第一篇：涉外婚姻適用法律法規(guī)及司法解釋

涉外婚姻適用法律法規(guī)及司法解釋

中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

第一章 一般規(guī)定

第一條 為了明確涉外民事關(guān)系的法律適用，合理解決涉外民事爭議，維護當事人的合法權(quán)益，制定本法。

第二條 涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。

本法和其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律。

第三條 當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。

第四條 中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強制性規(guī)定的，直接適用該強制性規(guī)定。

第五條 外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

第六條 涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的

法律。

第七條 訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當適用的法律。

第八條 涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。

第九條 涉外民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

第十條 涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律。

不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。

第三章 婚姻家庭

第二十一條 結(jié)婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。

第二十二條 結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

第二十三條 夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十四條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當事人可以協(xié)議選擇適用

一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十六條 協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

《民法通則》

第一百四十七條 【涉外婚姻關(guān)系的法律適用】中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見

178、凡民事關(guān)系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。

179、定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律。180、外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力。

181、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。

182、有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。

183、當事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。當事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。

184、外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。

外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。185、當事人有二個以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；當事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準。

186、土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律。

187、侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。

188、我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。

《婚姻登記條例》

第十條 內(nèi)地居民自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。

第十一條 辦理離婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當出具下列證件和證明材料：

（一）本人的戶口簿、身份證；

（二）本人的結(jié)婚證；

（三）雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。

辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應(yīng)當出具前款第（二）項、第（三）項規(guī)定的證件、證明材料外，香港居民、澳門居民、臺灣居民還應(yīng)當出具本人的有效通行證、身份證，華僑、外國人還應(yīng)當出具本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件。

離婚協(xié)議書應(yīng)當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見。

第十二條 辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的，婚姻登記機關(guān)不予受理：

（一）未達成離婚協(xié)議的；

（二）屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的；

（三）其結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的。

第十三條 婚姻登記機關(guān)應(yīng)當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關(guān)情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子

女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達成一致處理意見的，應(yīng)當當場予以登記，發(fā)給離婚證。

第十四條 離婚的男女雙方自愿恢復夫妻關(guān)系的，應(yīng)當?shù)交橐龅怯洐C關(guān)辦理復婚登記。復婚登記適用本條例結(jié)婚登記的規(guī)定。

最高人民法院《關(guān)于原在內(nèi)地登記結(jié)婚，現(xiàn)雙方均居住香港，發(fā)生離婚訴訟應(yīng)如何處理問題的批復》

1984年7月14日，最高人民法院

廣東省高級人民法院：

你院1984年2月9日〔84〕粵法民字第12號請示收悉。關(guān)于原在內(nèi)地登記結(jié)婚，現(xiàn)雙方均居住香港，他們發(fā)生，內(nèi)地人民法院可否按我院1983年11月28日〔83〕法研字第26號《印發(fā)＜關(guān)于我駐外使領(lǐng)館處理華僑婚姻問題的若干規(guī)定＞的通知》中關(guān)于華僑離婚的第三點，即“夫妻雙方均是居住在國外的華僑，??如果他們原先是在國內(nèi)辦理的，現(xiàn)因某種原因，居所地有關(guān)機關(guān)不受理時，雙方可以回國內(nèi)向原結(jié)婚登記機關(guān)或結(jié)婚登記地人民法院申辦離婚”之規(guī)定辦理問題，經(jīng)我們研究認為，上述規(guī)定所指的是居住在國外的華僑申請辦理離婚的辦法，港澳同胞不屬于居住在國外的華僑，故不宜直接引用

此規(guī)定。但港澳同胞和華僑同是中國公民，他們在內(nèi)地登記結(jié)婚后，在港澳進行離婚訴訟如果確有實際困難，我們?nèi)詰?yīng)當予以解決。故對于夫妻雙方均居住在港澳的同胞，原在內(nèi)地登記結(jié)婚的，現(xiàn)在發(fā)生離婚訴訟，如果他們向內(nèi)地人民法院請求，內(nèi)地原結(jié)婚登記地或原戶籍地人民法院可以受理，并按《民事訴訟法（試行）》第五十四條的規(guī)定辦理。從港澳寄來的委托書和書面意見，必須按司法部1981年4月29日〔81〕司發(fā)公字第129號《關(guān)于為港、澳同胞回內(nèi)地申請公證而出具證明辦法的通知》和1982年2月20日〔82〕司發(fā)公字第39號《關(guān)于港、澳同胞回內(nèi)地申請公證出具證明辦法的補充通知》中的規(guī)定，經(jīng)我指定的港、澳地區(qū)有關(guān)機構(gòu)或律師給予證明，方能承認其效力。此復。

第二篇：涉外婚姻法律適用至探討

淺談涉外婚姻之法律適用

一、概要

家庭是社會的細胞，是人們生活的基本單位?；橐黾彝リP(guān)系不僅是基本的社會關(guān)系，也是各國婚姻家庭法律調(diào)整的重要對象。愛情和婚姻是沒有國界的，不同國家的人民之間通婚和聯(lián)姻的現(xiàn)象，自古以來便一直存在。在內(nèi)國境內(nèi)或在外國境內(nèi)，都可能產(chǎn)生外國人和內(nèi)國人之間以及外國人相互之間的婚姻關(guān)系。隨著全球化浪潮的推進和國際交往的頻繁，涉外婚姻的數(shù)量呈逐漸上升的趨勢。而婚姻更多的反映了各國經(jīng)濟制度，歷史文化傳統(tǒng)，宗教信仰和風俗習慣等特點。涉外婚姻是指一國公民同外國人（包括無國籍人）的婚姻，包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。在國際私法中婚姻家庭制度基本沒有統(tǒng)一實體規(guī)范，主要靠各國沖突規(guī)范活統(tǒng)一沖突規(guī)范來調(diào)整。法院的司法管轄權(quán)在這個領(lǐng)域顯的特別重要。公共秩序保留和法律規(guī)避問題也多出現(xiàn)在這個領(lǐng)域。

婚姻具有私益性和公益性的雙重特點，就私益性方面來說，人們的婚姻關(guān)系是以婚姻當事人意思自治為基點進而發(fā)展成為婚姻家庭的形式；就其公益性方面來說，每個婚姻關(guān)系都以某一社會整體為背景和存在條件，并和政治、經(jīng)濟、文化等社會環(huán)境交互作用和影響。

二、涉外結(jié)婚的法律適用

婚姻成立，即結(jié)婚，指男女雙方結(jié)成夫妻的法律行為，在其符合法律規(guī)定的條件時，才能成立有效的婚姻。從各國的婚姻制度來看，婚姻的締結(jié)須符合法定條件才可成立合法有效的婚姻，這些條件即結(jié)

婚的要件，可分為兩種，一為形式要件，是關(guān)于婚姻成立方式的要求，即結(jié)婚雙方及有關(guān)第三方(指婚姻機關(guān))為成立合法有效的婚姻而必須履行的外部行為或必須經(jīng)過的程序；一為實質(zhì)要件，指結(jié)婚的雙方當事人必須具備的或必須排除的條件，是結(jié)婚當事人不可不具備的要件。許多國家將結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件分開，分別解決其法律適用問題。

1、實質(zhì)要件：⑴適用婚姻舉行地法：①“場所支配行為”原則；②既得權(quán)的保護；③關(guān)系到婚姻舉行地的善良風俗和公共秩序；④簡便易行。⑵分別或重疊適用當事人的屬人法：結(jié)婚與當事人的身份地位密切相關(guān)。⑶婚姻舉行地法和當事人屬人法的混合：考慮了不同情況下適用不同的準據(jù)法，或以婚姻舉行地法為主，在一定條件下適用屬人法；或以屬人法為主，在一定條件下適用婚姻舉行地法，比較靈活和切實可行。

2、形式要件：適用婚姻舉行地法:“場所支配行為”原則

二、涉外離婚的法律適用

（一）協(xié)議離婚與訴訟離婚

離婚是對已經(jīng)存在的合法婚姻的廢止，也就是解除男女雙方由結(jié)婚而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)的法律行為?？梢?，離婚僅僅是男女雙方婚姻關(guān)系的解除，是單獨之訴，而因離婚引起的有關(guān)的財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題則不包括在離婚的法律適用范圍內(nèi)。

離婚的方式一般分為協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚是指婚姻當事人雙方自愿離異，并就離婚的后果問題達成一致協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門

認可而解除婚姻關(guān)系，故又稱兩愿離婚。由于協(xié)議離婚很大程度上取決于當事人的合意，由此產(chǎn)生的實質(zhì)性的法律沖突較少出現(xiàn)，一旦有法律沖突出現(xiàn)亦屬于訴訟離婚的管轄范疇，故各國出于對當事人意思自治的尊重，對協(xié)議離婚的內(nèi)容鮮作規(guī)定，如瑞士、英國、加拿大、澳大利亞、古巴、秘魯、美國大多數(shù)州、東歐一些國家的婚姻家庭法都沒有規(guī)定協(xié)議離婚制度。允許協(xié)議離婚的絕大多數(shù)國家法律都規(guī)定只要夫妻雙方出于自愿并就財產(chǎn)分配以及子女的撫養(yǎng)問題達成協(xié)議就應(yīng)當準予離婚，只不過有些國家還需要履行一定手續(xù)，如我國需辦理離婚登記，領(lǐng)取離婚證，交回結(jié)婚證。并且，已經(jīng)離異的夫妻事后如果就財產(chǎn)分配或子女的扶養(yǎng)問題產(chǎn)生爭議訴諸法院解決，這時也不再是離婚事項的訴訟而已轉(zhuǎn)變?yōu)橐话忝袷略V訟。

（二）涉外離婚法律適用的主要制度

離婚問題包括離婚的實質(zhì)要件和形式要件，離婚實質(zhì)要件主要指當事人之間或當事人一方具備哪些條件可以申請離婚或批準離婚，即離婚的理由；離婚的形式要件指婚姻關(guān)系合法解除的方式，即離婚程序。由于離婚的效力問題中包括離婚判決生效的時間問題、離婚判決對有關(guān)夫妻身份的影響問題等以及離婚后夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)、共同子女的監(jiān)護等附屬效果問題等等。各國對于這些問題規(guī)定的不同即產(chǎn)生了法律沖突。但是關(guān)于離婚的法律適用綜合起來，大體有以下四種立法方式:適用法院地法、適用當事人屬人法、選擇或重疊適用當事人屬人法和法院地法、適用有利于離婚的法律。

1、適用法院地法

該學說認為，有關(guān)離婚的法律具有強行性質(zhì)，且與法院地的公共秩序、善良風俗關(guān)系密切，一國為維持國內(nèi)秩序的安定，對于涉外離婚的一切法律，包括離婚的許可、準許離婚的機關(guān)、離婚的方法、離婚的原因及離婚的效力等應(yīng)一概以法院地法為準。

2、適用當事人屬人法

采該主義者認為，離婚作為解除婚姻關(guān)系的合法方式，對當事人的身份影響很大，因此關(guān)于離婚原因、效力等事項，應(yīng)受與人有永久關(guān)系的國家法律的管轄，而不受偶然發(fā)生聯(lián)系的國家法律的支配。這里所說的與人有永久關(guān)系的國家法律即是指當事人的屬人法。

3、折衷主義

采此主義者認為離婚事項固然影響當事人的身份，但也涉及法院地的公序良俗。依據(jù)這一理論，只有法院地法及當事人的屬人法都認同有離婚原因時，始準離婚，即，選擇或重疊適用當事人屬人法和法院地法。有關(guān)折衷主義的分類主要有：

其一，當事人屬人法為主，兼采法院地法。其代表國家有土耳其、波蘭、法國、泰國。

其二，采法院地法為主，兼采當事人屬人法，如，瑞士。

其三，兩者并重。其代表國家和地區(qū)有德國、日本和我國的臺灣地區(qū)。

4、適用有利于離婚的法律

最普遍的表現(xiàn)方式是以法院地法作為輔助的應(yīng)適用的離婚準據(jù)法。

四、我國現(xiàn)行法對于涉外婚姻的規(guī)定及意見構(gòu)想

五、1、我國對于涉外結(jié)婚的現(xiàn)行規(guī)定

關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用問題,《民法通則》第147條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚,適用婚姻締結(jié)地法律?！奔粗袊衽c外國人結(jié)婚的實質(zhì)條件和形式要件,均適用婚姻締結(jié)地的法律。對涉外結(jié)婚的效力認定,最高人民法院關(guān)于《貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第188條規(guī)定:“適用婚姻締結(jié)地的法律”。上述規(guī)定存在主體不周延的問題,不能解決現(xiàn)實生活中所有類型的涉外結(jié)婚?，F(xiàn)實中,涉外婚姻的類型除了中國公民與外國人結(jié)婚之外,還包括外國人之間在中國結(jié)婚,以及中國人之間在外國結(jié)婚等情形。因此,補充和完善涉外結(jié)婚的法律適用規(guī)則是司法實踐的迫切需要。

2、對完善我國涉外結(jié)婚法律適用規(guī)定的建議

其一,結(jié)婚的實質(zhì)條件和效力,適用婚姻締結(jié)地法律。如果結(jié)婚當事人一方為中國人或雙方為中國人,而在外國結(jié)婚的,必須不得違背我國婚姻法的基本原則。

其二,結(jié)婚形式只要符合婚姻締結(jié)地法,或者符合任何當事人一方的本國法、住所地法或者慣常居所地法律的,均為有效。

其三,外國人之間在中華人民共和國境內(nèi)結(jié)婚,可以依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約辦理結(jié)婚。

3、我國對于涉外離婚的現(xiàn)行規(guī)定

《民法典(草案)》第62條規(guī)定:“離婚的條件和效力,適用起訴時受

理案件的法院所在地法律。當事人協(xié)議離婚的,適用其以明示方式選擇的當事人一方或者共同的本國法律、住所地法律、經(jīng)常居住地法律;當事人沒有選擇法律的,適用離婚登記機關(guān)或者其他主管機關(guān)所在地法律。” 《草案》將涉外離婚區(qū)分訴訟離婚和協(xié)議離婚。對于訴訟離婚的條件和效力,適用起訴時受理案件的法院所在地法律,即把離婚的準據(jù)法界定為“起訴時”的法院所在地國家的法律。該規(guī)定不僅明確了離婚準據(jù)法的適用范圍包括離婚的條件(是否準許離婚)和離婚的效力(離婚的有效性),而且解決了離婚準據(jù)法的時際沖突問題。對于當事人協(xié)議離婚的,法律允許當事人就離婚應(yīng)適用的法律作出選擇。

4、對完善我國涉外離婚法律適用規(guī)定的建議

離婚適用起訴時受理案件的法院所在地法律，但是：如果配偶雙方有共同的外國國籍，則適用其共同本國法；如缺乏共同國籍但有共同的經(jīng)常居住地的，則適用該經(jīng)常居住地地法。

第三篇：涉外婚姻的法律適用

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涉外婚姻的法律適用

涉外婚姻，是指含有涉外因素的結(jié)婚和離婚行為。當中國公民與外國公民結(jié)婚或離婚、中國公民之間在國外結(jié)婚或離婚、外國公民之間在我國境內(nèi)結(jié)婚或離婚時，即可認為婚姻具有了涉外因素。由于世界各國的風俗民情千差萬別，從而反映到各國法律對結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件、離婚的條件和法律程序的規(guī)定各不相同。

根據(jù)我國法律的規(guī)定，中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。凡中國公民同外國人在中國境內(nèi)締結(jié)的婚姻，一般不區(qū)分實質(zhì)要件和形式要件，應(yīng)一律適用中國的法律。具體來說，就是男女雙方要遵守我國《婚姻法》并按照《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項規(guī)定》辦理結(jié)婚登記。長期居住港澳的外籍華人申請與內(nèi)地公民結(jié)婚的，對持有其國籍所屬國證明的，應(yīng)按照上述《規(guī)定》辦理，對持有港澳有關(guān)當局出具的婚姻狀況證明的，可參照《華僑同國內(nèi)公民、港澳同胞同內(nèi)地公民辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》辦理。外國人之間要求在我國境內(nèi)結(jié)婚的，應(yīng)根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，參照《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項規(guī)定》，在符合其中規(guī)定并出具各項正式證件后，可以予以辦理。中國人之間(主要指定居在國外的華僑之間)在國外依定居國法律締結(jié)的婚姻，我國予以承認，中國駐外使領(lǐng)館亦可按照“婚姻締結(jié)地法”的原則為華僑出具有關(guān)婚姻的證明。

中國公民同外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。凡確定由人民法院管轄中國公民同外國人的離婚案件，包括離婚的條件、法律程序以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，均適用中國的法律。如該案件已由外國法院管轄，也可以適用外國法院所在地法律。關(guān)于外國人、華僑、港澳臺同胞之間離婚的，可以比照中國公民同外國人離婚的情形，適用受理案件的法院所在地法律。對外國法院涉及中國公民的離婚判決，如不違反我國婚姻法的基本精神，雙方當事人也無異議，我國人民法院經(jīng)裁定可以承認其對中方當事人的約束力。值得注意的是，在審理涉外離婚案件中，如果涉及到婚姻的效力問題，則不能依法院地法判定，而應(yīng)適用婚姻締結(jié)地法律。

【相關(guān)依據(jù)】

中華人民共和國民法通則[19860412]

第八條 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。

本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。

第一百四十三條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。

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第一百四十七條 中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

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第四篇：廣東省適用法律法規(guī)

深圳市檔案局關(guān)于重新發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈深圳市電子文件歸檔及管理辦法〉的通知》等4件規(guī)范性文件的決定

重新發(fā)布的規(guī)范性文件目錄

1.關(guān)于印發(fā)《深圳市電子文件歸檔及管理辦法》的通知

2.關(guān)于印發(fā)《深圳市社區(qū)居民委員會檔案管理規(guī)定》的通知

3.關(guān)于印發(fā)《深圳市物業(yè)管理區(qū)域檔案管理規(guī)范》的通知

4.關(guān)于印發(fā)《深圳市建筑工程文件歸檔管理辦法(試行)》的通知

深圳市檔案局 深圳市住宅局

關(guān)于印發(fā)《深圳市物業(yè)管理區(qū)域檔案管理規(guī)范》的通知

(2003年10月30日)

深檔字〔2003〕150號

為加強物業(yè)管理區(qū)域檔案的規(guī)范化管理，保障其有效利用，根據(jù)國家和深圳市有關(guān)檔案管理和物業(yè)管理的法律法規(guī)，結(jié)合我市實際，我們制定了《深圳市物業(yè)管理區(qū)域檔案管理規(guī)范》?，F(xiàn)予印發(fā)，請參照執(zhí)行。

深圳市物業(yè)管理區(qū)域檔案管理規(guī)范

第一條 為加強我市物業(yè)管理區(qū)域檔案的規(guī)范化管理，保障其有效利用，根據(jù)國家和深圳市有關(guān)檔案管理和物業(yè)管理的法律、法規(guī)，結(jié)合我市實際，制定本規(guī)范。

第二條 本規(guī)范所稱物業(yè)管理區(qū)域檔案是指在住宅區(qū)、工業(yè)區(qū)、商住樓、寫字樓等物業(yè)管理過程中形成的具有查考利用價值的各種文字、圖表、聲像、實物、電子文件等不同形式的歷史記錄。

第三條 物業(yè)管理區(qū)域檔案由物業(yè)管理單位依照本規(guī)范收集、管理。

市檔案行政管理部門和市物業(yè)管理主管部門負責對全市物業(yè)管理區(qū)域檔案工作進行業(yè)務(wù)指導，并依法實行監(jiān)督檢查。

第四條 物業(yè)管理單位應(yīng)當明確專人負責物業(yè)管理區(qū)域檔案的收集、整理、保管和提供利用。

檔案管理人員應(yīng)當具備檔案專業(yè)知識。

第五條 物業(yè)管理單位應(yīng)于每年3月底前將上一形成的反映本管理區(qū)域物業(yè)管理活動的各類文件材料，按要求收集齊全、完整，及時歸檔，具體歸檔范圍見附件。

第六條 物業(yè)管理單位應(yīng)當建立健全檔案文件材料的歸檔及檔案的保管、保密、借閱、鑒定、銷毀、統(tǒng)計等各項規(guī)章制度，并認真組織實施。

注

第七條 物業(yè)管理單位應(yīng)當把檔案工作作為質(zhì)量管理或目標管理的重要內(nèi)容，將文件材料的形成、積累、整理歸檔列入各有關(guān)管理制度、有關(guān)人員的崗位職責和有關(guān)工作程序。

物業(yè)管理單位應(yīng)當加強檔案管理現(xiàn)代化建設(shè)，提高檔案管理現(xiàn)代化水平，使檔案管理現(xiàn)代化與物業(yè)管理現(xiàn)代化同步發(fā)展。

第八條 歸檔的文件材料應(yīng)當為原件或者具有憑證作用的復制件或其他載體材料，并保持其歷史面貌。文件書寫和載體材料應(yīng)能耐久保存，禁止使用圓珠筆、鉛筆、純藍或紅色墨水等不符合要求的書寫材料。

第九條 歸檔文件材料應(yīng)當做到分類合理，整理規(guī)范，排列有序，鑒定準確，并編制各類檔案目錄等必要的檢索工具，以方便利用。

第十條 對保管期滿經(jīng)鑒定無保存利用價值的檔案，按有關(guān)規(guī)定經(jīng)物業(yè)管理單位法人批準后，可以按一定程序進行銷毀，銷毀清冊必須歸檔保存。

會計檔案的鑒定銷毀工作按《中華人民共和國會計法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第十一條 物業(yè)管理區(qū)域的檔案管理應(yīng)當符合檔案安全保管要求。暫不具備檔案安全保管條件的，可以委托國家檔案館和依法設(shè)立的檔案寄存中心寄存。

第十二條 物業(yè)管理單位可以委托依法設(shè)立的檔案中介機構(gòu)開展檔案整理、鑒定評估、業(yè)務(wù)咨詢、軟件開發(fā)、數(shù)字化加工等業(yè)務(wù)。

檔案中介機構(gòu)應(yīng)當對委托人檔案內(nèi)容保密，未經(jīng)委托人同意，不得擅自將檔案向社會公開或提供他人使用。

第十三條 在物業(yè)管理區(qū)域檔案中，業(yè)主住戶資料及基建、設(shè)備等檔案資料屬于業(yè)主所有。開發(fā)建設(shè)單位在移交住宅區(qū)等物業(yè)時，應(yīng)當向業(yè)主或物業(yè)管理單位移交有關(guān)工程建設(shè)、設(shè)施設(shè)備等物業(yè)管理所必需的檔案，并辦理移交手續(xù)。

第十四條 業(yè)主委員會在與物業(yè)管理單位訂立書面的物業(yè)管理服務(wù)合同時，應(yīng)當將檔案管理作為合同內(nèi)容，并在合同生效后向物業(yè)管理單位提供該物業(yè)的工程建設(shè)、設(shè)施設(shè)備、住戶(用戶)等檔案供其使用。

第十五條 物業(yè)管理單位負責檔案工作的人員在崗位變動時，應(yīng)當辦理檔案交接手續(xù)。

第十六條 物業(yè)管理區(qū)域檔案中涉及業(yè)主、住戶(用戶)管理的檔案應(yīng)當做好保密工作，不得擅自提供他人利用。法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第十七條 物業(yè)管理單位應(yīng)當建立檔案工作責任追究制度，對不按規(guī)定歸檔而造成文件材料損失的，或?qū)n案進行涂改、抽換、偽造、盜竊、隱匿和擅自銷毀而造成檔案丟失或損壞的直接責任者，依照規(guī)定進行處理。

第十八條 市、區(qū)物業(yè)管理主管部門應(yīng)當將檔案管理列入住宅區(qū)、工業(yè)區(qū)、商住樓、寫字樓等物業(yè)管理評優(yōu)活動的內(nèi)容。

第十九條 本規(guī)范自發(fā)布之日起實施。

附件：深圳市物業(yè)管理區(qū)域文件材料歸檔范圍

注 2004年我市機構(gòu)改革，組建市國土資源和房產(chǎn)管理局，承接原市住宅局有關(guān)職能。2009年我市機構(gòu)改革，組建深圳市住房和建設(shè)局，承接原市國土資源和房產(chǎn)管理局有關(guān)職能。附件

深圳市物業(yè)管理區(qū)域文件材料歸檔范圍

一、行政后勤管理材料

(一)行政綜合：

1.物業(yè)管理處組織沿革、大事記及工作計劃、總結(jié)。

2.管理處會議紀要、會議記錄。

3.規(guī)章制度。

4.文秘、檔案、印章管理記錄。

5.文件、檔案接收及移交、銷毀清冊。

6.物業(yè)管理發(fā)展規(guī)劃、計劃、總結(jié)。

7.物業(yè)管理的請示、批復、報告、通知等。

8.專題調(diào)查、調(diào)研、考察、普查工作材料。

9.物業(yè)管理區(qū)域驗收、接管記錄。

(二)接待宣傳工作：

1.國家級、部省級、市級及一般性參觀團接待材料。

2.專題新聞報道、采訪、新聞發(fā)布會材料。

3.來訪領(lǐng)導題詞簽名冊。

4.來訪者贈送禮品登記。

(三)勞資管理：

1.機構(gòu)設(shè)置與人事管理規(guī)定。

2.員工花名冊。

3.員工工資表、勞動工資表、員工考評記錄。

4.用工合同臺帳、社會保險記錄。

5.員工培訓計劃、措施、教材、試題、考試成績。

6.人員增補申請表。

(四)后勤管理：

1.固定資產(chǎn)登記冊。

2.辦公樓設(shè)施、辦公用房及辦公用品管理記錄。

3.行政辦公設(shè)備領(lǐng)用、維修、報廢記錄表。

4.物料采購計劃表、供方評價記錄。

5.物料管理、盤點資料、調(diào)離人員移交清單。

6.水電管理、員工宿舍、車輛使用材料。

7.職工食堂管理材料。

8.區(qū)域通訊工具管理材料。

9.員工福利管理材料。

二、業(yè)主、住戶資料

(一)業(yè)主住戶入住通知、購房合同復印件。

(二)業(yè)主住戶身份證、工作證復印件、家庭成員登記。

(三)業(yè)主公約。

(四)租住戶登記表。

(五)租賃物業(yè)清單、合同。

三、物業(yè)裝修材料

(一)裝修申請審批表。

(二)商鋪樓宇裝修審批表。

(三)裝修違章處理通知單。

(四)裝修稅單。

四、業(yè)主大會、業(yè)主委員會材料

(一)業(yè)主委員會籌備、選舉等材料。

(二)業(yè)主委員會的請示、報告、批復。

(三)業(yè)主委員會制度。

(四)業(yè)主大會材料。

(五)樓長評選、增補、改選記錄。

(六)有關(guān)收支情況公告。

五、日常運行材料

(一)日常運行綜合：

1.業(yè)主、住戶問卷調(diào)查表。

2.員工住戶合理化建議、表揚與投訴處理記錄、物業(yè)管理事務(wù)處理跟蹤記錄。

3.日常工作檢查記錄。

4.事務(wù)助理工作總結(jié)。

5.分包計劃、合同、合格供方名錄、供方評價記錄、分包服務(wù)記錄、不合格報告、糾正措施報告。

6.家訪表、聯(lián)絡(luò)單。

7.服務(wù)要求評審記錄、車輛繳費換證記錄。

8.突發(fā)事件處理記錄、預(yù)防措施報告。

9.公共、辦公設(shè)施、工程及住戶日常維修和回訪記錄。

(二)園林綠化：

植物檔案及補種、病蟲害檢查、防治材料。

(三)保潔工作：

1.保潔隊工具領(lǐng)用、維修、報廢記錄表。

2.保潔綜合、保潔區(qū)域及人員分布記錄、檢查表。

3.環(huán)境衛(wèi)生消殺記錄。

(四)治安工作：

1.治安隊工具領(lǐng)用、維修、報廢記錄表。

2.治安事件處理記錄。

3.帶班員查崗記錄、交接班記錄、巡邏記錄、簽到表。

4.來訪人員登記表、搬運放行記錄登記表。

5.車輛進出登記表、異常車輛進出登記表。

(五)設(shè)備運行記錄：

1.供水、供電設(shè)備匯總表、月統(tǒng)計表。

2.供水、供電設(shè)備值班、操作運行及保養(yǎng)、檢查記錄。

3.電梯運行情況統(tǒng)計表、記錄、值班巡視檢查記錄表。

4.電梯故障(事故)處理單。

六、消防工作材料

(一)消防中心值班情況記錄。

(二)消防設(shè)備月、季度檢查記錄表、維修記錄表。

(三)消防設(shè)備運行記錄表。

(四)消防安全檢查記錄表。

(五)火險隱患整改通知書。

七、創(chuàng)優(yōu)資料

(一)國家級創(chuàng)優(yōu)評比資料。

(二)省、市級創(chuàng)優(yōu)評比資料。

(三)行業(yè)評比資料。

(四)企業(yè)內(nèi)部創(chuàng)優(yōu)評比資料。

(五)企業(yè)ISO9000認證及其它認證材料。

八、社區(qū)文化

(一)社區(qū)大型慶典、文化活動材料。

(二)社區(qū)文藝體育活動材料。

(三)團組織及青年文明號活動材料。

(四)社區(qū)科普教育、社會公益性活動材料。

(五)各類專題座談會、學習參觀考察活動材料。

(六)和街道、社區(qū)居委會、派出所等協(xié)作單位共同活動材料。

(七)人文事件方面材料。

(八)員工文化生活材料。

九、會計檔案

(一)原始憑證、記賬憑證、匯總憑證。

(二)總帳、明細賬。

(三)銀行日記賬、現(xiàn)金日記賬。

(四)停車場機動車輛管理及收費記錄、住戶維修費記錄、收費統(tǒng)計等會計月、季度報告。

(五)會計報告(決算)。

(六)會計檔案移交清冊。

(七)會計檔案銷毀清冊。

(八)會計檔案保管清冊。

(九)其它。

十、基建檔案

(一)工程竣工圖

(二)土建綜合材料、水電綜合材料

(三)樓宇住房驗收交接材料

(四)業(yè)主工程維修項目價格表

(五)公共設(shè)施新建、維修請示、批復、施工、驗收材料

十一、設(shè)備檔案

供水、供電、電梯、消防等設(shè)備隨箱、開箱及試運行、維修、維護資料。

十二、人事檔案

(一)聘用員工檔案。

(二)專業(yè)技術(shù)人員檔案。

(三)辭工員工檔案。

十三、聲像檔案

國家、省、市領(lǐng)導和重要來賓視察、來訪、參觀，舉辦各類慶典活動，社區(qū)文化及開展各項宣傳等活動形成的照片、底片、錄音帶、錄像帶等載體材料。

十四、實物檔案

本單位獲得的各種證書、獎狀、獎牌、獎杯、錦旗等。

深圳市檔案局

關(guān)于印發(fā)《深圳市建筑工程文件歸檔管理辦法(試行)》的通知

(2005年2月24日)

深檔字〔2005〕26號

為進一步規(guī)范我市建筑工程文件收集歸檔與流向管理工作，統(tǒng)一建筑工程檔案的驗收標準，建立完整、真實、準確的建筑工程檔案，根據(jù)《中華人民共和國檔案法》、《中華人民共和國檔案法實施辦法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《深圳經(jīng)濟特區(qū)檔案與文件收集利用條例》等有關(guān)法律、法規(guī)，我局制定了《深圳市建筑工程文件歸檔管理辦法(試行)》?，F(xiàn)予印發(fā)，請遵照執(zhí)行。

深圳市建筑工程文件歸檔管理辦法(試行)

第一條 為進一步規(guī)范我市建筑工程文件收集歸檔與流向管理工作，統(tǒng)一建筑工程檔案的驗收標準，建立完整、真實、準確的建筑工程檔案，根據(jù)《中華人民共和國檔案法》、《中華人民共和國檔案法實施辦法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《深圳經(jīng)濟特區(qū)檔案與文件收集利用條例》等有關(guān)法律、法規(guī)，制定本辦法。

第二條 新建、改建、擴建、續(xù)建、二次裝修的民用建筑、工業(yè)建筑、線路管道、公用設(shè)施、人防設(shè)施、名勝古跡建筑等建筑工程文件的歸檔管理，適用本辦法。

第三條 本辦法所稱建筑工程文件(以下簡稱工程文件)，是指在建筑工程活動中形成的各種形式的記錄，包括工程準備階段文件、監(jiān)理文件、施工文件、竣工驗收文件、竣工圖、聲像照片等。

本辦法所稱建筑工程檔案(以下簡稱工程檔案)，是指經(jīng)過整理、立卷、歸檔的工程文件。

本辦法所稱流向管理，是指根據(jù)工程檔案的憑證價值和利用價值對工程檔案進行分類和分別保存的一種管理方式。

第四條 市、區(qū)檔案行政管理部門和區(qū)城建檔案行政主管部門(以下簡稱檔案行政管理部門)按照職責分工，對工程文件收集歸檔和工程檔案的流向管理工作進行檢查與監(jiān)督。

市城建檔案館和區(qū)城建檔案室(以下簡稱城建檔案管理機構(gòu))具體負責工程文件收集歸檔的日常業(yè)務(wù)工作，包括業(yè)務(wù)指導、工程檔案預(yù)驗收、工程檔案的接收等。

第五條 參與建筑工程活動的各單位應(yīng)當依照有關(guān)規(guī)定配備具備專業(yè)知識的檔案管理人員，并建立健全工程文件的收集、移交、保管和借閱制度。工程施工現(xiàn)場應(yīng)當依照有關(guān)規(guī)定配置安全保存工程檔案必需的設(shè)施和設(shè)備。

第六條 建設(shè)單位全面負責工程文件的收集和歸檔立卷工作，并按照規(guī)定期限向城建檔案管理機構(gòu)移交工程檔案。

建設(shè)單位在與工程招標代理、監(jiān)理、設(shè)計、勘察、施工等單位簽訂協(xié)議、合同時，可以對工程文件歸檔的套數(shù)、質(zhì)量、移交時間等提出明確要求。

監(jiān)理單位依照有關(guān)規(guī)定對監(jiān)理文件進行歸檔立卷，并及時移交給建設(shè)單位。

分包工程施工單位負責所分包工程范圍的工程文件歸檔立卷，并及時向工程總承包施工單位移交。工程總承包施工單位負責本單位施工范圍內(nèi)的工程文件歸檔立卷，并對各分包工程施工單位的工程文件的收集歸檔工作進行檢查、審核和匯總，及時向建設(shè)單位移交。

第七條 反映建設(shè)工程的重要活動、主要過程和工程場地原貌及現(xiàn)狀的各種形式記錄，均應(yīng)收集齊全，整理立卷后歸檔。

建筑工程文件的具體歸檔范圍(另發(fā));市政工程文件的歸檔范圍另行規(guī)定。

第八條 歸檔工程文件應(yīng)當是原件。即遵循文件自然形成規(guī)律而生成的各種形式的原始記錄。復寫件、復制件不屬于文件原件。

工程文件應(yīng)當真實、準確、完整，簽章齊全，簽字人資格應(yīng)符合相關(guān)法規(guī)和規(guī)范要求。

紙質(zhì)工程文件整理立卷、竣工藍圖折疊、電子文件歸檔、聲像照片歸檔參照國家、廣東省和深圳市現(xiàn)行規(guī)范執(zhí)行。

第九條 建設(shè)單位在組織工程竣工驗收前，可提請城建檔案管理機構(gòu)對工程檔案進行預(yù)驗收，并由城建檔案管理機構(gòu)出具《建設(shè)工程竣工檔案預(yù)驗收意見書》。

預(yù)驗收由建設(shè)單位組織，設(shè)計、監(jiān)理、施工等有關(guān)單位項目技術(shù)負責人和檔案人員參加。

第十條 建筑工程文件檔案，按照管理流向的不同，分為“A類檔案”和“B類檔案”。

“A類檔案”原件統(tǒng)一由城建檔案管理機構(gòu)保管，“B類檔案”原件由建設(shè)單位保管。建設(shè)單位暫不具備保管條件的，應(yīng)當完善保管條件，或可委托有保存工程檔案資格的中介機構(gòu)代為保管。

第十一條 建設(shè)單位應(yīng)在工程竣工驗收后3個月內(nèi)，向城建檔案管理機構(gòu)移交一套完整的工程檔案或進行備案。

建設(shè)單位因不可抗拒原因?qū)е聼o法按期移交工程檔案時，必須提前向城建檔案管理機構(gòu)提出延期移交申請，城建檔案管理機構(gòu)許可后可按照雙方約定的時限移交工程案。

第十二條 建設(shè)單位向城建檔案管理機構(gòu)移交“A類檔案”時，應(yīng)提供以下資料：

(一)整理立卷的“A類檔案”原件1套;

(二)《建筑工程竣工檔案預(yù)驗收意見書》(原件，組織建筑工程檔案預(yù)驗收的提供);

(三)工程檔案移交書(另發(fā))一式3份。

第十三條 建設(shè)單位向城建檔案管理機構(gòu)備案“B類檔案”時，應(yīng)提供以下資料：

(一)《建筑工程竣工檔案預(yù)驗收意見書》(復印件);

(二)《深圳市分流管理工程檔案備案信息表》(另發(fā))一式3份;

(三)委托保存工程檔案中介單位的資格文件(復印件);

(四)工程檔案委托保存合同(復印件)。

第十四條 違反本辦法有關(guān)規(guī)定，提供不真實、不準確工程檔案，造成利用者經(jīng)濟損失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的經(jīng)濟賠償責任。

第十五條 違反本辦法有關(guān)規(guī)定，造成工程檔案原件丟失和損毀的，由檔案行政管理部門依據(jù)《中華人民共和國檔案法實施辦法》第二十七條、第二十九條處罰。

涂改、偽造工程檔案的，由檔案行政管理部門依據(jù)《中華人民共和國檔案法》第二十四條、《中華人民共和國檔案法實施辦法》第二十八條處罰。

未按照法定時限或約定時限向城建檔案管理機構(gòu)移交工程檔案或備案分流工程檔案信息的，由檔案行政管理部門依據(jù)《中華人民共和國檔案法》第二十四條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第五十九條處罰。

第十六條 本辦法自2005年4月1日起施行。

第五篇：不良資產(chǎn)處置相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋專題

不良資產(chǎn)處置相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋(2011-03-09 16:26:55)

一、法規(guī)

《金融資產(chǎn)管理公司條例》

二、規(guī)章

《中國人民銀行加強金融機構(gòu)依法收貸、清收不良資產(chǎn)的法律指導意見》

銀辦發(fā)[2000]170號

中國人民銀行各分行、營業(yè)管理部，各政策性銀行，國有獨資商業(yè)銀行，股份制商業(yè)銀行，各金融資產(chǎn)管理公司，總行直接監(jiān)管的信托投資公司、財務(wù)公司、融資租賃公司：

為支持和督促金融機構(gòu)依法收貸收息，改善金融機構(gòu)的資產(chǎn)質(zhì)量。現(xiàn)制定并印發(fā)《加強金融機構(gòu)依法收貸、清收不良資產(chǎn)的法律指導意見》(以下簡稱《指導意見》)，請認真貫徹落實。

一、各金融機構(gòu)應(yīng)當高度重視依法收貸、清收不良資產(chǎn)工作，積極組織力量，確保這一工作取得良好效果。

二、各金融機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)《指導意見》的要求完善內(nèi)部信貸管理制度，實行收貸收息責任制，減少新生逾期貸款和不良資產(chǎn)。

附件：《加強金融機構(gòu)依法收貸、清收不良資產(chǎn)的法律指導意見》

近年來，在經(jīng)濟運行中出現(xiàn)了企業(yè)貸款到期不還或采取各種方式逃、廢金融機構(gòu)債務(wù)等違反市場規(guī)律、破壞社會信用的情況，直接導致了社會信用環(huán)境惡化和金融機構(gòu)資產(chǎn)質(zhì)量下降。為整飭社會信用，提高金融機構(gòu)資產(chǎn)質(zhì)量，保證我國金融業(yè)穩(wěn)健運行，現(xiàn)就加強金融機構(gòu)依法收貸、清收不良資產(chǎn)工作提出以下法律指導意見：

一、采取適當法律措施，對逾期貸款進行有效催收。金融機構(gòu)可以采取以下法律措施，對逾期貸款進行催收：

(一)有約定的，直接從借款人或保證人的存款賬戶上扣收款項；

(二)向債務(wù)人、保證人主張債權(quán)，直接要求債務(wù)人、保證人履行債務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第140條及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，債權(quán)人主張權(quán)利是導致訴訟時效中斷的一種方式。從中斷時起，訴訟期間重新計算。催款通知書是債權(quán)人主張權(quán)利的憑證，可以引起訴訟時效的中斷。為防止逾期貸款超過訴訟時效期間導致喪失法律保護，金融機構(gòu)應(yīng)當在訴訟時效期間內(nèi)向債務(wù)人及時發(fā)出催款通知書，催款通知書應(yīng)當由債務(wù)人簽字蓋章，簽署回執(zhí)；對于保證貸款，根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，金融機構(gòu)應(yīng)當在合同約定的保證期間或法律規(guī)定的保證期間向保證人發(fā)出催款通知書，由保證人簽字蓋章。

當借款人、保證人的法定代表人、主要負責人或財務(wù)部門負責人等有關(guān)人員拒絕在催款通知書上簽字蓋章時，各金融機構(gòu)可以根據(jù)實際情況，立即起訴借款人和(或)保證人，也可以根據(jù)《公證條例》的規(guī)定，請公證機關(guān)進行公證；對已經(jīng)超過訴訟時效的債權(quán)，金融機構(gòu)可采取措施與債務(wù)人達成還款協(xié)議，或根據(jù)《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力問題的批復》，向債務(wù)人發(fā)出催款通知書，由債務(wù)人在催款通知書上簽字、蓋章。

(三)在符合法律規(guī)定的條件下申請人民法院強制執(zhí)行借款人、保證人的財產(chǎn)或向人民法院申請支付令。

(四)行使代位權(quán)。當債務(wù)人無力履行債務(wù)，同時債務(wù)人享有別的債權(quán)卻怠于行使，致使金融機構(gòu)的到期債權(quán)不能實現(xiàn)的，金融機構(gòu)可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于＜合同法＞司法解釋》第一部分第十一條向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

(五)行使撤銷權(quán)。如發(fā)生債務(wù)人放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等情況，致使金融機構(gòu)的到期債權(quán)不能實現(xiàn)的，金融機構(gòu)可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的以上行為。撤銷權(quán)自金融機構(gòu)知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。

(六)行使抵銷權(quán)。若金融機構(gòu)與債務(wù)人之間互負有到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同，金融機構(gòu)可根據(jù)《合同法》第九十九條的規(guī)定，將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。金融機構(gòu)在主張抵銷時應(yīng)當通知對方，通知自到達對方時生效，抵銷不得附條件或者附期限。

(七)提前追究違約責任。債務(wù)人明確表示或者以自己的行為表明不履行債務(wù)的，金融機構(gòu)可以根據(jù)《合同法》108條的規(guī)定，在債務(wù)履行期屆滿之前要求債務(wù)人承擔違約責任。

(八)申請破產(chǎn)。對用以上手段仍無法收回的貸款，金融機構(gòu)可申請借款人、保證人破產(chǎn)。

二、切實落實貸款催收和不良資產(chǎn)清收中的擔保責任。金融機構(gòu)對于因下列原因造成的無效擔保貸款，要積極采取補救措施，補辦有關(guān)手續(xù)，重新確定擔保方式和簽訂擔保合同：(一)保證人不符合法律規(guī)定的主體資格；(二)擔保物是法律規(guī)定的禁止擔保的物；(三)法律規(guī)定抵押、質(zhì)押必須辦理登記而未辦理登記的；(四)法律規(guī)定的其他無效擔保方式。

金融機構(gòu)經(jīng)與債務(wù)人協(xié)商，以貸款展期或其他方式對債務(wù)合同變更的，應(yīng)當就變更后的債務(wù)合同與保證人、抵押人、質(zhì)押人簽訂新的保證、抵押、質(zhì)押合同，需要變更抵押、質(zhì)押登記的應(yīng)當變更登記，以落實擔保責任。

三、維護債務(wù)人改制、債務(wù)重組中的金融債權(quán)。

(一)金融機構(gòu)得知債務(wù)人擬實行承包、租賃、股份制改造、聯(lián)營、合并、分立、合資或合作等改制情況的，應(yīng)積極參與改制工作，嚴格監(jiān)督改制方案的制定、清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定和債務(wù)清償?shù)裙ぷ鳌?/p>

具體應(yīng)當要求債務(wù)人報送改制方案和對金融機構(gòu)所欠債務(wù)的處理意見。金融機構(gòu)應(yīng)當對債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營與資產(chǎn)負債情況以及改制方案進行調(diào)查核實，并確定債務(wù)人改制后金融債權(quán)是否安全。金融債權(quán)安全存在危險的，應(yīng)當及時向債務(wù)人主張債權(quán)，或落實擔保責任。

(二)對于進入破產(chǎn)程序的債務(wù)人，金融機構(gòu)要積極申報債權(quán)，參加債權(quán)人會議。按照金融債權(quán)管理的有關(guān)要求清收債權(quán)。

(三)對于確實經(jīng)營管理混亂、扭虧無望、嚴重資不抵債的債務(wù)人，金融機構(gòu)應(yīng)敦促其加大改革力度，實現(xiàn)債務(wù)重組。在債務(wù)重組中，金融機構(gòu)要與債務(wù)人協(xié)商一致，就原債務(wù)合同簽訂變更合同，同時，金融機構(gòu)應(yīng)當就變更后的債務(wù)合同與保證人、抵押人、質(zhì)押人簽訂新的保證、抵押、質(zhì)押合同，需要變更抵押、質(zhì)押登記的應(yīng)當變更登記，以落實擔保責任。

(四)對于通過企業(yè)改制逃、廢銀行債務(wù)，造成信貸資產(chǎn)流失的單位和個人，金融機構(gòu)要依法提起訴訟，重新落實債權(quán)債務(wù)關(guān)系和追究有關(guān)人員責任。

四、加強對金融機構(gòu)市場退出中貸款的催收和不良資產(chǎn)的清收。

對于被宣布關(guān)閉、撤銷、破產(chǎn)的金融機構(gòu)，該金融機構(gòu)的清算組在清算工作中，應(yīng)當按照本指導意見的要求，積極催收貸款、清收不良資產(chǎn)，及時主張債權(quán)，行使代位權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等權(quán)利，有效保護金融債權(quán)和金融資產(chǎn)。金融機構(gòu)被收購或兼并的，其境外資產(chǎn)應(yīng)納入總資產(chǎn)中，由收購或兼并方擁有所有權(quán)并負責管理和清收。金融機構(gòu)可以依據(jù)人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定以及仲裁機構(gòu)的仲裁裁決，根據(jù)《民事訴訟法》第266條的規(guī)定，對不在中國境內(nèi)的債務(wù)人或者其財產(chǎn)申請執(zhí)行。

五、嚴格控制在貸款催收和不良資產(chǎn)清收中用以物抵債的方式實現(xiàn)金融債權(quán)。金融機構(gòu)在實現(xiàn)債權(quán)時，首先應(yīng)以貨幣形式受償，嚴格控制以物抵債；債務(wù)人無貨幣清償能力時，應(yīng)當以拍賣、變賣抵押、質(zhì)押財產(chǎn)或其他非貨幣財產(chǎn)所得的價款清償金融機構(gòu)債務(wù)；既無貨幣資金，財產(chǎn)又暫時難以變現(xiàn)的，債務(wù)人可以根據(jù)與金融機構(gòu)之間的約定或司法機關(guān)、仲裁機構(gòu)的生效法律文書，將非貨幣財產(chǎn)或事先抵押、質(zhì)押給金融機構(gòu)的財產(chǎn)折價歸金融機構(gòu)，實現(xiàn)以物抵債。以物抵債的金額應(yīng)根據(jù)市場原則確定。

六、建立貸款催收和不良資產(chǎn)清收中的責任追究制度。金融機構(gòu)工作人員有下列瀆職行為或其他違法違規(guī)行為造成貸款或資產(chǎn)無法收回的，中國人民銀行或金融機構(gòu)應(yīng)根據(jù)《刑法》、《金融違法行為處罰辦法》、《金融機構(gòu)高級管理人員任職資格管理暫行規(guī)定》及其他法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，對直接責任人員和主要負責人給予行政處分、行政處罰和取消一定期限的高級管理人員任職資格。構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)追究刑事責任。

(一)金融機構(gòu)對發(fā)放的貸款放松管理、失查，致使企業(yè)套取貸款改變用途造成損失的。

(二)金融機構(gòu)對到期債權(quán)不及時催收，致使債權(quán)超過訴訟時效、保證期間而造成損失的。

(三)金融機構(gòu)對債務(wù)人的故意逃廢債務(wù)的行為，不采取積極措施挽回損失的。

(四)金融機構(gòu)工作人員玩忽職守，內(nèi)外勾結(jié)，弄虛作假，造成金融機構(gòu)資產(chǎn)損失的。

各金融機構(gòu)要提高認識，加強組織領(lǐng)導，加大依法收貸和清收不良資產(chǎn)的力度。應(yīng)當根據(jù)本指導意見，結(jié)合本機構(gòu)的實際情況，制定具體措施，落實依法收貸和清收不良資產(chǎn)的工作；對在具體工作中遇到的法律問題，要及時與司法機關(guān)溝通，妥善解決。各級人民銀行要積極組織和監(jiān)督轄區(qū)內(nèi)各金融機構(gòu)依法收貸和清收不良資產(chǎn)，作好協(xié)調(diào)和服務(wù)工作。

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三、司法解釋

1、《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》法釋［2001］12號自2001年4月23日起施行。

為深化金融改革，規(guī)范金融秩序，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)對人民法院審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題作如下規(guī)定：

第一條金融資產(chǎn)管理公司辦事處領(lǐng)取中國人民銀行頒發(fā)的《金融機構(gòu)營業(yè)許可證》，并向工商行政管理部門依法辦理登記的，可以作為訴訟主體參加訴訟。

第二條金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，人民法院對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓前原債權(quán)銀行已經(jīng)提起訴訟尚未審結(jié)的案件，可以根據(jù)原債權(quán)銀行或者金融資產(chǎn)管理公司的申請將訴訟主體變更為受讓債權(quán)的金融資產(chǎn)管理公司。

第三條金融資產(chǎn)管理公司向債務(wù)人提起訴訟的，應(yīng)當由被告人住所地人民法院管轄。

原債權(quán)銀行與債務(wù)人有協(xié)議管轄約定的，如不違反法律規(guī)定，該約定繼續(xù)有效。

第四條人民法院對金融資產(chǎn)管理公司申請支付令的，應(yīng)當依法受理。債務(wù)人提出異議的，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第十七章的規(guī)定處理。

第五條人民法院對金融資產(chǎn)管理公司申請財產(chǎn)保全的，如金融資產(chǎn)管理公司與債務(wù)人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條第二款的規(guī)定，可以不要求金融資產(chǎn)管理公司提供擔保。

第六條金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的通知義務(wù)。

在案件審理中，債務(wù)人以原債權(quán)銀行轉(zhuǎn)讓債權(quán)未履行通知義務(wù)為由進行抗辯的，人民法院可以將原債權(quán)銀行傳喚到庭調(diào)查債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實，并責令原債權(quán)銀行告知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實。

第七條債務(wù)人逾期歸還貸款，原借款合同約定的利息計算方法不違反法律法規(guī)規(guī)定的，該約定有效。沒有約定或者不明的，依照中國人民銀行《人民幣利率管理規(guī)定》計算利息和復息。

第八條人民法院對最高額抵押所擔保的不特定債權(quán)特定后，原債權(quán)銀行轉(zhuǎn)讓主債權(quán)的，可以認定轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為有效。

第九條金融資產(chǎn)管理公司受讓有抵押擔保的債權(quán)后，可以依法取得對債權(quán)的抵押權(quán)，原抵押權(quán)登記繼續(xù)有效。

第十條債務(wù)人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上簽章或者簽收債務(wù)催收通知的，訴訟時效中斷。原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布的債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知中，有催收債務(wù)內(nèi)容的，該公告或通知可以作為訴訟時效中斷證據(jù)。

第十一條本規(guī)定所稱金融資產(chǎn)管理公司包括其依法設(shè)立在各地的辦事處。

第十二條本規(guī)定僅適用于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的有關(guān)案件。

2、《最高人民法院關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件交納訴訟費用的通知》2001-10-25

近來，各級人民法院陸續(xù)依法受理了一批華融、長城、信達、東方等四家國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行剝離的不良資產(chǎn)的案件。據(jù)國務(wù)院有關(guān)部門反映，涉及四家國有資產(chǎn)管理公司的此類案件數(shù)量多、標的大，所需交納的訴訟費用數(shù)額也很大，要求適當給予減免。為了支持國家金融體制改革，防止國有資產(chǎn)流失，減輕國有資產(chǎn)管理公司在處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)過程中的費用負擔，使這部分不良資產(chǎn)得以盡快依法處置，現(xiàn)對審理此類案件交納的訴訟費用等問題通知如下：

一、凡屬上述金融資產(chǎn)管理公司為處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)提起訴訟（包括上訴和申請執(zhí)行）的案件，其案件受理費、申請執(zhí)行費和申請保全費，按照《人民法院訴訟收費辦法》的規(guī)定計算，減半交納。

二、上述案件中，金融資產(chǎn)管理公司申請財產(chǎn)保全的，依照《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2001〕12號）第五條的規(guī)定執(zhí)行。

三、對于訴訟過程中所實際支出的訴訟費用，以及按照《〈人民法院訴訟收費辦法〉補充規(guī)定》的規(guī)定應(yīng)向當事人收取的差旅費等費用，各級人民法院要嚴格按照實際發(fā)生的項目和金額收取。

四、各級人民法院要嚴格執(zhí)行上述規(guī)定，不得擅自提高收費標準，改變計費方式以及違反規(guī)定加收訴訟活動費、執(zhí)行活動費等其他費用。

五、本通知規(guī)定的事項自下發(fā)之日起實行，至2006年2月28日廢止。本通知下發(fā)之前已經(jīng)受理的案件，所收取的訴訟費用不予退回。人民法院過去處理這類案件，已決定同意當事人緩交的，超出本通知規(guī)定限額的部分不再追收。

3、《最高人民法院對《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函》的答復》法函[2002]3號 2002-01-07

信達、華融、長城、東方資產(chǎn)管理公司：

你們于2001年10月15日發(fā)出的“信總報[2001]64號”關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)就函中所提出問題答復如下：

依據(jù)我院《關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第十條規(guī)定，為了最大限度地保全國有資產(chǎn)，金融資產(chǎn)管理公司在全國或省級有影響的報紙上發(fā)布的有催收內(nèi)容的債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知所構(gòu)成的訴訟時效中斷，可以溯及至金融資產(chǎn)管理公司受讓原債權(quán)銀行債權(quán)之日；金融資產(chǎn)管理公司對已承接的債權(quán)，可以在上述報紙上以發(fā)布催收公告的方式取得訴訟時效中斷(主張權(quán)利)的證據(jù)。關(guān)于涉及資產(chǎn)管理公司清收不良資產(chǎn)的訴訟案件，其“管轄問題”應(yīng)按《規(guī)定》執(zhí)行。

4、《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》法[2005]62號2005年5月30日

為了深化金融改革．規(guī)范金融秩序，本院先后下發(fā)了《關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函的答復》和《關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件交納訴訟費用的通知》。最近，根據(jù)國務(wù)院關(guān)于國有獨資商業(yè)銀行股份制改革的總體部署，中國信達資產(chǎn)管理公司收購了中國銀行、中國建設(shè)銀行和交通銀行剝離的不良資產(chǎn)。為了維護金融資產(chǎn)安全，降低不良資產(chǎn)處置成本，現(xiàn)將審理金融資產(chǎn)管理公司在收購、處置不良資產(chǎn)發(fā)生的糾紛案件的有關(guān)問題補充通知如下：

一、國有商業(yè)銀行(包括國有控股銀行)向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良貸款，或者金融資產(chǎn)管理公司受讓不良貸款后，通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式處置不良資產(chǎn)的，可以適用本院發(fā)布的上述規(guī)定。

二、國有商業(yè)銀行(包括國有控股銀行)向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良貸款，或者金融資產(chǎn)管理公司收購、處置不良貸款的，擔保債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，無須征得擔保人的同意，擔保人仍應(yīng)在原擔保范圍內(nèi)對受讓人繼續(xù)承擔擔保責任。擔保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔保人同意的約定，對債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力。

三、金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債權(quán)時，人民法院應(yīng)當根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體。

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四、其他相關(guān)司法解釋

（一）在認定不良金融債權(quán)訴訟時效問題時應(yīng)注意的幾個司法解釋

1、最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間當事人達成的還款協(xié)議是否應(yīng)當受法律保護問題的批復（1997年4月16日）

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第九十條規(guī)定的精神，對超過訴訟時效期間，當事人雙方就原債務(wù)達成還款協(xié)議的，應(yīng)當依法予以保護。

2、最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復（法釋(1999)7號）1999/02/11

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條、第九十條規(guī)定的精神，對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當視為對原債務(wù)的重新確認，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護。

3、最高人民法院關(guān)于處理擔保法生效前發(fā)生保證行為的保證期間問題的通知（法[2002]144號）2002年8月1日

我院于2000年12月8日公布法釋[2000]44號《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法)若干問題的解釋》后，一些部門和地方法院反映對于擔保法實施前發(fā)生的保證行為如何確定保證期間問題沒有作出規(guī)定，而我院于1994年4月15日公布的法發(fā)[1994]8號《關(guān)于審理經(jīng)濟合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》對此問題亦不十分明確。為了正確審理擔保法實施前的有關(guān)保證合同糾紛案件，維護債權(quán)人和其他當事人的合法權(quán)益，經(jīng)商全國人大常委會法制工作委員會同意，現(xiàn)就有關(guān)問題通知如下：

一、對于當事人在擔保法生效前簽訂的保證合同中沒有約定保證期限或者約定不明確的，如果債權(quán)人已經(jīng)在法定訴訟時效期間內(nèi)向主債務(wù)人主張了權(quán)利，使主債務(wù)沒有超過訴訟時效期間，但未向保證人主張權(quán)利的，債權(quán)人可以自本通知發(fā)布之日起6個月(自2002年8月1日至2003年1月31日)內(nèi)，向保證人主張權(quán)利。逾期不主張的，保證人不再承擔責任。

二、主債務(wù)人進人破產(chǎn)程序，債權(quán)人沒有申報債權(quán)的，債權(quán)人亦可以在上述期間內(nèi)向保證人主張債權(quán)，如果債權(quán)人已申報了債權(quán)，對其在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠謧鶛?quán)，債權(quán)人可以在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)向保證人主張。

三、本通知發(fā)布時，已經(jīng)終審的案件、再審案件以及主債務(wù)已超過訴訟時效的案件，不適用本通知。

4、最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當如何認定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復（法釋[２００４]４號）

云南、河北、四川省高級人民法院：

云高法２００３６９號《關(guān)于保證人超過保證期間后又在催款通知書上簽字應(yīng)如何認定性質(zhì)和責任的請示》、（２００３）冀民二請字第１號《關(guān)于如何認定已過了保證期間的保證人在中國長城資產(chǎn)管理公司〈債權(quán)轉(zhuǎn)移確認通知書〉上蓋章的民事責任的請示》和川高法２００３２６６號《關(guān)于保證期屆滿后保證人與債務(wù)人同日在催款通知書上簽字或者蓋章的法律效力問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責任的，保證責任消滅。保證責任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔保證責任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認定保證人繼續(xù)承擔保證責任。但是，該催款通知書內(nèi)容符合合同法和擔保法有關(guān)擔保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保證人簽字認可，能夠認定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當認定保證人按照新保證合同承擔責任。

（二）關(guān)于債務(wù)人破產(chǎn)前已裁定以物抵債但尚未辦理過戶的財產(chǎn)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)的問題

債務(wù)人破產(chǎn)后，資產(chǎn)管理公司依據(jù)法院生效的以物抵債民事裁定書申報了別除權(quán)，而破產(chǎn)清算組認為抵債資產(chǎn)尚未過戶完畢，屬于未執(zhí)行完畢的財產(chǎn)，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)范圍內(nèi)，并作出了關(guān)于別除權(quán)不予認定的認定書。以下相關(guān)法律規(guī)定及司法批復便可解決這一問題

1、最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第68條：債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行的或者未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

2、最高人民法院關(guān)于如何理解《最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)法司法解釋》第68條的請示的答復（[2003]民二他字第52號）

河北省高級人民法院：

你院[2003]冀民二請字第4號《關(guān)于如何理解<最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)法司法解釋>第68條的請示的答復》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

人民法院受理破產(chǎn)案件前，針對債務(wù)人的財產(chǎn)，已經(jīng)啟動了執(zhí)行程序，但該執(zhí)行程序在人民法院受理破產(chǎn)案件后僅作出了執(zhí)行菜單，尚未將財產(chǎn)交付給申請人的，不屬于司法解釋指的執(zhí)行完畢的情形，該財產(chǎn)在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)。但應(yīng)注意以下情況：

一、正在進行的執(zhí)行程序不僅作出了生效的執(zhí)行裁定，而且就被執(zhí)行財產(chǎn)的處理履行了必要的評估程序，相關(guān)人已支付了對價，此時雖未辦理變更登記手續(xù)，且非該相關(guān)人的過錯，應(yīng)視為執(zhí)行財產(chǎn)已向申請人交付，該執(zhí)行已完畢，該財產(chǎn)不應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

二、人民法院針對被執(zhí)行財產(chǎn)采取了相應(yīng)執(zhí)行措施，該財產(chǎn)已脫離債務(wù)人實際控制，視為已向權(quán)利人交付，該執(zhí)行已完畢，該財產(chǎn)不應(yīng)被列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

3、最高人民法院關(guān)于新疆石河子地區(qū)中級人民法院裁定轉(zhuǎn)移給石河子八一棉紡織廠的財產(chǎn)不應(yīng)列入承德市針織二廠破產(chǎn)財產(chǎn)問題的復函（[1997]經(jīng)他字第23號）

新疆高院、湖北高院：

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第230條規(guī)定的精神，訟爭的房產(chǎn)地產(chǎn)權(quán)利是否轉(zhuǎn)移應(yīng)以人民法院判決、裁定為依據(jù)，需要辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證轉(zhuǎn)移手續(xù)的人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理。訟爭房地產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移的具體時間應(yīng)以人民法院的判決、裁定生效時間為準。石河子地區(qū)中級人民法院在執(zhí)行中將二針廠廠房、設(shè)備所有轉(zhuǎn)移給石河子八一棉紡織廠的裁定于1995年8月7日送達給當事人時即生效，由此，該財產(chǎn)的所有權(quán)已轉(zhuǎn)移給石河子棉紡織廠。承德市中級人民法院將上述財產(chǎn)重復查封，并作為二針廠的破產(chǎn)財產(chǎn)分配是錯誤的。

通過分析研究上述法律規(guī)定可知，目前關(guān)于這個問題的規(guī)定尚缺乏統(tǒng)一的認定標準，關(guān)鍵在于“執(zhí)行完畢”這一標準以何種客觀狀態(tài)為依據(jù)，究竟是以民事裁定書的作出并生效為依據(jù)，還是以不動產(chǎn)的過戶登記為依據(jù)？目前尚未統(tǒng)一明確的規(guī)定。本人認為最高人民法院[2003]民二他字第52號有一定的可操作性，明確了在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行不動產(chǎn)在民事裁定書的作出及履行一定的執(zhí)行手續(xù)后就可產(chǎn)生權(quán)屬變更的法律效果，不動產(chǎn)的權(quán)屬變更登記并不被作為執(zhí)行完畢的唯一依據(jù)。

（二）在處置金融不良資產(chǎn)時應(yīng)注意的若干司法解釋及批復

1、最高人民法院關(guān)于延長國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件減半繳納訴訟費用期限的通知（2006年4月13日）法[2006]100號

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院：

為支持國有銀行和國有企業(yè)改革發(fā)展，支持東方、華融、長城、信達四家金融資產(chǎn)管理公司繼續(xù)做好收購、管理和處置國有銀行不良資產(chǎn)工作，現(xiàn)將《最高人民法院關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件繳納訴訟費用的通知》（法[2001]156號）的有效期延長3年。2006年2月28日至2009年2月28日期間，各級人民法院在受理以上四家金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行案件時，訴訟費用的收取仍然按照《最高人民法院關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件繳納訴訟費用的通知》（法[2001]156號）的各項規(guī)定執(zhí)行。

2、關(guān)于債權(quán)人在保證期間以特快專遞向保證人發(fā)出逾期貸款催收通知書但缺乏保證人對郵件簽收或拒收的證據(jù)能否認定債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的請示的復函[2003]民二他字第6號

河北省高級人民法院：

你院[2003]冀民二請字第1號請示收悉。經(jīng)研究，答復如下：

債權(quán)人通過郵局以特快專遞的方式向保證人發(fā)出逾期貸款催收通知書，在債權(quán)人能夠提供特快專遞郵件存根及內(nèi)容的情況下，除非保證人有相反證據(jù)推翻債權(quán)人所提供的證據(jù)，應(yīng)當認定債權(quán)人向保證人主張了權(quán)利。

3、關(guān)于甘肅省高級人民法院就在訴訟時效期間債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人是否承擔保證責任及如何適用《最高人民法院對<關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函>的答復》等問題請示的答復[2003]民二他字第39號 甘肅省高級人民法院：

你院甘高法[2003]176號請示收悉，經(jīng)研究答復如下：

一、在訴訟時效期間，凡符合《中華人民共和國合同法》第81條和《中華人民共和國擔保法》第22條規(guī)定的，債權(quán)人將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)作為從權(quán)利一并轉(zhuǎn)移，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。

二、按照《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第36條第1款的規(guī)定，主債務(wù)人訴訟時效中斷，連帶保證債務(wù)訴訟時效不因主債務(wù)時效的中斷而中斷。按照上述解釋第34條第2款的規(guī)定，連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間內(nèi)要求保證人承擔保證責任的，自該要求之日起開始計算連帶保證債務(wù)的訴訟時效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ簩?關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函>的答復》是答復四家資產(chǎn)管理公司的，其目的是為了最大限度保全國有資產(chǎn)。因此債權(quán)人對保證人有公告催收行為的，人民法院應(yīng)比照適用《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》第10條的規(guī)定，認定債權(quán)人對保證債務(wù)的訴訟時效中斷。

4、關(guān)于對云南省高級人民法院就如何適用《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第44條請示的答復 [2003]民二他字第39號

云南省高級人民法院：

你院[2003]云高民二終字第149號請示收悉。經(jīng)研究，答復如下：

《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第44條第2款規(guī)定的債權(quán)人應(yīng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任的規(guī)定，僅適用于債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始時保證期間尚未屆滿，而在債權(quán)人申報債權(quán)參加破產(chǎn)財產(chǎn)程序程序期間保證期間屆滿的情形。即在上述情況下，考慮到債權(quán)人在債務(wù)人破產(chǎn)期間不便于對保證人行使權(quán)利，債權(quán)人可以在債務(wù)人破產(chǎn)終結(jié)后6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。你院請示的昆明電纜廠與交通銀行昆明分行、昆明電纜股份有限公司擔保借款合同糾紛案中，債權(quán)人交通銀行昆明分行已經(jīng)在保證期間內(nèi)、債務(wù)人破產(chǎn)程序前要求保證人承擔保證責任，因此，不適用《擔保法》司法解釋第44條第2款的規(guī)定。

5、關(guān)于超過訴訟時效期間后債務(wù)人向債權(quán)人發(fā)出確認債務(wù)的詢證函的行為是否構(gòu)成新的債務(wù)的請示的答復[2003]民二他字第59號

重慶市高級人民法院：

你院渝高法[2003]232號請示收悉。經(jīng)研究，答復如下：

根據(jù)你院請示的中國農(nóng)業(yè)銀行重慶市渝中區(qū)支行與重慶包裝技術(shù)研究所、重慶嘉陵企業(yè)公司華西國際貿(mào)易公司借款合同糾紛案有關(guān)事實，重慶嘉陵企業(yè)公司華西國際貿(mào)易公司于訴訟時效屆滿后主動向中國農(nóng)業(yè)銀行重慶市渝中區(qū)支行發(fā)出詢證函核對貸款本息的行為，與本院法釋[1997]7號《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力問題的批復》所規(guī)定的超過訴訟時效期間后借款人在信用社發(fā)出的催款通知單上簽字或蓋章的行為類似，因此，對債務(wù)人于訴訟時效期間屆滿后主動向債權(quán)人發(fā)出詢證函核對貸款本息行為的法律后果問題可參照本院《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力問題的批復》的規(guī)定進行認定和處理。

6、最高人民法院經(jīng)濟審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主題資格為由，裁定駁回起訴問題的復函法經(jīng)[2000]23號

甘肅省高級人民法院：

你院[1999]甘經(jīng)終字第193號請示報告收悉。經(jīng)研究，答復如下：

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第40條、第46條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第33條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應(yīng)以甘肅新科工貿(mào)有限責任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務(wù)人新科公司在訴訟中被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應(yīng)當準許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔清算責任。

7、最高人民法院對《關(guān)于擔保期間債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的方式及程序問題的請示》的答復[2002]民二他字第32號

青海省高級人民法院：

你院[2002]青民二字第10號《關(guān)于擔保期間債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的方式及程序問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

1、本院2002年8月1日下發(fā)的《關(guān)于處理擔保法生效前發(fā)生保證行為的保證期間問題的通知》第1條規(guī)定的“向保證人主張權(quán)利”和第2條規(guī)定的“向保證人主張債權(quán)”，其主張權(quán)利的方式可以包括“提起訴訟”和“送達清收債權(quán)通知書”等。其中“送達”既可由債權(quán)人本人送達，也可以委托公證機關(guān)送達或公告送達（在全國或省級有影響的報紙上刊發(fā)清收債權(quán)的公告）。

2、該《通知》第2條規(guī)定的意義在于，明確當主債務(wù)人進入破產(chǎn)程序，在“債權(quán)人沒有申報債權(quán)”或“已經(jīng)申報債權(quán)”兩種不同情況下，債權(quán)人應(yīng)當向保證人主張權(quán)利的期限。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第44條第1款的規(guī)定，在上述情況下，債權(quán)人可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。因此，對于債權(quán)人申報了債權(quán)，同時又起訴保證人的保證糾紛案件，人民法院應(yīng)當受理。在具體審理并認定保證人應(yīng)承擔保證責任的金額時，如需等待破產(chǎn)程序結(jié)束的，可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第136條第1款第5項的規(guī)定，裁定中止訴訟。人民法院徑行判決保證人承擔保證責任，應(yīng)當在判決中明確應(yīng)扣除債權(quán)人在債務(wù)人破產(chǎn)程序中可以分得的部分。

8、最高人民法院關(guān)于在保證期間內(nèi)保證人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議上簽字并承諾履行原保證義務(wù)能否視為債權(quán)人向擔保人主張過債權(quán)及認定保證合同的訴訟時效如何起算等問題請示的答復（2003）民二他字第25號答復

云南省高級人民法院：

你院云高法報[2003]5號收悉。經(jīng)研究，答復如下：

《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)第二十六條第一款規(guī)定的債權(quán)人要求保證人承擔保證責任應(yīng)包括債權(quán)人在保證期間內(nèi)向保證人主動催收或提示債權(quán)，以及保證人在保證期間內(nèi)向債權(quán)人作出承擔保證責任的承諾兩種情形。請示所涉案件的保證人個舊市配件公司于保證期間內(nèi)，在所擔保的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議上簽字并承諾“繼續(xù)履行原保證合同項下的保證義務(wù)”即屬《擔保法》第二十六條第一款所規(guī)定的債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的規(guī)定精神。依照本院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十四條第二款的規(guī)定，自保證人個舊市配件公司承諾之日起，保證合同的訴訟時效開始計算。故同意你院第一種意見?！?/p>

9、最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國有劃撥土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)等問題的批復法釋[2003]6號

一、根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第五十八條第一款第（四）項及《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十七條的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，在企業(yè)破產(chǎn)時，有關(guān)人民政府可以予以收回，并依法處置。納入國家兼并破產(chǎn)計劃的國有企業(yè)，其依法取得的國有土地使用權(quán)，應(yīng)依據(jù)國務(wù)院有關(guān)文件規(guī)定辦理。

二、企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵押登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應(yīng)認定抵押無效。如果企業(yè)對以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押時，履行了法定的審批手續(xù)，并依法辦理了抵押登記，應(yīng)認定抵押有效。根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第五十條和《中華人民共和國擔保法》第五十六條的規(guī)定，抵押權(quán)人只有在以抵押標的物折價或拍賣、變賣所得價款繳納相當于土地使用權(quán)出讓金的款項后，對剩余部分方可享有優(yōu)先受償權(quán)。但納入國家兼并破產(chǎn)計劃的國有企業(yè)，其用以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押的，應(yīng)依據(jù)國務(wù)院有關(guān)文件規(guī)定辦理。

三、國有企業(yè)以關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備、廠房設(shè)定抵押的效力問題，應(yīng)依據(jù)法釋２００２１４號《關(guān)于國有工業(yè)企業(yè)以機器設(shè)備等財產(chǎn)為抵押物與債權(quán)人簽訂的抵押合同的法律效力問題的批復》辦理。

國有企業(yè)以建筑物設(shè)定抵押的效力問題，應(yīng)區(qū)分兩種情況處理：如果建筑物附著于以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)之上，將該建筑物與土地使用權(quán)一并設(shè)定抵押的，對土地使用權(quán)的抵押需履行法定的審批手續(xù)，否則，應(yīng)認定抵押無效；如果建筑物附著于以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)之上，將該建筑物與土地使用權(quán)一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準，亦應(yīng)認定抵押有效。

本批復自公布之日起施行，正在審理或者尚未審理的案件，適用本批復，但對提起再審的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件除外

10、最高人民法院關(guān)于人民法院是否受理金融資產(chǎn)管理公司與國有商業(yè)銀行就政策性金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議發(fā)生的糾紛問題的答復[2004]民二他字第25號

湖北省高級人民法院：

你院鄂高法[2004]378號《關(guān)于中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市漢口支行與中國長城資產(chǎn)管理公司武漢辦事處債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案法律適用問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

金融資產(chǎn)管理公司接受國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)是國家根據(jù)有關(guān)政策實施的，具有政府指令劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的性質(zhì)。金融資產(chǎn)管理公司與國有商業(yè)銀行就政策性金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，人民法院不予受理。同意你院審判委員會的第二種意見