第一篇：新刑訟法實(shí)施后交通肇事民事賠償問題2

交通事故責(zé)任人被判刑，就不用賠死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)嗎

[樓 主] 發(fā)表于: 2013-06-14 10:11

耕者

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組: 論壇成員 發(fā)表總數(shù): 1€182 會(huì)員編號(hào): 17€811 注冊日期: 2004-05-24 短消息 案例一：

甲駕駛自己的農(nóng)用車違章逆行，撞死騎自行車的乙。經(jīng)交警認(rèn)定，甲承擔(dān)事故的全部責(zé)任。后甲被判處有期徒刑3年6個(gè)月。事故發(fā)生后，甲只賠償乙親屬2萬余元。甲的農(nóng)用車無強(qiáng)制保險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)。在刑事訴訟中，乙親屬提起附帶民事訴訟，要求甲賠償包括被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡賠償金、精神損害賠償金在內(nèi)的損失60余萬元。一審判決除不支持精神損害賠償金外，判決被告賠償包括死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)在內(nèi)一共50余萬元。甲上訴稱：根據(jù)最高法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規(guī)定，附帶民事賠償?shù)姆秶鷥H限于醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、喪葬費(fèi)，不包括死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，一審判決適用法律不當(dāng)。自己已賠償2萬余元已經(jīng)足夠醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)和喪葬費(fèi)，已盡了司法解釋所規(guī)定的賠償責(zé)任，故請求駁回原告訴訟請求。

案例二：

某單位駕駛員A駕車運(yùn)輸貨物，因超載且車速過快，導(dǎo)致在一處下坡路段不能及時(shí)剎車，追尾撞上前面正常行駛的小車，致使小車上一人死亡、一人重傷（7級(jí)殘廢）、一人輕傷。交警認(rèn)定貨車駕駛員A承擔(dān)全部責(zé)任。事故發(fā)生后，A主動(dòng)報(bào)案且積極搶救傷員。貨車投了交強(qiáng)險(xiǎn)和100萬元的商業(yè)三者險(xiǎn)。三名受害人所花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)14余萬元已經(jīng)由某單位直接支付給醫(yī)院，還支付了護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、誤工費(fèi)等6萬元整。保險(xiǎn)公司的交強(qiáng)險(xiǎn)已支付給某單位。肇事的駕駛員A被追究了刑事責(zé)任，判刑三年并緩刑。

事后，重傷的受害人B及死亡受害人C的親屬以某單位及保險(xiǎn)公司為被告，要求賠償殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)及精神損害賠償金一共90余萬元。

單位及保險(xiǎn)公司均答辯稱：

一、本案的本質(zhì)是刑事附帶民事訴訟，根據(jù)最高法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第138條關(guān)于“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理”的規(guī)定，應(yīng)駁回精神損害賠償?shù)钠鹪V；

二、根據(jù)最高法院上述司法解釋第155條的規(guī)定，本案不應(yīng)該支持殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的請求，故應(yīng)該駁回原告的訴訟請求。

討論的問題：

一、上述兩個(gè)案例中責(zé)任人的答辯或上訴是否有理？

二、如何理解最高法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規(guī)定？如果上述兩個(gè)案例中被告的理解成立，那么在道路交通事故中，如果肇事者被追究刑事責(zé)任，受害人不能主張殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，所得賠償將十分有限，這對(duì)受害人是否公平？

--------------------宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復(fù)得兔，兔不可復(fù)得，而身為宋國笑。

[第1樓] 發(fā)表于: 2013-06-14 14:29

hl09235

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[第2樓] 發(fā)表于: 2013-06-14 14:59

耕者

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QUOTE(hl09235 @ 2013-06-14 14:29)

刑事附帶民事訴訟與普通的民事訴訟不同，有時(shí)候是可以選擇一種提起的。

刑事附帶民事訴訟與普通的民事訴訟不同，有時(shí)候是可以選擇一種提起的。

上面的案例二，受害人選擇的就是普通民事訴訟。但是責(zé)任人引用的抗辯理由就是最高法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規(guī)定。其中第138條明確規(guī)定：“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟

或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。”這個(gè)抗辯理由是否成立，你能分析一下嗎？在加害人構(gòu)成犯罪的情況下，受害人選擇附帶民事訴訟與普通民事訴訟，適用法律、賠償結(jié)果有什么不同？

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宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復(fù)得兔，兔不可復(fù)得，而身為宋國笑。[第3樓] 發(fā)表于: 2013-06-14 16:05

山里人

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QUOTE

中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法

第二條 侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第五條 其他法律對(duì)侵權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第十六條 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。

QUOTE

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋

第一百三十八條 被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。

因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。

第一百五十五條 對(duì)附帶民事訴訟作出判決，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪行為造成的物質(zhì)損失，結(jié)合案件具體情況，確定被告人應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。

犯罪行為造成被害人人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)等費(fèi)用；造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用。

駕駛機(jī)動(dòng)車致人傷亡或者造成公私財(cái)產(chǎn)重大損失，構(gòu)成犯罪的，依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定確定賠償責(zé)任。

附帶民事訴訟當(dāng)事人就民事賠償問題達(dá)成調(diào)解、和解協(xié)議的，賠償范圍、數(shù)額不受第二款、第三款規(guī)定的限制。

QUOTE

中華人民共和國道路交通安全法

第七十六條 機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者

責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯(cuò)的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯(cuò)的，按照各自過錯(cuò)的比例分擔(dān)責(zé)任。

（二）機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故，非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人沒有過錯(cuò)的，由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人有過錯(cuò)的，根據(jù)過錯(cuò)程度適當(dāng)減輕機(jī)動(dòng)車一方的賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車一方?jīng)]有過錯(cuò)的，承擔(dān)不超過百分之十的賠償責(zé)任。

交通事故的損失是由非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人故意碰撞機(jī)動(dòng)車造成的，機(jī)動(dòng)車一方不承擔(dān)賠償責(zé)任。

對(duì)于耕者提出的問題，我認(rèn)為：

一、刑訴法司法解釋第138條明確規(guī)定，因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。但155條并沒有明確規(guī)定，責(zé)任人不需要賠償殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)。這其中應(yīng)該是有區(qū)別的。因此，不能認(rèn)為155條沒有規(guī)定的賠償范圍，責(zé)任人就不用賠了。

二、侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?“其他法律對(duì)侵權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定?！钡缆方煌ㄊ鹿是謾?quán)產(chǎn)生的責(zé)任，無論侵權(quán)人是否構(gòu)成犯罪，都應(yīng)該適用侵權(quán)責(zé)任法。只有其他法律另有特別規(guī)定的，才可以排除侵權(quán)責(zé)任法的適用。而最高法院的司法解釋不是法律，因此不能排除侵權(quán)責(zé)任法的適用。

三、道交法第76條只明確責(zé)任如何分配，未明確賠償?shù)姆秶?，因此，?zé)任人也不能援用此法推卸自己的責(zé)任。

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遠(yuǎn)上寒山石徑斜，白云生處有人家，停車坐愛楓林晚，霜葉紅于二月花。[第4樓] 發(fā)表于: 2013-06-14 16:22

haishui

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1、刑事附帶民事訴訟，最高法已經(jīng)明確，殘疾賠償金和死亡賠償金（兩金）不予支持，更不要說精神損害賠償

2、交通事故的民事賠償，包括刑事附帶民事訴訟，最高法也已經(jīng)明確應(yīng)當(dāng)按照交通道路法的規(guī)定予以賠償，死亡賠償金和傷殘賠償金予以支持——這是一個(gè)例外 理論上的東西不說了，說不清。目前的實(shí)務(wù)中就是這么處理的原則

--------------------默默無名的一位老法律人

[第5樓] 發(fā)表于: 2013-06-14 17:38

耕者

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最高法回應(yīng)“盜車殺嬰”案判賠低 專家吁適當(dāng)修法 2013年06月14日 03:41 來源：新京報(bào)

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據(jù)新華社電 吉林長春“盜車殺嬰”案被害嬰兒父親日前向法院正式遞交了上訴狀，對(duì)一審判賠1.7萬余元不滿。眾多法學(xué)專家指出，按最新實(shí)施的司法解釋，其終審仍可能得不到滿意結(jié)果。

律師稱上訴也會(huì)維持1.7萬賠償

“給我們家造成這么大的傷害，僅賠償1.7萬余元，我們無法接受，我要上訴，為逝去的孩子，也為今后有我類似遭遇者討個(gè)公道?！痹S家林說。

吉林良智律師事務(wù)所律師齊興茂說，雖然許家林提出上訴，但按現(xiàn)行法律規(guī)定，法院仍會(huì)維持1.7萬余元的賠償。

如另行起訴主張權(quán)利，按照規(guī)定，法院將不受理，他要求的民事賠償?shù)貌坏街С帧?/p>

齊興茂介紹，被告人周喜軍因同時(shí)犯盜竊罪，按法律是需要處以5萬罰款沒有問題。1.7萬余元賠償確實(shí)太少，但卻是依法判定的，這只是喪葬費(fèi)的直接經(jīng)濟(jì)損失，并沒包括死亡賠償金和精神損害賠償金這兩部分。

刑案精神損害賠償未明確寫進(jìn)刑訴法

記者了解到，根據(jù)今年1月1日生效的最高人民法院關(guān)于新刑訴法的司法解釋，第六章《附帶民事訴訟》中的規(guī)定：“被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。”

吉林良智律師事務(wù)所律師王剛告訴記者，死亡賠償金也屬于精神損失范疇，卻不能納入刑事附帶民事訴訟的賠償范圍。很多法律人主張刑事附帶民事訴訟的賠償范圍應(yīng)該包含精神損害賠償，但一直沒有明確寫進(jìn)刑事訴訟法。因?yàn)橛行┬淌掳讣斜缓θ艘环降闹苯咏?jīng)濟(jì)損失并不多，但精神損害卻很大，此案就屬這種情況。在司法實(shí)踐中，被害人的精神損失一直得不到保護(hù)。

專家吁法律做適當(dāng)修改和調(diào)整

眾多專家指出，最新司法解釋與民事的《侵權(quán)責(zé)任法》相悖?！肚謾?quán)責(zé)任法》司法解釋明確規(guī)定，侵犯生命健康權(quán)的，被侵權(quán)人有權(quán)主張精神損害賠償；可另一方面，刑事司法解釋又明確，“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理?！睆亩斐闪诉@樣一種悖論，不構(gòu)成犯罪的生命健康侵權(quán)，應(yīng)給予精神賠償，而造成更大精神損害、成立犯罪的生命健康侵權(quán)，反而不支持精神賠償。

為此，13日中午，記者采訪了最高人民法院政策研究室主任胡云騰。對(duì)于為何只保障民事而不保障刑事精神損害賠

償這一問題，胡云騰解釋，對(duì)于刑事犯罪，承擔(dān)的是刑事責(zé)任，被告人已受到了很嚴(yán)厲的懲罰，再讓其承擔(dān)過重的民事賠償，有“二罰”之嫌。對(duì)于民事侵權(quán)，主要體現(xiàn)的是民事責(zé)任，因不涉及刑事，因而依法給予保障。

中國憲法學(xué)會(huì)副會(huì)長、北京大學(xué)法學(xué)院教授張千帆則認(rèn)為，最新司法解釋值得商榷，刑事與民事不能相互替代，兩者不能混同，否則就會(huì)產(chǎn)生不合理的結(jié)果。

張千帆等專家希望，有關(guān)部門能在充分調(diào)研基礎(chǔ)上做出適當(dāng)?shù)男薷暮驼{(diào)整，切實(shí)保障受害人的權(quán)益。

■ 案件回放

●2013年3月4日7時(shí)許 周喜軍將許家林的RAV4豐田車盜走，途中發(fā)現(xiàn)被盜車后座上有一嬰兒，行駛中，嬰兒啼哭，周喜軍用布條勒嬰兒頸部，直至嬰兒死亡。隨后，將嬰兒埋于積雪中潛逃。

●3月5日17時(shí)許 周喜軍到公安機(jī)關(guān)投案自首。

●5月27日 長春市中級(jí)人民法院做出一審判決：被告人周喜軍被以故意殺人罪，判處死刑；以盜竊罪，判處有期徒刑5年，并處罰金人民幣5萬元；決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處罰金人民幣5萬元；賠償被害人家屬喪葬費(fèi)1.7萬余元。

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宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復(fù)得兔，兔不可復(fù)得，而身為宋國笑。

[第6樓] 發(fā)表于: 2013-06-16 11:00

山里人

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QUOTE(耕者 @ 2013-06-14 17:38)高級(jí)成員

組: 論壇成員 發(fā)表總數(shù): 24€424 會(huì)員編號(hào): 6€718 注冊日期: 2003-07-11 短消息

吉林良智律師事務(wù)所律師王剛告訴記者，死亡賠償金也屬于精神損失范疇，卻不能納入刑事附帶民事訴訟的賠償范圍。很多法律人主張刑事附帶民事訴訟的賠償范圍應(yīng)該包含精神損害賠償，但一直沒有明確寫進(jìn)刑事訴訟法。因?yàn)橛行┬淌掳讣斜缓θ艘环降闹苯咏?jīng)濟(jì)損失并不多，但精神損害卻很大，此案就屬這種情況。在司法實(shí)踐中，被害人的精神損失一直得不到保護(hù)。

這位律師的說法是沒有法律根據(jù)的，而且也不符合我國立法和司法解釋的規(guī)定。無論是侵權(quán)責(zé)任法還是最高法院關(guān)于人身損害賠償?shù)乃痉ń忉?，死亡賠償金與精神損害賠償都是分別規(guī)定在不同的條文中的，這說明這兩種賠償沒有種屬關(guān)系，而是互相獨(dú)立的不同賠償權(quán)利。

QUOTE

中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法

第十六條 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。

第二十二條 侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。

QUOTE

最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋

第十七條 受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通

費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。

第十八條 受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。

精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。

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遠(yuǎn)上寒山石徑斜，白云生處有人家，停車坐愛楓林晚，霜葉紅于二月花。[第7樓] 發(fā)表于: 2013-06-17 10:46

ztt148

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組: 論壇成員 發(fā)表總數(shù): 451 會(huì)員編號(hào): 25€462 注冊日期: 2004-11-07 短消息

”死亡賠償金也屬于精神損失范疇“，這種說法是錯(cuò)誤的，在民事法律中已經(jīng)明確死亡賠償金、殘疾賠償金屬于經(jīng)濟(jì)損失。

如果在刑事案件中，附帶民事賠償不按照民事法律的規(guī)定來確認(rèn)，那又何必叫刑事附帶民事訴訟呢？ 真不知道這些立法者是怎么想的，刑訴法取消了一些賠償項(xiàng)目會(huì)造成很大的負(fù)面影響。

前幾天去看守所會(huì)見了一位故意傷害案件的犯罪嫌疑人，該案中被害人構(gòu)成輕傷，但不構(gòu)成傷殘，僅醫(yī)療費(fèi)就花了7萬多，在我向嫌疑人講了新刑訴法關(guān)于民事賠償?shù)囊?guī)定后，該同志的回答讓我無語了，早知道打斷他條腿，醫(yī)療費(fèi)也就2萬多，反正殘疾賠償金不賠。像這樣發(fā)展下去，恐怕沒有故意傷害這一罪名了，都變成故意殺人了！

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“正天平”法治論壇（QQ：415361911）[第8樓] 發(fā)表于: 2013-06-17 14:07

沙漠蘑菇

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《精神損害賠償解釋》中將殘疾賠償金、死亡賠償金歸 新成員

組: 論壇成員 發(fā)表總數(shù): 39 會(huì)員編號(hào): 328€267 注冊日期: 2009-06-18 短消息

為精神損害撫慰金范疇內(nèi)，是否可以認(rèn)為《刑訴解釋》第138條、第155條的規(guī)定與此一致？

但在《精神損害賠償解釋》后出臺(tái)的《人身損害賠償解釋》將殘疾賠償金、死亡賠償金與精神損害賠償金區(qū)分開來。是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)為《刑訴解釋》第138條、第155條中的精神損害也便不再包括殘疾賠償金、死亡賠償金？也就是說，刑事附帶民事訴訟中可以要求殘疾賠償金、死亡賠償金。

這個(gè)意見妥否？

第二篇：學(xué)習(xí)《民事訟訴法》的心得

學(xué)習(xí)《民事訴訟法》的心得

系別：政法系

班級(jí)：11法學(xué)

姓名：伍方慧

學(xué)號(hào)：1140202068

剛剛學(xué)習(xí)《民事訴訟法》這門課程的時(shí)候有點(diǎn)摸不著頭腦，對(duì)于老師上課講的那些內(nèi)容不是能夠很好地理解透徹，每當(dāng)這時(shí)候我就會(huì)安慰自己說:“訴訟法不就是告訴人訴訟是怎么提起,如何進(jìn)行，又怎么畫句號(hào)的瑣碎規(guī)則嗎？用不著學(xué)習(xí)，看看就會(huì)了?！边@是我接觸這門課程時(shí)最大的心得體會(huì),但是隨著學(xué)習(xí)進(jìn)度加快，我就知道了這是對(duì)民訴法的誤解。正是因?yàn)檫@樣，我慢慢的開始聽不懂老師上課時(shí)候講的一些基本概念。不過隨著后來的學(xué)習(xí)和老師詳細(xì)的講解,我慢慢的找到了些門路,不過還得繼續(xù)努力.《民事訴訟法》，是法學(xué)體系中的一門民事法學(xué)，基本解釋原則與民法學(xué)相同.相對(duì)于法理學(xué)和中國法制史這樣一些理論性極強(qiáng)的學(xué)科來說，民事訴訟法無疑是一門既簡單又實(shí)務(wù)的一門學(xué)科，但民事訴訟法的內(nèi)容較多，而且大部分是需要理解記憶的，因而，不太容易掌握。那么，我想問問大家，如何學(xué)好并考好民事訴訟法呢？首先，我要糾正一種錯(cuò)誤的思想，即“法學(xué)是一門文科學(xué)科，只要靠背就可以考好，所以，現(xiàn)在的學(xué)習(xí)并不重要。”實(shí)際上，現(xiàn)階段學(xué)習(xí)對(duì)于我們來說是相當(dāng)重要的，它不僅可以培養(yǎng)我們的法學(xué)思維,而且還能夠增加我們對(duì)法學(xué)的學(xué)習(xí)興趣。

本人覺得，學(xué)習(xí)學(xué)習(xí)民事訴訟法如果沒有雄厚的民法積累和對(duì)民事權(quán)利司法考試保護(hù)方法，手段，途徑，多樣化的東西的感悟，是不可能學(xué)好這門學(xué)科的。此外，訴訟法的學(xué)習(xí)和精進(jìn)還離不開大量的經(jīng)驗(yàn)觀察和實(shí)踐積累，這就要求我們多多看些一些民訴專家學(xué)者的著作，我們僅僅停留在書本 上的學(xué)習(xí)是不能達(dá)到學(xué)好這門學(xué)科的標(biāo)準(zhǔn)的，我現(xiàn)在終于明白老師為什么在上課的時(shí)候苦口婆心的要我們多看些與訴訟法有關(guān)的名家寫的著作，因?yàn)橹挥羞@樣我們才能更好的去從多角度多觸角的去分析問題，而不是讓書本上僅有的觀點(diǎn)束縛了我們的思維。

初學(xué)民訴的時(shí)候，自己一般滿足于對(duì)靜態(tài)訴訟規(guī)則的記憶，我認(rèn)為只要背會(huì)了起訴的條件，上訴的期限，再審的事由等等一些教材的內(nèi)容，考試成績就一定會(huì)很好，就算是一個(gè)合格的訴訟法入門者。這種看法在大學(xué)生中占有很大的比例，特別是學(xué)習(xí)法律專業(yè)的學(xué)生覺得那樣就算是完成了應(yīng)有的學(xué)習(xí)任務(wù)，因?yàn)榇蠹以谠u(píng)估訴訟法的學(xué)習(xí)時(shí)，采用了與實(shí)體法學(xué)習(xí)相同或相似的標(biāo)準(zhǔn)。這種理解，使得不少學(xué)生參加工作后過高的自我評(píng)價(jià)與用人單位的實(shí)際要求之間出現(xiàn)了巨大的落差。

所以，訴訟法的學(xué)習(xí)，態(tài)度要端正，方法要得當(dāng)，否則會(huì)停留在表面，皮毛還沾沾自喜。學(xué)習(xí)訴訟法的目的在于運(yùn)用，而非記憶（雖然是基礎(chǔ)）。能夠運(yùn)用訴訟法的只是，理論來分析，透視權(quán)利保護(hù)的案例，或者會(huì)中國權(quán)利保護(hù)的司法程序存在的縱深問題展開理論與實(shí)踐融為一體，實(shí)體與程序融會(huì)貫通的研究，那么，在我看來，這才是真正的“入門”。

其次，本人同意教科書上講的一些觀點(diǎn)，也覺得訴訟法的學(xué)習(xí)功夫在法外，民訴法學(xué)既是一門理論法學(xué)，也是一門實(shí)踐法學(xué)。在掌握民訴法學(xué)基本范疇，體系的前提下，還要注重民訴法的應(yīng)用價(jià)值。通過旁聽法庭審判，參與法庭執(zhí)行程序，開展模擬法庭，接受診所式教育，利用暑期到法院或律師事務(wù)所實(shí)習(xí)，到法院調(diào)研等各種形式。采用理論聯(lián)系實(shí)際的方法，一方面可以用所學(xué)習(xí)和掌握的民訴法學(xué)的基礎(chǔ)知識(shí)分析解決實(shí)際問題，另一方面，也可以通過實(shí)際案例分析加深對(duì)民訴法學(xué)理論的進(jìn)一步理解。

民訴法并不是一堆毫無生命力的程序規(guī)則，單純地記憶程序規(guī)則并不能代替對(duì)于訴訟規(guī)則背后所蘊(yùn)藏豐富多彩的社會(huì)背景的理解。在所有的法律部門中，民訴是與社會(huì)發(fā)生碰撞最為直接，顯性的法律之一，通過對(duì)民事訴訟過程的追蹤掃描和透視，一個(gè)從未接觸法律的人也會(huì)近距離地感受到法律的存在，甚至由此產(chǎn)生對(duì)法律的敬畏，根據(jù)教科書上的緒論，我很看好書本上講到的學(xué)習(xí)民訴法的兩條思維路徑：

民訴法上的問題，答題上可歸納為事實(shí)判斷問題，價(jià)值判斷問題，解釋選擇問題，以及立法和司法技術(shù)問題四個(gè)方面。其中，民訴法上的事實(shí)判斷和價(jià)值判斷問題對(duì)于養(yǎng)成健全的程序法律思維至關(guān)重要，前者構(gòu)成學(xué)習(xí)民訴法的邏輯起點(diǎn)和根基，后者是民訴法中進(jìn)行價(jià)值判斷的基礎(chǔ)。

民訴法與民法之間的關(guān)系。

經(jīng)過了一段時(shí)間的學(xué)習(xí)。我發(fā)現(xiàn)民訴法和民法之間有密切的關(guān)系，兩者就好像是車之兩輪，鳥之兩翼，二者密不可分，基于民法的裁判規(guī)范性質(zhì)和權(quán)利保護(hù)的訴訟目的觀，在學(xué)習(xí)和研究民訴法時(shí)，應(yīng)當(dāng)奉行“民事法學(xué)一體話研究方法”。民事法學(xué)一體化表現(xiàn)為民法民法與民訴法的相互依賴，所以學(xué)好民法也是很重要的。

（一），注意與實(shí)體法用語上的差異

一般來說，究竟先有民事實(shí)體法，還是先有民事程序法，雖有不同的看法，但是現(xiàn)代民訴法學(xué)的發(fā)展，滯后于民法，是不爭的事實(shí)。首先需要厘清的是民訴法的概念與民法上概念的差異。

（二），注意訴訟法與實(shí)體法的交錯(cuò)

有些實(shí)體法上的問題本身與民事訴訟密不可分，在民訴法尚未獨(dú)立之前即已存在。如時(shí)間，抵消，和解等制度。由于訴訟法學(xué)與民法學(xué)長期以來自行其道，互不逾越，導(dǎo)致相同的問題上，民法學(xué)者的通說或有力說相對(duì)立，如何在兩者之間協(xié)調(diào)溝通，是今后的重要課題。

（三），注意民訴法的實(shí)體基準(zhǔn)性

民訴法的直接目的是保護(hù)民事實(shí)體法所規(guī)定的私權(quán)，解決私權(quán)糾紛。而私權(quán)糾紛的類型與經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，民事實(shí)體法的完善息息相關(guān)的。在我國，改革開放前民事糾紛的類型多限于婚姻家庭糾紛，鄰里借貸或宅基地糾紛，改革開放后經(jīng)濟(jì)合同糾紛逐年增加。與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相伴相隨的新型糾紛大量出現(xiàn)，如企業(yè)承包合同糾紛，企業(yè)破產(chǎn)糾紛，環(huán)境污染糾紛，產(chǎn)品責(zé)任糾紛，侵犯專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)糾紛，股東權(quán)益糾紛，等等….通過對(duì)這門課程的學(xué)習(xí)，我接觸到了訴訟法的基本程序，學(xué)習(xí)到了訴訟是什么，該如何訴訟，以及訴訟過程中 的一些具體要求，學(xué)到了許許多多自己覺得非常受用的知識(shí)，通過書本上的編寫說明，我們可以得知：“本書是以馬克思主義，毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)，堅(jiān)持黨的基本路線，在吸取近幾年來民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域最新成果的基礎(chǔ)上，力求正確闡明民事訴訟法學(xué)的基本理論，民事訴訟法 的原則，制度和程序，著重對(duì)1991年的《民事訴訟法》頒布以來的民事訴訟實(shí)踐進(jìn)行理論上的概括和探討。”我相信通過自己的努力學(xué)習(xí)，我一定會(huì)成為一個(gè)合格的法律人才。為自己加油??！

第三篇：職業(yè)病民事補(bǔ)充賠償若干實(shí)踐問題

職業(yè)病民事補(bǔ)充賠償若干實(shí)踐問題----蘇某訴寶石工藝公司工傷保險(xiǎn)待遇案評(píng)析

【內(nèi)容摘要】

職業(yè)病患者民事賠償部分，在各地法院判例中呈現(xiàn)不同的判決，有支持民事補(bǔ)充賠償，也有將職業(yè)病賠償僅限于社會(huì)保險(xiǎn)工傷補(bǔ)償。即使職業(yè)病案件支持民事補(bǔ)充賠償，其民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)也各有不同。司法實(shí)踐中能將職業(yè)病案件在實(shí)體和程序上合理操作的案件不常見，實(shí)務(wù)操作不統(tǒng)一，亟待統(tǒng)一和規(guī)范。本文通過對(duì)一起經(jīng)歷勞動(dòng)仲裁、一審、二審、再審的職業(yè)病案件的分析，對(duì)職業(yè)病案件民事補(bǔ)充賠償和訴訟程序進(jìn)行了探討。

【背景介紹】

目前，我國職業(yè)病防治工作形勢嚴(yán)峻，我國有毒有害企業(yè)超過上千萬家，受到職業(yè)危害的人數(shù)過億（注1）。因職業(yè)病危害導(dǎo)致勞動(dòng)者死亡、致殘、部分喪失勞動(dòng)能力的人數(shù)將不斷增加，其危害程度遠(yuǎn)高于生產(chǎn)安全事故和交通事故。未雨綢繆，政府早在2002年5月1日施行了《中華人民共和國職業(yè)病防治法》，其目的也就是為了預(yù)防、控制和消除職業(yè)病危害，防治職業(yè)病，保護(hù)勞動(dòng)者健康及相關(guān)權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。至于《中華人民共和國職業(yè)病防治法》的實(shí)施情況尚需廣大法律工作者推動(dòng)和促進(jìn)。

【關(guān)鍵詞】

工傷保險(xiǎn)待遇 民事補(bǔ)充賠償 訴訟程序 補(bǔ)充責(zé)任

【正文】

一、據(jù)以研究的案例 自2002年10月起，蘇某一直為某寶石工藝公司從事切粒工作，用人單位為蘇某參加了社會(huì)保險(xiǎn)。2005年7月，蘇某經(jīng)廣東省職業(yè)病防治院診斷為壹期矽肺（I﹢），并被東莞市社會(huì)保障局認(rèn)定為工傷；2006年8月，蘇某經(jīng)東莞市職業(yè)病防治中心診斷為貳期矽肺（Ⅱ）；2007年2月，經(jīng)東莞市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為傷殘四級(jí)。本案經(jīng)勞動(dòng)仲裁，后訴至一審法院，一審請求支付傷殘補(bǔ)助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金差額；支付殘疾賠償金和撫養(yǎng)費(fèi)；支付后續(xù)治療費(fèi)、常規(guī)檢查費(fèi)、療養(yǎng)費(fèi)以及肺灌洗治療費(fèi)；支付精神撫慰金等。一審審理過程中，法院委托司法鑒定所對(duì)蘇某職業(yè)病后續(xù)治療費(fèi)、常規(guī)檢查費(fèi)、療養(yǎng)費(fèi)以及肺灌洗治療費(fèi)的治療所需費(fèi)用進(jìn)行鑒定。一審判決中，除精神撫慰金外，其他各項(xiàng)訴訟請求均有支持。用人單位不服一審判決，向東莞市中院提起二審。二審判決僅支持支付傷殘補(bǔ)助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金差額，其他請求事項(xiàng)全部被撤銷。

蘇某向廣東省高院申請?jiān)賹彛「咴翰枚|莞市中院再審。再審判決中支持支付傷殘補(bǔ)助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金差額；支付殘疾賠償金和撫養(yǎng)費(fèi)；支付精神撫慰金（因蘇某未對(duì)精神撫慰金提起上訴，并未在再審判決中增加該部分判決）。上述案例，筆者認(rèn)為存在三個(gè)值得探討的問題：

1、職業(yè)病案件是否可以存在民事補(bǔ)充賠償？

2、民事補(bǔ)充賠償如何在訴訟程序中實(shí)現(xiàn)？

3、民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目與工傷社會(huì)保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目那些部分存在重合？

4、民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目如何計(jì)算？

二、關(guān)于民事補(bǔ)充賠償部分法院裁判要旨

一審法院認(rèn)為（注2）：依據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十條第一款“職業(yè)病病人依法享受國家規(guī)定的職業(yè)病待遇?！奔暗谖迨l“職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求?！钡囊?guī)定，對(duì)于要求用人單位承擔(dān)民事補(bǔ)充賠償責(zé)任的請求，一審法院予以支持。

二審法院認(rèn)為（注3）：最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理?！彪m然《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十二條規(guī)定“職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求?！钡菄夷壳吧袩o相應(yīng)的民事法律規(guī)定職業(yè)病病人可以獲得何種民事賠償?shù)臋?quán)利。蘇某請求用人單位承擔(dān)殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活補(bǔ)助費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、精神撫慰金等民事賠償責(zé)任，缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，本院不予支持。

再審認(rèn)為（注4）：蘇某所受工傷不是普通工傷，而是職業(yè)病工傷。工人在遭受職業(yè)病這一類特殊工傷的情況下，普通的工傷保險(xiǎn)就很難完全補(bǔ)償所受的損害。對(duì)于經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的中國，在工傷保險(xiǎn)待遇較低的情況下，從高度重視勞動(dòng)者生命、健康，保障勞動(dòng)者合法權(quán)益出發(fā)，對(duì)遭受職業(yè)病特殊工傷傷害的勞動(dòng)者，應(yīng)實(shí)行工傷保險(xiǎn)和民事賠償雙重保障，《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十二條也有明確規(guī)定。雖然最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條有排斥性規(guī)定，但從法的適用來看，《中華人民共和國職業(yè)病防治法》是全國人大常委會(huì)制定的，屬于法律，其位階和效力均高于最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，因此，應(yīng)適用位階和效力高的法律，本案職業(yè)病工傷可以同時(shí)獲得工傷保險(xiǎn)待遇和民事賠償，但民事賠償應(yīng)在社會(huì)公平角度上扣除工傷賠償已覆蓋的項(xiàng)目。

三、本案所涉問題及法律分析

（一）、職業(yè)病案件是否可以存在民事補(bǔ)充賠償？ 從本案例審判思路來看，一審法院是按照民事賠償作為工傷保險(xiǎn)待遇之外的補(bǔ)充進(jìn)行判決；二審法院判案思路建立在職業(yè)病就是工傷基礎(chǔ)上，排斥了民事上的補(bǔ)充賠償；再審判決思路則支持了一審判決思路，在理論上闡述得比較清楚，確定了職業(yè)病實(shí)行工傷保險(xiǎn)和民事賠償雙重保障，但民事賠償應(yīng)扣除工傷賠償已覆蓋的項(xiàng)目。再審是經(jīng)由廣東省高院裁定發(fā)回重審，廣東省高院對(duì)于職業(yè)病賠償案件是否允許民事賠償?shù)乃悸菲鋵?shí)是非常明確的，早在2002年9月15日，廣東省高院向全省各級(jí)法院發(fā)文（注5）明確指出：勞動(dòng)者被診斷患有職業(yè)病的，除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，還可以按照《民法通則》第119條的規(guī)定向用人單位請求損害賠償，但該損害賠償應(yīng)扣除勞動(dòng)者因職業(yè)病享有的工傷社會(huì)保險(xiǎn)利益。追溯2002年9月15日廣東省對(duì)下級(jí)法院關(guān)于職業(yè)病賠償案件審判思路的指導(dǎo)意見基礎(chǔ)，就不得不提到2002年5月1生效施行的《中華人民共和國職業(yè)病防治法》，該法第52條規(guī)定：職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求。就法學(xué)理論而言，職業(yè)病危害行為侵害的是勞動(dòng)者的健康權(quán)或生命權(quán)，其實(shí)質(zhì)上還是一種民事侵權(quán)。該危害行為具備了民事侵權(quán)行為的四個(gè)構(gòu)成要件，就行為違法性而言，用人單位“使用有職業(yè)病危害的技術(shù)、工藝、材料”就違反了《職業(yè)病防治法》相關(guān)禁止性規(guī)定或強(qiáng)制性規(guī)定（注6），用人單位上述行為主觀上明顯有過錯(cuò)，也造成了勞動(dòng)者損害事實(shí)的存在，損害事實(shí)與違法行為具備因果關(guān)系。就職業(yè)病的特殊情況來說，職業(yè)病是一種終身職業(yè)疾病，患者會(huì)喪失勞動(dòng)能力，一旦患有，需要終身接受治療，且病情會(huì)不斷惡化，需要的各種費(fèi)用也會(huì)不斷增加，病變?nèi)钥衫^續(xù)發(fā)展到死亡，嚴(yán)重影響患者和家人的經(jīng)濟(jì)收入，因此賠償當(dāng)中需要有撫養(yǎng)費(fèi)和贍養(yǎng)費(fèi)。此外，不能單單依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的醫(yī)療終結(jié)期來確定醫(yī)療終結(jié)，患者必須要得到合理的后續(xù)治療費(fèi)。綜上，勞動(dòng)者是有權(quán)利向用人單位請求民事補(bǔ)充賠償。

在職業(yè)病案件中，工傷保險(xiǎn)待遇支付作為基礎(chǔ)，民事賠償作為補(bǔ)充，則是基于用人單位參加了社會(huì)保險(xiǎn)，是基于保障患職業(yè)病職工獲得醫(yī)療救濟(jì)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、分散了用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)所作的調(diào)整。該模式是司法實(shí)踐已經(jīng)確定的方向，在《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》生效施行后，該模式將進(jìn)一步加強(qiáng)穩(wěn)固，具體原因在于《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》第40條規(guī)定：職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。先行支付制度的出臺(tái)，職業(yè)病案件將進(jìn)一步選擇工傷保險(xiǎn)待遇支付作為基礎(chǔ)、民事賠償作為補(bǔ)充方式維權(quán)。

（二）、民事補(bǔ)充賠償如何在訴訟程序中實(shí)現(xiàn)？

由于司法實(shí)踐確定了職業(yè)病案件實(shí)體上是以工傷保險(xiǎn)待遇支付作為基礎(chǔ)，民事賠償作為補(bǔ)充模式。在訴訟程序中職業(yè)病案件必然要啟動(dòng)勞動(dòng)仲裁前置程序，勞動(dòng)仲裁不能解決，再進(jìn)入法院一審程序。職業(yè)病案件涉及工傷保險(xiǎn)待遇支付和民事補(bǔ)充賠償，勞動(dòng)仲裁是否受理民事補(bǔ)充賠償部分？按照(法發(fā)〔2008〕11號(hào))《民事案件案由規(guī)定》，工傷保險(xiǎn)待遇支付案由應(yīng)當(dāng)定位為勞動(dòng)爭議中的社會(huì)保險(xiǎn)糾紛第二項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇糾紛，民事補(bǔ)充賠償應(yīng)當(dāng)定位人格權(quán)糾紛中的生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛第三項(xiàng)工傷事故損害賠償糾紛，一審法院又如何解決訴訟程序上的問題？

在廣東省地區(qū)，廣東省高院對(duì)下級(jí)法院的指導(dǎo)意見（注5）中明確：人民法院受理職業(yè)病勞動(dòng)爭議案件后，勞動(dòng)者根據(jù)《民法通則》第119條的規(guī)定向用人單位請求損害賠償?shù)?，人民法院可一并審理。?duì)該規(guī)范進(jìn)行字面解釋也就是說：法院不論勞動(dòng)者有沒有在勞動(dòng)仲裁中提出民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目申訴請求，只要在法院受理職業(yè)病勞動(dòng)爭議案件后，勞動(dòng)者向法院增加了民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目的訴訟請求，法院可以一并在該案件中進(jìn)行審理。下級(jí)法院如果完全接受廣東省高院的指導(dǎo)意見，訴訟程序上所面臨的困惑和尷尬將迎刃而解。從案件類型上來說，一個(gè)案件不需要分割為兩個(gè)案件來處理，不需要一個(gè)審判庭審理工傷保險(xiǎn)待遇糾紛、另一個(gè)審判庭審理民事補(bǔ)充賠償，兩案將在一個(gè)審判庭一并進(jìn)行審理；從案由上來說，勞動(dòng)者在一審法院最初立案，案由必然確定為工傷保險(xiǎn)待遇糾紛，案件受理后增加民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目的訴訟請求，對(duì)立案庭案由歸類上不至于引起混亂和無所適從。

再說勞動(dòng)仲裁前置程序，筆者認(rèn)為勞動(dòng)者在勞動(dòng)仲裁中提出的申訴請求是否包括 民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目，已經(jīng)并不重要。實(shí)踐操作上，筆者還是建議在勞動(dòng)仲裁程序中的申訴請求將工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目共同列出，勞動(dòng)仲裁裁決結(jié)果暫且不論。如此操作是出于三方面的考慮：其一，省高院指導(dǎo)意見僅僅是指導(dǎo)性的規(guī)范，并沒有成為法律法規(guī)，更何況該指導(dǎo)性規(guī)范還不是從最高院下發(fā)的指導(dǎo)性規(guī)范，而且上級(jí)法院與下級(jí)法院之間的關(guān)系不是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，而是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系；其

二、案件受理審查是形式上的審查，審查重點(diǎn)在于主體上的適格、請求以及事實(shí)理由是否具體、是否屬于受理范圍和管轄范圍?，F(xiàn)實(shí)中在勞動(dòng)仲裁中受理過程也會(huì)出現(xiàn)民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目因?yàn)槭芾矸秶豢ㄗ?，?shí)際操作中，工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目與民事賠償項(xiàng)目并不能完全徹底的割開，就以當(dāng)?shù)匕l(fā)生的交通費(fèi)用為例，該費(fèi)用在《工傷保險(xiǎn)條例》中并沒有陳列，可以說是屬于民事賠償項(xiàng)目，但實(shí)際在勞動(dòng)仲裁中依然可以得到裁決；其

三、各地法院受一些特別因素影響，并不一定完全服從省高院關(guān)于程序的指導(dǎo)意見，勞動(dòng)者要求民事索賠在民事補(bǔ)充賠償上的程序設(shè)置沒有立法確認(rèn)上述對(duì)勞動(dòng)者有利的模式，法律或許允許民事補(bǔ)充賠償，但程序設(shè)置上部分法院要求另案起訴，不能一并審理就留下另案中民事賠償部分舉證責(zé)任和歸責(zé)原則等全面展開，導(dǎo)致案件變得復(fù)雜。能夠在勞動(dòng)仲裁中將民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目請求一并提出，對(duì)案件的調(diào)解和解和案件下一步的法院立案爭取到了很多有利空間。

（三）工傷社會(huì)保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目又包括哪些？民事賠償項(xiàng)目可以提出那些請求？民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目又有哪些？

《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十八條規(guī)定：因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用，按照國家規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金中支付：治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食宿費(fèi)、安裝配置傷殘輔助器具所需費(fèi)用、生活不能自理的，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)的生活護(hù)理費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金和一至四級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼、終止或者解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受的一次性醫(yī)療補(bǔ)助金、因工死亡的，其遺屬領(lǐng)取的喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補(bǔ)助金、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)。以上九種費(fèi)用顯然屬于工傷社會(huì)保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目，除此之外還有醫(yī)療期工資、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、停工留薪期間護(hù)理費(fèi)、安家補(bǔ)助費(fèi)等。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》相關(guān)規(guī)定：人身傷害民事賠償項(xiàng)目包括：醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、康復(fù)期間和繼續(xù)治療的康復(fù)費(fèi)和護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、喪葬費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費(fèi)用、精神損害撫慰金等。首先要申明，職業(yè)病案件實(shí)體上既然是以工傷保險(xiǎn)待遇支付作為基礎(chǔ)，民事賠償作為補(bǔ)充模式，雖然工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目數(shù)額低、民事項(xiàng)目賠償標(biāo)準(zhǔn)高，但是并沒有將民事賠償與工傷保險(xiǎn)待之間的差額補(bǔ)齊的思路。以廣東地區(qū)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為例，民事賠償標(biāo)準(zhǔn)目前是按照50元/天支付，但是工傷保險(xiǎn)待遇要求按照民事標(biāo)準(zhǔn)的70%的比例支付，也就是35元/天。中間的差額15元/天并不能得到補(bǔ)充賠償。其次要申明，工傷保險(xiǎn)待遇中的供養(yǎng)親屬撫恤金與民事賠償中被扶養(yǎng)人生活費(fèi)外延空間不一致，工傷保險(xiǎn)待遇中的供養(yǎng)親屬撫恤金僅僅是在工亡中所出現(xiàn)，民事賠償中被扶養(yǎng)人生活費(fèi)是職業(yè)病導(dǎo)致喪失勞動(dòng)能力傷殘入級(jí)或死亡就會(huì)出現(xiàn)的賠償項(xiàng)目，兩者外延空間不一樣。

比較以上項(xiàng)目，民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目包括交通費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、被 扶養(yǎng)人生活費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費(fèi)用、精神損害撫慰金等。在補(bǔ)充賠償項(xiàng)目中比較有疑義的是殘疾賠償金和后續(xù)治療費(fèi)，殘疾賠償金與一次性傷殘補(bǔ)助金以及傷殘津貼是否有重合？后續(xù)治療費(fèi)與醫(yī)療補(bǔ)助金是否重合？如果分析此問題，仍舊從概念入手、分析概念的內(nèi)涵和外延的方式，必然導(dǎo)致該部分無法分析。其實(shí)，社會(huì)保險(xiǎn)待遇是因?yàn)閰⒓恿松鐣?huì)保險(xiǎn)，社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌其目的是用來分散用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)、保障勞動(dòng)者因工傷殘或者職業(yè)病傷害獲得醫(yī)療救濟(jì)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)費(fèi)用也有勞動(dòng)者個(gè)人部分和單位繳納部分，勞動(dòng)者和用人單位都付出了對(duì)價(jià)才享受有保險(xiǎn)待遇權(quán)益，因此一次性傷殘補(bǔ)助金以及傷殘津貼并不是殘疾賠償金，醫(yī)療補(bǔ)助金也不是后續(xù)治療費(fèi)，相互之間并不重合。在蘇某訴寶石工藝公司工傷保險(xiǎn)待遇再審判決中，再審法院是支持了蘇某的殘疾賠償金等民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目，駁回了后續(xù)治療費(fèi)。駁回后續(xù)治療費(fèi)判決說理部分并非詳細(xì)，但仍舊有跡可循，其中再審判決說理陳述為“至于后續(xù)治療費(fèi)、常規(guī)檢查費(fèi)、療養(yǎng)費(fèi)、肺灌洗治療費(fèi)等治療、診療項(xiàng)目，因這些項(xiàng)目均已在工傷保險(xiǎn)待遇中有明確規(guī)定，不屬于民事賠償項(xiàng)目，故本院不予支持?！狈蛇m用上取用“《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第二十二條規(guī)定：治療工傷所需要費(fèi)用符合工傷保險(xiǎn)診療項(xiàng)目目錄、工傷保險(xiǎn)藥品目錄、工傷保險(xiǎn)住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險(xiǎn)基金支付?！痹撜f理和法律適用并非否認(rèn)用人單位不需要支付后續(xù)治療費(fèi)，而是將未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用留待實(shí)際發(fā)生后從工傷保險(xiǎn)待遇中予以補(bǔ)償。筆者將后續(xù)治療費(fèi)落入民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目，出于兩方面的考慮，一方面因?yàn)橛萌藛挝唤?jīng)常出現(xiàn)不為職業(yè)病患者參加社會(huì)保險(xiǎn)，職業(yè)病患者享受不到保險(xiǎn)待遇，《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》第40條所規(guī)定社?；鹣刃兄Ц吨贫仍谀壳皝碚f還僅僅是一種理論，不具備可操作性；另外一方面，后續(xù)治療費(fèi)是指對(duì)損傷經(jīng)治療后體征固定而遺留功能障礙確需再次治療的或傷情尚未恢復(fù)需二次治療所需要的費(fèi)用（注7），從后續(xù)治療費(fèi)概念上來說，后續(xù)治療費(fèi)在時(shí)間上具有滯后性，職業(yè)病患者更需要提前得到該費(fèi)用治療、穩(wěn)定病情，不能按照保險(xiǎn)待遇滯后補(bǔ)償，后續(xù)治療費(fèi)作為民事補(bǔ)充賠償更為合理。

（四）、民事賠償項(xiàng)目如何計(jì)算？

民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目中的交通費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費(fèi)用、精神損害撫慰金計(jì)算方法，遵循的法律依據(jù)仍舊是《民法通則》及司法解釋、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》，并且參考各省交通事故賠償標(biāo)準(zhǔn)。就蘇某訴訴寶石工藝公司工傷保險(xiǎn)待遇一案，筆者對(duì)并非實(shí)報(bào)實(shí)銷的民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)分析如下： 再審判決中，蘇某的殘疾賠償金是按照蘇某喪失勞動(dòng)能力程度、一審法庭辯論終結(jié)時(shí)的上一統(tǒng)計(jì)的農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算。對(duì)這種計(jì)算方式，法律依據(jù)有最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第26條和35條規(guī)定（注8），但再審法院對(duì)蘇某適用農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，筆者持否認(rèn)態(tài)度，因?yàn)闅埣操r償金是對(duì)受害人因人身遭受損害致殘而喪失全部或者部分勞動(dòng)能力的財(cái)產(chǎn)賠償，受害人遭受人身損害以后，會(huì)減少或者喪失自己的收入。這種損失是人身損害的直接后果、是一種財(cái)產(chǎn)損失。蘇某長時(shí)間（超過一年以上）在城鎮(zhèn)務(wù)工是案件不爭事實(shí)，其損失的收入是城鎮(zhèn)務(wù)工的收入，并非農(nóng)村的收入，因此應(yīng)當(dāng)按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算比較合理。當(dāng)?shù)胤ㄔ涸趯徖斫煌ㄊ鹿嗜松頁p害賠償案 件時(shí)，對(duì)于戶口在農(nóng)村、但發(fā)生交通事故時(shí)已在城鎮(zhèn)居住一年以上、且有固定收入的，計(jì)算賠償數(shù)額按城鎮(zhèn)居民的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)待（注9）。基于同樣法理，蘇某此案殘疾賠償金按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)賠付更加合理。再審判決中，蘇某的后續(xù)治療費(fèi)沒有得到支持，蘇某的后續(xù)治療費(fèi)未得到支持的原因，是因?yàn)樘K某參加了社會(huì)保險(xiǎn)，享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇，后續(xù)治療費(fèi)用可以在實(shí)際發(fā)生后報(bào)銷。如果在沒有參加社會(huì)保險(xiǎn)前提下，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條：必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴；根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。因此后續(xù)治療費(fèi)的計(jì)算方式還是要依據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論來確定賠償數(shù)額。同理，必要的營養(yǎng)費(fèi)也是需要依據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論來確定。再審判決中，審判庭認(rèn)可蘇某提出精神損害撫慰金。筆者僅對(duì)精神損害撫慰金賠償數(shù)額的參考依據(jù)作出分析，在廣東省惠州地區(qū)劉某職業(yè)病賠償一案（注10）中，劉某職業(yè)病患者喪失勞動(dòng)能力程度評(píng)定為四級(jí)傷殘，法院確認(rèn)其精神撫慰金為30000元，這個(gè)數(shù)額具備啟發(fā)意義，但不具備參考意義的。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第10條明確精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)過錯(cuò)程度、侵害的具體情節(jié)、造成的后果、獲利情況、承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力、受訴法院所在地的平均生活水平來確定。職業(yè)病侵權(quán)行為筆者傾向于定性為從事高度危險(xiǎn)活動(dòng)致人損害行為，民事歸責(zé)制度可以適用無過錯(cuò)責(zé)任，精神損害賠償參考因素中的過錯(cuò)程度不需要過多考慮；精神損害賠償參考因素中的后果因素是可以用喪失勞動(dòng)能力程度的傷殘等級(jí)說明；受訴法院所在地的平均生活水平也可以用實(shí)在的數(shù)據(jù)予以說明；獲利情況，用人單位很難自證其罪；承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力則主要依賴法官自由心證了。

四、結(jié)語

筆者在本文中主要還是集中在廣東地區(qū)關(guān)于職業(yè)病案件的司法實(shí)踐作出分析和陳述，但筆者認(rèn)為：職業(yè)病案件在實(shí)體上以工傷保險(xiǎn)待遇支付作為基礎(chǔ)，民事賠償作為補(bǔ)充模式已經(jīng)是大勢所趨，伴隨《社會(huì)保險(xiǎn)法》先予支付制度的貫徹，該種模式更會(huì)得到加強(qiáng)；民事補(bǔ)充賠償項(xiàng)目的范疇也不需要固守陳規(guī)，應(yīng)當(dāng)視社會(huì)保險(xiǎn)可以補(bǔ)償?shù)捻?xiàng)目而適當(dāng)調(diào)整；至于程序上如何操作，由于職業(yè)病案件的特殊性導(dǎo)致訴訟程序和訴訟主體呈現(xiàn)出多樣性，往往需要法律工作者靈活把握。

參考文獻(xiàn)：

注

1、陳聘舒《我國職業(yè)病人超過兩億》《中國青年報(bào)》2007年5月7日 注

2、（2007）東法民一初字第7261號(hào)民事判決書 注

3、（2008）東中民一終字第1901號(hào)民事判決書 注

4、（2010）東中法民再字第19號(hào)民事判決書

注

5、粵高法發(fā)（2002）21號(hào)《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》

注

6、詳見《職業(yè)病防治法》第5條：用人單位應(yīng)當(dāng)建立、健全職業(yè)病防治責(zé)任制，加強(qiáng)對(duì)職業(yè)病防治的管理，提高職業(yè)病防治水平，對(duì)本單位產(chǎn)生的職業(yè)病危 害承擔(dān)責(zé)任”。第29條：“ 用人單位對(duì)采用的技術(shù)、工藝、材料，應(yīng)當(dāng)知悉其產(chǎn)生的職業(yè)病危害，對(duì)有職業(yè)病危害的技術(shù)、工藝、材料隱瞞其危害而采用的，對(duì)所造成的職業(yè)病危害后果承擔(dān)責(zé)任”。

注

7、詳見《淺析人身損害賠償案件中的后續(xù)治療費(fèi)問題 》，作者：鄭州市中原區(qū)法院韓戰(zhàn)杰，發(fā)布時(shí)間：2010-08-30 16:18:56 注

8、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第26條和35條規(guī)定

注

9、《廣東省高級(jí)人民法院、廣東省公安廳關(guān)于道路交通安全法施行后處理道路交通事故案件若干問題的意見》第27條規(guī)定：受害人的戶口在農(nóng)村，但發(fā)生交通事故時(shí)已在城鎮(zhèn)居住一年以上、且有固定收入的，在計(jì)算賠償數(shù)額時(shí)按城鎮(zhèn)居民的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)待。

注

10、詳見（2009）惠中法民一終字第1412號(hào)民事判決書

第四篇：《 刑 事 訴 訟 法 》課 程 實(shí) 施 意 見

浙江廣播電視大學(xué) 行政管理專業(yè)(開放?？?《監(jiān)督學(xué)》教學(xué)實(shí)施細(xì)則

一、課程概況

監(jiān)督學(xué)課程是中央廣播電視大學(xué)行政管理專業(yè)開放教育?？频囊婚T必修課。本課程72學(xué)時(shí)，4學(xué)分，開設(shè)一個(gè)學(xué)期。

監(jiān)督學(xué)課程的教學(xué)任務(wù)是：使學(xué)生全面了解有關(guān)監(jiān)督的基本知識(shí)；系統(tǒng)掌握有關(guān)監(jiān)督的基本概念和方法；深入了解世界各國在對(duì)權(quán)力的監(jiān)督與監(jiān)察方面所取得的實(shí)踐與理論成果；為研究和推動(dòng)我國的民主政治建設(shè)打下一定的基礎(chǔ)。

監(jiān)督學(xué)課程的主要內(nèi)容包括：監(jiān)督學(xué)概述、監(jiān)督思想與理論、中國監(jiān)察制度的演進(jìn)、當(dāng)代中國監(jiān)督運(yùn)行機(jī)制、人民代表大會(huì)的監(jiān)督、中國共產(chǎn)黨的黨內(nèi)監(jiān)督、檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督、人民法院的審判監(jiān)督、人民政府的行政監(jiān)督、社會(huì)民主監(jiān)督、國外反腐敗與監(jiān)督制度等。

二、課程教材

本課程的文字教材是郎佩娟主編的《監(jiān)督學(xué)》，由中央廣播電視大學(xué)出版社出版，2010年1月版。這是教學(xué)和考試的主要依據(jù)。

三、教學(xué)特點(diǎn)

監(jiān)督學(xué)是一門理論性和實(shí)踐性極強(qiáng)的綜合性應(yīng)用科學(xué)。第一，它與其他相關(guān)科學(xué)存在著大量的交叉融合關(guān)系，相關(guān)科學(xué)的核心內(nèi)容是其重要的理論來源。如監(jiān)督學(xué)與政治學(xué)具有很大的相關(guān)性，政治學(xué)研究政治關(guān)系，而政治關(guān)系的核心是公共權(quán)力。監(jiān)督學(xué)則是從防范公共權(quán)力濫用的視角來研究公共權(quán)力。監(jiān)督學(xué)與行政學(xué)有很強(qiáng)的交互性。一方面，監(jiān)督學(xué)調(diào)整的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于行政學(xué)研究的范圍；另一方面，構(gòu)建完善的行政管理體系，強(qiáng)化依法行政的理念，提升政府的行政效能，是實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)督的重要路徑，監(jiān)督機(jī)制是行政管理過程中的重要環(huán)節(jié)。監(jiān)督學(xué)與刑法、行政法具有很大的互補(bǔ)性。刑法與行政法是監(jiān)督活動(dòng)的重要依據(jù)和實(shí)現(xiàn)手段，也是監(jiān)督工作法治化的體現(xiàn)。如職務(wù)犯罪的認(rèn)定是刑法的重要內(nèi)容，同時(shí)也是監(jiān)督學(xué)研究的對(duì)象；對(duì)行政行為的司法審查是行政監(jiān)督的重要方式。同時(shí)，監(jiān)督學(xué)又從系統(tǒng)性的角度拓展了刑法、行政法調(diào)整的空間。

第二，監(jiān)督學(xué)有其自身的學(xué)科特色與邏輯結(jié)構(gòu)，監(jiān)督學(xué)的實(shí)質(zhì)是通過國家監(jiān)督權(quán)、公民權(quán)利和社會(huì)道德對(duì)公共權(quán)力的制約。由此，把握公共權(quán)力的來源、特點(diǎn)和運(yùn)行機(jī)制是是學(xué)好監(jiān)督學(xué)的關(guān)鍵。

總之，在學(xué)習(xí)監(jiān)督學(xué)的過程中，學(xué)生應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)自身的發(fā)散性思維和對(duì)多學(xué)科知識(shí)的整合能力，深入理解監(jiān)督學(xué)與相關(guān)學(xué)科與課程的內(nèi)在關(guān)系，這也是學(xué)好監(jiān)督學(xué)的重要前提。

四、學(xué)時(shí)安排和教學(xué)進(jìn)度

課程教學(xué)：集中輔導(dǎo)和答疑36學(xué)時(shí)，小組討論學(xué)習(xí)12學(xué)時(shí)，共4次（指導(dǎo)教師參加）；省電大針對(duì)全省學(xué)生的網(wǎng)上實(shí)時(shí)教學(xué)活動(dòng)安排兩次（第一次是導(dǎo)學(xué)，第二次是期末復(fù)習(xí)及答疑），安排針對(duì)各試點(diǎn)單位課程輔導(dǎo)教師的網(wǎng)上實(shí)時(shí)教研活動(dòng)兩次（第一次為專題討論，第二次為期末復(fù)習(xí)研討），具體時(shí)間安排請看浙江電大在線學(xué)習(xí)的平臺(tái)“互動(dòng)天地”欄目的通知。

教學(xué)內(nèi)容

第一章

監(jiān)督學(xué)概述 第二章

監(jiān)督思想與監(jiān)督理論 第三章

中國監(jiān)察制度的演進(jìn) 第四章

人民代表大會(huì)的監(jiān)督 第五章

中國共產(chǎn)黨的黨內(nèi)監(jiān)督 第六章

檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督 第七章

人民法院的審判監(jiān)督 第八章

行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督

第九章

人民政協(xié)與民主黨派的監(jiān)督 第十章 社會(huì)監(jiān)督

學(xué)時(shí) 3 3 1 1 3 3 6 6 6 3 1 第十一章

國際反腐敗與監(jiān)督制度

五、課程實(shí)踐

可組織學(xué)生進(jìn)行小組學(xué)習(xí)討論、案例分析、社會(huì)調(diào)查等。（無硬性要求）

六、考核要求

1．考核依據(jù)

1）《監(jiān)督學(xué)》教材。

2）中央電大考試中心、中央電大文法部《監(jiān)督學(xué)期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)》。2．課程總成績的組成

由兩部分組成：形成性考核成績占20%，期末考試成績占80%。3．形成性考核的要求及形式

形成性考核必須完成，沒有完成者，不能參加該課程的期末考試；形成性考核的形式是中央電大下發(fā)的書面本子（四次作業(yè)）。

七、教學(xué)反饋

責(zé)任教師：劉義 聯(lián)系老師：俞丹

通訊地址：杭州市振華路6號(hào) 郵政編碼：310030 值班電話：0571-89983158（每周三上午、下午，每周五下午）電子信箱：yudan@zjtvu.edu.cn

浙江廣播電視大學(xué)文法學(xué)院

2010年8月

第五篇：申請保全銀行存款錯(cuò)誤民事賠償問題分析

申請保全銀行存款錯(cuò)誤民事賠償問題分析

【案情簡介】A、B兩公司于2004年10月簽訂《合作協(xié)議》，在合作過程中雙方發(fā)生爭議，2008年9月A公司向M法院起訴要求B公司賠償其違約損失共計(jì)570萬元。A公司還向法院申請凍結(jié)B公司銀行存款570萬元，并提供了相應(yīng)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，M法院根據(jù)A公司的申請，依法作出了凍結(jié)B公司銀行存款570萬元的財(cái)產(chǎn)保全裁定。該案因涉及管轄權(quán)異議等問題，一審、二審歷時(shí)兩年多，在訴訟中A公司又多次申請續(xù)保。該案一審判決A公司敗訴，二審改判為“B公司違約，應(yīng)向A公司支付違約金100萬元”，二審判決生效后B公司及時(shí)履行了判決書確定的付款義務(wù)，B公司被查封的銀行賬戶隨即被解封。

2010年12月，B公司向A公司所在地N法院起訴，要求A公司錯(cuò)誤查封申請給其造成的利息損失共計(jì)30余萬元。B公司起訴理由為“A公司的訴訟請求并未得到法院的完全支持，其申請保全金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法院判決支持金額，故其保全存在錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)依法賠償B公司經(jīng)濟(jì)損失”。

A公司辯稱：第一，申請保全是其合法的訴訟權(quán)利，而且保全申請是否得到批準(zhǔn)須經(jīng)法院的審查，查封A公司銀行存款是M法院作出的保全裁定并采取保全措施，與A公司無關(guān)。第二，《民事訴訟法》第94條規(guī)定“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物”，A公司申請查封金額并未超過其訴訟請求的金額，故A公司的保全申請是依法提出的，并不存在任何過錯(cuò)，不應(yīng)當(dāng)賠償。第三，B公司不是金融機(jī)構(gòu)無權(quán)對(duì)外貸款，故其要求賠償貸款利息損失的請求不能成立。第四，B公司在M法院作出保全裁定后，依照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定有權(quán)要求法院變更保全措施，甚至還有權(quán)提起復(fù)議。但A公司在長達(dá)兩年的時(shí)間內(nèi)并未行使相關(guān)訴訟權(quán)利，是對(duì)自身權(quán)利的漠視和放棄，因此B公司自身存在過錯(cuò)?！痉煞治觥?/p>

一、M法院依法作出財(cái)產(chǎn)保全裁定無過錯(cuò)，本案不適用國家賠償。

根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民法院作出訴訟中財(cái)產(chǎn)保 全裁定時(shí)，應(yīng)審查三個(gè)方面的內(nèi)容：第一，查封的財(cái)產(chǎn)是否被申請人的財(cái)產(chǎn)，如果查封財(cái)產(chǎn)不屬于被申請人財(cái)產(chǎn)，則屬于法院審查錯(cuò)誤，被錯(cuò)誤查封財(cái)產(chǎn)的第三人也應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出查封異議申請。第二，申請查封的財(cái)產(chǎn)沒有超出訴訟請求的范圍或是與案件相關(guān)的財(cái)產(chǎn)。第三，申請人是否提供了相應(yīng)擔(dān)保。

為了保障當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的訴訟權(quán)利得到充分實(shí)現(xiàn)，法院只能對(duì)財(cái)產(chǎn)保全申請從以上三個(gè)方面進(jìn)行形式審查，無需也不能以申請人案件實(shí)體勝訴為要件。原則上，只要保全申請符合前述三方面條件，法院就應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)申請并在法律規(guī)定期限內(nèi)作出財(cái)產(chǎn)保全裁定。本案中M法院作出的財(cái)產(chǎn)保全裁定，查封B公司銀行賬戶且查封金額沒有超過A公司的訴訟請求，同時(shí)A公司還自愿提供了擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，因此M法院作出的財(cái)產(chǎn)保全裁定完全是依法進(jìn)行審查的，并不存在過錯(cuò)。不屬于《國家賠償法》規(guī)定的賠償范圍，不屬于國家賠償案件，在性質(zhì)上屬于民事侵權(quán)案件，應(yīng)當(dāng)通過民事訴訟途徑解決。

二、A公司以“申請查封金額并未超過其訴訟請求的金額”作為其無過錯(cuò)的抗辯理由不能成立。

首先，《民事訴訟法》第94條“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物”的規(guī)定是人民法院對(duì)申請人提出的財(cái)產(chǎn)保全申請進(jìn)行形式審查的依據(jù)，即只有財(cái)產(chǎn)保全申請的范圍沒有超過申請人訴訟請求的范圍時(shí)，其保全申請才會(huì)得到法院的批準(zhǔn)，否則無法得到法院的準(zhǔn)許。

其次，申請人的保全申請符合《民事訴訟法》第94條的規(guī)定并不必然證明其財(cái)產(chǎn)保全申請具有實(shí)質(zhì)合法性和正確性，《民事訴訟法》第94條不能作為財(cái)產(chǎn)保全申請人免除賠償責(zé)任的“避風(fēng)港”。財(cái)產(chǎn)保全申請?jiān)趯?shí)體上是否正確，無法在法院作出財(cái)產(chǎn)保全裁定時(shí)進(jìn)行判定，而只能在法院終審判決中得到驗(yàn)證。也即如果財(cái)產(chǎn)保全申請人的訴訟請求全部得到終審法院的支持，其依據(jù)訴訟請求范圍提出的財(cái)產(chǎn)保全申請?jiān)趯?shí)體上是正確的、合法的，否則其保全申請屬于錯(cuò)誤保全申請，應(yīng)當(dāng)依法賠償損失。最后，申請財(cái)產(chǎn)保全的目的是為了保證人民法院作出的判決能夠得到有效執(zhí)行，這一點(diǎn)的前提和基礎(chǔ)是被告的訴訟請求得到了法院的支持，如果被告的訴訟請求沒有獲得支持，則關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的申請即失去其應(yīng)有的基礎(chǔ)。民事訴訟法對(duì)申請錯(cuò)誤的法律后果作出了明確規(guī)定，規(guī)定當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全需提供擔(dān)保，目的在于使被申請人可能因申請錯(cuò)誤而遭受的損失切實(shí)得到賠償。按照權(quán)利與義務(wù)相適應(yīng)原則，申請人享有相關(guān)民事強(qiáng)制措施利益的同時(shí)，也應(yīng)承擔(dān)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。被告的訴訟請求能否被人民法院支持，在其申請財(cái)產(chǎn)保全時(shí)無法通過法院的程序性審查予以認(rèn)定，只有通過實(shí)體審理并在作出最終生效判決后才能予以確認(rèn)。因此，被告在申請財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，不僅要對(duì)其訴訟請求能否得到法院支持這一訴訟風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判斷，還要權(quán)衡可能因申請錯(cuò)誤所承擔(dān)的法律責(zé)任，慎重地決定是否有必要申請財(cái)產(chǎn)保全。一旦申請錯(cuò)誤，并由此給被申請人造成損害的，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

三、B公司要求A公司賠償查封期間同期銀行貸款利息損失的請求是合理的應(yīng)當(dāng)予以支持。

首先，A公司申請法院查封B公司銀行存款570萬元，而其法院終審判決僅支持了100萬元的訴求，故A公司的保全申請存在錯(cuò)誤。根據(jù)《民事訴訟法》第96條規(guī)定“財(cái)產(chǎn)保全申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的全部經(jīng)濟(jì)損失”，因此，A公司應(yīng)當(dāng)賠償錯(cuò)誤保全申請給B公司造成的經(jīng)濟(jì)損失。

其次，申請人錯(cuò)誤申請查封被申請人銀行存款，直接造成被申請人銀行存款這類流動(dòng)資金無法自由流轉(zhuǎn)，這勢必給被申請人造成兩方面的經(jīng)濟(jì)損失：一是被申請人向銀行、其他單位或個(gè)人融資產(chǎn)生的融資成本，該融資成本的利息會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于同期銀行貸款利息；二是被申請人無法通過其他渠道融資造成商業(yè)機(jī)會(huì)喪失，這種損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過同期銀行貸款利息損失。因此，B公司要求A公司賠償查封期間錯(cuò)誤查封金額470萬元同期銀行貸款利息的訴訟請求是合情合理的，理應(yīng)得到法院支持。再次，盡管B公司未向法庭提供向他人融資所支付利息的憑據(jù)，但A公司錯(cuò)誤查封銀行存款造成B公司資金無法流轉(zhuǎn)是客觀存在的，進(jìn)而造成B公司資金被占用的損失是社會(huì)公知的事實(shí)，無需舉證證明。

根據(jù)我國相關(guān)民事法律法規(guī)的規(guī)定，資金占用損失應(yīng)當(dāng)按照資金占用期間的同期銀行貸款利息計(jì)算。如：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第17條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息”。《民法通則意見》第124條規(guī)定“借款雙方因利率發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計(jì)息”。

最后，由于在銀行存款查封期間，銀行還是要按照同期人民銀行公布的活期存款利率向儲(chǔ)戶支付活期銀行利息，根據(jù)損益相抵原則，在計(jì)算B公司損失時(shí)應(yīng)當(dāng)減去查封期間的活期存款利息。

四、A公司以“B公司在查封期間未要求法院變更保全措施，也未對(duì)法院的保全裁定申請復(fù)議”作為B公司有過錯(cuò)的理由不能成立。

首先，即便B公司要求法院變更保全措施，但B公司必須提供相關(guān)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)?；蛱峁┢渌?cái)產(chǎn)供法院查封，無論是提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保還是更換財(cái)產(chǎn)供法院查封，都必然給B公司造成經(jīng)濟(jì)損失，這種經(jīng)濟(jì)損失不因保全何種財(cái)產(chǎn)而有所改變。

其次，從法理上講，B公司未就M法院作出的保全裁定申請復(fù)議，并不是B公司放棄自身的實(shí)體權(quán)利，也不意味著B公司放棄要求A公司承擔(dān)錯(cuò)誤保全申請賠償責(zé)任的權(quán)利。B公司未申請對(duì)保全裁定復(fù)議，是為了充分尊重法院裁定的權(quán)威及對(duì)方當(dāng)事人在訴訟中申請保全的程序性權(quán)利。B公司所遭受的經(jīng)濟(jì)損失并不是因B公司未行使申請復(fù)議權(quán)所致，其根本原因是A公司濫用申請保全的程序性權(quán)利。

最后，由于B公司違約的事實(shí)已被法院終審判決認(rèn)定，且其違約行為是引起A公司起訴和申請財(cái)產(chǎn)保全的原因，故應(yīng)當(dāng)酌情減輕A公司責(zé)任。