確以哪一次的驗收為節(jié)點，驗收的流程與準則是什么，驗收以簽字確認還是以蓋章為準，驗收后幾個工作日付款等細節(jié)。如果對方遲遲不驗收，還應制定相應的罰則。

可以預見，未來除了現(xiàn)款銷售外，階段性收款等賒銷業(yè)務將會成為企業(yè)頻繁發(fā)生的行為，企業(yè)所面臨的收款風險也會隨之加劇。只有制定完善的信用控制體系，在簽訂合同過程中準確識別付款條款，才能把控收款風險，爭取合同的主動權，避免企業(yè)陷入現(xiàn)金流斷裂的被動局面。

參考文獻 ：

[1]潘容良，強化應收賬款管理，規(guī)避企業(yè)經(jīng)營風險[J].財會月刊，2011

[2]黃艷華.應收賬款管理中的問題及對策[J].中國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)會計，2010

[3]李敏.企業(yè)內(nèi)部控制[M].上海財經(jīng)大學出版社，2009

第二篇：中小企業(yè)如何防范法律風險

霍憲君學號 : 2009100757工商管理09級F2班

中小企業(yè)如何防范法律風險

美國次貸危機引發(fā)的世界性金融危機已經(jīng)波及我國，伴隨外部需求的急劇萎縮，國內(nèi)一些企業(yè)出現(xiàn)資金鏈斷裂等狀況，不少企業(yè)在經(jīng)營上受到?jīng)_擊，潛在的法律風險日漸顯現(xiàn)，合法債權可能得不到有效追償，少數(shù)企業(yè)甚至出現(xiàn)涉嫌犯罪的現(xiàn)象，上述法律風險如果得不到準確預見和及時處理，不少企業(yè)有可能走向衰落、倒閉和破產(chǎn)，最終影響投資者利益，導致勞動者失業(yè)，不利于社會和諧?，F(xiàn)實生活中，多數(shù)大型企業(yè)在內(nèi)部建立了法律顧問制度，法律風險防范機制較為健全，但中小企業(yè)由于實力有限，一般外聘律師擔任法律顧問?？傮w上講，小企業(yè)在內(nèi)部管理、制度建設、資金財力、防范風險的能力方面更脆弱，由于中小企業(yè)的投資者及經(jīng)營者對企業(yè)法律風險缺乏深刻認識，律師法律服務整體水平也不高，導致不少中小企業(yè)宏觀上對法律風險缺乏認識，微觀上（操作上）防范、控制法律風險的能力比較弱，其法律風險一旦從隱患發(fā)展成為現(xiàn)實損害，將削弱企業(yè)實力及市場競爭力。

有關資料反映：在我國，中小企業(yè)戶數(shù)占全部企業(yè)總數(shù)的99％，在全國工業(yè)產(chǎn)值和實現(xiàn)利稅中分別占60％和40％左右，提供了大約75％的就業(yè)機會，中小企業(yè)是緩解就業(yè)壓力、保持社會穩(wěn)定的基礎力量。因此，探討“防范中小企業(yè)法律風險”，已經(jīng)刻不容緩。

當前，律師擔任法律顧問，在服務形式、服務內(nèi)容和業(yè)務開拓等方面，都存在許多缺陷，還不能充分發(fā)揮防范、控制企業(yè)法律風險的作用，無法全面為中小企業(yè)保駕護航。

1、法律顧問工作流于形式，不少企業(yè)家也只是在有糾紛時才想起顧問，律師顧問往往只是提供被動式服務，有的僅局限在訴訟領域；部分律師缺乏責任心，“顧而不問、蜻蜓點水”的現(xiàn)象隨時可覓。少數(shù)律師受聘擔任企業(yè)法律顧問往往是一種營銷手段，僅限于“參觀”式的診斷，進行“領導視察”般法律指導，在企業(yè)中僅僅起輔助作用。

2、從法律服務的內(nèi)容看，律師服務偏重于代理商事案件訴訟（仲裁），不關心企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營流程，對企業(yè)內(nèi)外部關系缺乏從法律上全面思考的能力，疏于防范刑事法律風險和社會法律風險。顧問律師遠離公司的核心決策圈，對企業(yè)的重大決策發(fā)揮不了應有的影響，無法全面識別企業(yè)存在的法律風險，更談不上采取有效的防范和控制措施，“花瓶”作用明顯，不少企業(yè)及高管還被追究刑事責任。

3、在一些地方，法律服務潛規(guī)則盛行，少數(shù)律師擔任法律顧問服務已經(jīng)演變成洗錢的手段，個別律師幾乎扮演 “掛牌的詐騙犯”角色，把高額顧問費中絕大部分以“回扣”的形式“返還”給企業(yè)領導、高管或者中間人，共同侵吞企業(yè)資產(chǎn)，近幾年相關案件屢見報端。如果選聘職業(yè)道德差、專業(yè)水平低的律師，企業(yè)反而要增加額外的法律風險。

市場經(jīng)濟是一種開放性、競爭性、高效率的經(jīng)濟體制, 是調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行、合理配置資源, 推動整個社會經(jīng)濟發(fā)展的有效機制。企業(yè)作為市場主體，必須了解市場規(guī)則、運用市場規(guī)則、遵守市場規(guī)則，否則，就要付出高昂代價甚至被逐出市場。近年來國內(nèi)外發(fā)生的安然、世通、中海油等公司案件，都從不同側(cè)面揭示了市場經(jīng)濟怎樣表現(xiàn)為法治經(jīng)濟和規(guī)則經(jīng)濟。這些鮮活的案例也一再警示人們：即使是大企業(yè)，如果管理者不具備依法治企的能力和素質(zhì)，缺乏相應的法律風險防范和控制意識，也會遭受到災難性的打擊和損失。

企業(yè)的所有經(jīng)營行為，在本質(zhì)上表現(xiàn)為謀利行為，在形式上則通過法律行為而實現(xiàn)，例如員工聘用、對外投資、產(chǎn)品銷售、材料采購等，都會引起法律后果。市場經(jīng)濟條件下的企業(yè)經(jīng)營行為是人類經(jīng)濟活動復雜化的產(chǎn)物，包含著各種風險，并基于主觀或者客觀原因，在經(jīng)濟活動中不可避免會出現(xiàn)一些糾紛。企業(yè)法律風險是指企業(yè)經(jīng)營中不懂或不遵守法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的經(jīng)濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來的潛在或已發(fā)生的重大經(jīng)濟損失。與糾紛發(fā)生后代理訴訟（仲裁）相比，企業(yè)事前法律風險防范成本低、效果好、工作主動，因此，“律師幫助企業(yè)全面防范法律風險顯得更為重要和迫切，已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律顧問核心工作”自然是題中應有之義。

防范企業(yè)法律風險，主要內(nèi)容就是健全企業(yè)法律風險防范機制，對企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營、管理等環(huán)節(jié)進行全面、綜合法律監(jiān)控，并通過對監(jiān)控過程中發(fā)現(xiàn)和反

饋的實際問題進行不斷地改進和完善，逐漸優(yōu)化法律風險防范的制度設置和操作流程，為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營提供更完善的法律環(huán)境。

中小企業(yè)如何防范法律風險？從法律應用和操作層面上講，投資者和經(jīng)營者應當將法律風險意識完全融入企業(yè)決策、經(jīng)營、管理活動中去，加強企業(yè)與律師之間信息交流和互動，以實現(xiàn)防范法律風險、逐步健全中小企業(yè)法律風險防范機制的目的。

1、律師幫助企業(yè)樹立私法、公法、社會法全方位法律風險防范的觀念。近幾年，中國富豪遭受“牢獄之災”的比例非常高，富豪“落馬”**接連不斷，不少富豪紛紛“見光死”。對眾多富豪、企業(yè)高管而言，諸如非法吸收公眾存款罪、虛報注冊資本罪等刑事風險已經(jīng)成為實實在在的、緊迫的現(xiàn)實危險。一旦富豪、企業(yè)高管被追究刑事責任，常常會造成非常嚴重的后果，自由被剝奪、財產(chǎn)被沒收，企業(yè)還會因此而破產(chǎn)、倒閉。有效地防范企業(yè)的刑事法律風險，已成為防范企業(yè)法律風險的重要內(nèi)容。

三十年來，我國正處于社會急劇變化的轉(zhuǎn)型階段，在一定層面上看，社會氛圍非常浮躁。頗受社會關注和爭議的《勞動合同法》為構(gòu)建和諧有序的勞動關系、為社會保障體制的建立作出了重大貢獻；世界范圍內(nèi)的環(huán)境保護浪潮，要求企業(yè)加快產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、開拓新產(chǎn)品和產(chǎn)品升級換代，給中小企業(yè)的生存和發(fā)展帶來了巨大挑戰(zhàn)。無法回避的社會法律風險，亦已成為防范中小企業(yè)法律風險的重要內(nèi)容。

企業(yè)是市場經(jīng)濟中最重要的主體，以盈利、發(fā)展為目的是企業(yè)的正當追求，以規(guī)范企業(yè)內(nèi)外部關系為重點的民商法律風險防范意識已經(jīng)基本初步得到企業(yè)的廣泛認可。

法學界認為，我國法律體系，在憲法統(tǒng)帥的前提下，從部門法角度看，目前可分為三大塊：體現(xiàn)國家權力強行干預、以國家為本位的公法，如行政法、刑法等；體現(xiàn)自由與效益、以個人為本位的私法，如民法、商法等；體現(xiàn)社會整體利益、以社會為本位的社會法，如經(jīng)濟法、社會保障法、環(huán)境與資源法等。

可以看出，律師幫助企業(yè)樹立私法、公法、社會法全方位法律風險防范意識，已經(jīng)成為中小企業(yè)生存、發(fā)展的前提和基礎。

2、律師要全程、實時參與企業(yè)決策、經(jīng)營、管理等重大涉法事務。

一個企業(yè)存在法律風險并不可怕，可怕的是企業(yè)潛在法律風險而不自知。與自然風險、商業(yè)風險等其他風險不同，法律風險可防可控；“法律是一種管理資源”，應當充分用運到企業(yè)經(jīng)營管理的全過程，把法律風險防范意識納入企業(yè)戰(zhàn)略管理的重要內(nèi)容當中去。

企業(yè)是以實現(xiàn)利益最大化為終極目標，防范法律風險應該以此為基點。防范法律風險不能僅僅停留在理念的層面，重點應當放在法律事務的操作層面。傳統(tǒng)上我國有不重視遵守法律、規(guī)則的習慣，企業(yè)至今尚未形成凡事都往法律上想一想的思維習慣，法律風險防范意識匱乏，事后法律救助機制欠缺：多數(shù)國內(nèi)企業(yè)不重視律師的作用，許多重大投資決策事前均是主觀或者行政因素主導，由于律師角色的缺失、缺位，為投資活動本身造成大量先天性缺陷，為未來開展經(jīng)濟活動帶來許多陷阱和不利影響。

防范企業(yè)法律風險是個系統(tǒng)工程，企業(yè)從設立到終止，做到全程監(jiān)控、實時監(jiān)控，防范法律風險；構(gòu)建企業(yè)項目的事前防范、事中控制和事后化解的系統(tǒng)風險防范機制，做到事事監(jiān)控；對企業(yè)每一項業(yè)務的風險系統(tǒng)地進行識別、規(guī)避、控制和化解，做到事事防范；在人員方面，不僅企業(yè)高層要對法律風險防范有足夠的重視和起到示范作用，還需要對全體員工進行法律風險防范培訓，做到人人防范；律師提前介入調(diào)研，做一些預見性的法律論證，就可以把一些隱患解決在投資決策之前，為企業(yè)保駕護航。

外聘律師擔任法律顧問，幫助企業(yè)系統(tǒng)構(gòu)建法律風險防范機制，實質(zhì)就是律師給企業(yè)提供“一條龍”的服務，提供全程貼身式的服務，將對經(jīng)營風險的處理態(tài)度由事后化解轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑邦A防，最大限度地把企業(yè)經(jīng)營和公司治理方面存在的法律問題，消除在初始階段，增強企業(yè)抵抗經(jīng)濟危機的能力。

可以說，從健全企業(yè)法律風險防范機制角度看，防范企業(yè)法律風險本身就是對企業(yè)內(nèi)外部整體運行進行了一次 “規(guī)范整頓”，必然提高企業(yè)決策水平和管理能力，減少企業(yè)隱患，為企業(yè)平穩(wěn)發(fā)展、規(guī)范和健康運行創(chuàng)造條件。

3、企業(yè)對律師宜采取不斷優(yōu)選、優(yōu)化組合等靈活聘用機制。

我國雖然統(tǒng)一了司法資格考試，但由于尚處于市場經(jīng)濟初級階段，至今還沒有能建立對律師分類、分級執(zhí)業(yè)的體制，鑒于相關信息不對稱，企業(yè)還無法根據(jù)法律事務難易程度和風險性大小來選聘律師。目前企業(yè)主要基于熟人和權力因素

來外聘律師，經(jīng)常被忽悠，有時反而增加了企業(yè)的法律風險；不少企業(yè)發(fā)生糾紛時習慣于找關系、托門路、請法官，甚至希望受聘的律師也采取這樣的工作方式。法律服務，從根本上講不是一個獨立的行業(yè)，它總是服務于各行各業(yè)。法律服務應該幫助企業(yè)實現(xiàn)財富增值，以貼位的法律風險防范機制，為成功者錦上添花、給失落者雪中送炭、讓創(chuàng)業(yè)者防患未然，幫助企業(yè)以最小的成本實現(xiàn)利益的最大化，構(gòu)建符合國情的法律風險“防火墻”。

隨著市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，社會對法律服務業(yè)提出了更高的要求，知識產(chǎn)權、股票期貨、電子網(wǎng)絡、對外貿(mào)易、房地產(chǎn)、企業(yè)并購、破產(chǎn)重整等法律事務的專業(yè)化要求越來越高，那種“萬金油”型的法律服務已經(jīng)不能適應日益激烈的市場競爭，要求律師由“通才”成長為“專才”，由辦案型向知識型、學者型轉(zhuǎn)化。可見，健全法律風險防范機制，單兵作戰(zhàn)的律師肯定不行，松散型團隊也不行，需要法律服務團隊的緊密合作。由于律師業(yè)社會評價體系尚未形成，一盤散沙，不少律師之間缺乏互信，難以形成真正的團隊運作，這都對防范企業(yè)法律風險帶來了困難。

企業(yè)根據(jù)自身實力，結(jié)合企業(yè)發(fā)展需要，對律師宜采取優(yōu)選、優(yōu)化組合等靈活聘用機制，可以考慮重大**咨詢、復雜項目專項委托等多種聘用形式，盡量聘請敬業(yè)、專業(yè)、貼身、對潛在風險和現(xiàn)實糾紛的分析和處理等均具有較高水平和獨立工作能力的律師，與律師之間實現(xiàn)無縫對接，發(fā)揮律師在企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理和依法維護企業(yè)合法權益方面的作用，以提升企業(yè)的市場競爭力。歷史經(jīng)驗說明：企業(yè)成功之道各有不同，但倒閉、破產(chǎn)企業(yè)都有共同的特點，就是要么沒有內(nèi)部控制，要么就是內(nèi)部控制失敗。國家有關部委發(fā)布《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》，自2009年7月1日起在上市公司范圍內(nèi)施行，并鼓勵非上市的大中型企業(yè)執(zhí)行，標志著中國企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)范體系建設取得重大突破，對正在成長中的中小企業(yè)有著重要的借鑒和示范作用。

中小企業(yè)要在外聘律師幫助下健全企業(yè)內(nèi)部控制機制，及時識別、系統(tǒng)分析經(jīng)營活動中存在的法律風險，進行風險評估，確立企業(yè)整體風險承受能力和業(yè)務層面的可接受風險水平，采用相應的控制措施，盡量防范、規(guī)避風險，將企業(yè)內(nèi)部風險、外部風險控制在企業(yè)可承受的風險限度內(nèi)，提高企業(yè)法律風險防御能力；公司企業(yè)要逐步完善法人治理結(jié)構(gòu)，優(yōu)化人力資源管理，強化財務會計管理，從

個人領導企業(yè)的創(chuàng)業(yè)階段，向董事會領導企業(yè)、經(jīng)理層運行企業(yè)的發(fā)展階段轉(zhuǎn)變。百年不遇的金融危機，使得我國經(jīng)濟正處于一個充滿挑戰(zhàn)和機遇的歷史性轉(zhuǎn)折點。中小企業(yè)在尋找出路的同時，要善于防范法律風險，最大限度地減少因企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動中發(fā)生法律風險而造成的經(jīng)濟損失，杜絕為他人提供擔保在內(nèi)的非經(jīng)營性法律風險，實現(xiàn)企業(yè)健康運行和長久發(fā)展，為社會和諧穩(wěn)定創(chuàng)造條件，為我國經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展作出新的貢獻。

第三篇：中小企業(yè)法律風險如何防范？

中小企業(yè)法律風險如何防范？

經(jīng)調(diào)查統(tǒng)計顯示：企業(yè)法律風險已成為企業(yè)最常見、爆發(fā)率最高的風險之一。通常表現(xiàn)為企業(yè)經(jīng)營中不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)督等，這不僅破壞企業(yè)形象還會給企業(yè)帶來重大的經(jīng)濟損失。尤其是對管理體系不成熟的中小企業(yè)來說，法律風險有可能會成為企業(yè)存亡的關鍵。

中小企業(yè)在不同的發(fā)展的階段遇到法律風險不同，中小企業(yè)在日常經(jīng)營管理中常見的法律風險有：

1、企業(yè)在設立中的法律風險。發(fā)起人在企業(yè)設立過程中對企業(yè)的法律設計，認識和計劃，以及發(fā)起人承擔的義務和法律資格等，都直接關系到擬設立企業(yè)能否具有一個合法、規(guī)范、良好的設立過程。

2、企業(yè)在發(fā)展過程造成企業(yè)法律風險的內(nèi)部因素包括：法人治理結(jié)構(gòu)畸形；公司治理不規(guī)范；決策機制和監(jiān)督制約機制缺失；職責缺失等。

3、合同法律風險，主要是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。比如惡意違約、合同詐騙等。

4、知識產(chǎn)權的法律風險。知識產(chǎn)權包括：專利權、著作權、商標權、商業(yè)秘密、技術秘密、企業(yè)品牌信譽，行業(yè)、地區(qū)壟斷行為，不正當競爭等等。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關注知識產(chǎn)權的深入保護，他人制造侵權產(chǎn)品導致的法律風險。

5、稅務風險。企業(yè)一方面要在法律范圍內(nèi)合適地依法避稅、降低成本；另一方面要防范因漏稅、偷稅、抗稅引發(fā)的行政乃至刑事責任。

此外，還有人力資源管理法律風險、企業(yè)并購法律風險、資本籌集中的法律風險、消費者權益保護的法律風險、律師法律服務引發(fā)的法律風險等。

中小企業(yè)法律風險如何防范？企業(yè)防范法律風險所采取的措施有哪些？

中小企業(yè)法律風險的發(fā)案率高，執(zhí)行率低，企業(yè)涉及應收賬款比較普遍，針對這個現(xiàn)狀，大部分企業(yè)為防范和降低法律風險的發(fā)生或多或少采取了一定的措施。一是，要加強法律素質(zhì)和風險意識的培育；二是，要建立和完善法律事務工作機制；三是，要建立和完善法律風險防范制度，包括：建立合同管理制度；重大項目的法律咨詢制度；其它法律事務管理制度?？偨Y(jié)：企業(yè)法律風險關系到企業(yè)能否長遠發(fā)展的關鍵，因此這就要求企業(yè)要提高對法律風險的認識，規(guī)范企業(yè)法律風險的內(nèi)部防范與管理，（山東省中小企業(yè)公共服務平臺）這不僅是企業(yè)在適應市場經(jīng)濟體制的需要，也是企業(yè)參與市場競爭和提高依法經(jīng)營管理水平的需要，是企業(yè)減少損失、長足發(fā)展的有效途徑。

第四篇：工程施工合同變更及風險防范

工程施工合同變更及風險防范

來源:www.xiangdang.net上傳者:jsxywl時間:2014-6-9

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工程施工合同變更及風險防范 管道儲運分公司 王齡

摘 要：合同變更是合同全生命周期管理中的重要環(huán)節(jié)，與其他類型的合同相比，工程施工合同變更的發(fā)生更頻繁，變更的內(nèi)容與形式更復雜，跟合同變更相關的法律風險也是多方面的。本文試從建設單位項目管理的角度，對工程施工合同變更及其風險防范，作一個初步的探討。

主題詞：工程施工合同 變更 風險防范

一、工程施工合同的變更

工程施工合同具有標的的不可代替性，履行期限長，標的額大，合同履行環(huán)境不確定因素多，合同法律關系復雜等特點。各種影響合同履行的主客觀因素，在合同訂立期間很難充分預見，因而工程施工合同在履行中難以避免要發(fā)生各種變更。

與其他類型的合同相比，工程施工合同的變更，也有其自身的特點。例如，工程發(fā)包人對合同的標的，有單方的變更權；變更的形式更加多樣化，技術核定單、設計變更單、發(fā)包人以及監(jiān)理工程師的指令、雙方函件、會議紀要，都可能是合同變更的表現(xiàn)形式；變更帶來的利益增減和法律后果也更加復雜；變更涉及的內(nèi)容，往往專業(yè)性很強；變更行為的規(guī)范，除了法律法規(guī)的規(guī)定，行業(yè)規(guī)范和商業(yè)習慣，也占重要的地位。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，工程施工合同的變更，包括法定變更與協(xié)議變更兩種情形。法定變更即依據(jù)法律規(guī)定而變更合同內(nèi)容。協(xié)議變更，即合同當事人在合意的基礎上，以協(xié)議的方式對合同的內(nèi)容進行變更。

工程施工合同的變更不具有溯及既往的效力，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而改變。也就是說，合同各方當事人，都不能以變更后的合同條款來作為重新調(diào)整雙方在變更前的權利義務關系的依據(jù)。

二、工程施工合同變更的原因

工程施工合同變更一般有以下幾個方面的原因。

1.業(yè)主新的變更指令，對工程的新要求。如業(yè)主有新的意圖，業(yè)主修改項目計劃、削減項目預算等。

2.由于設計人員、監(jiān)理方人員、承包商事先沒有很好地理解業(yè)主的意圖，或設計的錯誤，導致圖紙修改。

3.工程環(huán)境的變化，預定的工程條件不準確，要求實施方案或?qū)嵤┯媱澴兏?/p>

4.由于產(chǎn)生新技術和新知識，有必要改變原設計、原實施方案或?qū)嵤┯媱潱蛴捎跇I(yè)主指令及業(yè)主責任的原因造成承包商施工方案的改變。

5.政府部門對工程新的要求，如國家計劃變化、環(huán)境保護要求、城市規(guī)劃變動等。6.由于合同實施出現(xiàn)問題，必須調(diào)整合同目標或修改合同條款。發(fā)包人可以單方變更工程設計，其理由在于：工程施工合同就其本質(zhì)而言，是一種特殊的承攬合同，承包人應按照發(fā)包人的要求進行工程建設。發(fā)包人單方變更工程設計是發(fā)包人的一項法定權利，不需要與承包人協(xié)商一致，承包人必須按發(fā)包人依法變更后的設計要求進行施工，否則就構(gòu)成違約。當然，因發(fā)包人變更設計給承包人造成的損失必須予以賠償。同時對合同價款、工期及質(zhì)量等相關內(nèi)容做出調(diào)整。

三、關于不可抗力和情勢變更

（一）不可抗力引起合同變更

《合同法》第117條規(guī)定，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的情形。2007版《標準施工招標文件》，則對不可抗力進行了具體的描述，不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時不可預見，在施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災、騷亂、暴動、戰(zhàn)爭和專用條款約定的其他情形。

不可抗力引起的法律后果，往往導致合同解除。如果不可抗力造成的損害不足以使合同不能繼續(xù)履行，則引起合同的變更。不可抗力引起的合同變更，主要分為兩個方面，一是合同內(nèi)容的變更，就是關于合同從非常狀態(tài)進入正常履行，雙方權利義務的安排。例如，場地的清理，已建部分的修復，追加材料的采購和供應，工期的重新確定等。二是不可抗力造成的損失，如何分擔。如果未在合同條款專門約定的，可以按照相關規(guī)范性文件來處理。2008版《建設工程工程量清單計價規(guī)范》規(guī)定，因不可抗力導致的費用，發(fā)、承包雙方應按以下原則分別承擔并調(diào)整工程價款：

1.工程本身的損害，因工程損害導致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工現(xiàn)場的材料和待安裝的設備的損害，由發(fā)包人承擔。2.發(fā)包人、承包人人員傷亡由所在單位負責，并承擔相應費用。3.承包人的施工機械設備損害及停工損失，由承包人承擔。4.停工期間，應發(fā)包人的要求，留在施工場地的管理人員和保衛(wèi)人員的費用，由發(fā)包人承擔。

5.工程所需清理、修復費用，由發(fā)包人承擔。

不可抗力事件發(fā)生后，作為建設單位應認真統(tǒng)計不可抗力所造成的損失，收集相關的證據(jù)。特別是對是否存在對方規(guī)避和減損措施不力的情況，進行厘清和區(qū)別。

為了規(guī)避不可抗力的因素給工程建設帶來的風險，宜根據(jù)上述分擔原則，向保險公司投保，如建筑安裝工程一切險，人身意外傷害保險等。并可以在合同中約定，要求承包人對人員、設備也進行投保。這樣，在不可抗力造成損害時，可依據(jù)保險條款，由保險公司承擔一定的責任，保證工程順利進行。

（二）情勢變更引起合同變更

情勢變更原則，雖然沒有出現(xiàn)在1999年頒布的《合同法》的條文中。但作為合理兼顧合同當事人利益，保護市場交易，防止經(jīng)濟動蕩的基本原則，在審判實踐中，是一直體現(xiàn)的。2009年，最高人民法院發(fā)布關于適用《合同法》解釋

（二），在第二十六條對情勢變更原則又作出了明確的規(guī)定。同年，最高人民法院《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》，其中第一條，就是慎重適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關系。

情勢變更原則，所謂“情勢”，是指作為合同法律行為基礎的一切客觀事實，包括政治、經(jīng)濟、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如：國家政策、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價、幣值、匯率、國內(nèi)和國際市場運行狀況等等；所謂“變更”，是指這種情勢在客觀上發(fā)生異常變動。一般而言，情勢變更的構(gòu)成要件是：

1.須發(fā)生在合同成立以后，履行終止之前。另外如果債務人遲延履行合同債務，在遲延期間發(fā)生了情勢變更，則不適用情勢變更原則，因為債務人若守約履行就不會發(fā)生情勢變更。

2.情勢變更須是當事人所不能預見的。情勢變更是否屬于不可預見，應根據(jù)當時的客觀情況及商業(yè)習慣等作判斷標準。但對于發(fā)生機率很低的某種情況，如飛機失事等，但仍可依情勢變更原則處理。3.情勢變更須因不可歸責于雙方當事人的事由而發(fā)生。4.因情勢變更而使原合同的履行顯失公平，這是適用情勢變更原則的實質(zhì)要件。

至于是否顯失公平，可以用以下幾點作為判斷標準： 1.是否符合誠實信用原則和公平原則； 2.顯先公平的事實須存在于合同雙方當事人或其中一方； 3.顯失公平的結(jié)果，使雙方利益關系發(fā)生重大變動，危害交易安全；

4.主張適用的一方因不適用而遭受的損失，一般要遠大于適用時對方所遭受的損失。

情勢變更原則的目的，在于排除因客觀情況的變化而發(fā)生的不公平的結(jié)果，使合同在公平的基礎上得到履行或解除。情勢變更事由發(fā)生后，通過當事人協(xié)商或者訴訟、仲裁，變更或解除合同。只有在通過變更合同仍不足以排除不公平的后果時，才擴張采取解除合同的措施。

四、工程施工合同的變更的法律風險和防范對策

（一）合同起草和訂立過程中的法律風險和防范對策

建設單位往往在合同起草，特別是一些格式條款的制定中，占有優(yōu)勢地位，但不等于說在這個過程中，就不會隱含著法律風險。而且正因為建設單位的優(yōu)勢地位，更容易忽略法律風險的防范，從而為合同變更埋下隱患。這一階段存在的主要風險有：

1.合同條款過于粗略。關于變更的條件、程序的文字表述，或沒有提及，或不夠具體明確，或不夠嚴謹細致，可操作性差。由于合同條款往往是由發(fā)包人提供的，如果對合同的理解出現(xiàn)分歧出現(xiàn)爭議，會發(fā)生不利后果。《合同法》第41條規(guī)定，對格式條款具有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。2.在通用條款加專用條款的合同中，沒有充分注意到，專用條款與通用條款的銜接，而造成一些內(nèi)容的空白或矛盾。

3.合同條款中權利義務不對等，有可能違反合同法關于格式合同的禁用規(guī)定，而造成該條款無效。根據(jù)《合同法》第40條、第53條規(guī)定，免除己方責任、加重對方責任、排除對方主要權利的條款，以及造成對方人身傷害的、因故意或重大過失造成對方損失的免責條款為無效條款。

4.違反合同法以及其他法律、行政法規(guī)關于建設合同的強制性規(guī)定，如禁止轉(zhuǎn)包、違法分包，也可能造成合同無效或部分無效。防范對策：重視合同條款的設計，特別是經(jīng)過招標確定承包人的情形，更應該在起草招標文件時，就準備好內(nèi)容具體、明確、周密、嚴謹、可行的合同條款。必要時，對合同中相關術語，例如不可抗力、簽證等給予準確、具體的解釋。根據(jù)工程特性，工期要求，氣侯條件，工程款到位情況權衡考慮合同的內(nèi)容，特別是有關變更的條件、程序和規(guī)則。文字表述切忌含糊和過于簡略。合理安排雙方在變更事項中的權利義務，有限度地利用優(yōu)勢地位。在使用通用條款加專用條款時，一定要吃透通用條款的內(nèi)容。

（二）施工管理中的法律風險和防范對策

由于工程項目具有周期長，不可預見性大的特點，出現(xiàn)變更是在所難免的。施工過程中的一個重要任務，就是通過堅實、細致、科學的管理，盡可能減少不必要的變更，真實、合理地認定必要的變更，杜絕舞弊和漏洞，維護建設方的正當利益。施工管理過程中，容易出現(xiàn)的風險有：

1.現(xiàn)場施工不能很好地貫徹設計意圖，造成施工不符合設計要求，而發(fā)生額外的變更。

2.設計與施工現(xiàn)場不符，各專業(yè)設計之間存在矛盾，而在施工中未得到及時發(fā)現(xiàn)和變更，從而帶來損失。

3.監(jiān)理工程師和現(xiàn)場代表的大量的口頭指令，導致最后責任不清，難以準確認定。

4.隱蔽工程未能及時驗收，或驗收不嚴，給對方虛報變更工程量，留下機會。

防范對策:第一，做好工程開工前的合同交底和設計交底，使雙方的現(xiàn)場人員充分理解設計意圖、工作程序以及合同約定的雙方工作界面、權利義務安排、違約責任等。為全過程科學管理施工，打下堅實的基礎。第二，強化現(xiàn)場信息管理，建立工作日記，及時記錄施工進度、質(zhì)量，以及發(fā)現(xiàn)的各種問題，及時溝通業(yè)主和設計、監(jiān)理、施工單位以及不同施工專業(yè)的意見，及時協(xié)調(diào)處理涉及變更的各種具體問題。第三，要嚴格限制設計變更。主要是涉及安全、質(zhì)量和使用功能時，才可以按程序辦理設計變更。第四，施工中各種正式信息的傳達，盡可能采用書面形式，并對雙方往來各種信息交流，及時進行梳理、備存，收集涉及變更的對我方有利的證據(jù)。第五，要樹立嚴格的守約意識。因為合同是約束雙方行為的，作為建設單位也要嚴格按照合同的約定來履行權利義務，防止由于己方違約，遭對方索賠而形成的合同變更。

（三）工程簽證過程的法律風險和防范對策

工程簽證就是指工程發(fā)承包雙方在施工過程中，按照合同約定對支付各種費用（施工過程發(fā)生的與設計圖紙、施工方案、預算項目或工程量不相符，需要調(diào)整工程造價的）、順延工期、賠償損失所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議?；ハ鄷娲_認的簽證即可成為工程結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。工程簽證一般有以下幾種：工程經(jīng)濟簽證：是指在施工過程中由于場地、環(huán)境、業(yè)主要求、合同缺陷、違約、設計變更或施工圖錯誤等，造成業(yè)主或承包商經(jīng)濟損失方面的簽證。工程技術簽證：主要是施工組織設計方案、技術措施的臨時修改，涉及的價款數(shù)額較大。一般應組織論證，重大變化應征得設計人員同意，做到安全、經(jīng)濟、適用。工程工期簽證：主要是在實施過程中因主要材料、設備進退場時間及業(yè)主等原因造成的延期開工、暫停開工，工期延誤的簽證。工程隱蔽簽證：是指施工過程中對以后工程結(jié)算影響較大的簽證，資料缺失將無法補救，難以結(jié)算。簽證工作常見風險有：

1.超越項目管理程序，施工圖設計深度不合要求。為了追求項目實施進度，往往前期工作不夠扎實，施工圖比較簡略，或者與現(xiàn)場實際出入較大。從而在工程施工過程中，出現(xiàn)設計變更頻繁，甚至設計變更聯(lián)系單比施工圖紙還要多。2.未經(jīng)核實隨意簽證。簽證內(nèi)容與實際不符，有不了解定額費用的組成而盲目簽證的，有不應列入直接費而盲目簽證列入的；也有未經(jīng)設計人員同意而隨意提高用料要求造成不必要浪費的，對投標包干的項目或者不應該簽證的項目進行大量的簽證，有的簽證由施工單位填寫，建設單位不認真核實就簽字。

3.程序混亂。當遇到該進行工程簽證時，業(yè)主代表往往不及時給予簽證或者雙方扯皮，結(jié)果造成涉及變更的事項越積越多，最后事過境遷，難以一一辨明真?zhèn)?，反而給合理確定變更事項造成障礙，從而導致?lián)p失。

防范對策:工程簽證，本質(zhì)上就是屬于變更合同的行為。鑒于簽證在工程施工合同中的重要地位，建設單位要重視簽證過程的管理，從各個環(huán)節(jié)，嚴格把關，從而控制工程造價。首先，要提高現(xiàn)場簽證人員的責任感，在合同條款規(guī)定的范圍內(nèi)，正確使用手中的權力，努力維護業(yè)主自身的利益，確保投資總目標的順利實現(xiàn)，同時也應公平、公正、合理地對待承包商，杜絕不正之風。簽證管理人員要熟悉合同內(nèi)容，掌握一定的工程管理和造價管理知識。第二，要及時辦理簽證事項，隨時發(fā)生，隨時簽證，不可拖延。第四，要認真審查待簽證的內(nèi)容，保存好相應的設計變更單、現(xiàn)場日志、影像資料等證據(jù)材料。重大簽證，應組織有關人員進行論證，形成會議紀要等書面材料。第三，要明確現(xiàn)場簽證人員的權限。一是單張簽證涉及金額大小的限制；二是區(qū)分技術類、經(jīng)濟類、以及技術、經(jīng)濟混合類，專業(yè)分工簽認，涉及經(jīng)濟內(nèi)容的簽證，必須由造價管理人員實施。第四，現(xiàn)場簽證單應做到：內(nèi)容完整、記錄真實、說明詳盡、文字表述無歧義、圖示尺寸準確、計算過程符合工程量計算規(guī)則、工程量計算無差錯，施工簽證及其附件能夠相互解釋。

第五篇：合同法律風險及防范講稿

合同法律風險及防范

廣東新豐江律師事務所

李飛藝律師

“企業(yè)財富的一半甚至更多，與合同有關，? 企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過合同實現(xiàn)的。

? 合同順利的簽訂和履行，是企業(yè)得以發(fā)展的前提和基礎，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營目標得以實現(xiàn)的重要保證。

? 一份好的合同，會讓企業(yè)獲得巨大的利潤，而一份不好的合同，也有可能讓企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣。

? 如何正確簽訂和使用合同已成為擺在每一個企業(yè)經(jīng)營管理者面前的重要問題。

合同法律風險及防范要點 ? 合同主體 ? 合同形式 ? 合同內(nèi)容

一、審查合同主體

? 合同主體即民事主體，是指在民事法律關系中獨立享有民事權利和承擔民事義務的人。審查合同主體，了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，采取相應的對策，防止風險 的發(fā)生，這一環(huán)節(jié)是必不可少的，在并購、資產(chǎn)重組、投資等重大交易中，還需要聘請律師進行盡職調(diào)查。? 合同主體主要包括自然人、法人和其他組織。? 在與自然人簽訂合同時，需要注意：

審查身份證明資料，如身份證號碼、住址（如果是外地人，需要了解其在本地的住所）、聯(lián)系電話等，確定其是否具備相應的民事行為能力。

與無民事行為能力人簽訂合同，合同無效。如果與限制行為能力人簽訂合同，合同效力待定，效力待定的合同可能會因其法定代理人拒絕追認而歸于無效。

審查其身份資料，最好將對方身份證復印留存 ? 在與法人或其他組織簽訂合同時，需要注意：

審查營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照包含了企業(yè)的基本信息：注冊資金及到位情況、企業(yè)屬性（國有、集體、國有控制、私營）、企業(yè)性質(zhì)（有限、股份、外資、合伙）、法定代表人、住所地、經(jīng)營范圍、年檢情況；如果有必要，還可深入了解：股東出資及組成、章程、資產(chǎn)情況、生產(chǎn)經(jīng)營情況、關聯(lián)企業(yè)、實地考察。

從企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照我們可以獲得一定的信息，比如：如果對方注冊資金比較少，而雙方簽訂的合同標的數(shù)額特別大，那么我們就要考慮對方有沒有實力簽訂這個合同以及有無能力履行合同。還有住所、辦公場所，是否與營業(yè)執(zhí)照上是否一致，如果不是，那么我們就要問個為什么？是因為從小的辦公場所換到更大的場所，還是因為不誠信 故意變更經(jīng)營場所。

另外還要看對方是否具備相關資質(zhì)或經(jīng)營許可的（如經(jīng)營民有爆破用品）

? 審查上述情況，主要目的是：了解對方是否具備簽約資格、履行能力及商業(yè)信譽如何

例如：某些較大企業(yè)，其對采購部門往往會成立一個殼公司來從事這樣的工作，這樣是規(guī)避風險，其注冊資金往往很少，也沒有大額固定資產(chǎn)，更沒有可產(chǎn)生盈利的設備或產(chǎn)品，因此，對這些企業(yè)要區(qū)別對待，如果吃不準，最好現(xiàn)款現(xiàn)貨交易。

? 另外需要注意：簽約主體不等同于合同主體。? 簽約主體：法定代表人或代理人

簽約人是合同對方的代理人的，應注意核實其身份，要求其出示授權委托書，以確認該簽約人的代理資格。必要時，與被代理人取得聯(lián)系，查驗真?zhèn)巍?/p>

二、確定合同形式

? 合同形式：書面形式、口頭形式和其他形式（如傳真、電子郵件等）。

口頭形式或其他形式達成的合同有如下風險：

1、傳真件：便于偽造，無蓋章的原件

2、電子郵件：容易篡改

3、口頭協(xié)議：空口無憑

上述形式還有不利于保存的缺點，發(fā)生糾紛后，在司法程序下，證明力弱，不能作為直接的證據(jù)使用，需要加以其他證據(jù)予佐證。

在簽訂合同時，在合同形式方面應該要注意：（1）法律明確要求書面形式的，一定要用書面形式（如合同法規(guī)定租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。）特別需要強調(diào)的是：重要的合同更應采用合同書的形式

（2）（3）涉及多頁文本的合同，應加蓋騎縫章。

合同文本上無實際內(nèi)容的，應注明“此頁無補充”或“以下無正文”等說明，以防對方偽造或變更合同內(nèi)容。

簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：

首先，它是雙方存在合同關系的重要證據(jù)，有利于保護雙方的權益，中國有句古話“口說無憑；

其次，避免雙方在履行過程中發(fā)生爭議，合同的簽訂就是制訂一項規(guī)則，也可以說雙方為此設定了游戲規(guī)則，大家都應該遵守這樣的規(guī)則。

再次，預防合作方對業(yè)務員的職務行為不予認可（如有合同，配上業(yè)務員的職務，法院則可認定交易存在）

三、明確合同內(nèi)容

即使合同主體完全合格，合同的合法性也并非萬無一失，因為合同內(nèi)容的某些約定仍可能觸及相關強制性規(guī)定而不合法，從而導致合同無效或部分無效

? 合同內(nèi)容應注意哪些問題？ ?

（一）合同名稱

? 合同名稱應與合同內(nèi)容、屬性一致，不存在沖突，名稱界定不準確，可能影響對合同法律關系的判斷。對于法律關系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進行命名，以免產(chǎn)生歧義。

?

（二）標的條款

? 合同的標的有物、權利、行為、智力成果等。合同標的即是合同交易的對象，合同是圍繞標的物展開談判，形成交易的規(guī)則，是合同成立的必要條件，如果沒有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會在履行中發(fā)生爭議。? 需要注意：

? ①如果是買賣合同，應明確該標的物歸誰所有。

? ②應使用標的的正式名稱，而且在首次提到時要使用全稱。? ③對標的進行描述時，必須明確、具體、詳盡。?

（三）質(zhì)量條款 ? 應注意的問題：

①在簽訂質(zhì)量條款時，應當首先明確合同相對方需求的產(chǎn)品或服務應當達到的質(zhì)量標準并寫明該標準的名稱以及編號，約定質(zhì)量驗收的時間、地點、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等。

?

（四）數(shù)量條款

? 合同涉及數(shù)量條款時應注意：合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。

?

（五）合同價款 注意兩點：

1、明確約定付款的時間

2、明確付款的方式

注意：模凌兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由 如：季付、收到貨物后付款、驗收合格后付款等這樣的表述極易引發(fā)爭議。

（六）定金條款

定金條款應寫明“定金”字樣，合同條款如果寫“留置金、押金、保證金、訂金|等”，沒有約定“定金”，如事人主張定金權利的，人民法院不會給予支持。定金不得超過主合同標的的百分之二十。

（七）履行期限、地點和方式條款 ◆應注意：

①應在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。

②應在合同中明確約定履行的具體地點。

③在合同中明確約定適當?shù)穆男蟹绞?。如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應當要求對方提供授權委托書。

?

（八）違約責任條款

? 違約責任條款是十常重要的條款，如果你在合同中起草一個比較好的違約條款，則很有可能會限制對方違約行為的傾向。

? 違約責任條款應注意：

①如果涉及到支付貨款的，可以約定每逾期一日支付百分之幾的違約金。

②違約金與定金不能同時適用，一份合同不能同時存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。③違約責任應該和義務相適應。

④如果違約會導致?lián)p失的，應約定損失賠償額的計算方法或或直接明確損失賠償額。

⑤合同約定違約金時，違約金約定數(shù)額不宜過高也不宜過低。

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（九）爭議解決方式條款

在合同履行過程中不可避免地會產(chǎn)生爭議，為使爭議發(fā)生后能夠有一個雙方都能接受的解決辦法，應當在合同條款中對此作出規(guī)定。

如果沒有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院?？赡軙龃笤V訟成本，更可能因為“地方保護主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來損失。

? ◆防范要點：

①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。

②如選擇訴訟方式，一般是采取原告就被告的原則，即一般到被告住所地的法院管轄，但是，合同糾紛，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇，可選擇的法院有：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，我方應依法遵循對己方有利的原則選擇管轄法院。

③如果約定仲裁方式，要有明確請求仲裁的意思表示，仲裁的事項屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機構(gòu)的名稱、地點應準確無誤。

四、合同履行過程中的一些危險信號

1、住所突然變更，如比較好的經(jīng)營場所換在較差的場所；

2、經(jīng)常聯(lián)系的業(yè)務員或業(yè)務經(jīng)理離職，這也是一種危險信號，這可能是對方經(jīng)營狀況不好導致人員變動，還有直接一點的，在履行當中對方業(yè)務員簽訂的一些單據(jù)、收貨單、發(fā)貨單，在發(fā)生糾紛時對方有可能會直接說這個人不是我們公司的人，他們公司沒有這個人，面對業(yè)務員變動，應及時將該業(yè)務員簽訂的單據(jù)進行結(jié)算由對方蓋章確認。

3、發(fā)現(xiàn)對方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對方給你的支票因為余額不足導致退票，這也是一種合同可能違約的危險信號。

4、經(jīng)常找不到對方老總或財務人員，這也有可能是對方財務發(fā)生狀況的一種表現(xiàn)，很有可能是因為躲債而經(jīng)營找不到人。

5、對方突然以比較低的價格銷售產(chǎn)品，則很有可能是因為對方資金鏈斷裂，爭需資金回籠，而對方資金不足，也是產(chǎn)生合同違約的一個原因。

6、平時訂單比較正常，對方突然下很大量的訂單，數(shù)量超出了常理，這個情況也需要注意，對方有可能會利用你們之間的信譽關系，下一個很大量的訂單，把你公司的產(chǎn)品 弄過去，但實際上對方根本沒有付款能力，這也是一種合同履行過程中出現(xiàn)的危險信號。

因此，在合同履行過程中要密切關注對方出現(xiàn)的危險信號，如果發(fā)生這些危險信號，要及時采取防范措施。