第一篇：勞動合同法下用人單位用工風(fēng)險的規(guī)避

《勞動合同法》框架下用人單位用工風(fēng)險的防范

2007年以來，《中華人民共和國勞動合同法》及其實(shí)施條例、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》以及《就業(yè)促進(jìn)法》等一系列勞動法律法規(guī)的實(shí)施，是我國勞動立法乃至社會主義法制建設(shè)中的重要進(jìn)程，對完善勞動合同制度，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，完善社會保障體系，妥善解決勞動爭議具有重大的意義。但是，由于我國勞動法律側(cè)重對勞動者的保護(hù)，為用人單位設(shè)定了較多的義務(wù)，這就使用人單位的用人成本有了較大的提升，同時，勞動糾紛急劇涌現(xiàn)，用人單位如果沒有完善的勞動法律風(fēng)險防控機(jī)制，很可能在勞動糾紛中失去主動權(quán)，面臨不利局面。因此，《勞動合同法》甚至被代表資方的聲音稱為“善意的惡法”。以《勞動合同法》為代表的三法一條例，雖然較大地提高了用人單位的用工成本和用工風(fēng)險，但是如果嚴(yán)格遵守并合理利用相關(guān)法律法規(guī)，尤其是其中對用人單位有利的、彈性較大的條款，規(guī)范用工，建立、完善勞動法律風(fēng)險防控機(jī)制，就能夠有效避免勞資矛盾，促進(jìn)企業(yè)高效、有序的運(yùn)轉(zhuǎn)，避免不必要的損失。

一、試用期階段

針對實(shí)踐中用人單位隨意約定試用期，損害勞動者的利益，勞動合同法對此做出了多個規(guī)定?！秳趧雍贤ā?/p>

第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個

月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上

固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位

與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同

或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。第二十條規(guī)定，勞動者

在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資 的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

針對以上勞動者入職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、嚴(yán)格執(zhí)行試用期規(guī)定，不違法約定試用期；

2、合理設(shè)定試用期限：比如，三年期限的勞動合同，試用期可達(dá)六個月，但勞動合同期限為二年零三百五十四天時（不到三年），試用期不得超過

二個月，一天之差，試用期可相差四個月，用人單位可選擇適當(dāng)?shù)暮贤谙?，來決定符合企業(yè)利益的試用期。

3、慎重決定試用期內(nèi)是否提供專項(xiàng)費(fèi)用培訓(xùn)，為避免風(fēng)險，提供專項(xiàng)培

訓(xùn)前可提前終止試用期。

二、勞動者履職階段：

用人單位在勞動者入職階段最主要的法律風(fēng)險有：因忽視簽訂書面勞動合同的重要性或書面勞動合同過于簡略，對許多重要條款如試用期、薪酬水平、服務(wù)期、商業(yè)秘密保護(hù)、競業(yè)禁止等沒有約定、約定不明或約定違法，導(dǎo)致在糾紛發(fā)生時陷入被動地位;用人單位的規(guī)章制度未依法通過民主程序制定并依法向勞動者公示，可能導(dǎo)致用人單位依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第二款的規(guī)定解除勞動合同時存在較大的風(fēng)險等。

針對以上勞動者入職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、在勞動者入職后一個月內(nèi)與其簽訂書面勞動合同，如勞動者不同意簽訂書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)將其解聘;

2、書面勞動合同的必備條款有：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;(三)勞動合同期限;(四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);(五)工作時間和休息休假;(六)勞動報酬;(七)社會保險;(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。

4、對勞動者進(jìn)行必要的入職培訓(xùn)，組織學(xué)習(xí)勞動者手冊尤其是其中有關(guān)勞動紀(jì)律方面的規(guī)章制度，并保存入職培訓(xùn)的內(nèi)容安排記錄、勞動者參加入職培訓(xùn)的簽到記錄以及勞動者領(lǐng)取勞動者手冊的記錄;

5、勞動者手冊或者公司的規(guī)章制度，不得違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且應(yīng)當(dāng)通過民主程序制定，并向勞動者公示。同時，需要保留有關(guān)勞動者手冊或者規(guī)章制度的制定程序、已經(jīng)公示等書面證明材料;

6、為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期，并明確勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用;

7、可以與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)，并明確勞動者違反保守秘密約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金;

8、對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)(不得超過兩年)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，明確勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。若用人單位未按照約定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，競業(yè)限制條款或協(xié)議對勞動者則沒有約束力;

9、除上述約定了服務(wù)期和競業(yè)限制等情形之外，不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金;

10、在書面勞動合同中，最好可以明確用人單位有依照規(guī)章制度對勞動者進(jìn)行調(diào)崗的權(quán)利，勞動者服從用人單位依照規(guī)章制度所作的安排。同時，在規(guī)章制度中就各崗位職責(zé)以及調(diào)崗、換崗等相關(guān)事宜作出詳細(xì)規(guī)定;

11、對入職人員進(jìn)行體檢，并妥善保存體檢報告。

三、勞動者離職階段：

用人單位在勞動者離職階段最主要的法律風(fēng)險有：用人單位隨意解除勞動合同或解除勞動合同未經(jīng)過法定的程序，可能導(dǎo)致勞動者依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定向用人單位主張賠償金;用人單位未保存勞動者的辭職文件或不同意續(xù)訂勞動合同的相關(guān)證據(jù)材料，可能導(dǎo)致勞動者依照《勞動合同法》第四十六條的相關(guān)規(guī)定向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;在勞動爭議發(fā)生后，未及時向勞動仲裁部門提起仲裁，可能導(dǎo)致用人單位的合法請求因訴訟時效的經(jīng)過而無法得到支持等。

針對以上勞動者離職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、在勞動合同因期限屆滿而終止的情況下，若用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的，需注意保管有關(guān)勞動者拒絕續(xù)訂勞動合同的書面材料;

2、若勞動者在勞動合同存續(xù)期間主動提出辭職的，應(yīng)要求其出具書面的辭職文書;

3、用人單位單方解除勞動合同的，盡可能征求工會的意見并取得其書面同意;

4、發(fā)現(xiàn)因可歸責(zé)于勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤瑹o效的，應(yīng)及時請求勞動爭議仲裁委員會或人民法院依法確認(rèn);

5、因可歸責(zé)于用人單位的原因產(chǎn)生勞動爭議的，盡可能與勞動者協(xié)商處理善后事宜，以有效控制損失;

6、出現(xiàn)勞動爭議且雙方無法協(xié)商解決的，需依法先向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟;

7、在與勞動者辦理工作交接手續(xù)時，注意回收公司的資料及文書，尤其是授權(quán)文書;

8、在勞動者離職時，應(yīng)與其結(jié)清工資，并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等費(fèi)用;

9、應(yīng)在解除或終止勞動合同后十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第二篇：學(xué)習(xí)勞動合同法,積極規(guī)避用工風(fēng)險

第一題

1、招投標(biāo)和合同風(fēng)險

2、物業(yè)服務(wù)費(fèi)的收繳風(fēng)險

3、酬金制下物業(yè)服務(wù)費(fèi)收支結(jié)余的核算風(fēng)險

4、代收代繳水電等費(fèi)用的風(fēng)險

5、代管基金的使用風(fēng)險

6、物業(yè)服務(wù)行業(yè)的利潤被日益上漲的人力成本和不斷上漲的物價所擠占的風(fēng)險

第二題

1、嚴(yán)格執(zhí)行試用期規(guī)定

長期以來，一些物業(yè)管理企業(yè)出于減輕人力成本的考慮，存在一些不規(guī)范用工現(xiàn)象。如長期不給一線保潔、保安人員、客服人員轉(zhuǎn)正，以少支付工資，不給勞動者繳納社會保險等費(fèi)用；

短期用工不簽勞動合同等。現(xiàn)在這些做法都屬于違法行為，如不及時予以糾正，企業(yè)將面臨較大的經(jīng)營風(fēng)險。物業(yè)管理企業(yè)必須嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)試用期的各項(xiàng)規(guī)定。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第十九條規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期應(yīng)包括在勞動合同期限之內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為合同期限。

《勞動合同法》第二十條規(guī)定：勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

2、嚴(yán)把人員準(zhǔn)入關(guān)，提升物業(yè)服務(wù)員工隊伍素質(zhì)

就物業(yè)管理行業(yè)來說，保安人員流動性大，但保安人員所擔(dān)負(fù)的職責(zé)又非常大，而且是物業(yè)管理企業(yè)為業(yè)主所提供服務(wù)中不可缺少的一部分，保安服務(wù)質(zhì)量的高低也關(guān)系到企業(yè)對外的形象。目前，行業(yè)內(nèi)不少物業(yè)管理企業(yè)為了保證安全和企業(yè)形象，防止個別保安人員出現(xiàn)不良行為，給公司帶來損失，往往要求其提供擔(dān)保人，若無擔(dān)保人就必須交納一定的費(fèi)用作為保證金或押金，以示擔(dān)保。

與此同時，物業(yè)管理企業(yè)必須嚴(yán)把員工隊伍準(zhǔn)入關(guān)，不斷提升員工隊伍的素質(zhì)，以此來規(guī)避員工所給企業(yè)帶來的風(fēng)險。此外，物業(yè)管理企業(yè)還必須盡快轉(zhuǎn)變以往習(xí)慣思維，采取為員工提高薪酬、福利等辦法來留住適應(yīng)本企業(yè)發(fā)展需要的優(yōu)秀骨干人員，穩(wěn)定人員隊伍，減少人員流動性。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第九條規(guī)定：用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛞云渌x向勞動者收取財物。

3、和優(yōu)秀員工建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系，規(guī)避違法辭退員工

物業(yè)管理企業(yè)若企業(yè)違法辭退員工的，員工有兩種選擇：一是要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同；二是勞動合同已經(jīng)無法履行或者勞動者不想要求企業(yè)繼續(xù)履行的，可以選擇要求企業(yè)支付賠償金，賠償金的標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)定的解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的二倍。不難看出，企業(yè)違法辭退員工的代價是巨大的，物業(yè)管理企業(yè)沒有特殊情況，應(yīng)做到避免違法辭退員工。

因此，物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)盡快與優(yōu)秀的骨干員工簽定長期勞動合同，建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系。同時，企業(yè)還必須嚴(yán)把招聘關(guān)口，對于那些能力較差的人員必須在招聘環(huán)節(jié)或試用期期間就予以淘汰，因?yàn)樵趩T工轉(zhuǎn)正后再予以辭退，企業(yè)將支付高昂的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第四十八條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十七條規(guī)定支付賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

4、培養(yǎng)人才，在合同中約定服務(wù)期

長期以來，物業(yè)管理行業(yè)人員流動性較大，一些從業(yè)人員在企業(yè)培訓(xùn)后迅速跳槽，這使業(yè)內(nèi)不少企業(yè)管理者非?？鄲溃瑢?dǎo)致許多企業(yè)不愿意出資為企業(yè)培養(yǎng)人才，這在一定程度上制約了行業(yè)的發(fā)展。但是，《勞動合同法》第二十二條規(guī)定出臺后，物業(yè)管理企業(yè)完全可以大膽出資對企業(yè)內(nèi)的技術(shù)骨干和員工進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。因?yàn)榘凑者@一規(guī)定，物業(yè)管理企業(yè)可以與勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期，勞動者違反服務(wù)期約定的還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金，這可以有效化解企業(yè)出資培訓(xùn)員工的投資風(fēng)險。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金。這一規(guī)定對于物業(yè)管理企業(yè)來說無疑是一件利好消息。

5、穩(wěn)定員工隊伍，培養(yǎng)員工的主人翁意識

勞動合同期滿后，用人單位不與勞動者續(xù)簽勞動合同或者與勞動者續(xù)簽勞動合同時提供的條件比原勞動合同約定的較低導(dǎo)致勞動者不愿續(xù)簽勞動合同的，用人單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這將使企業(yè)的用工成本上升。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第四十六條規(guī)定：除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

所以要求物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)堅持以人為本，推行人性化管理，加強(qiáng)對員工進(jìn)行思想、品質(zhì)、素質(zhì)的教育，樹立“企業(yè)是員工的母體，員工是企業(yè)的血液”的觀念，培養(yǎng)員工“企業(yè)是我家，建設(shè)靠大家”的主人翁精神，使員工愿意與企業(yè)同甘共苦，艱苦奮斗，以穩(wěn)定員工隊伍，減少企業(yè)所要支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

涉及的政府文件資料 政府有關(guān)物業(yè)管理法規(guī)條例、《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》 物業(yè)管理公司營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證書 物業(yè)管理公司收費(fèi)許可證 《前期物業(yè)服務(wù)合同》 物業(yè)竣工驗(yàn)收證明文件或物業(yè)竣工綜合驗(yàn)收合格證

物價局有關(guān)物業(yè)管理綜合服務(wù)費(fèi)、停車場收費(fèi)等收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的批復(fù) 入伙涉及的主要文件資料

《住宅質(zhì)量保證書》

《入伙工作方案》

《入伙通知書》

《業(yè)戶手冊》

《物業(yè)管理服務(wù)費(fèi)收費(fèi)協(xié)議》

物業(yè)管理收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)一覽表

業(yè)戶聯(lián)絡(luò)資料登記表

驗(yàn)收遺漏工程記錄表

裝修鑰匙托管承諾書

《住宅使用說明書》 《入伙工作流程及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)》 《收樓須知》 《業(yè)主臨時公約》 《業(yè)主（用戶）入伙房屋驗(yàn)收表》

第三篇：勞動用工中用人單位法律風(fēng)險的規(guī)避

勞動用工中用人單位法律風(fēng)險的規(guī)避

勞動法律法規(guī)是我國社會法領(lǐng)域的一個重要法律分支，它對于維護(hù)我國勞動者的合法權(quán)益和建立和諧的勞動法律關(guān)系具有十分重要的意義。由于其對勞動者權(quán)益規(guī)定和保護(hù)的較全面和細(xì)致，對用人單位的約束較多，特別是《中華人民共和國勞動合同法》的頒布對用人單位約束更趨于嚴(yán)厲。因此，用人單位在用工實(shí)踐中怎樣規(guī)避其中的法律風(fēng)險，這是每個用人單位必須面對而且應(yīng)當(dāng)認(rèn)真加以解決的重要課題，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面來規(guī)避這些法律風(fēng)險：

第一、員工招聘階段的法律風(fēng)險及其規(guī)避

一、用人單位沒有營業(yè)執(zhí)照不具備合法經(jīng)營資格招聘員工的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國《勞動合同法》第93條規(guī)定了用人單位沒有營業(yè)執(zhí)照不具備合法經(jīng)營資格招聘員工的法律責(zé)任，即民事責(zé)任：支付工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動者造成損害的，還應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招工給勞動者造成損害的，由發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

對此，筆者認(rèn)為可以采取如下措施來規(guī)避此風(fēng)險： 一是在相應(yīng)期間內(nèi)補(bǔ)正營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)； 二是在取得營業(yè)執(zhí)照后再招聘員工；

三是在取得營業(yè)執(zhí)照之前確實(shí)要用人的可以委托勞務(wù)派遣單位或者其他有營業(yè)執(zhí)照的單位招聘，用雇傭關(guān)系或者勞務(wù)關(guān)系來用工。

四是發(fā)包的組織可以監(jiān)督或者直接參與個人承包者的招聘活動，已避免這一法律風(fēng)險

二、招聘童工的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國《勞動法》第94條和《禁止使用童工規(guī)定》第6條明確規(guī)定了用人單位使用童工的法律責(zé)任，即是行政處罰責(zé)任：責(zé)令改正，處以罰款（每使用一名童工每月罰款五千元），乃至吊銷營業(yè)執(zhí)照。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是在招聘員工時可以驗(yàn)證應(yīng)聘者人員的身份證；

二是建立員工入職調(diào)查制度，核實(shí)員工與用工有關(guān)的個人信息如身份、履歷和工作經(jīng)驗(yàn)等情況；

三是在勞動合同中約定如勞動者提供虛假身份證明，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

四是在規(guī)章制度中規(guī)定勞動者提供虛假身份證明的一經(jīng)發(fā)現(xiàn)立即開除。

三、用人單位招聘時未履行告知義務(wù)的法律風(fēng)險及其規(guī)避 《勞動合同法》第8條規(guī)定了用人單位招聘的告知義務(wù)，第26條規(guī)定了勞動合同無效的情形，第38條第1款第（五）項(xiàng)和第86條規(guī)定了因欺詐導(dǎo)致勞動合同條款或者勞動合同無效的法律后果，即是民事責(zé)任：解除勞動合同，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對此，筆者認(rèn)為可以采取如下措施來規(guī)避此風(fēng)險：

一是在招聘時，用人單位應(yīng)當(dāng)明確注明招聘崗位、任職條件等，有特殊工作地點(diǎn)和條件的應(yīng)當(dāng)特別標(biāo)明；其職業(yè)危害的也應(yīng)當(dāng)注明；

二是由特殊要求或地點(diǎn)和工作條件、職業(yè)危害的，在錄用前可以要求其簽訂書面的同意書；

三是在勞動合同中明確、清晰地注明工作崗位、工作內(nèi)容和職責(zé)、工作地點(diǎn)、工作條件及其職業(yè)危害和防護(hù)措施等；

四是在錄用通知單中明確、清晰地錄用的工作崗位、工作地點(diǎn)等。

四、招聘與其他單位有勞動關(guān)系的勞動者的法律風(fēng)險及其規(guī)避 《勞動法》第99條和《勞動合同法》第91條都規(guī)定了招聘與其他單位有勞動關(guān)系的勞動者的法律責(zé)任，即是民事責(zé)任：給原單位造成損失的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是建立入職調(diào)查制度：即在招聘時可以要求勞動者提供與原單位解除或者終止勞動關(guān)系的證明；無法提供證明的，可以要求勞動者提供原單位的聯(lián)系方式，直接聯(lián)系原單位了解實(shí)際情況；

二是建立入職承諾制度：即讓勞動者出具書面承諾保證沒有與其他單位存在勞動關(guān)系的現(xiàn)象，并承諾如果有隱瞞造成損失的，愿自負(fù)法律責(zé)任或者賠償責(zé)任；

三是勞動合同中約定勞動者隱瞞其與原單位有勞動關(guān)系而給單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；

四是在規(guī)章制度中規(guī)定勞動者隱瞞其與原單位有勞動關(guān)系的一經(jīng)發(fā)現(xiàn)給予一定的處分；

五是對于奇缺人才則可以與原用人單位協(xié)商同意招聘該勞動者，并合同約定相關(guān)權(quán)利與義務(wù)。

注意招聘被競業(yè)限制勞動者的法律風(fēng)險的規(guī)避也可以采用上述方法。

第二、合同簽訂階段的法律風(fēng)險及其規(guī)避

一、沒有在法定期間內(nèi)訂立書面勞動合同的法律風(fēng)險及其規(guī)避 《勞動合同法》第14條第3款和第82條規(guī)定了用人單位沒有簽定書面勞動合同所應(yīng)當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險，即是民事法律責(zé)任：自用工之日起超過一個月不滿一年未訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，如果是自用工之日起滿一年沒有簽定勞動合同的，還會被視為簽定了無固定期限的勞動合同；不訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是可以在一個月時間里補(bǔ)簽法律合同；

二是如果是季節(jié)性用工或者短期用工則可以采用承包的方式將工作任務(wù)承包給有相應(yīng)資質(zhì)的第三方單位來完成，從而規(guī)避這一法律風(fēng)險；

三是可以將用工方式變更為勞務(wù)派遣方式，由勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立書面勞動合同；

四是可以將用工方式轉(zhuǎn)化為勞務(wù)用工方式或者雇傭方式來規(guī)避這個法律風(fēng)險。

五是如果勞動者主動不與用人單位簽定勞動合同的，用人單位可以通過不招聘該勞動者，或者在勞動合同簽定時邀請第三方見證人代簽，并規(guī)定勞動者承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任的方式來規(guī)避法律風(fēng)險。六是合同的簽字最好由勞動者先簽字，然后再用人單位簽字并蓋章。

二、合同不具備必備法律條款或者將勞動合同文本交付勞動者的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國的《勞動合同法》第81條規(guī)定了用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款的法律風(fēng)險，即：行政責(zé)任是由勞動行政部門責(zé)令改正；民事責(zé)任是給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本； 二是請專業(yè)人士制定有針對性的勞動合同文本；

三是按照規(guī)定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案，以備勞動行政管理部門能及時地相關(guān)指導(dǎo)。

三、用人單位違法約定試用期的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國的《勞動合同法》第81條規(guī)定了用人單位違法約定試用期的法律責(zé)任，即：行政責(zé)任是由勞動行政部門責(zé)令改正；民事責(zé)任是違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用以下措施來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本； 二是請專業(yè)人士制定有針對性的勞動合同文本；

三是按照規(guī)定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案，以備勞動行政管理部門能及時地相關(guān)指導(dǎo)。

四是試用期的約定設(shè)計：

1.季節(jié)用工等短期用工的，只能采用約定1個月的試用期限； 2.長期用工的：⑴對于沒有實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的，可以約定一年的勞動期限，2個月的試用期限；⑵對于有經(jīng)驗(yàn)和工作經(jīng)歷或者重要崗位的，可以約定三年的勞動期限，6個月的試用期限。

四、用人單位訂立無效勞動合同的法律風(fēng)險極其規(guī)避

我國的《勞動法》第97條和《勞動合同法》第86條明確規(guī)定了無效勞動合同及其條款的情形；《勞動法》第97條和《勞動合同法》第86條明確規(guī)定了由于用人單位的過錯造成勞動合同無效的法律責(zé)任，即：民事責(zé)任是給勞動者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本； 二是請專業(yè)人士制定有針對性的勞動合同文本；

三是按照規(guī)定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案，以備勞動行政管理部門能及時地相關(guān)指導(dǎo)。

第三、勞動合同履行階段法律風(fēng)險及其規(guī)避

一、用人單位制定直接涉及到勞動者切身利益的規(guī)章制度時的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國《勞動合同法》第4條第2、3款規(guī)定了用人單位制定涉及到勞動者切身利益的制度的相應(yīng)程序；《勞動法》第89條和《勞動合同法》第80條明確規(guī)定了用人單位制定的涉及到勞動者切身利益的制度違法的法律風(fēng)險，即：行政責(zé)任是由勞動行政部門給予警告，責(zé)令改正；民事責(zé)任是對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并且不能作為法院裁判案件的依據(jù)。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用以下措施來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是在制定規(guī)章制度，特別是有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及到勞動者切身利益的制度或者重大事項(xiàng)時，程序應(yīng)當(dāng)合法，即是應(yīng)當(dāng)經(jīng)職代會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定；

二是上述制度或者重大事項(xiàng)通過后可以在單位內(nèi)部公示或者組織職工學(xué)習(xí)的方式來公示來使每個職工了解其內(nèi)容；

三是對新入職的勞動者可以在其勞動合同后面以附件的形式告知其；

四是在指定上述制度或者重大事項(xiàng)時可以請求專業(yè)人士起草相關(guān)具體內(nèi)容，以便其內(nèi)容合法；

五是用人單位在制度上述制度或者重大事項(xiàng)后及時按照規(guī)定向勞動行政管理部門備案，以避免其內(nèi)容的不合法。

二、用人單位在支付勞動者勞動報酬時的法律風(fēng)險及其規(guī)避 我國《勞動合同法》第85條和《勞動法》第91條規(guī)定了未按照約定或者國家規(guī)定支付勞動者報酬，或者克扣、無谷拖欠勞動者工資的法律風(fēng)險，即是：民事責(zé)任責(zé)令限期支付勞動報酬，加班費(fèi)；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付工資的50%—100%的標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是在合同中約定或者規(guī)章制度中規(guī)定由于銀行或者其他等非用人單位的原因造成不能按期支付工資或者加班費(fèi)的不屬于用人單位的責(zé)任；

二是嚴(yán)格按照國家規(guī)定或者合同約定支付勞動者工資、加班費(fèi)等。

三、用人單位安排勞動者加班時的法律風(fēng)險及其規(guī)避

我國《勞動法》第44條規(guī)定了加班應(yīng)支付加班工資；《勞動法》第91條和《勞動合同法》規(guī)定了用人單位在安排勞動者加班后不支付加班工資的法律風(fēng)險，即是民事責(zé)任責(zé)令用人單位支付加班費(fèi)，逾期部不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付工資的50%—100%的標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用以下措施來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是用人單位的用工符合法定的能采用不定時工作制的，盡量采用不定時工作制并報勞動行政管理部門審批，以規(guī)避加班工資的支付；

二是用人單位不能采用不定時工作制的，則應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)的規(guī)定采用標(biāo)準(zhǔn)時工作制來計算和支付加班工資。

第四、用人單位解除或者終止與勞動者勞動合同時的法律風(fēng)險及其規(guī)避

《勞動合同法》第46條、第85條規(guī)定了用人單位沒有按照規(guī)定解除和終止勞動合同的法律責(zé)任，即是支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%—100%以下的標(biāo)準(zhǔn)賠償金。

對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從下面幾個方面來規(guī)避這一法律風(fēng)險： 一是用人單位能用過失理由辭退勞動者的就不用無過失理由辭退勞動者：在用“不符合錄用條件”解除勞動合同的，勞動者必須是在試用期內(nèi)，而且錄用條件明確且經(jīng)過公示，同時告知其考核程序、內(nèi)容和結(jié)果；在用“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解除勞動合同的，規(guī)章制度必須合法包括內(nèi)容合法、制定程序合法而且經(jīng)過公示。

二是用人單位不能用過失理由解除勞動合同的，就應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定履行相關(guān)程序；

三是解除勞動合同時盡量讓勞動者提出解除勞動合同。以上是我對用人單位在勞動用工中法律風(fēng)險的規(guī)避的一點(diǎn)認(rèn)識和看法。

第四篇：《勞動合同法》框架下用人單位用工風(fēng)險的防范

《勞動合同法》框架下用人單位用工風(fēng)險的防范

2008年以來，《中華人民共和國勞動合同法》及其實(shí)施條例、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》以及《就業(yè)促進(jìn)法》等一系列勞動法律法規(guī)的實(shí)施，是我國勞動立法乃至社會主義法制建設(shè)中的重要進(jìn)程，對完善勞動合同制度，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，完善社會保障體系，妥善解決勞動爭議具有重大的意義。但是，由于我國勞動法律側(cè)重對勞動者的保護(hù)，為用人單位設(shè)定了較多的義務(wù)，這就使用人單位的用人成本有了較大的提升，同時，勞動糾紛急劇涌現(xiàn)，用人單位如果沒有完善的勞動法律風(fēng)險防控機(jī)制，很可能在勞動糾紛中失去主動權(quán)，面臨不利局面。因此，《勞動合同法》甚至被代表資方的聲音稱為“善意的惡法”。從執(zhí)業(yè)律師的角度來看，以《勞動合同法》為代表的三法一條例，雖然較大地提高了用人單位的用工成本和用工風(fēng)險，但是如果嚴(yán)格遵守并合理利用相關(guān)法律法規(guī)，尤其是其中對用人單位有利的、彈性較大的條款，規(guī)范用工，建立、完善勞動法律風(fēng)險防控機(jī)制，就能夠有效避免勞資矛盾，促進(jìn)企業(yè)高效、有序的運(yùn)轉(zhuǎn)，避免不必要的損失。

本文擬立足現(xiàn)有勞動法律法規(guī)，就用人單位在用工時的風(fēng)險及防范方法進(jìn)行簡要的論述。

一、招聘階段：

用人單位在招聘階段最主要的法律風(fēng)險有：因招聘或錄用條件不明確，導(dǎo)致用人單位無法依照《勞動合同法》第三十九條第一款的規(guī)定解除勞動合同;因勞動者未在提供的應(yīng)聘資料上簽字確認(rèn)，導(dǎo)致用人單位依據(jù)《勞動合同法》第二十六條第一款的規(guī)定解除勞動合同時存在舉證上的障礙;違反《勞動合同法》第九條的規(guī)定，扣押勞動者的居民身份證和其他證件，要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物，從而受到勞動行政部門的處罰;違反《勞動合同法》第九十一條的規(guī)定，招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，可能使用人單位因此承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;違反《就業(yè)促進(jìn)法》第二十六條、第三十條的規(guī)定，在招聘時有就業(yè)歧視的行為，從而受到勞動行政部門的處罰等。

針對以上招聘階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、明確擬招聘職位的具體要求，細(xì)化應(yīng)聘條件;

2、在招聘啟事中明確擬招聘職位的薪酬水平;

3、不在招聘啟事中使用帶有歧視性的文字，如除崗位性質(zhì)特殊，不應(yīng)明確在招聘啟事中禁止殘疾人、傳染病病原攜帶者應(yīng)聘，并不僅以應(yīng)聘者為殘疾人或傳染病病原攜帶者為理由拒絕錄用;

4、要求應(yīng)聘者在簡歷上簽字確認(rèn)簡歷內(nèi)容屬實(shí)，并填寫應(yīng)聘登記表(必要內(nèi)容有應(yīng)聘者的個人信息、聯(lián)系方式、工作經(jīng)歷、獎懲情況、個人特長或與職位要求相關(guān)的其他情況說明等)。應(yīng)聘者通過電子郵件等方式投遞簡歷的，應(yīng)當(dāng)在面試前要求其攜帶經(jīng)簽字確認(rèn)的紙質(zhì)簡歷和/或填寫應(yīng)聘登記表;

5、要求應(yīng)聘者提供與上一個用人單位解除勞動關(guān)系或領(lǐng)取失業(yè)保險金的證明材料;

6、查驗(yàn)應(yīng)聘者的身份證件，但不扣留應(yīng)聘者的身份證件、不要求應(yīng)聘者交納押金等;

7、將招聘職位的主要工作內(nèi)容明確告知應(yīng)聘者。

8、招用派遣工的，一般適用于臨時性、輔助性、替代性的職位。

二、勞動者入職階段：

用人單位在勞動者入職階段最主要的法律風(fēng)險有：因忽視簽訂書面勞動合同的重要性或書面勞動合同過于簡略，對許多重要條款如試用期、薪酬水平、服務(wù)期、商業(yè)秘密保護(hù)、競業(yè)禁止等沒有約定、約定不明或約定違法，導(dǎo)致在糾紛發(fā)生時陷入被動地位;用人單位的規(guī)章制度未依法通過民主程序制定并依法向勞動者公示，可能導(dǎo)致用人單位依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第二款的規(guī)定解除勞動合同時存在較大的風(fēng)險等。

針對以上勞動者入職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、在勞動者入職后一個月內(nèi)與其簽訂書面勞動合同，如勞動者不同意簽訂書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)將其解聘;

2、書面勞動合同的必備條款有：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;

(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;

(三)勞動合同期限;

(四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)

(五)工作時間和休息休假;

(六)勞動報酬;

(七)社會保險;

(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);

(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。

3、與勞動者約定試用期的，需注意勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。同時，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)(長沙市市區(qū)現(xiàn)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)為665元/月、7.5元/小時);

4、對勞動者進(jìn)行必要的入職培訓(xùn)，組織學(xué)習(xí)勞動者手冊尤其是其中有關(guān)勞動紀(jì)律方面的規(guī)章制度，并保存入職培訓(xùn)的內(nèi)容安排記錄、勞動者參加入職培訓(xùn)的簽到記錄以及勞動者領(lǐng)取勞動者手冊的記錄;

5、勞動者手冊或者公司的規(guī)章制度，不得違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且應(yīng)當(dāng)通過民主程序制定，并向勞動者公示。同時，需要保留有關(guān)勞動者手冊或者規(guī)章制度的制定程序、已經(jīng)公示等書面證明材料;

6、為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期，并明確勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用;

7、可以與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)，并明確勞動者違反保守秘密約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金;

8、對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)(不得超過兩年)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，明確勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。若用人單位未按照約定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，競業(yè)限制條款或協(xié)議對勞動者則沒有約束力;

9、除上述約定了服務(wù)期和競業(yè)限制等情形之外，不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金;

10、在書面勞動合同中，最好可以明確用人單位有依照規(guī)章制度對勞動者進(jìn)行調(diào)崗的權(quán)利，勞動者服從用人單位依照規(guī)章制度所作的安排。同時，在規(guī)章制度中就各崗位職責(zé)以及調(diào)崗、換崗等相關(guān)事宜作出詳細(xì)規(guī)定;

11、對入職人員進(jìn)行體檢，并妥善保存體檢報告。

三、勞動者履職階段：

用人單位在勞動者履職階段最主要的法律風(fēng)險有：未對勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的情況進(jìn)行記錄，可能導(dǎo)致用人單位依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第二款的規(guī)定解除勞動合同時存在較大的風(fēng)險;未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)用、未及時足額支付工資、在書面勞動合同的保存管理中過于草率或者隨意對勞動者進(jìn)行罰款等處罰，可能導(dǎo)致勞動者依法解除勞動合同，并向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。延邊律師

針對以上勞動者履職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、建立公司勞動者工作考核評價體系，對勞動者違反公司規(guī)章制度情況，應(yīng)注意保存書面的證明材料(如考勤記錄、勞動者簽字確認(rèn)的處罰告知書等);

2、按照勞動合同的約定及時、足額支付勞動者工資。勞動者的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn);

3、勞動者因違反勞動紀(jì)律等原因被罰款或扣除工資的，罰款額或扣除額不得高于勞動者月工資的20%，且余額不得低于所在地區(qū)的最低工資標(biāo)準(zhǔn);

4、依法向勞動者支付加班工資;

5、依照勞動合同的約定，為勞動者提供相應(yīng)的勞動保護(hù)或勞動條件;

6、依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)用;

7、完善勞動合同保管制度，建立勞動合同到期預(yù)警機(jī)制，避免因未及時續(xù)簽或重簽勞動合同，或未及時辦理交接手續(xù)而產(chǎn)生“未簽訂書面勞動合同或視為簽訂了無固定期限勞動合同”等不利后果。

四、勞動者離職階段：

用人單位在勞動者離職階段最主要的法律風(fēng)險有：用人單位隨意解除勞動合同或解除勞動合同未經(jīng)過法定的程序，可能導(dǎo)致勞動者依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定向用人單位主張賠償金;用人單位未保存勞動者的辭職文件或不同意續(xù)訂勞動合同的相關(guān)證據(jù)材料，可能導(dǎo)致勞動者依照《勞動合同法》第四十六條的相關(guān)規(guī)定向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;在勞動爭議發(fā)生后，未及時向勞動仲裁部門提起仲裁，可能導(dǎo)致用人單位的合法請求因訴訟時效的經(jīng)過而無法得到支持等。

針對以上勞動者離職階段的法律風(fēng)險，用人單位應(yīng)注意開展以下工作予以防范：

1、在勞動合同因期限屆滿而終止的情況下，若用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的，需注意保管有關(guān)勞動者拒絕續(xù)訂勞動合同的書面材料;

2、若勞動者在勞動合同存續(xù)期間主動提出辭職的，應(yīng)要求其出具書面的辭職文書;

3、用人單位單方解除勞動合同的，盡可能征求工會的意見并取得其書面同意;

4、發(fā)現(xiàn)因可歸責(zé)于勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤瑹o效的，應(yīng)及時請求勞動爭議仲裁委員會或人民法院依法確認(rèn);

5、因可歸責(zé)于用人單位的原因產(chǎn)生勞動爭議的，盡可能與勞動者協(xié)商處理善后事宜，以有效控制損失;

6、出現(xiàn)勞動爭議且雙方無法協(xié)商解決的，需依法先向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟;

7、在與勞動者辦理工作交接手續(xù)時，注意回收公司的資料及文書，尤其是授權(quán)文書;

8、在勞動者離職時，應(yīng)與其結(jié)清工資，并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等費(fèi)用;

9、應(yīng)在解除或終止勞動合同后十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)

第五篇：企業(yè)如何規(guī)避勞動用工風(fēng)險

企業(yè)如何規(guī)避勞動用工風(fēng)險

序言

先決條件：企業(yè)要有效規(guī)避用工風(fēng)險和提升對員 工的管理能力，建立符合企業(yè)實(shí)際的健全的規(guī)章 制度是先決條件。

建立健全的規(guī)章制度：依法制定的規(guī)章制度一是 具有準(zhǔn)法化的特征，可以作為審理勞動爭議案件 的依據(jù)。例如： “不能勝任工作” 的依據(jù)是什么、給公司造成重大損失的標(biāo)準(zhǔn)是什么？這些都是由規(guī)章制度來規(guī)定的。規(guī)章制定要具有法律的效力必須滿足以下條件： 制定流程合法、內(nèi)容合法、公示。

第一部分 勞動關(guān)系的建立

一、招聘員工階段的法律風(fēng)險

1、就業(yè)歧視風(fēng)險：招聘廣告中不得包含歧視性內(nèi)容:包括乙肝 歧視、戶籍歧視、性別歧視、年齡歧視等。

對策：用人單位不需要設(shè)置這些帶有歧視性的條件，只要在錄 用時內(nèi)部掌握這些條件，并要求勞動者提供真實(shí)的相應(yīng)證明就 可以規(guī)避以上這些不必要的法律風(fēng)險。

2、用人單位違反如實(shí)告知義務(wù)的法律風(fēng)險：根據(jù)《勞動合同 法》第二十六條的規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，誘使對方作出錯誤的 判斷而簽訂勞動合同，可以認(rèn)定為欺詐，因欺詐手段使對方在 違背真實(shí)意思的情況下而訂立的勞動合同可認(rèn)定為無效勞動合 同。例如不向勞動者告知職業(yè)危害，《職業(yè)病防治法》規(guī)定要 對用人單位處以2至5萬元的罰款。

對策：錄用員工的過程中，企業(yè)應(yīng)積極采取書面方式保存告知 行為的證據(jù)。例如，1、以書面方式告知應(yīng)聘者信息，并要求 對方簽字確認(rèn)(附件1:確認(rèn)書);

2、在員工入職登記表中聲 明；

3、在勞動合同中設(shè)計告知條款

3、勞動者提供虛假證件、證明和虛假信息的風(fēng)險 ：虛假的信息可 能造成勞動合同的無效。

對策：在審核應(yīng)聘員工所提交的信息后，在錄用環(huán)節(jié)，設(shè)計相應(yīng)的 承諾書，要求被錄用者簽署。對重要工作的崗位，進(jìn)行必要的盡職 調(diào)查。

4、錄用尚未與其他公司解除勞動合同或終止勞動合同的勞動者的法 律風(fēng)險：造成原用人單位損失的，負(fù)有連帶責(zé)任的法律風(fēng)險。對策：要求應(yīng)聘員工提供離職證明；對重要工作的崗位，進(jìn)行必要 的盡職調(diào)查。

5、錄用與其他公司存在競業(yè)限制協(xié)議的勞動者的風(fēng)險：單位招用了此類人員，會因原單位的請求而被迫辭退員工。如果無意或有意使 用了上述員工帶來的原單位的商業(yè)秘密，還可能承擔(dān)侵權(quán)的責(zé)任。

對策：

1、了解聘用者在前一個用人單位是否為高級管理人員、高級技術(shù)人 員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

2、向勞動者本人了解，是否與前一個用人單位簽訂有競業(yè)限制協(xié)議，具體途徑可以通過查閱簡歷或詢問談話。

3、與勞動者簽訂承諾書，承諾其所提供的個人情況屬實(shí)。

4、對聘用人員 進(jìn)行背景調(diào)查，向聘用者前一個用人單位確認(rèn)了解聘 用者是否與該用人單位簽訂過競業(yè)限制合同。

6、招聘未滿16周歲未成年的法律風(fēng)險：《勞動法》第94條和《禁 止使用童工規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，用人單位使用童工的，由勞動保障 行政部門按照每使用一名童工每月處5000元罰款的標(biāo)準(zhǔn)給予處罰； 童工傷殘或者死亡的，用人單位由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照 或者由民政部門撤銷民辦非企業(yè)單位登記； 招聘未成年工(16-18)的法律風(fēng)險：不得安排未成年工從事礦山 井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁 忌從事的勞動。其他禁忌從事的勞動 “ 具體是指《勞動部關(guān)于 < 中華人民共和國勞動法 > 若干條文的說明》所列的工作。相關(guān)規(guī)定：《勞動法》第九十五條：用人單位違反本法對未成年工 的保護(hù)規(guī)定，侵害其合法權(quán)益的，由勞動行政部門責(zé)令改正，處以 罰款?！哆`反中華人民共和國勞動法行政處罰辦法》(勞部發(fā) 〔1994〕532號)第十二條：用人單位安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事 的勞動的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并按每侵害一名未成年工罰款三千元以 下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。第十五條：用人單位未按規(guī)定對未成年工定期進(jìn)行 健康檢查的，應(yīng)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，按每侵害一名未成 年工罰款三千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。

7、錄用外國人法律風(fēng)險：外國人是否辦理了就業(yè)手續(xù)。除《外國人就業(yè)管理規(guī)定》明確可以免辦《外國人就業(yè) 許可證》的人員外，其余均需申請辦理《外國人就業(yè)許 可證》、《外國人就業(yè)證》。

8、扣押勞動者證件、以擔(dān)保名義扣押勞動者證件或向 勞動者收取財務(wù)的法律風(fēng)險：由勞動行政部門責(zé)令限期 退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo) 準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

9、用人單位未建立職工名冊的法律風(fēng)險：用人單位違反 勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的，由勞動行政部門 責(zé)令限期改正；逾期不改正的，由勞動行政部門處20 00元以上2萬元以下的罰款。

二、勞動合同簽訂階段的法律風(fēng)險

1、發(fā)送錄用意向書的法律風(fēng)險：從合同法的基本原理考查，錄用通知就屬于要約，是用人單位向應(yīng)聘人員發(fā)出的關(guān)于 建立勞動關(guān)系的一種要約。如果應(yīng)聘人員同意，則具有合 同生效的約束力。因此要慎重。

對策：建議口頭通知或只在意向書中要求應(yīng)聘者到公司協(xié) 商簽訂勞動合同事宜。

2、不及時簽訂勞動合同的法律風(fēng)險 ：從第二個月開始支付雙倍的工資。用人單位尤其需要勞動合同保護(hù)自己的利 益：一是涉及到商業(yè)秘密和竟業(yè)限制的勞動者，企業(yè)只能 通過勞動合同(或?qū)ｍ?xiàng)協(xié)議)的相關(guān)條款對其進(jìn)行約束； 二是用人單位出資培訓(xùn)勞動者的，如果不在合同中約定服 務(wù)期貨簽訂專項(xiàng)的培訓(xùn)協(xié)議，那么就無法有效預(yù)防和控制 勞動者提前離職給企業(yè)帶來的損失。

對策：入職的同時，簽訂勞動合同。

3、勞動合同不載明必備條款的法律風(fēng)險 ：用人 單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞 動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文 本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正； 給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、違反約定試用期的風(fēng)險：用人單位違反本法 規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門 責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由 用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按 已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支 付賠償金。

5、續(xù)簽勞動合同的風(fēng)險：用人單位負(fù)有提前1 個月告知義務(wù)。(繼續(xù)用工，終止用工)

對策：書面通知，并要求勞動者簽收。

三、有關(guān)工作崗位、工資及支付的法律風(fēng)險

1、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的風(fēng)險(《最低工 資規(guī)定》(勞動和社會保障部令第21號)): 最低工資包括基本工資和獎金、津貼、補(bǔ)貼，但不包括加班加點(diǎn)工資、特殊勞動條件下的津 貼、國家規(guī)定的社會保險和福利待遇。低于最 低標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足，同時，可能要支付經(jīng)濟(jì)賠 償金或補(bǔ)償金。

2、調(diào)崗的風(fēng)險：調(diào)崗及引起的調(diào)薪屬于變更 勞動合同，需經(jīng)勞動者同意；否則違法。

對策：明確調(diào)崗的條件，與勞動者協(xié)商，并保 留協(xié)商一致的證據(jù)。

3、未按國家規(guī)定或合同約定及時、足額發(fā)放工資的風(fēng) 險 ：員工可以隨時解除勞動合同，并要求企業(yè)支付經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償金。薪資的計算：法定帶薪假的薪資；職工病假；整體停產(chǎn)、停業(yè)期間的工資；事假工資；員工過錯賠償?shù)目鄢豢?效工資或獎金。

4、員工造成公司損失的賠償風(fēng)險：因勞動者本人原因 給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動合同 的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞 動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞 動者當(dāng)月工資的20%。

對策：

1、可以在勞動合同中約定賠償事項(xiàng)；

2、可以在規(guī)章制度中明確賠償事項(xiàng)。

四、有關(guān)工作時間、休息及休假的法律風(fēng)險

1、加班的風(fēng)險：加班不得超過法定時數(shù)；加班時數(shù)的確認(rèn)。相關(guān)規(guī)定：標(biāo)準(zhǔn)工作制：用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工 會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小 時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康 的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超 過三十六小時。特殊工作制有不定時工作制和綜合計算工時工 作制。

對策：

1、采用適合的工作制；

2、制定合理的加班制度及加班統(tǒng)計；

3、正確計算加班工資；

4、工資單要明確加班工資。

5、制度 合理的調(diào)休制度。

2、不支付加班費(fèi)的風(fēng)險：用人單位未按照勞動合同的約定或 者國家規(guī)定及時足額支付勞動者加班費(fèi)的，由勞動行政部門責(zé) 令限期支付加班費(fèi)；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額 百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。勞動者可以解除勞動合同，要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。帶薪年休假：職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿 20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。法律規(guī)定：《職工帶薪年休假條例 》、《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》 探親假：目前關(guān)于探親假的規(guī)定是針對國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè)的，對于民營企業(yè)職工是否享受探親假的問題，法律并未作出有關(guān)規(guī)定，因此是 否享受將由企業(yè)自主確定。病假：勞動者看病期間病假工資不得克扣(《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī) 療期規(guī)定》第三條 勞動者在看病期間的工資待遇不能克扣，應(yīng)當(dāng)依照國家有 關(guān)規(guī)定，結(jié)合醫(yī)療期、本人工齡等來確定。產(chǎn)假： 女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，應(yīng)增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，可增加產(chǎn)假15天。

女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。

男方享受十五天護(hù)理假，工資、獎金和其他福利待遇照發(fā)。

五、有關(guān)女職工保護(hù)的風(fēng)險

1、禁止安排女職工從事的工作及違反的風(fēng)險:《女職工 勞動保護(hù)規(guī)定》和《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》 3級 體力勞動強(qiáng)度的勞動。違反的，員工可以解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

2、產(chǎn)假及待遇規(guī)定：女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，應(yīng)增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，可增加產(chǎn)假15天。

女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。

3、關(guān)于女職工勞動合同解除、終止的法律保護(hù)規(guī)定： 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得因自身 的原因或在女職工無主觀過錯的情況下，與其解除勞動合同。但用人單位依法解除的除外。

六、勞動保護(hù)

相關(guān)規(guī)定：《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》、《中華 人民共和國礦山安全法》 等。風(fēng)險及對策：

1、行政司法風(fēng)險：行政處罰，停業(yè)整頓；造成重大事 故的，追究刑事責(zé)任；

2、員工可以解除勞動合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

對策：用人單位依照國家有關(guān)法律法規(guī)，做的如下義務(wù)：

1、建立完善的安全生產(chǎn)制度與勞動安全衛(wèi)生制度；

2、嚴(yán)格執(zhí)行國家安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)；

3、加強(qiáng)勞動保護(hù)教育工作；

4、建設(shè)安全生產(chǎn)救援體系。

七、涉及五險一金的法律風(fēng)險 社保:《社會保險費(fèi)征繳暫行條例 》、住房公積金 未辦理相關(guān)保險的風(fēng)險：

1、未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者可以解除勞動 合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

2、發(fā)生工傷事故的風(fēng)險：用人單位應(yīng)當(dāng)按照工傷標(biāo)準(zhǔn)支付。

3、女職工生育:用人單位應(yīng)當(dāng)按照生育保險待遇支付給勞動者

第三部分 勞動合同的解除和終止

八、勞動合同解除、終止的風(fēng)險

1、協(xié)商解除勞動合同的風(fēng)險：用人單位提出協(xié)商解除 合同達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)保留證據(jù)，并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償金。勞動者提出解除的，應(yīng)當(dāng)提出申請報告。

對策：簽署《協(xié)商解除勞動合同書》

2、用人單位在試用期解除勞動合同的風(fēng)險：應(yīng)當(dāng)有明 確的錄用條件，需證明勞動者不符合錄用條件，必須 在試用期內(nèi)解除。否則存在被視為違法解除的可能，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金。

對策：根據(jù)錄用條件依法制定試用期考核標(biāo)準(zhǔn)，并保 留考核記錄；解除時，應(yīng)當(dāng)書面通知，并保留通知的 證據(jù)。

3、用人單位在勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度時解除勞 動合同的法律風(fēng)險 ：可能被認(rèn)定違法解除，需支 付經(jīng)濟(jì)賠償金或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4、用人單位在勞動者嚴(yán)重失職給公司造成重大損 害時解除勞動合同的風(fēng)險：可能被認(rèn)定違法解除，需支付經(jīng)濟(jì)賠償金或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

對策：

1、必須有依法生效的規(guī)章制度，并明確嚴(yán) 重違反規(guī)章制度的情形或嚴(yán)重失職及造成重大損 失的具體情形；

2、必須要有勞動者有上述情形的 證據(jù)；

3、解除程序應(yīng)當(dāng)合法。

5、用人單位在勞動者患病或非因公負(fù)傷時解除勞動合 同的風(fēng)險：醫(yī)療期內(nèi)不得解除合同，醫(yī)療期滿應(yīng)當(dāng)安排 工作。否則，直接解除可能被視為非法。

6、用人單位在勞動者不能勝任工作時解除勞動合同的 法律風(fēng)險：應(yīng)當(dāng)有具體的崗位職責(zé)和流程；能夠證明不 能勝任；經(jīng)過培訓(xùn)和調(diào)崗仍不能勝任的證明。否則，直 接解除可能被視為非法。

7、用人單位在勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀條件發(fā)生 變化時解除勞動合同的風(fēng)險：客觀條件確實(shí)發(fā)生變化； 與勞動者協(xié)商不能達(dá)成一致。否則，直接解除可能被視 為非法。

8、用人單位其它違法解除、終止勞動合同的風(fēng)險

9、未向勞動者出具解除、終止勞動合同證 明的法律風(fēng)險 ：勞動行政部門可以責(zé)令改 正，造成勞動者損害的，應(yīng)當(dāng)賠償。

10、解除勞動合同時，扣押檔案或其它物 件的風(fēng)險 ：退還，行政處罰，造成損害的 賠償。

11、未及時結(jié)算工資和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險 ： 支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償風(fēng)險及經(jīng)濟(jì)賠償風(fēng)險。

12.未對從事有職業(yè)危害的員工進(jìn)行體檢時的 法律風(fēng)險 ：

可能因此承擔(dān)勞動者入職前已患職業(yè)病的 風(fēng)險和合同解除、終止后患職業(yè)病的風(fēng)險； 在勞動者患職業(yè)病時不得解除、終止勞動 合同。

一、入職程序：

（一）核實(shí)求職者與原單位是否已解除勞動關(guān)系、是否存在存在競業(yè)限制

1、招用勞動者時，要求其提供與原單位解除、終止勞動合同的證明；

2、在無法提供證明的情況下，可要求入職員工簽訂《入職聲明》，內(nèi)容明確寫明“乙方保證在簽訂該勞動合同時已與其他用人單位解除或終止勞動合同，同時不存在與其他用人單位的保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議，若因該問題引起勞動糾紛，由乙方自行承擔(dān)相關(guān)責(zé)任”。

(二）核實(shí)求職者是否提供真實(shí)的個人材料

1、要求勞動者在《入職申明》中簽字確認(rèn)：本人充分了解學(xué)歷證明、資格證明、工作經(jīng)歷等資料真實(shí)是公司聘用的前提，如有虛假，公司可立即解除合同，并不予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，由此造成的后果和需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；

2、要求勞動者出示證件原件，留復(fù)印件，要求勞動者入職時在個人簡歷及相關(guān)的復(fù)印件上面簽字確認(rèn)；

3、在公司的規(guī)章制度中，可將簡歷虛假等認(rèn)定為“不符合錄用條件”、“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”。

二、有關(guān)試用期的相關(guān)規(guī)定

（一）有關(guān)規(guī)定試用期期限

按《勞動合同法》的規(guī)定：勞動合同期限3個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。風(fēng)險分析：

公司違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的，違法約定的試用期無效。違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

這里要指出的是，賠償金并不能代替正常工資的支付，也就是說，在單位承擔(dān)賠償金的同時，還要支付與該員工約定的試用期滿后的正式工資，即用人單位最終將承擔(dān)該員工試用期滿后約定的工資標(biāo)準(zhǔn)的雙倍工資。

此外，賠償金的承擔(dān)是以已經(jīng)履行超過法定試用期限為前提，也就是說，如果對于違法約定的試用期，勞動者沒有實(shí)際履行的，單位就無須支付賠償金。

勞動者在試用期的工資不得低于以下兩個標(biāo)準(zhǔn)：

（1）試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%，這個是《勞動合同法》的新規(guī)定，須格外注意。

（2）試用期的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

（二）有關(guān)在試用期內(nèi)解除勞動合同

1、對于勞動者而言，不需任何理由，只需提前三日通知用人單位即可。

2、單位單方在試用期內(nèi)解除勞動合同的處理方法：

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，試用期的員工不管員工是處于醫(yī)療期還是處于孕期、產(chǎn)期或哺乳期，只要是員工被證明不符合錄用條件的，公司提前三天通知，都可以辭退，并且不需要支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對于證明不符合錄用條件的，需要注意以下幾個問題：

（1）試用期要解除該員工的勞動合同，首要前提是試用期必須合法約定；（2）用人單位制定有針對該員工的明確的錄用條件要做到錄用條件的盡量量化；（3）用人單位曾向該員工公示過該錄用條件：

用人單位可在其員工手冊等規(guī)章制度中針對崗位要求規(guī)定錄用條件,也可以在勞動合同中對某一崗位的錄用條件進(jìn)行明確約定。在招聘時或錄用后,向勞動者明確“錄用條件”,并言明將其作為試用期的考核標(biāo)準(zhǔn)。在此，用人單位要做好必要的簽收手續(xù)，要員工在相關(guān)文件上簽字。

（4）用人單位有相應(yīng)的考核制度，并在試用期內(nèi)對該員工進(jìn)行了考核；（5）該員工的考核結(jié)果必須告知員工；

（6）將勞動者不符合錄用條件與其解除勞動合同的決定送達(dá)了勞動者；（7）時間上需注意，在試用期內(nèi)通知該員工；

（三）有關(guān)試用期繳納社保問題分析

1、風(fēng)險分析：

試用期屬于合同期的一個部分，也應(yīng)當(dāng)依法繳納社會保險。試用期不繳納社會保險的風(fēng)險主要如下：

（1）試用期不交社保，屬于《勞動合同法》第38條規(guī)定的用人單位違法行為。一旦員工以此為由提出辭職，公司就要付出巨大的工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償成本，一年工齡折合一個月的補(bǔ)償；

（2）試用期內(nèi)如果員工發(fā)生工傷，因?yàn)樯绫]有辦理，所以社保機(jī)構(gòu)是不進(jìn)行任何理賠和補(bǔ)助的。這部分損失，就將轉(zhuǎn)嫁到企業(yè)身上，由企業(yè)承擔(dān)員工所有的工傷待遇和賠償。

2、風(fēng)險規(guī)避：

由于我公司的行業(yè)特點(diǎn)，員工發(fā)生意外傷害的可能性很大，如果員工在試用期沒有繳納保險的情況下發(fā)生工傷事件，損失就會有單位承擔(dān)，為了減少損失，同時對員工也有一個保障我公司是否可以考慮為新入職員工在試用期內(nèi)繳納意外傷害保險。

三、有關(guān)工作時間的相關(guān)規(guī)定

綜合計算工時工作制是針對因工作性質(zhì)特殊，須連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)部分職工，采用的以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工時制度。在綜合計算工作時間的周期內(nèi)，具體某一天、某一周等的工作時間可以超過8小時或40小時等。但是，在綜合計算工作時間周期內(nèi)，平均日和周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。

不定時工作制是指每一工作日沒有固定的上下班時間限制的工作時間制度。它是針對因生產(chǎn)特點(diǎn)、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量或需要機(jī)動作業(yè)的職工所采用的一種工時制度。經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的職工，不受《勞動法》第四十一條規(guī)定的日延長工作時間標(biāo)準(zhǔn)和月延長工作時間標(biāo)準(zhǔn)的限制，但用人單位應(yīng)采用彈性工作時間等適當(dāng)?shù)墓ぷ骱托菹⒎绞?，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。

企業(yè)要實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經(jīng)過審批。

風(fēng)險分析：由于我公司工作的性質(zhì)特殊，一線員工的休息時間不能嚴(yán)格保證，所以我司可以采取以上兩種工時制度，規(guī)避用工風(fēng)險，但要注意實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經(jīng)過審批。

四、有關(guān)企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定方面的風(fēng)險分析：

《勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。

針對我公司的實(shí)際情況，對于規(guī)章制度的公示可以采取培訓(xùn)的形式告知：

1、制作一個簽到表；

2、寫明入職培訓(xùn)的時間、地點(diǎn)、主持人、內(nèi)容等

3、在打印出來的會議記錄上讓培訓(xùn)員工簽字確認(rèn)、如果頁數(shù)很多，可以采取每頁紙的下方都保留培訓(xùn)簽到人員簽字的地方，第一頁簽不完可以在第二頁上簽字。

五、有關(guān)員工主動提出辭職公司需注意的問題：

（一）公司應(yīng)與勞動者明確約定其離職交接的義務(wù)，并約定員工未依法辭職、交接給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的賠償范圍，如招聘費(fèi)用、其他直接經(jīng)濟(jì)損失等。

（二）員工辭職時，公司應(yīng)當(dāng)要求員工提交書面的辭職信，并且應(yīng)當(dāng)要求員工本人在辭職信上簽字；同時，公司也可以在規(guī)章制度中規(guī)定，口頭辭職、電子郵件辭職、手機(jī)短信辭職等行為無效，必須按公司規(guī)定以書面形式提交辭職信，并簽字確認(rèn)方能生效。

（三）有關(guān)涉密崗位的風(fēng)險分析：

針對涉密崗位的員工，用人單位可以與員工約定該員工解除勞動合同的提前通知期，該提前通知期可以超過一個月，但是最長不得超過六個月，脫密期不能與競業(yè)限制同時約定。針對這種涉密崗位員工約定的提前通知期在法律上稱之為“脫密期”。脫密期是用人單位用來保護(hù)商業(yè)秘密的一種常見手段，在《勞動合同法》中沒有明確規(guī)定，也沒有禁止性規(guī)定。

脫密期是指掌握商業(yè)秘密的員工在離職前必須提前通知用人單位，并為用人單位再工作一定期限，該期限屆滿，員工才可以正式離職，在這段時間內(nèi)，用人單位可以將員工調(diào)換至不需保密的工作部門，以確保員工不再獲知新的商業(yè)秘密。因此，脫密期又被稱為“提前通知期”。

用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項(xiàng)時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)（不超過六個月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容；用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！?/p>

《中華人民共和國失業(yè)保險條例》（1999年）

六、有關(guān)公司辭退員工需規(guī)避的風(fēng)險分析：

《勞動法》第二十五條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2、嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；

3、嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；

4、被依法追究刑事責(zé)任的。

上述四種解除勞動合同的情形屬勞動者有過錯，勞動者有上述情形之一的，企業(yè)有權(quán)隨時解除勞動合同，不需要提前一個月通知勞動者，也不需要給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

（一）員工嚴(yán)重違紀(jì)：

用人單位因員工嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或規(guī)章制度而解除其勞動合同關(guān)系的，必須要有明確的、合法的規(guī)章制度存在。其所謂“明確的”要求是：用人單位在員工手冊或者規(guī)章制度中對嚴(yán)重違紀(jì)的情形一定要做明確定義并做具體列舉，這種定義及列舉同時還必須符合法律法規(guī)規(guī)定、符合人之常情。此外，還要確保制度的制定程序是合法的。

（二）用人單位以員工嚴(yán)重失職，給用人單位利益造成重大損失為由解除其勞動合同關(guān)系，必須符合兩個必備條件：一是員工有嚴(yán)重失職行為，二是該行為給用人單位造成重大損失。嚴(yán)重失職一般是指勞動者在履行勞動合同期間，沒有按照崗位職責(zé)履行自己的義務(wù)，違反其忠于職守、維護(hù)和增進(jìn)用人單位利益的義務(wù)，有未盡職責(zé)的嚴(yán)重過失行為。所謂重大損失，用人單位還得舉證證明單位遭受了經(jīng)濟(jì)損失，這個經(jīng)濟(jì)損失需要單位來算，然后單位還要有依據(jù)能夠證明這個經(jīng)濟(jì)損失已經(jīng)到了重大的境地。多少屬于重大損失，單位可以規(guī)定，單位沒有規(guī)定的，由仲裁機(jī)構(gòu)來裁定。

（三）公司實(shí)施解除行為需向員工出具書面文書，告知解除決定和理由，并讓員工簽字確認(rèn)收到。如果員工拒絕簽收，公司可以郵寄送達(dá)，并保留郵寄憑證。

七、有關(guān)勞動合同終止可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險

（一）用人單位決定續(xù)簽的，或者在勞動合同到期前續(xù)簽完，或者發(fā)現(xiàn)雙方無法就續(xù)簽事項(xiàng)協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)果斷地在勞動合同到期前決定不續(xù)簽。否則容易造成事實(shí)勞動關(guān)系，致使額外的成本支出。

（三）終止勞動合同的程序一般有以下幾個方面：

1、注意終止合同的法定條件何時出現(xiàn)；

2、須依法或依約決定是否提前、提前多長時間將終止合同的意向書面通知員工；

3、合同期滿或終止合同的條件出現(xiàn)時，即行辦理終止合同手續(xù)，包括為員工出具終止合同證明書；

4、違法或違約未提前通知員工的，依法、依約承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

(四)《勞動法》、《勞動合同法》對于特殊情形、需要特別保護(hù)的員工一般會有一個強(qiáng)大的傾斜保護(hù)，體現(xiàn)在勞動合同終止環(huán)節(jié)，如果出現(xiàn)這些特殊情形，勞動合同不能終止，否則須承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。如女員工處于“三期”、員工處于醫(yī)療期的，等等，勞動合同不能終止。但前提是，員工必須提供相應(yīng)的證據(jù)證明。

（五）由于醫(yī)療期也是使得勞動合同不能終止的情形之一，所以用人單位要注意對員工病假的管理。注意病假證明的核實(shí)，員工請病假多或比較頻繁的，應(yīng)要求提供相應(yīng)證據(jù)或者要求復(fù)檢?！皟煞N方法。第一，連續(xù)開病假的，帶員工去指定醫(yī)院隨機(jī)指定醫(yī)生復(fù)檢，核實(shí)病情。第二，去員工就診的醫(yī)院，直接找醫(yī)生施加壓力，因?yàn)閬y開假單，醫(yī)生的執(zhí)照是會被吊銷的?！?/p>

住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全責(zé)任十項(xiàng)規(guī)定（試行）》的通知

建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全責(zé)任十項(xiàng)規(guī)定（試行）

一、建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理（以下簡稱項(xiàng)目經(jīng)理）必須按規(guī)定取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格和安全生產(chǎn)考核合格證書；合同約定的項(xiàng)目經(jīng)理必須在崗履職，不得違反規(guī)定同時在兩個及兩個以上的工程項(xiàng)目擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理。

二、項(xiàng)目經(jīng)理必須對工程項(xiàng)目施工質(zhì)量安全負(fù)全責(zé)，負(fù)責(zé)建立質(zhì)量安全管理體系，負(fù)責(zé)配備專職質(zhì)量、安全等施工現(xiàn)場管理人員，負(fù)責(zé)落實(shí)質(zhì)量安全責(zé)任制、質(zhì)量安全管理規(guī)章制度和操作規(guī)程。

三、項(xiàng)目經(jīng)理必須按照工程設(shè)計圖紙和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)組織施工，不得偷工減料；負(fù)責(zé)組織編制施工組織設(shè)計，負(fù)責(zé)組織制定質(zhì)量安全技術(shù)措施，負(fù)責(zé)組織編制、論證和實(shí)施危險性較大分部分項(xiàng)工程專項(xiàng)施工方案；負(fù)責(zé)組織質(zhì)量安全技術(shù)交底。

四、項(xiàng)目經(jīng)理必須組織對進(jìn)入現(xiàn)場的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備、預(yù)拌混凝土等進(jìn)行檢驗(yàn)，未經(jīng)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格，不得使用；必須組織對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料進(jìn)行取樣檢測，送檢試樣不得弄虛作假，不得篡改或者偽造檢測報告，不得明示或暗示檢測機(jī)構(gòu)出具虛假檢測報告。

五、項(xiàng)目經(jīng)理必須組織做好隱蔽工程的驗(yàn)收工作，參加地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)等分部工程的驗(yàn)收，參加單位工程和工程竣工驗(yàn)收；必須在驗(yàn)收文件上簽字，不得簽署虛假文件。

六、項(xiàng)目經(jīng)理必須在起重機(jī)械安裝、拆卸，模板支架搭設(shè)等危險性較大分部分項(xiàng)工程施工期間現(xiàn)場帶班；必須組織起重機(jī)械、模板支架等使用前驗(yàn)收，未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格，不得使用；必須組織起重機(jī)械使用過程日常檢查，不得使用安全保護(hù)裝置失效的起重機(jī)械。

七、項(xiàng)目經(jīng)理必須將安全生產(chǎn)費(fèi)用足額用于安全防護(hù)和安全措施，不得挪作他用；作業(yè)人員未配備安全防護(hù)用具，不得上崗；嚴(yán)禁使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工質(zhì)量安全的工藝、設(shè)備、材料。

八、項(xiàng)目經(jīng)理必須定期組織質(zhì)量安全隱患排查，及時消除質(zhì)量安全隱患；必須落實(shí)住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門和工程建設(shè)相關(guān)單位提出的質(zhì)量安全隱患整改要求，在隱患整改報告上簽字。

九、項(xiàng)目經(jīng)理必須組織對施工現(xiàn)場作業(yè)人員進(jìn)行崗前質(zhì)量安全教育，組織審核建筑施工特種作業(yè)人員操作資格證書，未經(jīng)質(zhì)量安全教育和無證人員不得上崗。

十、項(xiàng)目經(jīng)理必須按規(guī)定報告質(zhì)量安全事故，立即啟動應(yīng)急預(yù)案，保護(hù)事故現(xiàn)場，開展應(yīng)急救援。

建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)定期或不定期對項(xiàng)目經(jīng)理履職情況進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目經(jīng)理履職不到位的，及時予以糾正；必要時，按照規(guī)定程序更換符合條件的項(xiàng)目經(jīng)理。

住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對項(xiàng)目經(jīng)理履職情況的動態(tài)監(jiān)管，在檢查中發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目經(jīng)理違反上述規(guī)定的，依照相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章實(shí)施行政處罰（建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全違法違規(guī)行為行政處罰規(guī)定見附件1），同時對相應(yīng)違法違規(guī)行為實(shí)行記分管理（建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全違法違規(guī)行為記分管理規(guī)定見附件2），行政處罰及記分情況應(yīng)當(dāng)在建筑市場監(jiān)管與誠信信息發(fā)布平臺上公布。

附件1 建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全違法違規(guī)行為行政處罰規(guī)定

一、違反第一項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）未按規(guī)定取得建造師執(zhí)業(yè)資格注冊證書擔(dān)任大中型工程項(xiàng)目經(jīng)理的，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《注冊建造師管理規(guī)定》第35條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）未取得安全生產(chǎn)考核合格證書擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第62條規(guī)定實(shí)施行政處罰，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（三）違反規(guī)定同時在兩個及兩個以上工程項(xiàng)目擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理的，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《注冊建造師管理規(guī)定》第37條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

二、違反第二項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）未落實(shí)項(xiàng)目安全生產(chǎn)責(zé)任制，或者未落實(shí)質(zhì)量安全管理規(guī)章制度和操作規(guī)程的，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）未按規(guī)定配備專職安全生產(chǎn)管理人員的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第62條規(guī)定實(shí)施行政處罰，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

三、違反第三項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）未按照工程設(shè)計圖紙和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)組織施工的，對施工單位按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第64條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第73條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）在施工組織設(shè)計中未編制安全技術(shù)措施的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第65條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（三）未編制危險性較大分部分項(xiàng)工程專項(xiàng)施工方案的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第65條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（四）未進(jìn)行安全技術(shù)交底的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第64條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

四、違反第四項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）未對進(jìn)入現(xiàn)場的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備、預(yù)拌混凝土等進(jìn)行檢驗(yàn)的，對施工單位按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第65條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第73條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備的，對施工單位按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第64條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第73條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（三）未對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料取樣檢測的，對施工單位按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第65條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第73條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

五、違反第五項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）未參加分部工程、單位工程和工程竣工驗(yàn)收的，對施工單位按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第64條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第73條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）簽署虛假文件的，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《注冊建造師管理規(guī)定》第37條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

六、違反第六項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

使用未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的起重機(jī)械的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第65條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

七、違反第七項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

（一）挪用安全生產(chǎn)費(fèi)用的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第63條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（二）未向作業(yè)人員提供安全防護(hù)用具的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第62條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

（三）使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工安全的工藝、設(shè)備、材料的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第62條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

八、違反第八項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，對施工單位按照《建筑法》第71條規(guī)定實(shí)施行政處罰，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

九、違反第九項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

作業(yè)人員或者特種作業(yè)人員未經(jīng)安全教育培訓(xùn)或者經(jīng)考核不合格即從事相關(guān)工作的，對施工單位按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第62條規(guī)定實(shí)施行政處罰；對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

十、違反第十項(xiàng)規(guī)定的行政處罰

未按規(guī)定報告生產(chǎn)安全事故的，對項(xiàng)目經(jīng)理按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第58條或第66條規(guī)定實(shí)施行政處罰。

附件2 建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全違法違規(guī)行為記分管理規(guī)定

一、建筑施工項(xiàng)目經(jīng)理（以下簡稱項(xiàng)目經(jīng)理）質(zhì)量安全違法違規(guī)行為記分周期為12個月，滿分為12分。自項(xiàng)目經(jīng)理所負(fù)責(zé)的工程項(xiàng)目取得《建筑工程施工許可證》之日起計算。

二、依據(jù)項(xiàng)目經(jīng)理質(zhì)量安全違法違規(guī)行為的類別以及嚴(yán)重程度，一次記分的分值分為12分、6分、3分、1分四種。

三、項(xiàng)目經(jīng)理有下列行為之一的，一次記12分：

（一）超越執(zhí)業(yè)范圍或未取得安全生產(chǎn)考核合格證書擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理的；

（二）執(zhí)業(yè)資格證書或安全生產(chǎn)考核合格證書過期仍擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理的；

（三）因未履行安全生產(chǎn)管理職責(zé)或未執(zhí)行法律法規(guī)、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)造成質(zhì)量安全事故的；

（四）謊報、瞞報質(zhì)量安全事故的；

（五）發(fā)生質(zhì)量安全事故后故意破壞事故現(xiàn)場或未開展應(yīng)急救援的。

四、項(xiàng)目經(jīng)理有下列行為之一的，一次記6分：

（一）違反規(guī)定同時在兩個或兩個以上工程項(xiàng)目上擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理的；

（二）未按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)組織施工的；

（三）未按規(guī)定組織編制、論證和實(shí)施危險性較大分部分項(xiàng)工程專項(xiàng)施工方案的；

（四）未按規(guī)定組織對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料進(jìn)行見證取樣的；

（五）送檢試樣弄虛作假的；

（六）篡改或者偽造檢測報告的；

（七）明示或暗示檢測機(jī)構(gòu)出具虛假檢測報告的；

（八）未參加分部工程驗(yàn)收，或未參加單位工程和工程竣工驗(yàn)收的；

（九）簽署虛假文件的；

（十）危險性較大分部分項(xiàng)工程施工期間未在現(xiàn)場帶班的；

（十一）未組織起重機(jī)械、模板支架等使用前驗(yàn)收的；

（十二）使用安全保護(hù)裝置失效的起重機(jī)械的；

（十三）使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工質(zhì)量安全的工藝、設(shè)備、材料的；

（十四）未組織落實(shí)住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門和工程建設(shè)相關(guān)單位提出的質(zhì)量安全隱患整改要求的。

五、項(xiàng)目經(jīng)理有下列行為之一的，一次記3分：

（一）合同約定的項(xiàng)目經(jīng)理未在崗履職的；

（二）未按規(guī)定組織對進(jìn)入現(xiàn)場的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備、預(yù)拌混凝土等進(jìn)行檢驗(yàn)的；

（三）未按規(guī)定組織做好隱蔽工程驗(yàn)收的；

（四）挪用安全生產(chǎn)費(fèi)用的；

（五）現(xiàn)場作業(yè)人員未配備安全防護(hù)用具上崗作業(yè)的；

（六）未組織質(zhì)量安全隱患排查，或隱患排查治理不到位的；

（七）特種作業(yè)人員無證上崗作業(yè)的；

（八）作業(yè)人員未經(jīng)質(zhì)量安全教育上崗作業(yè)的。

六、項(xiàng)目經(jīng)理有下列行為之一的，一次記1分：

（一）未按規(guī)定配備專職質(zhì)量、安全管理人員的；

（二）未落實(shí)質(zhì)量安全責(zé)任制的；

（三）未落實(shí)企業(yè)質(zhì)量安全管理規(guī)章制度和操作規(guī)程的；

（四）未按規(guī)定組織編制施工組織設(shè)計或制定質(zhì)量安全技術(shù)措施的；

（五）未組織實(shí)施質(zhì)量安全技術(shù)交底的；

（六）未按規(guī)定在驗(yàn)收文件或隱患整改報告上簽字，或由他人代簽的。

七、工程所在地住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門在檢查中發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目經(jīng)理有質(zhì)量安全違法違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正，并按本規(guī)定進(jìn)行記分；在一次檢查中發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目經(jīng)理有兩個及以上質(zhì)量安全違法違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)分別記分，累加分值。

八、項(xiàng)目經(jīng)理在一個記分周期內(nèi)累積記分超過6分的，工程所在地住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)對其負(fù)責(zé)的工程項(xiàng)目實(shí)施重點(diǎn)監(jiān)管，增加監(jiān)督執(zhí)法抽查頻次。

九、項(xiàng)目經(jīng)理在一個記分周期內(nèi)累積記分達(dá)到12分的，住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令該項(xiàng)目經(jīng)理停止執(zhí)業(yè)1年；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊；造成重大質(zhì)量安全事故的，終身不予注冊。項(xiàng)目經(jīng)理在停止執(zhí)業(yè)期間，應(yīng)當(dāng)接受住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門組織的質(zhì)量安全教育培訓(xùn)，其所屬施工單位應(yīng)當(dāng)按規(guī)定程序更換符合條件的項(xiàng)目經(jīng)理。

十、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門可以根據(jù)本辦法，結(jié)合本地區(qū)實(shí)際制定實(shí)施細(xì)則。