第一篇：第五章 公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

第五章

公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

★教學(xué)目的與要求： ★重點(diǎn)與難點(diǎn)： ★ 計(jì)劃課時(shí)：3 ★ 教學(xué)方法與手段：課堂教學(xué)、課堂討論 ★教學(xué)主要內(nèi)容：

★本章思考題： ★參考文獻(xiàn)：

在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，股份制度得到了充分的發(fā)展，股份公司成為各國(guó)企業(yè)的普遍存在形式，并在各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中居主導(dǎo)地位。與此同時(shí)，證券市場(chǎng)繁榮發(fā)達(dá)，成為各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展集資、融資的重要渠道，是資本市場(chǎng)主要的組成部分。建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是發(fā)展和完善現(xiàn)代公司制度的重要課題，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，又是我們企業(yè)改制、轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。參照國(guó)外公司治理實(shí)踐中普遍認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，針對(duì)我國(guó)上市公司治理方面存在的突出問(wèn)題，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》(2002年1月7日)。這對(duì)提高上市公司質(zhì)量，對(duì)證券市場(chǎng)穩(wěn)定和健康發(fā)展，也具有重要意義。

第一節(jié)

科學(xué)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

現(xiàn)代股份制企業(yè)，特別是股份有限公司，投資主體是多元的，股權(quán)高度分散，出資者把自己的資本通過(guò)委托代理關(guān)系，交給經(jīng)理人員進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，為了實(shí)現(xiàn)理想的目標(biāo)，必須建立一個(gè)科學(xué)規(guī)范而且有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制。

一、法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制簡(jiǎn)述

1．法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的涵義。現(xiàn)代公司制度，是一種適合于現(xiàn)代化大生產(chǎn)和現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的企業(yè)組織形式和科學(xué)的產(chǎn)權(quán)制度。它是以資本集合為基礎(chǔ)、產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰、管理科學(xué)的企業(yè)制度。不論是具有人合因素、資合因素的有限責(zé)任公司，還是純粹資合因素構(gòu)建的股份有限公司，它不是像獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)那樣，由資本所有者直接進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，而是由一個(gè)職業(yè)企業(yè)家組成的群體來(lái)管理的，即由法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行管理和經(jīng)營(yíng)，并形成一系列的督導(dǎo)機(jī)制。這就為公司制度功能的充分發(fā)揮、高效運(yùn)行，提供了組織制度上的保證。

關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)，世界各國(guó)的叫法不完全一樣，西方國(guó)家一般稱(chēng)法人治理結(jié)構(gòu)，日本稱(chēng)企業(yè)統(tǒng)治，澳大利亞等國(guó)現(xiàn)代企業(yè)理論稱(chēng)公司督導(dǎo)機(jī)構(gòu)(機(jī)制)，我國(guó)稱(chēng)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)管理體制。綜合起來(lái)稱(chēng)公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制比較好些。

什么是公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制?概括地說(shuō)，是指在現(xiàn)代公司中資本的法律上的所有權(quán)與資本的經(jīng)濟(jì)上的所有權(quán)(即出資者所有權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán))、出資者與經(jīng)營(yíng)者分離分立和整合基礎(chǔ)上，以委托代理的契約關(guān)系為連接方式并規(guī)范股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員、職工相互之間的責(zé)、權(quán)、利關(guān)系的制度安排。它包括公司內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和各經(jīng)濟(jì)行為主體的運(yùn)行規(guī)范?！敖M織結(jié)構(gòu)”主要指公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)等，構(gòu)成完整的有機(jī)的科學(xué)的組織系統(tǒng)?！斑\(yùn)行規(guī)范”主要指各經(jīng)濟(jì)主體在責(zé)、權(quán)、利行使過(guò)程中的法律規(guī)范、激勵(lì)、監(jiān)督、制衡機(jī)制。

不管世界各個(gè)國(guó)家的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制有何不同，公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)架大體相近。主要有四個(gè)層次機(jī)構(gòu)：一是股東大會(huì)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；二是董事會(huì)，公司最高決策機(jī)構(gòu)；三是監(jiān)事會(huì)，公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)；四是經(jīng)理委員會(huì)，是公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

2．公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的實(shí)質(zhì)和要義。公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，作為公司管理的制度安排，其實(shí)質(zhì)是公司權(quán)力的制衡。其主要目的在于使公司內(nèi)部各經(jīng)濟(jì)主體及其權(quán)力處于分立和整合狀態(tài)中，保持有效的聯(lián)系、制衡和監(jiān)督，使各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體權(quán)力的掌握和運(yùn)用，嚴(yán)格受到相應(yīng)責(zé)任的制約，從而達(dá)到各方利益的均衡、規(guī)范、高效運(yùn)行。

現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制其精髓和要義，集中起來(lái)有三：

其一，它有一整套科學(xué)的組織機(jī)構(gòu)，并且依法行使職權(quán)，相互聯(lián)系、依存和制衡，各司其職，各負(fù)其責(zé)。權(quán)責(zé)明確，權(quán)力、責(zé)任、義務(wù)對(duì)稱(chēng)。權(quán)力受責(zé)任制約。

其二，現(xiàn)代公司制企業(yè)，不是靠一個(gè)能人治理公司，而是靠一個(gè)職業(yè)企業(yè)家群體來(lái)治理公司，不是靠“人治”，而是靠“法治”，靠制度，靠法律法規(guī)按程序來(lái)管理和運(yùn)行，對(duì)物、對(duì)事、對(duì)人依法治理。

其三，它有一套規(guī)范的控制、激勵(lì)、監(jiān)督、制衡機(jī)制，有序運(yùn)作。激勵(lì)機(jī)制內(nèi)在有效，公司內(nèi)部的監(jiān)督、制衡機(jī)制與社會(huì)的監(jiān)督、制衡機(jī)制相結(jié)合。

二、建立完善法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的動(dòng)因 現(xiàn)代公司制度，是由股權(quán)和公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、分權(quán)制衡的組織機(jī)構(gòu)及有限責(zé)任制度、法人制度等基本內(nèi)容構(gòu)成的。它作為一種科學(xué)的企業(yè)制度，為經(jīng)營(yíng)的高效益，創(chuàng)造了前提條件和制度保障。但是，現(xiàn)代股份公司不會(huì)使高效率和高效益自然而然地產(chǎn)生。

現(xiàn)代公司是社會(huì)資本的集合體，是公司資本所有者、公司的經(jīng)營(yíng)者和勞動(dòng)者的集合體，各個(gè)經(jīng)濟(jì)行為主體在利益的獲取、權(quán)力的行使、責(zé)任的承擔(dān)、義務(wù)的履行等關(guān)系中存在著諸多的矛盾，調(diào)整矛盾理順關(guān)系，才能使各方責(zé)、權(quán)、利得到均衡，才能使現(xiàn)代公司制度的功能和優(yōu)越性充分發(fā)揮出來(lái)，才能使公司高效運(yùn)行。這就是建立科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的深刻動(dòng)因。

股份有限公司創(chuàng)立，第一次使公司的出資者與公司的經(jīng)營(yíng)者分離，從那時(shí)以來(lái)，人們一直在探索怎樣使經(jīng)理們對(duì)公司對(duì)股東更盡職更負(fù)責(zé)任這一課題。

1．建立科學(xué)有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是現(xiàn)代企業(yè)理論的新課題。從理論和現(xiàn)實(shí)需要來(lái)思考問(wèn)題，股份制企業(yè)，特別是股票上市公司，具有一種體制資源優(yōu)勢(shì)。它把股市的社會(huì)集資功能同企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)追求利潤(rùn)最大化結(jié)合起來(lái)，把規(guī)模經(jīng)濟(jì)與企業(yè)的綜合經(jīng)營(yíng)和優(yōu)勢(shì)企業(yè)擴(kuò)張結(jié)合起來(lái)。要使這一體制資源優(yōu)勢(shì)變成現(xiàn)實(shí)，使股份制集中的巨額資本得到有效的利用，給投資者以理想的投資回報(bào)，必須在代理理論、組織經(jīng)濟(jì)理論、交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)原理和現(xiàn)代激勵(lì)理論的指導(dǎo)下，完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制。

代理理論，要求處理好代理關(guān)系，明確委托人、代理人的權(quán)、責(zé)、利，并形成有效的激勵(lì)、監(jiān)督和制衡機(jī)制。組織經(jīng)濟(jì)學(xué)，主要探索組織結(jié)構(gòu)配置，追求完備、科學(xué)、效率。交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)，注重研究企業(yè)資產(chǎn)組合，籌資融資渠道的選擇，探求以較低的監(jiān)控成本文出，取得較高的管理效率和效益。

科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)代理、組織經(jīng)濟(jì)學(xué)和交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)追求目標(biāo)的有效手段?，F(xiàn)代激勵(lì)理論的“激勵(lì)相容”原理設(shè)計(jì)的激勵(lì)手段，使董事的利益與股東的利益一致起來(lái)。

2．資本的兩權(quán)分離，出資者與經(jīng)營(yíng)者分立，信息不對(duì)稱(chēng)，各自追求的目標(biāo)存在著矛盾?，F(xiàn)代化大生產(chǎn)和現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，要求資本的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，社會(huì)分工的發(fā)展，又出現(xiàn)形成了出資的專(zhuān)門(mén)投資者，和懂得如何更有效地運(yùn)用投資者資金的職業(yè)經(jīng)營(yíng)者。在現(xiàn)代股份制條件下，大公司的資本來(lái)自千千萬(wàn)萬(wàn)股東，股權(quán)分散使資本所有權(quán)趨向弱化，公司由職業(yè)經(jīng)理人員經(jīng)營(yíng)管理，股東一般不參加公司的日常經(jīng)營(yíng)管理，對(duì)公司所面臨的投資機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)，沒(méi)有經(jīng)理人員知道得清楚，這就造成了高層經(jīng)理人員與股東信息的不對(duì)稱(chēng)性。兩權(quán)分離，所有者與經(jīng)營(yíng)者分立，不可避免地會(huì)出現(xiàn)股東和經(jīng)理人員之間的利益矛盾，加上信息的不對(duì)稱(chēng)性，給解決兩者的矛盾增加了困難。信息不對(duì)稱(chēng)的事實(shí)，提出提高信息透明度和制度調(diào)節(jié)的要求。

在現(xiàn)實(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中，大多數(shù)情況下，經(jīng)營(yíng)者都會(huì)竭盡全力把企業(yè)經(jīng)營(yíng)好，不負(fù)委托者所望。實(shí)際上，很少有經(jīng)營(yíng)者會(huì)故意管理失當(dāng)，也很少有經(jīng)營(yíng)者有意濫花投資者的錢(qián)。但是，這不是全部，矛盾還是在發(fā)生。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)是利潤(rùn)驅(qū)動(dòng)的，個(gè)人是利益驅(qū)動(dòng)的，經(jīng)營(yíng)者企業(yè)家也不例外。經(jīng)營(yíng)者濫用職權(quán)謀私利，甚至犯罪是存在的普遍現(xiàn)象。俄羅斯3M公司事件，釀成社會(huì)和政治動(dòng)蕩；阿爾巴尼亞的金融詐騙案導(dǎo)致一場(chǎng)內(nèi)戰(zhàn)；捷克一批基金管理人被捕；許多中外大公司財(cái)務(wù)造假案發(fā)生就是證明。

股東與高層經(jīng)理人員的矛盾主要表現(xiàn)在：股東追求的目標(biāo)是股本最大限度的增值和利潤(rùn)最大化，而經(jīng)理人員的目標(biāo)是建造個(gè)人帝國(guó)(社會(huì)地位、名譽(yù)、影響、收入報(bào)酬、公司規(guī)模擴(kuò)張等)；股東的目標(biāo)與經(jīng)理人員的目標(biāo)往往不一致，高層經(jīng)理人員濫用資產(chǎn)、荒唐決策、應(yīng)變能力差、利用公司款消費(fèi)膨脹的傾向更是普遍存在的。

總之，公司是股東的，股東不能容忍經(jīng)理們虧待他們，只有建立科學(xué)規(guī)范有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，才是正確的出路。因?yàn)槭澜缟蠜](méi)有免費(fèi)的午餐。資本所有者將巨額資本委托給經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)者的權(quán)力又有膨脹趨勢(shì)，為了維護(hù)資本所有者的利益、對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行有效的監(jiān)督和激勵(lì)是非常必須的。否則一切良好的愿望都要落空?！饔斡浿械奶粕疃@個(gè)道理。唐僧這個(gè)出家人，慈悲為本，但他牢牢地掌握著對(duì)孫悟空的控制權(quán)，他為孫悟空移去五行山的重壓，解放了孫大圣，但若不跟著套上一個(gè)金箍，孫猴子就無(wú)法無(wú)天，移山解放孫猴子的初衷就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

3．委托代理關(guān)系中，委托人和受托人的權(quán)力、責(zé)任、義務(wù)的要求?，F(xiàn)代公司制度是企業(yè)制度發(fā)展史上的一場(chǎng)革命，它的基礎(chǔ)是社會(huì)資本的集中，產(chǎn)權(quán)明晰、產(chǎn)權(quán)界定清楚和有限責(zé)任制及法人制度。這就決定了現(xiàn)代股份公司的兩個(gè)基本特征，一是公司的資合性，二是委托代理關(guān)系。股份公司的資本是一種社會(huì)資本，股東擁有資本，經(jīng)理人員擁有人力資本，兩者是通過(guò)委托代理契約關(guān)系結(jié)合起來(lái)。社會(huì)分工、生產(chǎn)社會(huì)化的發(fā)展，要求產(chǎn)權(quán)制度權(quán)利分工，目的是提高資產(chǎn)權(quán)利的運(yùn)用效率，分工本身就是效率的提高，成本的節(jié)約。代理經(jīng)營(yíng)帶來(lái)的效益大于自已經(jīng)營(yíng)，必須尋找能具有承擔(dān)資產(chǎn)責(zé)任能力的代理者，并要保障剩余索取權(quán)和實(shí)施有效的控制。受托者應(yīng)該獲得他人資產(chǎn)自主的支配權(quán)，并承擔(dān)法律規(guī)定的資產(chǎn)責(zé)任。在具備了資產(chǎn)委托代理關(guān)系的條件下，便自然存在所有者如何實(shí)現(xiàn)監(jiān)督的問(wèn)題。這一問(wèn)題關(guān)系所有者是否委托，必須在公司治理結(jié)構(gòu)上作出制度安排。實(shí)現(xiàn)監(jiān)督的具體方式是多種多樣，概括起來(lái)不外乎兩種基本形式：一是外部監(jiān)督方式，主要是所有者通過(guò)資本市場(chǎng)(證券市場(chǎng))的股票交易，對(duì)公司進(jìn)行評(píng)估、投票的過(guò)程，實(shí)現(xiàn)所有者對(duì)公司對(duì)經(jīng)營(yíng)者監(jiān)控，當(dāng)然并不排斥通過(guò)股東大會(huì)貫徹所有者的意愿。但多數(shù)情況下，所有者的監(jiān)督轉(zhuǎn)化為市場(chǎng)選擇行為。所有者作為股權(quán)持有者，通過(guò)股市上的投票，來(lái)不斷地轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，并選擇代理者，約束經(jīng)營(yíng)者。二是內(nèi)部監(jiān)督方式，機(jī)構(gòu)法人大股東，主要通過(guò)資本進(jìn)入和管理投入，采取內(nèi)部控制方式，3 對(duì)公司和公司經(jīng)營(yíng)者實(shí)施監(jiān)督、控制，以便更好地實(shí)現(xiàn)委托人的期望值。董事與股東的關(guān)系是一種信托關(guān)系，即建立在股東對(duì)董事信任的基礎(chǔ)上，把股東出資形成的法人財(cái)產(chǎn)，委托給董事去經(jīng)營(yíng)。因此，董事是股東的代理人。這就要求，首先要賦予董事以充分的代理權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)，同時(shí)與權(quán)力相對(duì)稱(chēng)董事也要承擔(dān)一定的義務(wù)。在法律上稱(chēng)為誠(chéng)信義務(wù)，其要點(diǎn)是董事要以股東的利益為惟一的行為難則，并且要有法律條款加以保障和具體化，使股東能根據(jù)這些法律條款對(duì)違背誠(chéng)信義務(wù)的董事提出訴訟，法院能根據(jù)這些條款對(duì)違背誠(chéng)信義務(wù)的董事進(jìn)行判決。

從以上看，董事經(jīng)營(yíng)的財(cái)產(chǎn)，不是自己的財(cái)產(chǎn)，而是作為代理人經(jīng)營(yíng)股東的財(cái)產(chǎn)。那么，他們?yōu)槭裁茨軌虮M職盡責(zé)呢?這里有兩條根本原因：第一，法律上有誠(chéng)信義務(wù)的約束；第二，董事等經(jīng)理人才是通過(guò)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)選聘和淘汰的。有了這兩條，能干的經(jīng)營(yíng)者就源源不斷地產(chǎn)生，并被選聘到領(lǐng)導(dǎo)崗位上，平庸者就會(huì)被淘汰。

按《公司法》的規(guī)定，公司是屬于股東的，股東組成股東大會(huì)行使所有權(quán)，通過(guò)法規(guī)和法定程序選舉董事會(huì)，董事會(huì)選聘經(jīng)理人員，按委托代理契約全權(quán)經(jīng)營(yíng)股東資產(chǎn)，董事和經(jīng)理就要對(duì)公司、股東承擔(dān)民事責(zé)任。按民法原理，民事責(zé)任是以民事義務(wù)的存在為前提的。

從我國(guó)《公司法》的第63、l12、118、123、214、215條等的規(guī)定，公司資產(chǎn)的受托人(董事、經(jīng)理人員)有以下的義務(wù)規(guī)定：

第一，董事負(fù)有忠實(shí)履行職務(wù)和依法執(zhí)行職務(wù)的義務(wù)。董事應(yīng)遵守國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)，遵守公司章程，忠實(shí)地履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利。

第二，董事和經(jīng)理人員，負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)。董事、經(jīng)理人員作為受托人應(yīng)該謹(jǐn)慎、勤勉，必須盡職盡責(zé)，恪盡職守。

第三，董事和經(jīng)理人員，不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為他人擔(dān)保。

為保證委托代理關(guān)系順利實(shí)施完滿(mǎn)實(shí)現(xiàn)，使受托人完滿(mǎn)履行委托代理責(zé)任，從法律上切實(shí)、有效地保障公司、股東的民事權(quán)利，明確董事和經(jīng)理人員的民事責(zé)任，建立和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是至關(guān)重要的。因?yàn)槎隆⒔?jīng)理人員在公司中處在決策和經(jīng)營(yíng)的中心地位，他們?cè)趫?zhí)行公司職務(wù)時(shí)，是否忠實(shí)、誠(chéng)信、勤勉，直接決定公司的績(jī)效、成敗興衰。

4．現(xiàn)代股份制的大公司中，投資主體多元化，股權(quán)分散化，眾多的中小股東權(quán)力很少，經(jīng)營(yíng)權(quán)有膨脹、失控的傾向。在現(xiàn)代大公司中，投資主體是多元的，股權(quán)高度分散化，千千萬(wàn)萬(wàn)的股東，不能直接干預(yù)公司的經(jīng)營(yíng)。股權(quán)分散，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)出現(xiàn)法人機(jī)構(gòu)持股比例增大的趨勢(shì)，機(jī)構(gòu)大股東成為公司投資的主體，公司的權(quán)力集中在大股東手里，操在董事手中，眾多分散的中小股東成不了大勢(shì)力，處于無(wú)權(quán)地位，他們無(wú)權(quán)、沒(méi)必要、也沒(méi)有動(dòng)力干預(yù)公司。與公司存在的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的第三人也不干預(yù)公司?，F(xiàn)代大公司的實(shí)權(quán)，實(shí)際控制在大股東、董事手中，為了維護(hù)股東，特別是廣大中小股東的利益，維護(hù)第三人的利益，確保決策的科學(xué)性，建立科學(xué)規(guī)范有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，極為重要。正是從這一動(dòng)機(jī)出發(fā)，一些國(guó)家和地區(qū)明確規(guī)定，在公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的規(guī)模，內(nèi)部董監(jiān)事與外部董監(jiān)事的比例，不同代表的數(shù)額等作了制度安排。使大股東不能壟斷一切，使中小股東在公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中，有自己的代言人。

這一制度安排，不僅有利于維護(hù)公司、股東、第三人的權(quán)益，而且有利于真正保障社會(huì)的交易安全，還有利于規(guī)范董事、經(jīng)理人員的行為，并且進(jìn)而造就出真正合格的企業(yè)和企業(yè)家。

5．在國(guó)有資本的公司中，建立科學(xué)有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制更有必要。從理論和現(xiàn)實(shí)的一般情況看，在私人資本股份制的條件下，私人股東的權(quán)益易于維護(hù)，私人資本能不斷地保值增值。但是，在公有資本、國(guó)有資本股份制的條件下，公有資本、國(guó)有資本的權(quán)益就難以得到保障，不斷地保值增值就有難度。世界各國(guó)都是如此。這是為什么呢? 4 首先，從資本利益的歸屬來(lái)看，在私人資本股份制條件下，私人資本利益，就是私人資本所有者的利益，最大化的私人資本利益，也就是最大化的私人資本所有者的自己的利益，利益具有直接性排他性。這是資本的性質(zhì)決定的。但是，公有資本、國(guó)有資本就不同了，在這里資本不屬任何人私有，是由其代表人行使所有權(quán)，代表所有者(全民)進(jìn)行管理，因而國(guó)有資本的利益，并非國(guó)有資本管理者的利益。國(guó)有資本利益是否能最大化，要看國(guó)有資本利益最大化同時(shí)，能否使國(guó)有資本管理者利益增長(zhǎng)最大化。

其次，從資本的損失角度來(lái)看，私人資本的所有者，會(huì)出自?xún)?nèi)心地關(guān)注、維護(hù)資本及其權(quán)益，而國(guó)有資本的所有者和代表管理者(代表董事)就不同了。我國(guó)國(guó)有資本所有者是全體公民，這個(gè)國(guó)有資本的真正所有者(最終所有者)和原始委托人，實(shí)際上是沒(méi)有行為能力的人(所有者)，因?yàn)樗麄兗炔荒茉谑袌?chǎng)上進(jìn)行決策、簽訂契約，也不能決定收入分配。國(guó)有資本管理的代表者，是代人理財(cái)?shù)?，不可能像關(guān)心自己資本利益那樣關(guān)心他人資本。例如，一個(gè)私人股東或私人股東董事會(huì)，絕不會(huì)接受有損其資本及其權(quán)益的賄賂。因?yàn)槭苜V者從賄賂中獲得的利益，總是小于行賄者從賄賂中所得到的利益。否則，就不會(huì)有行賄者。

再次，從決策來(lái)看，在私人股份制下，私有股東或股東董事會(huì)，是絕不會(huì)批淮任何一項(xiàng)有損股東權(quán)益的決策的。但是，國(guó)有資本的管理者或管理委員會(huì)，就有可能為了自身利益，或者為了某些少數(shù)人的利益，作出有損國(guó)有資本、公有資本利益的決策。

最后，從代理關(guān)系和獎(jiǎng)懲權(quán)力的實(shí)施來(lái)分析，私人資本無(wú)論經(jīng)過(guò)多少級(jí)代理，終究是私人所有，所有權(quán)的行使一般情況比較有效。當(dāng)私人資本所有者，發(fā)現(xiàn)其代理人沒(méi)有，或者不能很好地為其資本謀利益，他們就會(huì)馬上采取措施，直接更換代理人。但是，國(guó)有資本的各級(jí)代理者包括最高管理者也是代理者，不是真正的國(guó)有資本的所有者，國(guó)有資本的真正所有者全體公民，對(duì)國(guó)有資本的代理人，根本無(wú)法像私人資本所有者那樣，對(duì)其資本代理人行使選擇、監(jiān)督和獎(jiǎng)懲權(quán)。

三、法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的定位 建立科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，對(duì)充分發(fā)揮現(xiàn)代公司制度的優(yōu)越性，完善公司制度、創(chuàng)造高效率、高效益有重要作用和意義。

1．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心和靈魂。現(xiàn)代企業(yè)制度的最大優(yōu)點(diǎn)是構(gòu)造科學(xué)、管理科學(xué)，公司內(nèi)部控制權(quán)的配置，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)制，對(duì)經(jīng)理人員和職工的激勵(lì)機(jī)制，要求科學(xué)、合理、有效。它通過(guò)廣泛的社會(huì)集資，形成巨大的財(cái)產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)和綜合經(jīng)營(yíng)，創(chuàng)造了巨大的發(fā)展和擴(kuò)張的空間?，F(xiàn)代公司制度由于資本兩重化、兩權(quán)分離，促進(jìn)了法人制度的確立和職業(yè)企業(yè)家的成長(zhǎng)?，F(xiàn)代公司制度又通過(guò)有限責(zé)任制和委托代理契約關(guān)系，把出資者與經(jīng)營(yíng)者，把資本與經(jīng)營(yíng)才干結(jié)合起來(lái)，使其各展所長(zhǎng)，各得其所。在公司實(shí)際運(yùn)行中出資者與經(jīng)營(yíng)者由于各自的性質(zhì)和目標(biāo)不同，在責(zé)、權(quán)、利等方面，會(huì)產(chǎn)生一系列的矛盾，這就要求建立科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，進(jìn)行調(diào)節(jié)和均衡，達(dá)到協(xié)調(diào)組合，高效有序運(yùn)行。公司治理結(jié)構(gòu)科學(xué)、合理，機(jī)制有效、有力，這是現(xiàn)代企業(yè)制度的生命所在。

2．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是公司科學(xué)管理、正確決策的制度保障。現(xiàn)代公司是由股東(出資者)、董事會(huì)、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者共同組成的，是一個(gè)多方利益的共同體，企業(yè)決策是各個(gè)利益主體的共同意志，不是哪一方的意志。公司財(cái)產(chǎn)的出資者是財(cái)產(chǎn)所有者，在公司中行使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，具體通過(guò)股東大會(huì)行使選舉權(quán)和管理權(quán)，選出董事會(huì)作為股東的代表，全權(quán)經(jīng)營(yíng)公司資產(chǎn)，董事會(huì)擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，獨(dú)立自主行使法人財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，再聘任經(jīng)理人員全面負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)者在現(xiàn)實(shí)生活中處在實(shí)際支配財(cái)產(chǎn)的核心地位。勞動(dòng)者以其獨(dú)有的特殊的人力資本投入公司，公司的興衰與勞動(dòng)者直接相關(guān)，勞動(dòng)者有權(quán)有責(zé)任參與公司管理參與決策，股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員在公司實(shí)際營(yíng)運(yùn)中，都要依法按章自主地行使其權(quán)利，同時(shí)又必須受法律規(guī)章的限制，即都有限制的權(quán)利，都不是隨心所欲 5 的權(quán)利。出資者行使所有權(quán)，不得侵犯法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，受法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的制約；行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，不得侵犯出資者所有權(quán)，受出資者所有權(quán)制約。

完善法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是探求股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層、所有者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者的最佳關(guān)系，從而實(shí)現(xiàn)在組織結(jié)構(gòu)、人員構(gòu)成上科學(xué)合理，在激勵(lì)、監(jiān)督、制衡機(jī)制上規(guī)范有效；達(dá)到科學(xué)管理，正確決策，創(chuàng)造輝煌的目的。

3．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，有利于造就高水平的企業(yè)家。決定企業(yè)業(yè)績(jī)優(yōu)劣、興衰的重要因素是企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)才干和工作的勤奮?？茖W(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，在造就企業(yè)家方面有以下功能：其一，為有作為的企業(yè)家創(chuàng)造了一個(gè)施展才智的廣闊天地；其二，有利于保證資本所有權(quán)、資本所有者選賢任能，選擇有經(jīng)營(yíng)才能的經(jīng)營(yíng)者；其三，有利于保證有才能的經(jīng)營(yíng)者占據(jù)經(jīng)營(yíng)決策的崗位，并謹(jǐn)慎、勤奮工作，無(wú)能者、平庸者會(huì)被及時(shí)地撤換和淘汰。

4．科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是維護(hù)公司、股東、第三人的利益所必需的。在現(xiàn)代股份制度下，股權(quán)分散，中小股東、第三人(債權(quán)人)，不能直接干預(yù)企業(yè)，經(jīng)理人員在公司中擁有完全的決策權(quán)，居于核心地位。忽視出資者的意愿，損害出資者的利益，運(yùn)用公司款項(xiàng)消費(fèi)的傾向，經(jīng)營(yíng)決策的短期行為，偏重企業(yè)短期利潤(rùn)最大化，忽略甚至損害企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展利益等等現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，只要存在著所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離和管理經(jīng)營(yíng)信息的不對(duì)稱(chēng)，這種現(xiàn)象就會(huì)產(chǎn)生和存在。在大股東絕對(duì)控股的條件下，侵害中小股東利益、破壞股東平等原則的現(xiàn)象到處都有，所以應(yīng)有制度限制。正因如此，世界各國(guó)都把積極探索和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，作為現(xiàn)代公司制度建設(shè)的主攻方向。

從各國(guó)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，一個(gè)理想的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，至少要做到以下幾點(diǎn)。首先，要讓經(jīng)營(yíng)者享有充分的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，要能保障經(jīng)營(yíng)者運(yùn)用自主權(quán)為了股東的利益管理經(jīng)營(yíng)好企業(yè)，并且能有效地使有才能的人占據(jù)高層經(jīng)理的位子，即有選能讓賢的機(jī)制。

其次，要有效的維護(hù)股東的利益，經(jīng)理們應(yīng)懂得股東們的期望值，不能虧待股東，當(dāng)股東的期望不能得到滿(mǎn)足，他們有權(quán)對(duì)經(jīng)營(yíng)者采取斷然行動(dòng)，或“用手投票”，或“用腳投票”，即運(yùn)用兩票(股票和選票)有效地行使所有權(quán)，表現(xiàn)其意志。

第二節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的模式

現(xiàn)在世界各國(guó)，為了推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的高速增長(zhǎng)，都非常重視現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的研究和建設(shè)。由于各國(guó)的情況不同，各國(guó)公司制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制不盡相同，各有特色，形成了不同模式。哪種模式最好，難作定論，沒(méi)有統(tǒng)一的模式，各有特色，各有所長(zhǎng)所短?？偟那闆r是，有共同的東西，也有鮮明的特色。

一、不同公司管理模式的成因和條件

1．影響和決定形成公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的條件。世界各國(guó)公司制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是各不相同，各有其特色的。這是因?yàn)楦鲊?guó)的歷史、文化環(huán)境不同，政治制度不同，經(jīng)濟(jì)體制、所有制基礎(chǔ)不同，金融體制融資方式不同，公司的資產(chǎn)組合股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同，因而公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，在組織機(jī)構(gòu)配置，職權(quán)賦予和限制，成員資格與組成，激勵(lì)、監(jiān)督、制衡機(jī)制的建立和實(shí)施等方面都有各國(guó)的構(gòu)架及特色。

一個(gè)國(guó)家的社會(huì)、歷史和文化等因素，是從道德觀、價(jià)值觀和法制意識(shí)等方面影響企業(yè)管理模式的選擇和創(chuàng)建的。政治制度從方向上決定企業(yè)管理權(quán)力結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)構(gòu)架及其性質(zhì)。經(jīng)濟(jì)體制和所有制的結(jié)構(gòu)，是企業(yè)存在和運(yùn)行的環(huán)境，企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成組合的方式，是企業(yè)管理模式選擇的出發(fā)點(diǎn)。金融體制、融資方式以及公司資本的構(gòu)成與公司的組織結(jié)構(gòu)、控制機(jī)構(gòu)、運(yùn)作效果有直接影響。各國(guó)不同的條件，決定了各國(guó)企業(yè)管理體制的不同。盡管各國(guó)公司模式存在著差異，但是，在本質(zhì)上主要的基本方面仍有許多共同的東西，即又具有共性。

2．現(xiàn)代公司制企業(yè)管理體制的不同類(lèi)型。由于世界各國(guó)的情況、環(huán)境、條件不同，公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制各具特色，大體上可以分為市場(chǎng)導(dǎo)向型和銀行導(dǎo)向型兩大類(lèi)型。

市場(chǎng)導(dǎo)向型，也稱(chēng)外部控制型。其主要內(nèi)容和特點(diǎn)是：這種類(lèi)型公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的國(guó)家和地區(qū)，通過(guò)公司立法對(duì)公司的所有者、經(jīng)營(yíng)者，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理人員的利益、職權(quán)、責(zé)任作出了標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，以規(guī)范其行為，減少交易監(jiān)控成本，保障運(yùn)行效率。社會(huì)的發(fā)達(dá)活躍的富有競(jìng)爭(zhēng)性的產(chǎn)品市場(chǎng)、資本市場(chǎng)、經(jīng)理人力市場(chǎng)的存在，對(duì)公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理人員施加壓力，進(jìn)行社會(huì)性的監(jiān)督，激勵(lì)其勤奮經(jīng)營(yíng)，使經(jīng)理們按股東的意志辦事。

銀行導(dǎo)向型，又稱(chēng)內(nèi)部控制型。其主要內(nèi)容和特點(diǎn)是：這種類(lèi)型的公司管理體制的國(guó)家和地區(qū)，除了在公司立法上對(duì)公司管理機(jī)構(gòu)的職權(quán)、責(zé)任作了詳細(xì)規(guī)定外，銀行的作用具有主導(dǎo)性，銀行通過(guò)貸款和持股或代表客戶(hù)行使表決權(quán)，銀行通常向公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)派駐代表，直接參與公司管理，進(jìn)行有效的監(jiān)控。銀行等法人機(jī)構(gòu)通過(guò)資本滲透和管理投入控制企業(yè)和經(jīng)營(yíng)者。

二、市場(chǎng)導(dǎo)向型的英美的公司管理模式

美國(guó)、英國(guó)、加拿大等國(guó)家的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是以產(chǎn)品市場(chǎng)、資本市場(chǎng)、經(jīng)理人力市場(chǎng)為基礎(chǔ)的典型的市場(chǎng)導(dǎo)向型的管理模式。公司股東主要依靠有關(guān)法律法規(guī)和公司章程，充分運(yùn)用產(chǎn)品、資本、經(jīng)理市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)性機(jī)制，對(duì)經(jīng)理人員進(jìn)行監(jiān)督和激勵(lì)，使其盡職盡責(zé)，管好經(jīng)營(yíng)好企業(yè)。其主要特點(diǎn)是：

1．美、英在金融體制上，主張銀行業(yè)與證券業(yè)分離，一些相關(guān)的法律限制銀行、機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)公司向公司滲透。美國(guó)的銀行只經(jīng)營(yíng)7年以下的貸款，企業(yè)主要靠證券市場(chǎng)籌資(股票占70％，債券占30％)，銀行對(duì)公司管理體制的影響，沒(méi)有證券市場(chǎng)直接、有效。證券市場(chǎng)的發(fā)達(dá)，股票在證券市場(chǎng)上的流通性，股東們通過(guò)證券市場(chǎng)股票交易活動(dòng)來(lái)行使所有權(quán)對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的制約，實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的控制、監(jiān)督，可以在很大的程度上讓經(jīng)理們按股東的意志經(jīng)營(yíng)好公司。如果公司經(jīng)營(yíng)不好，股價(jià)下跌，股東會(huì)“用腳投票”，聰明和高明的經(jīng)理們，會(huì)通過(guò)股市股票的流動(dòng)情況，獲得股東的信息，保持警惕性，勤奮、謹(jǐn)慎、竭盡全力地把公司經(jīng)營(yíng)好。

2．經(jīng)理人力市場(chǎng)與證券市場(chǎng)相結(jié)合，對(duì)溝通公司所有者和公司經(jīng)營(yíng)者的關(guān)系，建立有效的激勵(lì)、監(jiān)督、制約機(jī)制是其他方式不能達(dá)到的。首先，通過(guò)經(jīng)理人力市場(chǎng)，股東能夠選擇合格、有才干的經(jīng)理人員；其次是經(jīng)理人力市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)性，會(huì)產(chǎn)生內(nèi)在動(dòng)力，競(jìng)爭(zhēng)選聘，競(jìng)爭(zhēng)淘汰；再次是證券市場(chǎng)股票的流動(dòng)性、競(jìng)爭(zhēng)性、兼并、收購(gòu)等，既是壓力又是競(jìng)爭(zhēng)性的動(dòng)力，時(shí)時(shí)牽動(dòng)著經(jīng)營(yíng)者，保持飽滿(mǎn)的經(jīng)營(yíng)積極性。尤其是“敵意接管”是淘汰平庸無(wú)能者的絕好方式，如果你經(jīng)營(yíng)無(wú)方，一個(gè)虎視眈眈的局外競(jìng)爭(zhēng)者，隨時(shí)會(huì)將你淘汰出局，取而代之。商品市場(chǎng)的激烈競(jìng)爭(zhēng)，證券市場(chǎng)的“用腳投票”和并購(gòu)接管，經(jīng)理人力市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)淘汰等市場(chǎng)壓力是強(qiáng)有力的，這是美國(guó)法人治理結(jié)構(gòu)的一大特點(diǎn)，依靠來(lái)自外部市場(chǎng)的壓力，形成對(duì)經(jīng)營(yíng)者的有效約束。

3．從公司立法到公司章程等有關(guān)法律法規(guī)，對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理人員的職權(quán)、責(zé)任作了全面、詳細(xì)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，對(duì)所有者和經(jīng)營(yíng)者權(quán)利，又作出了相應(yīng)的制約。股東在行使出資者所有權(quán)時(shí)，要受公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的制約，股東不能直接支配、處置公司法人財(cái)產(chǎn)，不能直接干預(yù)公司經(jīng)營(yíng)者的具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等。經(jīng)營(yíng)者行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)，要受出資者所有權(quán)的制約，經(jīng)營(yíng)的重大決策，經(jīng)營(yíng)績(jī)效的考核、評(píng)價(jià)、獎(jiǎng)懲，收益分配，增資減資、債務(wù)規(guī)模、抵押等，要符合公司章程規(guī)定和股東的同意批準(zhǔn)。美英等國(guó)家實(shí)行單一董事會(huì)制度，股東選舉董事組成董事會(huì)，董事會(huì)選聘高層經(jīng)理，借助證券市場(chǎng)和經(jīng)理人力市場(chǎng)，董事會(huì)成為溝通、平衡、協(xié)調(diào)股東和經(jīng)理人員的橋梁。董事會(huì)受股東大會(huì)的制約和監(jiān)督，董事會(huì)又代表股東制約、監(jiān)控經(jīng)理人員。公司董事會(huì)居中心地位。

4．公司股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化，股權(quán)社會(huì)化、分散化的程度高，證券市場(chǎng)發(fā)達(dá)，股票的流動(dòng)性很強(qiáng)。在美國(guó)直接間接持有股票的人數(shù)達(dá)1，33億人(約占人口的60％)，多數(shù)分散的小股東，難以監(jiān)督經(jīng)理們，要付出高監(jiān)督成本；社會(huì)個(gè)人投資者為防避風(fēng)險(xiǎn)而采取組合投資，購(gòu)買(mǎi)多家公司股票，不大可能集中關(guān)心一家公司，通過(guò)證券市場(chǎng)的股票交易活動(dòng)來(lái)行使控制、監(jiān)督經(jīng)理的權(quán)利是最方便的?！坝媚_投票”對(duì)小股東來(lái)說(shuō)，成本最低，又最有效。既避風(fēng)險(xiǎn)、獲利，又施加影響。為了從制度上維護(hù)中小股東的利益，1978年美國(guó)證券車(chē)易委員會(huì)要求上市公司在董事會(huì)中設(shè)非執(zhí)行董事，英國(guó)1992年也有同樣的規(guī)定，吸收社會(huì)專(zhuān)家、名流參加董事會(huì)，一方面可以制約大股東，防止壟斷；另一方面中小股東有了代言人。這對(duì)完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制有積極作用。

產(chǎn)品市場(chǎng)、資本市場(chǎng)(證券市場(chǎng))、經(jīng)理人力市場(chǎng)發(fā)達(dá)，富有競(jìng)爭(zhēng)性的市場(chǎng)機(jī)制對(duì)經(jīng)理人員充分有力的影響、制約、激勵(lì)的同時(shí)，股東、董事會(huì)還可借助中介機(jī)構(gòu)行使監(jiān)督、控制權(quán)。

美國(guó)等一些國(guó)家各種共同基金發(fā)達(dá)，機(jī)構(gòu)投資者持股比重高(美國(guó)各種共同基金持股達(dá)40％)，通過(guò)大機(jī)構(gòu)與經(jīng)理對(duì)話(huà)，有效的反映股東意志，監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者。

三、“全能銀行”導(dǎo)向的德國(guó)公司管理模式

德國(guó)公司的管理體制是設(shè)置雙重委員會(huì)(監(jiān)事會(huì)和董事會(huì))，監(jiān)事會(huì)的地位高于董事會(huì)，銀行對(duì)公司除股本參與外，還代表客戶(hù)行使股東權(quán)力，銀行向公司派駐代表對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)控，而且職工參與管理，共同決策。其主要特點(diǎn)是：

1．德國(guó)在金融體制上，實(shí)行的是銀行、證券、企業(yè)融合，銀行是綜合性、全能性的銀行。銀行與企業(yè)的關(guān)系密切，企業(yè)的資金大部分來(lái)自銀行，銀行不僅對(duì)公司實(shí)行資本參與，直接控股，而且還是大量中小股東股票托管人，在小股東沒(méi)有興趣參加股東大會(huì)的情況下，代表行使股東表決權(quán)。這種融資籌資體制和股權(quán)結(jié)權(quán)，就決定了銀行在公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制中的主導(dǎo)作用。銀行運(yùn)用其表決權(quán)，在監(jiān)事會(huì)里派駐代表，借以控制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。德國(guó)的銀行應(yīng)當(dāng)看成是監(jiān)督控制企業(yè)的主要實(shí)施者，雖然不能簡(jiǎn)單地銀行說(shuō)了算，但是，銀行在這種內(nèi)部人控制的公司治理結(jié)構(gòu)中居重要地位。

德國(guó)用來(lái)控制公司的主要是下列四種關(guān)系和機(jī)制：一是貸款人和借款人的關(guān)系；二是直接以資本參股、控股，成為股東之一；三是分散股東的股票代管人，被授予股票代理權(quán)，參與公司的決策和監(jiān)督；四是銀行向公司監(jiān)事會(huì)派代表。

2．德國(guó)公司的監(jiān)事會(huì)，其權(quán)力和地位在董事會(huì)之上。監(jiān)事會(huì)的主要職責(zé)是監(jiān)督董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)，選任董事會(huì)成員，決定董事的去留，向董事會(huì)提供咨詢(xún)等，并在必要時(shí)召開(kāi)股東大會(huì)。德國(guó)公司的監(jiān)事會(huì)，相當(dāng)美英等國(guó)公司的董事會(huì)。監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成，一般有3、9、15人組成，最多不超過(guò)21人。重要的資本所有者，在監(jiān)事會(huì)中有代表席位。

德國(guó)公司的董事會(huì)執(zhí)行監(jiān)事會(huì)決議，向監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)，一般董事會(huì)少于10人，每個(gè)董事都有業(yè)務(wù)責(zé)任行使一項(xiàng)職能和管理一個(gè)企業(yè)(不允許不懂事的董事存在)，董事由選任并簽訂合約，其報(bào)酬由監(jiān)事會(huì)決定。德國(guó)的董事會(huì)相當(dāng)美英等國(guó)的高級(jí)經(jīng)理人員，是負(fù)責(zé)公司的日常運(yùn)作的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

3．德國(guó)股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)有其特點(diǎn)，股權(quán)相對(duì)集中，最大的股東是非金融公司、創(chuàng)業(yè)家族、保險(xiǎn)公司和銀行等一些組織。德國(guó)銀行向公司投資持股，約占國(guó)內(nèi)上市公司股票總額的9％，個(gè)人托管儲(chǔ)存在銀行的股票，達(dá)4115億馬克，兩者相加約占德國(guó)國(guó)內(nèi)上市公司股票的50％左右(1988年)。按德國(guó)的傳統(tǒng)做法和有關(guān)法律，擁有公司10％的股權(quán)的股東，有權(quán)在監(jiān)事會(huì)中占有一個(gè)席位。例如，德意志銀行的董事會(huì)成員有12人，他們與其下屬在大公司的監(jiān)事會(huì)中共占有400個(gè)席位。這些大股東對(duì)公司的經(jīng)理人員有直接的影響力和干預(yù)權(quán)。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)不善時(shí)，銀行和保險(xiǎn)公司會(huì)進(jìn)行干涉，甚至改組董事會(huì)。銀行憑借自身資金和人才，通過(guò)向公司貸款和派駐監(jiān)事等，能夠較容易的獲得內(nèi)部信息，從而有效地對(duì)公司實(shí)施監(jiān)督。

4．職工參與管理，共同決策，在德國(guó)是有歷史傳統(tǒng)的。從19世紀(jì)開(kāi)始德國(guó)就在有關(guān)法規(guī)中明確規(guī)定：“工人和職員有權(quán)平等地與企業(yè)家共同決定工資和勞動(dòng)條件?！甭毠な翘厥獾膶?zhuān)用資本(即人力資本)的提供者，是公司利益共同體的組成部分，以人力資本投入企業(yè)應(yīng)有權(quán)參與公司決策和管理。現(xiàn)在，全國(guó)有2200多萬(wàn)雇員，實(shí)行職工參與制的單位共有雇員1860萬(wàn)人，占雇員總額的85％。

5．在德國(guó)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，職工應(yīng)以一定比例的代表參加監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)。500人以下的公司職工代表在監(jiān)事會(huì)中要占1／2的比重，公司超過(guò)500人的，監(jiān)事會(huì)中雇員選舉或工會(huì)任命的監(jiān)事要占1／2。在德國(guó)，雇員被承認(rèn)是企業(yè)高度專(zhuān)用資本(即人力資本)的提供者，在公司中是利益共同體的組成部分，雇員在公司的治理結(jié)構(gòu)中擁有合法的地位，參與共同決策。職工參與制的作用有四：其一，職工有自己的代表進(jìn)入監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)，有發(fā)言人、利益代表者，可減少勞資對(duì)立和摩擦。其二，職工參加監(jiān)事會(huì)是德國(guó)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原則的體現(xiàn)，社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)突出的特征是強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)社會(huì)性?xún)A向，從社會(huì)角度加以整合，職工參與制度，是實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的具體化。其三，職工參與制使公司決策公開(kāi)化，進(jìn)而走上科學(xué)化，公開(kāi)有利于監(jiān)督，科學(xué)化防止失誤。其四，職工參與制，有利于防止外來(lái)接管。

德國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，是“社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)”，突出的特征是強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)社會(huì)性?xún)A向，從社會(huì)角度加以整合，職工參與決定的企業(yè)制度是實(shí)現(xiàn)總目標(biāo)的具體化。雇員參與和共謀的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，有利于利益共同體的構(gòu)造，有利于減少勞資摩擦與對(duì)立，有利于維護(hù)職工利益，有利于防止和抵制外來(lái)接管，穩(wěn)定公司管理的延續(xù)，也因公司決策公開(kāi)化，而更有利于監(jiān)督。

四、立于“主銀行”體系上的日本公司管理模式

日本公司的管理體制，是建立在“主銀行”體系基礎(chǔ)上的內(nèi)部人控制的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的模式。其主要特點(diǎn)是：

1．日本在金融體制上，是“主銀行”體制，銀行在社會(huì)融資中起主導(dǎo)作用。日本二戰(zhàn)后的經(jīng)濟(jì)起飛，在融資方式上是以間接融資為主，企業(yè)所需資金主要依靠銀行貸款，證券市場(chǎng)直接融資是次要的。企業(yè)貸款的重大比例，資本金的重要股份和一些管理投入(派入的董事)都來(lái)自銀行。銀行不僅資本進(jìn)入企業(yè)，除貸款外，持有股份達(dá)40％，而且管理、監(jiān)督人才也進(jìn)入企業(yè)，銀行派人的董事素質(zhì)一般較高，這樣就使金融法人與企業(yè)法人結(jié)成較發(fā)達(dá)的專(zhuān)業(yè)化協(xié)調(diào)關(guān)系，社臥性精神得以強(qiáng)化。以資本和業(yè)務(wù)關(guān)系為紐帶形成企業(yè)系列。公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，有鮮明的主銀行特色。

2．日本是以法人持股為主的股份經(jīng)濟(jì)。股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，法人持股比重達(dá)75％以上，個(gè)人持股比重只有24％左右，被視為“法人資本主義”。法人機(jī)構(gòu)持股，相互持股結(jié)構(gòu)，法人股東形成默契，成為支持經(jīng)營(yíng)者的重要力量，使各個(gè)法人股東企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者形成的集團(tuán)監(jiān)控、主宰著企業(yè)。最高決策機(jī)構(gòu)的股東大會(huì)流于形式。在法人持股中銀行持股占40％左右，公司持股約30％。這種法人機(jī)構(gòu)高比重持股，使日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制有自己的特色和效能。

其一，在日本法人機(jī)構(gòu)持股有兩大特點(diǎn)。一是持股目的是取得支配權(quán)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略目標(biāo)。法人持股是把股票作為支配權(quán)證券使用，是戰(zhàn)略性的長(zhǎng)期投資，不是把股票作為利潤(rùn)證券來(lái)購(gòu)買(mǎi)，謀取短期利差。穩(wěn)定長(zhǎng)期持股，牢牢掌握公司支配權(quán)。上市公司股票積極流通的約l／3，這適應(yīng)資本市場(chǎng)對(duì)外開(kāi)放，防止外部“入侵”和“敵意收購(gòu)”，對(duì)保持公司的穩(wěn)定性有積極的一面，建立友好穩(wěn)定的股東隊(duì)伍，是預(yù)防兼并的一道防線(xiàn)。但是也有消極的一面，即限制兼并市場(chǎng)的運(yùn)行和發(fā)展。二是連鎖持股，法人機(jī)構(gòu)之間，橫向、縱向、雙向、交叉持股，這樣形成一個(gè)復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)狀持股、控股、參股，導(dǎo)致了集團(tuán)化和系列化的企業(yè)關(guān)系。日本的公司不僅資金主要依靠銀行，而且大公司、有名的六大集團(tuán)如勸業(yè)、富士、三井、三菱等都以銀行為核心。

其二，法人持股，持股公司互派或兼任董事，公司董事會(huì)的組成成員，實(shí)際上是諸公司高層管理者的集合體，是個(gè)“董事長(zhǎng)俱樂(lè)部”。董事長(zhǎng)俱樂(lè)部有利于交流信息，提高決策質(zhì)量，提高競(jìng)爭(zhēng)力。上市公司的董事會(huì)在構(gòu)成上一般有內(nèi)部董事(約占75％)和外部董事(約占25％)組成，外部董事通常來(lái)自相關(guān)企業(yè)和銀行。日本主銀行監(jiān)督控制和法人機(jī)構(gòu)穩(wěn)定持股、有利于保護(hù)經(jīng)理人員受證券資本市場(chǎng)的壓力和干擾，從而忠于職守，且易從長(zhǎng)期角度進(jìn)行決策，謀求公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。日本的機(jī)構(gòu)監(jiān)督代替了市場(chǎng)監(jiān)督的一些功能。當(dāng)公司在財(cái)政上發(fā)生困難，主銀行和相關(guān)機(jī)構(gòu)會(huì)派員或采取措施，參與公司的改造、重組。這樣經(jīng)理人員主要是受機(jī)構(gòu)約束和控制，而較少受資本市場(chǎng)約束。日本的機(jī)構(gòu)監(jiān)督有效的代替了市場(chǎng)監(jiān)督。主銀行監(jiān)督、機(jī)構(gòu)監(jiān)督有利于保護(hù)經(jīng)理人員不受資本市場(chǎng)壓力，從而長(zhǎng)期、穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)，從長(zhǎng)期角度進(jìn)行決策，保證公司的穩(wěn)定性。

3．日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是同用工制度“終身雇傭制”、工資制度“年功序列工資制”結(jié)合在一起。在這種體制下，從一般職工到高級(jí)雇員，都是終身受聘用，并根據(jù)工作時(shí)間、學(xué)歷、業(yè)務(wù)技術(shù)能力加薪和晉升。經(jīng)理人員的選擇，主要是從公司內(nèi)部和銀行人員中選候選人，公司有一套內(nèi)部晉職競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。這就形成了一種內(nèi)部的制約、協(xié)調(diào)、競(jìng)爭(zhēng)、激勵(lì)機(jī)制。從人際關(guān)系上看，日本公司雇員之間，關(guān)系密切，很注重協(xié)調(diào)。在決策方式上是由常務(wù)董事組成的常務(wù)會(huì)集體決策，在決策之前一般采取“票議制”和“事前疏通’’上下左右進(jìn)行溝通，這樣的決策不僅減少失誤，而且易于理解和實(shí)施。

日本的終身雇傭制、年功序列工資制，再加上內(nèi)部職工持股制度，把職工緊緊地與企業(yè)連接在一起。從社長(zhǎng)到經(jīng)理的職業(yè)意識(shí)，使他們認(rèn)為職工是辦好企業(yè)的基礎(chǔ)，如果職工不積極工作，企業(yè)就不能發(fā)展，更談不上對(duì)社會(huì)作貢獻(xiàn)，給股東以好的回報(bào)。因而他們重視努力為職工提供發(fā)揮能力的機(jī)會(huì)，再加上生涯教育、再教育制度、住宅制度、保險(xiǎn)制度等，使職工有滿(mǎn)足感，歸屬感。日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是以職工為基軸而運(yùn)行，與美國(guó)公司以股東為中心不同，與德國(guó)職工的參與共謀制也不一樣。

日本主銀行體制下的公司治理結(jié)構(gòu)必然存在消極作用。銀行、機(jī)構(gòu)相互交叉持股，可以擋住證券市場(chǎng)對(duì)各自的壓力，使收購(gòu)、兼并、敵意接管難以實(shí)現(xiàn)。但敵意接管可以消除內(nèi)部人控制、保守、老化等企業(yè)發(fā)展的障礙，使企業(yè)新生；內(nèi)部人控制的法人治理結(jié)構(gòu)容易使經(jīng)理人員為了維持原框框、保持既得利益、職位等而傾向于延緩公司重組、硬著頭皮十下去，甚至拒絕重整這可能導(dǎo)致公司業(yè)績(jī)惡化，再加上財(cái)務(wù)上包庇使危險(xiǎn)增大，一旦管理階層無(wú)力支撐，垮的不是一個(gè)公司而是一批。1997一l 998年亞洲危機(jī)襲擊日本，日本的金融體系先垮下來(lái)，而且不是一個(gè)企業(yè)，而是一大批。

第三節(jié)

中國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

股份有限公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)力量，是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型模式，經(jīng)過(guò)近400年的實(shí)踐，不斷發(fā)展不斷完善，在組織構(gòu)造和運(yùn)行機(jī)制上，日益科學(xué)規(guī)范化，效率大大提高。在法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制方面，形成了以市場(chǎng)為導(dǎo)向的以外部控制為主的模式和以銀行為導(dǎo)向的內(nèi)部控制為主的模式，不同特色的管理體制模式各有千秋。吸取國(guó)際成功的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國(guó)的特點(diǎn)，建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是我們國(guó)有企業(yè)改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的根本任務(wù)。

一、典型案例及其制度批判

我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的目標(biāo)是進(jìn)行企業(yè)制度創(chuàng)新，建立現(xiàn)代企業(yè)制度。建立科學(xué)有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。所有者與經(jīng)營(yíng)者的相互約束和制衡的公司治理結(jié)構(gòu)，是公司制企業(yè)規(guī)范、高效運(yùn)行的關(guān)鍵，是公司的生命。請(qǐng)看下列幾個(gè)案例。

1．五個(gè)典型的案例。(1)中國(guó)長(zhǎng)江動(dòng)力集團(tuán)公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理于志安，于1980年代在武漢汽輪發(fā)電機(jī)廠瀕臨倒閉的危難之際走馬上任，大刀闊斧改革，使該廠扭虧為盈，成為全行業(yè)的盈利冠軍。在他的領(lǐng)導(dǎo)下組建的長(zhǎng)江動(dòng)力集團(tuán)，在10年中利稅增長(zhǎng)了100倍，躋身于全國(guó)500強(qiáng)的行列，經(jīng)濟(jì)界譽(yù)為“超常發(fā)展”。他也因此走紅武漢大地，成為全國(guó)優(yōu)秀企業(yè)家、全國(guó)勞動(dòng)模范、國(guó)家有突出貢獻(xiàn)專(zhuān)家、湖北省人大代表、武漢市政協(xié)常委、全國(guó)工商聯(lián)七屆執(zhí)委常委，再加上本集團(tuán)公司的黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理，共有9頂紅帽子。就是這樣一個(gè)企業(yè)家，1995年4月突然失蹤了，攜巨款逃往菲律賓。此時(shí)才發(fā)現(xiàn)，他領(lǐng)導(dǎo)下的長(zhǎng)江動(dòng)力集團(tuán)200多家企業(yè)絕大多數(shù)是虧損的，負(fù)債達(dá)8000萬(wàn)元。長(zhǎng)江動(dòng)力集團(tuán)早在1992年在菲律賓注冊(cè)資金50萬(wàn)美元的電力公司是用于志安個(gè)人戶(hù)頭設(shè)立的，3年左右挖走國(guó)有資金達(dá)5000萬(wàn)美元。逃之夭夭。

(2)安徽蚌埠卷煙廠前黨委書(shū)記、廠長(zhǎng)李邦福，成功創(chuàng)制了“黃山”牌香煙而聲名大噪，頭戴“勞動(dòng)模范”、“優(yōu)秀企業(yè)家”等桂冠。1994年7月攜巨款出逃。

(3)南京無(wú)線(xiàn)電有限責(zé)任公司前黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理包際宇，把一個(gè)200多人的小廠辦成一個(gè)擁有2億多資產(chǎn)，1700多工人的一個(gè)中型企業(yè)、大公司，在近3年不到的時(shí)間里，以權(quán)謀私，把一個(gè)好端端的大公司搞成資不抵債，宣告破產(chǎn)，一個(gè)項(xiàng)目就損失2800萬(wàn)元。包際宇的問(wèn)題，本公司職工早有發(fā)覺(jué)，職工和工會(huì)主席向主管局告了三年，主管局不查不管，最后告到南京市黨紀(jì)委，才查清判處無(wú)期徒刑結(jié)案。

(4)海南省瓊成源股份公司前董事長(zhǎng)馬玉和，1997年2月制造假財(cái)務(wù)報(bào)表，該公司1996年實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)5．7億元，資本公積金6．57億元，內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)，虛構(gòu)利潤(rùn)5．4億元，虛構(gòu)公積金5．74億元。經(jīng)過(guò)近兩年才查清結(jié)案，因犯提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告罪判刑3年。

(5)四川紅光股份有限公司前董事長(zhǎng)何行毅、總經(jīng)理焉文翠、財(cái)務(wù)部副部長(zhǎng)陳哨兵，制造假財(cái)務(wù)報(bào)表，把兩個(gè)瀕臨停產(chǎn)生產(chǎn)線(xiàn)，冒充優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，“包裝”上市，欺騙國(guó)家騙取上市資格，欺騙公眾騙取4．10億元資金。1996年“包裝”上市時(shí)，盈利5400萬(wàn)元，實(shí)際虧損1．03億元，造假1．57億元；1997年上半年虧損6500萬(wàn)元，虛報(bào)盈利1674萬(wàn)元，虛報(bào)8174萬(wàn)元；1998年中報(bào)實(shí)際虧損2．2952億元，虛報(bào)虧損1．98億元，少報(bào)虧損3152萬(wàn)元。還多報(bào)上市費(fèi)用166萬(wàn)元。這樣一伙人，在上市不到一年半，將發(fā)行股票籌集來(lái)的4．10億元花得精光。

2．這些事件產(chǎn)生的制度原因。首先要說(shuō)明的是，這些觸目驚心的事件的發(fā)現(xiàn)和查處，主要有兩個(gè)原因：一是他們的貪婪丑行的自我暴露；二是職工群眾的舉報(bào)和斗爭(zhēng)。這些事件沒(méi)有一個(gè)是黨和政府紀(jì)律、監(jiān)察部門(mén)發(fā)現(xiàn)和查出的，更沒(méi)有一起是公司專(zhuān)職監(jiān)察機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)發(fā)現(xiàn)、監(jiān)察出來(lái)的。這很值得我們深思!對(duì)待這些事件，我們可以激憤地批判他們是“道德敗壞”、“政治腐敗”、“管理腐敗”、“腐化墮落”、“蛀蟲(chóng)”、“個(gè)人品德惡劣”等等。但光有道德的批判是不夠的，要從道德的批判轉(zhuǎn)向、提高到制度批判上來(lái)，要從體制、制度上分析原因。第一，制度上有漏洞，監(jiān)察無(wú)力。1993年美國(guó)總統(tǒng)經(jīng)濟(jì)顧問(wèn)斯坦福大學(xué)教授斯蒂格里茨來(lái)華考察時(shí)已經(jīng)發(fā)現(xiàn)：中國(guó)一些國(guó)有企業(yè)的廠長(zhǎng)、經(jīng)理通過(guò)組織內(nèi)聯(lián)、合資等方式，將本企業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去，變成自己的私產(chǎn)。西方把這種現(xiàn)象稱(chēng)為“自發(fā)的或非正式的私有化”。這不是個(gè)人問(wèn)題，而是體制和制度存在漏洞，我們搞國(guó)有企業(yè)股份制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度不規(guī)范，企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體缺位，公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制不健全。尤其是有些黨政監(jiān)察機(jī)構(gòu)軟弱無(wú)力，有些政府主管部門(mén)長(zhǎng)期充當(dāng)腐敗者和以權(quán)謀私者的保護(hù)傘，麻木不仁，一些監(jiān)察機(jī)構(gòu)警惕性差，責(zé)任心差，職工群眾冒著受打擊報(bào)復(fù)的危險(xiǎn)舉報(bào)揭發(fā)，他們無(wú)動(dòng)于衷。南京無(wú)線(xiàn)電有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)包際宇的問(wèn)題，職工和工會(huì)干部因舉報(bào)遭受打擊報(bào)復(fù)，上告3年、艱苦斗爭(zhēng)。直到包際宇判刑結(jié)案了，那個(gè)政府主管局的新班子的領(lǐng)導(dǎo)，在記者采訪(fǎng)時(shí)還說(shuō)“對(duì)前任局領(lǐng)導(dǎo)的工作我們不好說(shuō)什么”。簡(jiǎn)直到了麻木不仁、是非不分的地步。第二，權(quán)力集中，沒(méi)有制約。以長(zhǎng)江動(dòng)力集團(tuán)公司于志安為例，他大權(quán)獨(dú)攬，集黨委書(shū)記、董事長(zhǎng)、11 總經(jīng)理于一身，自然可以為所欲為。他是上級(jí)政府授權(quán)經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)的受托人，具有出資者、代理者和經(jīng)營(yíng)者的雙重身份，集資本所有權(quán)與資本經(jīng)營(yíng)權(quán)于一身，“公司又是無(wú)上級(jí)企業(yè)”，于志安出國(guó)總是獨(dú)來(lái)獨(dú)往，連翻譯都不帶，他去哪個(gè)國(guó)家?去干什么?簽了什么合同?誰(shuí)也不知道，誰(shuí)也不敢問(wèn)。每年的財(cái)稅大檢查，于志安硬是不讓查賬，也沒(méi)有人敢查他的賬。國(guó)有資本的主人，國(guó)家股大股東，你在哪里?產(chǎn)權(quán)主體不到位，產(chǎn)權(quán)主體空位，出資者的約束、監(jiān)督，公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督蒼白無(wú)力。還是那條真理：權(quán)力沒(méi)有制衡，必然壞事，帶來(lái)災(zāi)難。第三，“內(nèi)部人控制”失控。我國(guó)的股份公司，絕大多數(shù)是國(guó)有企業(yè)改制而來(lái)，國(guó)有企業(yè)的“內(nèi)部人控制”的弊端又延續(xù)到股份公司里來(lái)，而且有失控現(xiàn)象。我們不少的股份制企業(yè)，出資人制度沒(méi)有建立起來(lái)，所有者主體沒(méi)有到位，經(jīng)營(yíng)者控制了企業(yè)相當(dāng)大的權(quán)力，董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理的權(quán)力更大。我們的資本證券市場(chǎng)、經(jīng)理人才市場(chǎng)的發(fā)展不充分，監(jiān)督力較弱，可以監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者績(jī)效的中介機(jī)構(gòu)素質(zhì)又不高，再加上公司內(nèi)部的監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，經(jīng)營(yíng)者權(quán)力膨脹，內(nèi)部人控制，出現(xiàn)失控，“自發(fā)私有化”現(xiàn)象就必然出現(xiàn)，導(dǎo)致國(guó)有、公司資產(chǎn)流失。所以外國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家說(shuō)，中國(guó)國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，也許是世界上最小的，可是只要得到上級(jí)信任的廠長(zhǎng)經(jīng)理的控制權(quán)，又往往是全世界最大的。

我們的任務(wù)是要從體制、制度上進(jìn)行監(jiān)督，企業(yè)內(nèi)部民主監(jiān)督，國(guó)家立法監(jiān)督，社會(huì)輿論監(jiān)督，黨內(nèi)紀(jì)律組織監(jiān)督，定期審計(jì)監(jiān)督，最重要的是資本所有者監(jiān)督，建立健全公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制。我們要從制度和法律上構(gòu)造獨(dú)立于政府的經(jīng)營(yíng)性的公有資本代表人作為產(chǎn)權(quán)主體，去監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者，以法律和制度的手段，規(guī)范經(jīng)營(yíng)者的行為，激勵(lì)他們?nèi)ヅ?shí)現(xiàn)資本增值，以法律手段來(lái)規(guī)范和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者的行為，來(lái)保障產(chǎn)權(quán)。

二、公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的設(shè)計(jì)

在現(xiàn)代，世界經(jīng)濟(jì)，社會(huì)化大生產(chǎn)，是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、市場(chǎng)機(jī)制為主導(dǎo)的調(diào)節(jié)配置資源的時(shí)代，生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化與體制的市場(chǎng)化是密不可分的。股份公司是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的最佳微觀基礎(chǔ)，是理想的企業(yè)制度，是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型存在形式。股份公司經(jīng)過(guò)幾百年實(shí)踐，管理體制日臻完善。借鑒國(guó)際成功經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)的特點(diǎn)，設(shè)計(jì)中國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制模式。下面幾個(gè)問(wèn)題要解決好。

1．借鑒國(guó)際成功的經(jīng)驗(yàn)。公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，哪種最好?難作定論，各有其優(yōu)點(diǎn)，也都有其缺點(diǎn)。世界更不存在統(tǒng)一的模式，在本質(zhì)上有共性，各國(guó)又有自己的特色。在設(shè)計(jì)我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制時(shí)，要借鑒其他國(guó)家行之有效的成功經(jīng)驗(yàn)，吸取其長(zhǎng)處。如美英等國(guó)的市場(chǎng)導(dǎo)向，外部控制，產(chǎn)品市場(chǎng)、資本市場(chǎng)、經(jīng)理人力市場(chǎng)的強(qiáng)有力而且有效的社會(huì)指導(dǎo)、制約和監(jiān)督，歷史和實(shí)踐證明是成功有效的。日本的“主銀行”體制，銀行法人、機(jī)構(gòu)法人高比例持股，內(nèi)部控制。穩(wěn)定的企業(yè)關(guān)系，在日本經(jīng)濟(jì)的起飛和創(chuàng)造輝煌的過(guò)程中，功不可沒(méi)。德國(guó)的雙重委員會(huì)、職工參與和共同決策，不僅反映和體現(xiàn)了社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)，又有深厚的社會(huì)基礎(chǔ)，創(chuàng)造了良好的公司績(jī)效。

2．中國(guó)的制度優(yōu)勢(shì)和制度性障礙。我國(guó)正由集權(quán)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，推行股份制，開(kāi)放和發(fā)展證券市場(chǎng)，有其自身的特點(diǎn)。最突出的是要堅(jiān)持社會(huì)主義公有制為主體，從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)格局，到股份公司、證券市場(chǎng)都要體現(xiàn)這一特點(diǎn)。這一特點(diǎn)決定了我們的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、股份公司、證券市場(chǎng)，與西方國(guó)家不同，與改革轉(zhuǎn)軌的東歐與俄羅斯等國(guó)家也不一樣。這就決定了我國(guó)搞股份制、證券市場(chǎng)，與其他國(guó)家相比要難得多。

這個(gè)特點(diǎn)是我們必須重視的現(xiàn)實(shí)，它構(gòu)成我們改革中的制度優(yōu)勢(shì)，又形成了改革的制度性障礙。

從制度優(yōu)勢(shì)來(lái)看，公有制是社會(huì)主義制度的物質(zhì)基礎(chǔ)，是人民政權(quán)的力量所在。在政府主導(dǎo)型的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，改革和發(fā)展經(jīng)濟(jì)的根本目的是共同富裕，提高人民生活水平。堅(jiān)持公有制為主體，有利于保證根本目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。任何國(guó)家都要有一定比例的國(guó)有經(jīng)濟(jì)，國(guó)家政府在實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)、社會(huì)職能中才有力量。社會(huì)主義國(guó)家政權(quán)的特殊性質(zhì)，要求保持公有制 12 的主體地位，這是國(guó)家興旺，人民共同富裕的根基和保障。公有制和公有經(jīng)濟(jì)，有利于現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。堅(jiān)持公有制的主體地位，有利于集中全國(guó)的人力、物力、財(cái)力，解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略上的關(guān)鍵問(wèn)題。

從制度性障礙來(lái)分析，公有制也有它的不足之處，我國(guó)和其他國(guó)家公有經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的幾十年的歷史實(shí)踐告訴我們，公有經(jīng)濟(jì)由于是集體共有，公字當(dāng)頭，公有經(jīng)濟(jì)的行為主體容易模糊、泛化甚至空位。因而約束機(jī)制難以硬化，普遍的弊端是“人人所有，人人不關(guān)心；個(gè)個(gè)是主人，個(gè)個(gè)不負(fù)責(zé)”。公有資產(chǎn)保值增值無(wú)人負(fù)責(zé)，無(wú)人關(guān)心，流失、侵蝕、浪費(fèi)現(xiàn)象嚴(yán)重沒(méi)人心痛。公有資本、國(guó)有資本在具體運(yùn)行中，還有難以控制的冒險(xiǎn)沖動(dòng)，因?yàn)樗男袨橹黧w缺乏內(nèi)在的約束機(jī)制，往往是負(fù)盈不負(fù)虧?，F(xiàn)在上市公司投資決策的失誤，經(jīng)營(yíng)行為的背理，高層經(jīng)理人員公司消費(fèi)膨脹，證券市場(chǎng)狂熱的投機(jī)和冒險(xiǎn)，究其原因都與此有關(guān)。

3．金融體制中的直接融資和間接融資。一個(gè)國(guó)家的金融體制，與公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制直接相關(guān)。如果企業(yè)的融資渠道是以直接融資為主，間接融資處次要地位，企業(yè)所需資金，主要依靠資本市場(chǎng)，從證券市場(chǎng)取得，而且銀行業(yè)與證券業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)和管理，那么公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，多采取市場(chǎng)導(dǎo)向型和以外部控制為主的模式。如果企業(yè)的融資渠道，是以間接融資為主，直接融資為輔，企業(yè)所需資金，主要依靠銀行貸款，而且銀行業(yè)與證券業(yè)是混合經(jīng)營(yíng)，銀行法人與公司法人相結(jié)合，那么公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，一般是采取以銀行為基礎(chǔ)的以?xún)?nèi)部控制為主的模式。

從我國(guó)的具體情況出發(fā)，我國(guó)的金融體制，在融資方式上實(shí)行的是間接融資為主，直接融資為次，實(shí)行主辦銀行制度(銀行與企業(yè)雙方簽訂協(xié)議，主辦銀行要按照信貸原則解決企業(yè)大部分合理的資金需要，同時(shí)對(duì)企業(yè)重大財(cái)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督)，企業(yè)所需資金主要靠銀行貸款，發(fā)展前景是直接融資和間接融資并重?，F(xiàn)在的狀況是資本市場(chǎng)不發(fā)達(dá)，證券市場(chǎng)剛起步規(guī)模小，功能初步顯現(xiàn)，從現(xiàn)在起是積極發(fā)展資本市場(chǎng)，擴(kuò)大和規(guī)范證券市場(chǎng)，創(chuàng)造市場(chǎng)和社會(huì)督導(dǎo)公司的環(huán)境和條件。

1995年7月1日實(shí)施的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定：商業(yè)銀行與證券業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)。商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用的不動(dòng)產(chǎn)，不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。這就在法律法規(guī)上限制了銀行向企業(yè)的滲透、參與，因而銀行對(duì)企業(yè)的督導(dǎo)、監(jiān)控也是有限的。這種金融體制，決定了中國(guó)公司的管理模式，不可能是銀行導(dǎo)向型的。

4．中國(guó)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的構(gòu)架。綜合考慮以下這些因素：我國(guó)的金融體制、企業(yè)的融資渠道；國(guó)有資產(chǎn)的三級(jí)管理經(jīng)營(yíng)體制和股份公司公股占主體的股權(quán)結(jié)構(gòu)；資本市場(chǎng)、證券市場(chǎng)的發(fā)展程度等，我們認(rèn)為，中國(guó)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的基本構(gòu)架主要是：

首先，從總體模式來(lái)說(shuō)，應(yīng)是以?xún)?nèi)部控制為基礎(chǔ)，充分發(fā)揮市場(chǎng)和社會(huì)督導(dǎo)作用的模式。在發(fā)展機(jī)構(gòu)持股、共同基金發(fā)展、銀行參股企業(yè)的基礎(chǔ)上，強(qiáng)化內(nèi)部專(zhuān)業(yè)監(jiān)控機(jī)制，吸取市場(chǎng)導(dǎo)向型和銀行導(dǎo)向型兩者的優(yōu)點(diǎn)。

其次，從公司法到公司章程，對(duì)股份有限公司和有限責(zé)任公司的組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置，作了科學(xué)的規(guī)定：股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)；監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)；經(jīng)理人員是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。并對(duì)各個(gè)機(jī)構(gòu)的具體職權(quán)、責(zé)任和義務(wù)作了明確界定。

其三，股份公司設(shè)雙委員會(huì)機(jī)構(gòu)，即董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。并對(duì)兩會(huì)構(gòu)成成員作了原則規(guī)定。在董事會(huì)成員中，設(shè)外部董事(獨(dú)立董事)，以強(qiáng)化社會(huì)督導(dǎo)功能和維護(hù)中小股東利益。確立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三權(quán)分立的制衡、監(jiān)督制度。

其四，黨委會(huì)、工會(huì)、職工代表會(huì)，與股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并存。黨委會(huì)、工會(huì)、職工代表會(huì)的社會(huì)定位是社會(huì)政治、群眾性團(tuán)體，其職能是保證政治方向，維護(hù)工人群眾的利益。工人選舉代表參加管理，參與決策。

其五，培育經(jīng)理人力市場(chǎng)。在企業(yè)進(jìn)入市場(chǎng)，成為市場(chǎng)的主體的同時(shí)，經(jīng)營(yíng)者也要進(jìn)入市場(chǎng)。上市公司即整個(gè)公司全方位進(jìn)入市場(chǎng)，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中生存發(fā)展，公司和經(jīng)營(yíng)者同時(shí)進(jìn)入市場(chǎng)，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，受市場(chǎng)檢驗(yàn)，受社會(huì)評(píng)價(jià)、監(jiān)督。通過(guò)經(jīng)理人力市場(chǎng)，實(shí)行雙向選擇，憑資格入市，憑才干競(jìng)爭(zhēng)，按績(jī)效確定報(bào)酬，按標(biāo)準(zhǔn)考評(píng)，競(jìng)爭(zhēng)上崗。競(jìng)爭(zhēng)淘汰。

三、上市公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的現(xiàn)狀

按照我國(guó)公司法的規(guī)定，參考國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，應(yīng)由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層組成。股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，經(jīng)理層是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在權(quán)責(zé)明確的基礎(chǔ)上，各司其職、各負(fù)其責(zé)、各展所能、各得其所。各個(gè)行為主體是相互依存、相互制衡、相互協(xié)調(diào)、相輔相成的關(guān)系，以利實(shí)現(xiàn)公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)和確保股東的權(quán)益。

目前，我國(guó)1200多家上市公司，都按有關(guān)法規(guī)建立了法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制。但是，由于種種主客觀原因，還存在不少問(wèn)題。

1．股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，科學(xué)的法人治理結(jié)構(gòu)難以到位，股東大會(huì)的職權(quán)未能充分行使，個(gè)別有形式化傾向。按公司法和公司章程規(guī)定，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的一切重大事件及其決策，具有最終決定權(quán)。關(guān)系公司前途和命運(yùn)的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃、選舉和更換董事、審議董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告、公司資本的增減、利潤(rùn)分配方案、公司章程的修改等，都要經(jīng)過(guò)股東大會(huì)討論決定?，F(xiàn)在實(shí)施的情況是，除了重視利潤(rùn)分配方案的審議外，其他職權(quán)沒(méi)有認(rèn)真履行。個(gè)別上市公司的股東大會(huì)有形式化傾向。1995年一汽金杯股份有限公司的股東大會(huì)，只5人參加，深圳錦興實(shí)業(yè)股份有限公司，召開(kāi)股東大會(huì)，到會(huì)者只有4人，創(chuàng)股東大會(huì)之最。

出現(xiàn)這些問(wèn)題，有來(lái)自主客觀的原因。一是股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國(guó)有股、公有法人股占的比重太高，國(guó)有、公有大股東“一股獨(dú)大”壟斷的現(xiàn)象普遍存在，股份制的基本原則難以到位，中小股東的權(quán)利難得到保護(hù)，關(guān)聯(lián)交易、利潤(rùn)操縱盛行、決策失誤多。二是二級(jí)市場(chǎng)換手率高，短期投資者比例大，他們只關(guān)心股價(jià)漲跌，不關(guān)心公司長(zhǎng)期發(fā)展。三是國(guó)有資本投資主體不明確、沒(méi)到位。沒(méi)有股東意識(shí)強(qiáng)烈、認(rèn)真負(fù)責(zé)精神、行為規(guī)范的股東群體，難以充分行使股東大會(huì)職權(quán)，從而難以形成規(guī)范有效的對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理人員的制衡機(jī)制。

2，董事會(huì)的構(gòu)成和行為不規(guī)范。董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)，在法人治理結(jié)構(gòu)中處中心地位，起著關(guān)鍵作用。它的主要職責(zé)是制定公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰(zhàn)略，選聘好高層經(jīng)理，要對(duì)股東盡職勤勉，維護(hù)股東權(quán)益，正確決策使公司績(jī)效提高，不斷發(fā)展。但是，在實(shí)際運(yùn)作過(guò)程中存在不少亟待解決的問(wèn)題。我國(guó)上市公司董事會(huì)存在的主要問(wèn)題是，董事會(huì)不獨(dú)立，與控股股東在資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人事、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)方面五不分，受大股東操縱；董事不能履行忠實(shí)、誠(chéng)信、勤勉義務(wù)；董事不懂事，難以履職盡責(zé)。

3。監(jiān)事會(huì)的職權(quán)沒(méi)有到位，有的形同虛設(shè)。監(jiān)事會(huì)，是公司的監(jiān)察委員會(huì)，是對(duì)公司的董事、經(jīng)理人員的報(bào)告、業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，行使監(jiān)督職能。由于監(jiān)事會(huì)人員構(gòu)成、資格、專(zhuān)業(yè)能力和制度因素，監(jiān)事會(huì)沒(méi)有發(fā)揮監(jiān)督、監(jiān)察的職能。像“雙鹿電器”、“膠帶股份”、“永久股份”、“原野公司”的原主要負(fù)責(zé)人的貪污、受賄、違法案件，都是群眾舉報(bào)、檢察機(jī)關(guān)立案查出來(lái)的，幾乎沒(méi)有一樁案件是公司監(jiān)事會(huì)發(fā)現(xiàn)的。這很值得深思。

同時(shí)應(yīng)該指出，我國(guó)《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定也有不足之處。如監(jiān)事會(huì)對(duì)董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時(shí)，只有“要求董事和經(jīng)理予以糾正”的權(quán)力，而沒(méi)有具體懲戒條款和強(qiáng)制措施。這樣的監(jiān)督機(jī)構(gòu)的權(quán)力是有限的，無(wú)力的，難以形成有效的監(jiān)督機(jī)制。

4．經(jīng)理的權(quán)力缺乏制約，董事長(zhǎng)與總經(jīng)理職權(quán)混淆。按照公司法規(guī)定經(jīng)理層是公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是股東大會(huì)、董事會(huì)決議的具體執(zhí)行者，受董事會(huì)聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，向董事會(huì)匯報(bào)工作。查閱若干上市公司董事會(huì)會(huì)議記錄發(fā)現(xiàn)，經(jīng)理向董事會(huì)報(bào)告工作、董事會(huì)研究討論經(jīng)理工作的很少，而經(jīng)理擅自改變股東大會(huì)、董事會(huì)有關(guān)投資方案和有關(guān)決議的 14 事屢有發(fā)生，經(jīng)理職權(quán)越界、錯(cuò)位。總經(jīng)理大權(quán)獨(dú)攬，制約和監(jiān)督不力。

按照我國(guó)的有關(guān)法規(guī)和國(guó)際慣例，董事長(zhǎng)是公司的法定代表人，是股東的總代表，即老板?？偨?jīng)理是董事會(huì)選聘的雇員，董事長(zhǎng)和總經(jīng)理的身份不同，職權(quán)不同。我國(guó)的許多上市公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，一身兩任，正面效應(yīng)是權(quán)力集中統(tǒng)一，提高運(yùn)作效率，但是負(fù)面效應(yīng)明顯，身份混淆，職權(quán)混亂，不利所有權(quán)、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)、日常經(jīng)營(yíng)權(quán)分離。董事長(zhǎng)的戰(zhàn)略決策職能，會(huì)混淆而削弱，董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的制衡機(jī)制就會(huì)落空。

5．“新三會(huì)”與“老三會(huì)”的關(guān)系不順?！包h委會(huì)”、“工會(huì)”、“職代會(huì)”的地位、作用和職能是《企業(yè)法》及其相配套的《條例》規(guī)定的。股份公司應(yīng)該按照《公司法》的規(guī)定辦事，調(diào)整黨委會(huì)、工會(huì)、職代會(huì)發(fā)揮作用的方式和途徑，重新定位。

四、完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

完善我國(guó)股份公司的管理體制，建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，應(yīng)該學(xué)習(xí)和借鑒世界經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家的成功經(jīng)驗(yàn)，按國(guó)際慣例辦事，又必須從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)，充分考慮中國(guó)的國(guó)情，按照2002年1月7日兩委發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》要求，構(gòu)建有中國(guó)特色的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制。針對(duì)現(xiàn)在存在的問(wèn)題，把下列工作做好，關(guān)系理順。

1．首先要調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，把國(guó)有股的比重降下來(lái)?？茖W(xué)的有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制是建立在科學(xué)合理的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，我國(guó)1200多家上市公司，從總體上說(shuō)股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國(guó)有股的比重太高，國(guó)有股加上國(guó)有法人股約占70％以上，有的高達(dá)80％。只有將國(guó)有股的比重降下來(lái)，才能消除國(guó)有大股東壟斷的局面，從而使制衡機(jī)制到位，多元結(jié)構(gòu)、多投資主體共謀有利于科學(xué)決策、民主管理。

2．理順國(guó)有資產(chǎn)的管理經(jīng)營(yíng)體系，明確行使國(guó)有股權(quán)主體。我國(guó)的上市公司，不論是新組建的，還是國(guó)有企業(yè)改建的，國(guó)有資本一般占主體，按現(xiàn)行法規(guī)和試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，國(guó)有資產(chǎn)實(shí)行三個(gè)層次的管理經(jīng)營(yíng)體制。

第一層次，國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)(辦事機(jī)構(gòu)是國(guó)資局或國(guó)資辦)對(duì)國(guó)有經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)、非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)、資源性資產(chǎn)進(jìn)行宏觀的全方位的管理和監(jiān)督，從方針、政策、法規(guī)等方面進(jìn)行管理、監(jiān)督，確保國(guó)有資產(chǎn)安全和增值。

第二層次，經(jīng)營(yíng)性的國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)經(jīng)營(yíng)公司，即投資管理公司或投資銀行、控股公司。由國(guó)資委授權(quán)，經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)，其性質(zhì)是公司制的企業(yè)，企業(yè)具有法人資格，投資管理公司與企業(yè)是股東(出資者)與公司法人的關(guān)系，不是上下級(jí)隸屬關(guān)系。

第三層次，國(guó)有資本控股參股的企業(yè)，它是擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的公司法人，是直接從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體。

這是解決“政企不分”、“政資不分”轉(zhuǎn)變政府職能的根本措施，也是完善和規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的前提條件。

3．理順股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層的關(guān)系和強(qiáng)化制衡機(jī)制。公司的資本是出資者的，股東擁有資本所有權(quán)所賦予的三大權(quán)利：一是投資受益權(quán)；二是重大決策權(quán)；三是選擇經(jīng)營(yíng)者的權(quán)力。公司最終控制權(quán)在股東大會(huì)，股東通過(guò)股東大會(huì)行使所有權(quán)。通過(guò)股東大會(huì)把自己的財(cái)產(chǎn)交給他們信賴(lài)的董事會(huì)管理經(jīng)營(yíng)，一旦董事會(huì)成立并受托來(lái)經(jīng)營(yíng)管理公司，就成為公司的法定代表，有充分的自主權(quán)，就是最大的股東也不能以單個(gè)股東的身份，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)直接指手畫(huà)腳，不管是國(guó)有股東、法人機(jī)構(gòu)股東，還是自然人股東都是平等的股東，有話(huà)到股東大會(huì)去說(shuō)、按程序去行動(dòng)。

董事和董事會(huì)是公司治理的核心，必須忠于職守，誠(chéng)信勤勉，熟悉業(yè)務(wù)，有相應(yīng)的才干、經(jīng)驗(yàn)和決策能力。董事一般是各方股東的代表，也應(yīng)吸收一定比例的外部董事。董事會(huì)下要設(shè)立：戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與復(fù)核等專(zhuān)門(mén)委員會(huì)，且有獨(dú)立董事參與。公司可以有類(lèi)別股東及不同利益。但是，公司不能有類(lèi)別董事，董事一旦進(jìn)入董事會(huì)，就要代表全體股東的利益，體現(xiàn)全體股東的意志，不能僅為個(gè)別股東服務(wù)。董事會(huì)在行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)，要受股 15 東所有權(quán)制約，不得超越股東授權(quán)范圍行事。

總經(jīng)理是董事會(huì)聘任的，是一種有償委任的雇用關(guān)系，總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。一旦受聘，就擁有公司內(nèi)部的管理權(quán)和代理權(quán)，并有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營(yíng)好公司。這是誠(chéng)信義務(wù)的要求。董事會(huì)對(duì)經(jīng)理人員的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，并根據(jù)經(jīng)營(yíng)績(jī)效進(jìn)行獎(jiǎng)懲。董事會(huì)與總經(jīng)理是一種委托代理關(guān)系。董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的位置不同，身份不一樣。董事長(zhǎng)是“老板”，總經(jīng)理是雇員；一個(gè)是托管人，一個(gè)是受托人。董事長(zhǎng)不宜兼任總經(jīng)理，防止委托代理關(guān)系、制衡機(jī)制失效。

4．健全完善監(jiān)事會(huì)，強(qiáng)化監(jiān)督機(jī)制。我國(guó)公司法規(guī)定，上市公司不僅要有監(jiān)事，而且要設(shè)立監(jiān)事會(huì)。股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三權(quán)分設(shè)有利于強(qiáng)化公司的監(jiān)督、制衡機(jī)制。我國(guó)公司法中的監(jiān)事會(huì)，不同于德國(guó)的監(jiān)事會(huì)(決策機(jī)構(gòu))，也不同于我國(guó)國(guó)有獨(dú)資公司的外派監(jiān)事會(huì)。

要使監(jiān)事會(huì)真正發(fā)揮專(zhuān)職監(jiān)督機(jī)構(gòu)的作用，必須在監(jiān)事會(huì)成員資格、專(zhuān)業(yè)素質(zhì)、人員構(gòu)成比例、制度、權(quán)能上作具體明確的界定。

5．理順“新三會(huì)”和“老三會(huì)”的關(guān)系。“新三會(huì)”、“老三會(huì)”并存及其相互關(guān)系，這是我國(guó)股份公司所特有的。這是優(yōu)勢(shì)，又是難點(diǎn)。

首先，是“新三會(huì)”、“老三會(huì)”的社會(huì)定位。“新三會(huì)”(股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì))，這是現(xiàn)代企業(yè)制度、股份公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的基本組織構(gòu)架。按公司法的規(guī)定規(guī)范“新三會(huì)”的組織結(jié)構(gòu)、職能和制約機(jī)制是現(xiàn)代公司制度的基本原則和優(yōu)越性的體現(xiàn)。“老三會(huì)”(黨委會(huì)、工會(huì)、職代會(huì))，是我國(guó)社會(huì)主義傳統(tǒng)企業(yè)制度的重要原則和特征之一，又是我國(guó)政治制度在國(guó)民經(jīng)濟(jì)基層單位的延伸和具體體現(xiàn)。新老三會(huì)，在股份公司中同時(shí)并存，有政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和思想條件。把兩者的關(guān)系理順，是我們的重要課題。

其二，處理“新三會(huì)”和“老三會(huì)”關(guān)系的基本原則。先要明確股份公司的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，它是從事生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，不是社會(huì)政治團(tuán)體，更不是政權(quán)組織。再要分清新老三會(huì)各自的性質(zhì)和目標(biāo)，黨委會(huì)、工會(huì)、職代會(huì)，它是社會(huì)政治團(tuán)體，反映和代表黨和工人群眾的利益。股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，它是股份公司內(nèi)部的純經(jīng)濟(jì)性組織，主要反映和代表公司內(nèi)所有者、經(jīng)營(yíng)者、生產(chǎn)者的意志和利益，要對(duì)公司發(fā)展、營(yíng)運(yùn)承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)責(zé)任。而老三會(huì)不需、也沒(méi)條件。

其三，協(xié)調(diào)新老三會(huì)的關(guān)系，老三會(huì)發(fā)揮作用的方式、途徑要調(diào)整。黨組織的領(lǐng)導(dǎo)、保證、監(jiān)督、堡壘作用要堅(jiān)持，但不一定設(shè)專(zhuān)職和專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)；工會(huì)、職代會(huì)主要是維護(hù)工人利益，應(yīng)選派代表參與公司共同決策。

6．規(guī)范控股股東的行為?？毓晒蓶|對(duì)公司及其他股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，上市公司應(yīng)保持其獨(dú)立性不受控股股東操縱和影響，在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開(kāi)，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立。

五、公司治理結(jié)構(gòu)制度的發(fā)展和創(chuàng)新

探索健全和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，是當(dāng)今世界各國(guó)企業(yè)管理制度創(chuàng)新的努力方向，而且在許多問(wèn)題上有明顯的進(jìn)展和創(chuàng)新。

1．健全對(duì)經(jīng)營(yíng)者監(jiān)督制約法律制度，強(qiáng)化對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督機(jī)制?，F(xiàn)代股份公司的一個(gè)重要特點(diǎn)是經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)分離，經(jīng)營(yíng)者的權(quán)限越來(lái)越大，隨之而來(lái)的是經(jīng)營(yíng)者濫用權(quán)力的危險(xiǎn)自然也不斷增加，這樣，對(duì)股東等公司的利害關(guān)系人的保護(hù)問(wèn)題，也就越發(fā)顯得重要。這不僅關(guān)系股東、公司的利益，也關(guān)系社會(huì)的穩(wěn)定和安全。因?yàn)楣煞莨臼枪姽?，具有鮮明的社會(huì)性，特別是一些大公司，在國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中具有舉足輕重的地位。如果公司董事濫用權(quán)力，其危害就不僅僅是限于民事法律關(guān)系范疇關(guān)乎股東等當(dāng)事人的問(wèn)題，有的會(huì)危及社會(huì)經(jīng)濟(jì)的全局。對(duì)權(quán)力濫用的禁止，只有依靠法律制度和有效的監(jiān)督制約機(jī)制。因此，在公司經(jīng)營(yíng)者權(quán)限不斷擴(kuò)大的同時(shí)，各國(guó)公司立法也在不斷探索，尋求對(duì)策，強(qiáng)化對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督制約機(jī)制。

世界上一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，股份制較成熟的國(guó)家，股份公司的組織機(jī)構(gòu)基本是按照三權(quán)分立 16 的原則設(shè)置的，其中監(jiān)事會(huì)(或監(jiān)察人)是常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，專(zhuān)事監(jiān)督職責(zé)。監(jiān)督的主要內(nèi)容是業(yè)務(wù)監(jiān)督和會(huì)計(jì)監(jiān)督，前者是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)行為的監(jiān)督監(jiān)察；后者是對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果的監(jiān)督監(jiān)察。而且賦予監(jiān)事會(huì)以比較充分和有效的權(quán)力。例如日本，在公司的有關(guān)法律法規(guī)中，規(guī)定監(jiān)事會(huì)(監(jiān)察人)的權(quán)限主要有：①對(duì)董事的業(yè)務(wù)執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)察；②有出席董事會(huì)并陳述意見(jiàn)的權(quán)利，甚至規(guī)定不通知監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)的決議原則上無(wú)效；③對(duì)董事的違法行為有請(qǐng)求停止權(quán)，在違法行為有給公司造成重大損害之虞時(shí)，監(jiān)察人可以直接或者通過(guò)法院進(jìn)行制止；④有代表公司訴訟的權(quán)利。

2．限制大股東的權(quán)力，給中小股東以法律保護(hù)。在股權(quán)分散的條件下，大股東擁有很大的權(quán)力，甚至決定一切，獨(dú)斷獨(dú)行，不利甚至損害中小股東的利益。法律的本質(zhì)是保護(hù)弱者。各國(guó)都在采取有效的措施，限制大股東的權(quán)力，給中小股東以法律保護(hù)?，F(xiàn)在主要在四個(gè)方面作起。一是在董事會(huì)中設(shè)社會(huì)董事(或非股東董事)吸收社會(huì)賢達(dá)名流人士進(jìn)董事會(huì)，使中小股東在董事會(huì)中有代言人。二是限制大股東的表決權(quán)，一些國(guó)家的公司法規(guī)定，當(dāng)持股數(shù)達(dá)到一定比例，對(duì)該股東不再采用一股一票制，而限制其投票權(quán)。例如美國(guó)賓夕法尼亞州公司法(1989年)規(guī)定，任何股東，不論擁有多少股票，最多只能享有20％的投票權(quán)。三是采用累積投票制。即每一股東可以投出的選票數(shù)等于候選董事的總數(shù)乘以所持有股份總數(shù)，并且，每一股東將其擁有的表決權(quán)集中投給自己信賴(lài)的董事，也可以分散投向數(shù)人。累積投票制，可能給中小股東控制權(quán)，尤其是在需要選舉董事較多的情況下，更有積極作用。四是股東大會(huì)召開(kāi)請(qǐng)求權(quán)。一般情況下股東大會(huì)的召開(kāi)，由董事會(huì)決定。股東大會(huì)是股東行使股東權(quán)利的重要場(chǎng)所，在特定的情況下，董事會(huì)可能不予召開(kāi)“應(yīng)該召開(kāi)”的股東大會(huì)，一些國(guó)家的公司法賦予股東、中小股東“召開(kāi)股東大會(huì)請(qǐng)求權(quán)”。為了防止股東、中小股東濫用“召開(kāi)股東大會(huì)請(qǐng)求權(quán)”，同時(shí)又規(guī)定了限制條件。日本公司法規(guī)定持股6個(gè)月，持股數(shù)量達(dá)公司總股本的3％以上的股東，有提出召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)請(qǐng)求權(quán)。我國(guó)臺(tái)灣公司法規(guī)定，持股期限為一年，比例是3％以上，方有召開(kāi)股東大會(huì)請(qǐng)求權(quán)。我國(guó)公司法規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東有召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)請(qǐng)求權(quán)，在持股時(shí)間上沒(méi)有限制條件。10％的規(guī)定太高對(duì)中小股東不利，持股時(shí)間不限制是有利于公司購(gòu)并，但易弓1發(fā)投機(jī)。股東、中小股東提議，如果董事會(huì)仍不召開(kāi)股東大會(huì)，德國(guó)公司法作出明確規(guī)定，法院可以授權(quán)給提出要求的股東們召集大會(huì)或公布題目，且召集費(fèi)用由公司負(fù)責(zé)承擔(dān)。我國(guó)有關(guān)公司法規(guī)規(guī)定，股東召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)議案提交董事會(huì)事實(shí)發(fā)生之日起，2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，不得故意拖延或制造障礙。

3．股東表決權(quán)的委托(信托)制度。這是指股東把股份在法律上的權(quán)利在一定期限內(nèi)，以不可撤銷(xiāo)的方式，將表決權(quán)受權(quán)或委托所指定的受托人行使。委托書(shū)的管理制度，既是經(jīng)營(yíng)者維持經(jīng)營(yíng)權(quán)的工具，又是公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的途徑。有的國(guó)家還允許通過(guò)合法途徑征集委托表決權(quán)。通過(guò)這種方式，受托人可以用相對(duì)集中的表決權(quán)，對(duì)大股東進(jìn)行制約，達(dá)到保護(hù)中小股東的目的。

4．加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)建設(shè)，保證監(jiān)事會(huì)獨(dú)立行使權(quán)限。為了保證監(jiān)事會(huì)獨(dú)立、有效地行使監(jiān)督監(jiān)察權(quán)和監(jiān)督行為的公正性，各國(guó)都在不斷的強(qiáng)化監(jiān)督制度。主要措施有：一是重視監(jiān)事會(huì)成員的素質(zhì)要求，一方面強(qiáng)調(diào)人品，另一方面強(qiáng)調(diào)專(zhuān)業(yè)，特別是財(cái)務(wù)監(jiān)督的能力，還強(qiáng)調(diào)社會(huì)監(jiān)事注重財(cái)務(wù)監(jiān)督的特殊作用；二是延長(zhǎng)監(jiān)事的任期，如日本，把監(jiān)察人的任期比董事的任期延長(zhǎng)一年，以強(qiáng)化監(jiān)察人的作用；三是監(jiān)事會(huì)的成員的報(bào)酬，由股東大會(huì)決定，消除監(jiān)事會(huì)受董事會(huì)控制和從屬董事會(huì)的缺陷。

5．股東對(duì)公司董事和董事會(huì)的要求越來(lái)越高。股東將其資產(chǎn)而且是巨額資產(chǎn)委托給董事、董事會(huì)經(jīng)營(yíng)，要求董事、董事會(huì)把公司經(jīng)營(yíng)好，這是十分自然的，也是合理合法的。股東希望什么樣的董事和董事會(huì)呢?美國(guó)股東喜歡的董事會(huì)，集中起來(lái)有以下幾點(diǎn)：①能給股東帶來(lái)較高的回報(bào)，收益率達(dá)到20％以上；⑦有較高的獨(dú)立性，自主科學(xué)決策，內(nèi)部董事 17 少，外部董事多，外部董事審查財(cái)務(wù)；③有本公司較大比例的股份；④薪金收入中要有股權(quán)支付，它與擁有公司股份有異曲同工之妙，使董事的利益與股東的利益一致；⑤具有較高的素質(zhì)，積極主動(dòng)、認(rèn)真負(fù)責(zé)，參與公司重大決策，董事不應(yīng)唯唯諾諾，要有深刻的洞察力。

第四節(jié)

建立獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的制度創(chuàng)新的重要成果。獨(dú)立董事制度20世紀(jì)60年代逐步形成，80年代發(fā)展，90年代普遍被采用?，F(xiàn)代公司制企業(yè)，具有社會(huì)性，即“公司社會(huì)責(zé)任”。公司不能僅以最大限度地為股東謀取利益和賺錢(qián)為唯一目的，應(yīng)負(fù)有社會(huì)責(zé)任。所以有公眾公司之稱(chēng)。公司資本社會(huì)化，出資者社會(huì)化，負(fù)有社會(huì)責(zé)任，企業(yè)的社會(huì)性，是獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)。為防止大股東利用絕對(duì)控制權(quán)謀私和防止內(nèi)部人控制，獨(dú)立董事制度成為企業(yè)制度創(chuàng)新之必需。

為了進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，中國(guó)證監(jiān)會(huì)制定了《關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，提出上市公司要普遍建立獨(dú)立董事制度，并列出了時(shí)間表。

一、建立獨(dú)立董事制度的目的意義

為什么要建立獨(dú)立董事制度?這是為了企業(yè)制度創(chuàng)新和完善公司治理結(jié)構(gòu)。引進(jìn)獨(dú)立董事制度，是公司規(guī)范運(yùn)作，提高質(zhì)量的現(xiàn)實(shí)要求，具有重要意義。

1．完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制，提高公司質(zhì)量。從理論上講，公司股東大會(huì)選舉董事和董事會(huì)，是應(yīng)該代表全體股東掌握和用好任命經(jīng)理、重大投資、收購(gòu)兼并等重大控制權(quán)。但國(guó)內(nèi)外實(shí)踐情況往往并非如此，實(shí)際上存在很多問(wèn)題和矛盾。為了處理好股東與管理者、大股東與中小股東的關(guān)系，降低代理成本，提高公司質(zhì)量，建立獨(dú)立董事制度是一種良好有效的選擇。

2．建立獨(dú)立董事制度，有利于公司專(zhuān)業(yè)化運(yùn)作，提高公司持續(xù)發(fā)展能力。獨(dú)立董事的特長(zhǎng)之一，就是他們是各方面的專(zhuān)家、獨(dú)立董事能以其專(zhuān)業(yè)化的知識(shí)和獨(dú)立判斷為公司發(fā)展，提供建設(shè)性的意見(jiàn)，提高公司的決策水平，改善公司聲譽(yù)，提高公司價(jià)值。

3．引進(jìn)獨(dú)立董事，能強(qiáng)化董事會(huì)的制衡機(jī)制，保護(hù)中小股東利益。掌握絕對(duì)控股權(quán)的大股東，損害中小股東利益；內(nèi)部人控制，董事受制于經(jīng)理層，這是各國(guó)公司的通病。我國(guó)可能更甚，國(guó)有大股東“一股獨(dú)大”、“一股獨(dú)霸”，公司董事又多是“代表董事”(大股東的代表，有的還是官員)，非理性行為更甚。獨(dú)立董事進(jìn)入董事會(huì)，有利于制約機(jī)制形成，治療這種公司病，從而有效保護(hù)中小股東利益。

二、獨(dú)立董事及其任職條件

何謂獨(dú)立董事?獨(dú)立董事，意為該董事不是公司職員，但卻是董事會(huì)成員，又相對(duì)獨(dú)立于控股股東之外，對(duì)大股東不唯命是從。

1．獨(dú)立董事的任職條件。中國(guó)證監(jiān)會(huì)的《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定的擔(dān)任獨(dú)立董事的基本條件：(一)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公董事的資格；(二)具備《指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性；

(三)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；(五)公司章程規(guī)定的其他條件。

2．獨(dú)立董事的獨(dú)立性。獨(dú)立董事制度的核心是獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》對(duì)獨(dú)立董事的任職條件、獨(dú)立性規(guī)定了七條，概括起來(lái)是：

其一是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。在財(cái)務(wù)上產(chǎn)權(quán)、股權(quán)上與公司沒(méi)關(guān)系； 其二是獨(dú)立的人格。有一顆獨(dú)立的良心，正直公正，不能缺鈣，獨(dú)立判斷，不受任何人、18 任何機(jī)構(gòu)干預(yù)；

其三是獨(dú)立的業(yè)務(wù)。在業(yè)務(wù)上與公司沒(méi)有關(guān)系；

其四是獨(dú)立的利益。與公司和公司高層管理人員沒(méi)有利益關(guān)系； 其五是獨(dú)立運(yùn)作。獨(dú)立于公司其他董事和經(jīng)理層。

3．獨(dú)立董事的選聘。我國(guó)規(guī)定上市公司都要建立獨(dú)立董事制度，2002年6月前董事會(huì)成員中至少有2名獨(dú)立董事，2003年6月前董事會(huì)成員中，獨(dú)立董事要至少占1/3。

獨(dú)立董事由股東大會(huì)選聘。獨(dú)立董事任期與其他董事相同，任期屆滿(mǎn)可以連選連任，但是不得超過(guò)6年。

三、獨(dú)立董事的職權(quán)

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

1．重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易)，應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；

2．向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所； 3．向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)； 4．提議召開(kāi)董事會(huì)；

5．獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢(xún)機(jī)構(gòu)；

6．可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)： 1．提名、任免董事；

2．聘任或解聘高級(jí)管理人員，以及他們的薪酬問(wèn)題；

3．上市公司的股東、實(shí)際控制人員及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金來(lái)往，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

4．獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東利益的事項(xiàng)； 5．公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類(lèi)意見(jiàn)之一：同意；保留意見(jiàn)及其理由；反對(duì)意見(jiàn)及其理由；無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。如有關(guān)事項(xiàng)需要披露，獨(dú)立董事的意見(jiàn)應(yīng)同時(shí)披露。

四、獨(dú)立董事制度的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)

在國(guó)際上，許多國(guó)家的大公司，都建立獨(dú)立董事制度，一些大公司董事會(huì)成員的構(gòu)成，獨(dú)立董事的比例還相當(dāng)高。據(jù)1999年經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織統(tǒng)計(jì)，世界主要企業(yè)董事會(huì)中獨(dú)立董事所占比例都比較高，其中美國(guó)為62％，英國(guó)為34％，法國(guó)為29％。（參見(jiàn)教材P222表5—1 紐約證交所六大公司董事會(huì)構(gòu)成）

各國(guó)實(shí)踐的結(jié)果，效果很好。據(jù)美國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)、美國(guó)會(huì)計(jì)學(xué)會(huì)、財(cái)務(wù)經(jīng)理協(xié)會(huì)等機(jī)構(gòu)1999年6月發(fā)布的一份名為《財(cái)務(wù)報(bào)告舞弊案》的調(diào)查報(bào)告統(tǒng)計(jì)：舞弊公司的獨(dú)立董事少，非舞弊公司的獨(dú)立董事多。舞弊公司的獨(dú)立董事只占28％，非舞弊公司的獨(dú)立董事占43％；舞弊公司只有41％有審計(jì)委員會(huì)，非舞弊公司占63％有審計(jì)委員會(huì)。

獨(dú)立董事制度確實(shí)是個(gè)好制度，外國(guó)采用的效果不錯(cuò)。我們引進(jìn)獨(dú)立董事制度，這是一種進(jìn)步。但是，不能理想化，獨(dú)立董事制度真正實(shí)行并取得成效，還要具備體制、制度、條件、環(huán)境。否則，會(huì)變味、異化，變成“花瓶”、形式主義。推行獨(dú)立董事制度，要有一定的生態(tài)環(huán)境，獨(dú)立董事制度是現(xiàn)代企業(yè)制度不斷創(chuàng)新的結(jié)果，是公司控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)科學(xué)分離和知識(shí)化的結(jié)果；所有權(quán)、決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)三權(quán)分立，相互制衡；獨(dú)立董事制度生存的基礎(chǔ)，必須是資本充分社會(huì)化，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化，任何一個(gè)股東無(wú)力操縱董事會(huì)。

第二篇：股份公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 如何完善股份公司的治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

股份公司是一種多人集資的靈活資本，共同經(jīng)營(yíng)，按比例分配的經(jīng)濟(jì)實(shí)體或者社團(tuán)法人。在現(xiàn)階段市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的社會(huì)，股份公司逐漸壯大，在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的貢獻(xiàn)率逐漸提高。而股份公司的機(jī)構(gòu)設(shè)立對(duì)公司的發(fā)展也起到至關(guān)重要的作用。因此完善公司的治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)極值 顯得尤為迫切。

股份公司主要由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、管理層等組成，各個(gè)部門(mén)在經(jīng)濟(jì)運(yùn)轉(zhuǎn)的過(guò)程中發(fā)揮著不可替代的作用。改善公司的治理結(jié)構(gòu)，完善督導(dǎo)機(jī)制要充分發(fā)揮股東大會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)才能和總體協(xié)調(diào)能力，改善董事會(huì)結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化激勵(lì)機(jī)制的完善，充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，規(guī)避內(nèi)部人的控制，規(guī)范公司的決策領(lǐng)導(dǎo)。

一、治理結(jié)構(gòu)：

公司治理結(jié)構(gòu)，或稱(chēng)法人治理結(jié)構(gòu)，關(guān)鍵在于協(xié)調(diào)公司內(nèi)部各個(gè)機(jī)構(gòu)之間的協(xié)作。各個(gè)部門(mén)切實(shí)擔(dān)當(dāng)起自己的職責(zé)，真正促使物能盡其材，人能盡其用。公司的治理結(jié)構(gòu)是我國(guó)建立現(xiàn)代企業(yè)制度必須研究解決的課題。能否建立我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)健全的公司治理結(jié)構(gòu)，關(guān)系到國(guó)有企業(yè)的公司化改革能否成功，上市公司能否持續(xù)發(fā)展，也關(guān)系到中國(guó)公司參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)、抵御市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力。

二、治理結(jié)構(gòu)存在的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題：

1、制度性缺陷：

我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份公司設(shè)立股東大會(huì)，為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；設(shè)立董事會(huì)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)；設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘，股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析

3、經(jīng)營(yíng)性缺陷：

在現(xiàn)代公司中，公司的職權(quán)是由眾多的公司機(jī)關(guān)共同分享的。公司內(nèi)部分權(quán)的目的在于實(shí)現(xiàn)權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間相互制衡、相互協(xié)調(diào)。這種分權(quán)的核心內(nèi)容是所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的分離。

出于資本所有者和企業(yè)經(jīng)營(yíng)者在具體目標(biāo)具有不一致性，因此經(jīng)營(yíng)者不會(huì)象經(jīng)營(yíng)自己所有的企業(yè)那樣盡一個(gè)善良管理人的注意義務(wù)，而是經(jīng)常怠于履行自己法定義務(wù)或約定義務(wù)。資本所有者由于權(quán)利的高度分散性和不愿支付因參與公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)和和實(shí)施監(jiān)督行為所必須支付的高昂成本，也會(huì)產(chǎn)生“搭便車(chē)”心理，即誰(shuí)也不愿去支付監(jiān)督成本而行使監(jiān)督權(quán)。代理人（經(jīng)營(yíng)者）在公司經(jīng)營(yíng)行為中可能會(huì)主動(dòng)追求自身利益的最大化，甚至可能會(huì)為追求自身利益而侵害委托人利益從而導(dǎo)致機(jī)會(huì)主義行為的發(fā)生。在公司股權(quán)非常分散的情況下，客觀上存在著由少數(shù)控股大股東和公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)者對(duì)公司行為進(jìn)行實(shí)際操縱和控股的可能性。

完善方案：

（一）、從治理結(jié)構(gòu)出發(fā)：

1.建立以董事會(huì)為中心的公司治理結(jié)構(gòu)，擴(kuò)大董事會(huì)的職權(quán)范圍。董事會(huì)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)和決策，從本質(zhì)上決定公司的經(jīng)營(yíng)狀況，因此公司治理結(jié)構(gòu)必須以董事會(huì)為中心而構(gòu)建。這就要求我們必須對(duì)股東的權(quán)力采取一定的限制措施，比如縮減股東大會(huì)的職權(quán)，將其限定在任免部分董事，審批董監(jiān)事報(bào)酬，審議利潤(rùn)分配方案、增資減資、股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 設(shè)計(jì)的、具有可行性的公司權(quán)力監(jiān)督模式。

公司組織機(jī)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的固有組成部分，良好的內(nèi)部?jī)?nèi)部組織機(jī)構(gòu)是保障公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)的重要條件，也是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的必要前提。

1、我國(guó)現(xiàn)行公司制度的主要缺陷之一就是監(jiān)督機(jī)制虛化、監(jiān)督資源匱乏。

2、我國(guó)公司法規(guī)定的職工監(jiān)事制度，職工參與的效果無(wú)法保障。在國(guó)有企業(yè)體制改革過(guò)程中，企業(yè)職工民主管理作為一項(xiàng)管理制有日益淡化的趨勢(shì)。

3、公司法對(duì)于監(jiān)事會(huì)的規(guī)定過(guò)于原則，有關(guān)監(jiān)事會(huì)的程序法規(guī)定有所欠缺。

完善方案

（二）、從督導(dǎo)機(jī)制出發(fā)：

我國(guó)公司法明確規(guī)定監(jiān)事會(huì)享有下列法定職權(quán)：（1）檢查公司財(cái)務(wù)權(quán)；

（2）董事會(huì)（以及經(jīng)理）違法行為制止權(quán)；（3）對(duì)董事、經(jīng)理?yè)p害公司利益行為的糾正權(quán)；（4）建議召開(kāi)股東大會(huì)的權(quán)力；（5）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。

1、既然設(shè)立了監(jiān)事會(huì)，設(shè)立了監(jiān)督機(jī)構(gòu)，必須充分發(fā)揮其作用，明確監(jiān)事會(huì)的職責(zé)正確行使權(quán)力，重塑監(jiān)事會(huì)在股份制商業(yè)銀行中的監(jiān)督權(quán)力中心地位，擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，以財(cái)務(wù)監(jiān)督和防范風(fēng)險(xiǎn)為核心，股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 獨(dú)大"的局面，是實(shí)現(xiàn)股權(quán)多元化一種行之有效的方式。

3、建立和提高有效的信息披露制度及股份制商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)透明度

股份制商業(yè)銀行治理框架應(yīng)當(dāng)保證真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露與銀行有關(guān)的全部重大問(wèn)題，包括銀行治理結(jié)構(gòu)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、所有權(quán)狀況、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)狀況等信息。

第三篇：我國(guó)股份公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的完善

我國(guó)股份公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制的完善

（一）企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的涵義

它是指由股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)組成的一種規(guī)章規(guī)章制度安排和運(yùn)行機(jī)制，以規(guī)制所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離產(chǎn)生的股東與董事會(huì)之間的信托關(guān)系和董事會(huì)與經(jīng)理之間的代理關(guān)系。從法學(xué)角度講，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)是指，為維護(hù)股東、企業(yè)債權(quán)人以及社會(huì)公共利益，保證企業(yè)正常有效地運(yùn)營(yíng)，由法律和企業(yè)章程限制的有關(guān)企業(yè)組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的規(guī)章規(guī)章制度體系。以企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離為前提，實(shí)質(zhì)是為實(shí)現(xiàn)企業(yè)和股東利益的最大化，而對(duì)企業(yè)組織機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力分配與制衡所作的一種規(guī)章規(guī)章制度安排。企業(yè)的治理不僅是一套靜態(tài)組織機(jī)構(gòu)和制度安排，而且是一個(gè)實(shí)際運(yùn)行以及監(jiān)督指導(dǎo)的過(guò)程。

如何建立和發(fā)展企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，為什么美英等國(guó)選擇了外部治理的模 式，而日德等國(guó)形成了內(nèi)部治理的模式？這并不是一種偶然的巧合，而是各國(guó)的 制度環(huán)境、歷史發(fā)展和技術(shù)背景自然演化的結(jié)果，其進(jìn)一步的發(fā)展也與此有關(guān)、例如，日本之所以形成以法人相互持股和主銀行制度為特征的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，既 與日本戰(zhàn)后一方面實(shí)行民主化，解散財(cái)閥，限制個(gè)人持股量，增強(qiáng)經(jīng)營(yíng)者地位有 關(guān)；另一方面也同日本人回避風(fēng)險(xiǎn)的穩(wěn)定投資偏好以及注重內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)和合作 的國(guó)民心理有關(guān)。這一點(diǎn)對(duì)于中國(guó)企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的建立和發(fā)展極其重要。中國(guó)企 業(yè)的治理結(jié)構(gòu)究竟如何發(fā)展，不僅需要處理好新、老三會(huì)（即股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)與黨委會(huì)、職代會(huì)和工會(huì)）的關(guān)系問(wèn)題，而且也與中國(guó)企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)和 融資結(jié)構(gòu)如何變化密切相關(guān)。真正有效的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)是與中國(guó)的歷史文化傳統(tǒng)相 契合的產(chǎn)物。

（二）股份公司督導(dǎo)機(jī)制的完善

我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)存在的問(wèn)題，既源于傳統(tǒng)體制下國(guó)有企業(yè)內(nèi)部管理模式（如廠長(zhǎng)負(fù)責(zé)制）的影響，也是因?yàn)楣痉▽?shí)施后社會(huì)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的不斷演化使得既有的立法模式無(wú)法適應(yīng)新的形勢(shì)。因此，我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)需要進(jìn)行立法上、制度上的完善、變革或創(chuàng)新，我認(rèn)為至少可以從以下8方面入手：

1.建立以董事會(huì)為中心的公司治理結(jié)構(gòu)，擴(kuò)大董事會(huì)的職權(quán)范圍。由于只有董事會(huì)才能負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)和決策，從本質(zhì)上決定公司的經(jīng)營(yíng)狀況，因此公司治理結(jié)構(gòu)必須以董事會(huì)為中心而構(gòu)建。為此，需要采取四方面的改革措施：其一，縮減股東大會(huì)的職權(quán)，將其限定在任免部分董事，審批董監(jiān)事報(bào)酬，審議利潤(rùn)分配方案、增資減資、合并分立終止、修改章程等方面，而將有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理方面的權(quán)力移交董事會(huì)行使；其二，對(duì)股東大會(huì)和董事會(huì)之間的權(quán)力配置原則作出明確的法律界定，即股東大會(huì)只能行使公司法明確規(guī)定的股東大會(huì)職權(quán)，除此之外的其他職權(quán)，除非公司章程另有規(guī)定，概由董事會(huì)行使；其三，公司法不再對(duì)董事會(huì)的職權(quán)作出列舉式規(guī)定，而改由公司章程規(guī)定；其四，取消公司法對(duì)經(jīng)理設(shè)置的職權(quán)條款，而授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司章程的規(guī)定予以處置。

2.建立多元化法定代表人制度，禁止董事長(zhǎng)總經(jīng)理由1人擔(dān)任。

根據(jù)國(guó)外的作法，公司可以設(shè)董事局主席或董事長(zhǎng)，但他不一定是法定代表人，或不一定是惟一的法定代表人，公司章程可以授權(quán)執(zhí)行董事在不同的業(yè)務(wù)領(lǐng)域作為公司的法人代表。公司法將董事長(zhǎng)規(guī)定為惟一的法人代表，就排除了其他執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事的代表權(quán)，這樣一方面限制了其他執(zhí)行董事的權(quán)力，不利于及時(shí)作出經(jīng)營(yíng)決策，另一方面又為董事長(zhǎng)高度專(zhuān)權(quán)并凌駕于董事會(huì)之上提供了條件，在董事長(zhǎng)兼任總經(jīng)理的情況下更使這種集權(quán)得到了頂峰。因此，法律應(yīng)將公司的法定代表人授權(quán)公司章程規(guī)定，法定代表人可以是董事長(zhǎng)，也可以是其他執(zhí)行董事，既可以由1人專(zhuān)任，也可以由2—3人在不同的業(yè)務(wù)領(lǐng)域分別擔(dān)任，董事長(zhǎng)在作為法定代表人的情況下不得同時(shí)擔(dān)任公司經(jīng)理。

3.從法律上引進(jìn)和確認(rèn)獨(dú)立董事制度，并允許董事會(huì)設(shè)立專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。我國(guó)公司董事會(huì)之所以不能真正履行董事會(huì)的職責(zé)，或者在履行職責(zé)時(shí)忽視公司利益、損害股東利益，其中一個(gè)重要原因在于董事會(huì)的構(gòu)成單一，其成員基本上來(lái)自控股股東，在董事會(huì)的議事和決策過(guò)程中很少聽(tīng)到不同的聲音，很多董事習(xí)慣聽(tīng)命于由控股股東委派的董事長(zhǎng)的旨意，對(duì)需表決的議題不進(jìn)行認(rèn)真的甑別、思考和權(quán)衡，也不判斷在文件上簽字可能導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)。針對(duì)這一問(wèn)題的醫(yī)治良方只能是引進(jìn)獨(dú)立董事制度，大比例引進(jìn)外部董事進(jìn)入董事會(huì)。法律上應(yīng)允許有關(guān)的管理公司、咨詢(xún)公司、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、投資銀行、保險(xiǎn)公司、基金公司等向上市公司委派階段性的全職董事或兼職董事，以改變目前公司董事會(huì)基本由內(nèi)部董事組成的現(xiàn)狀。此外，可以仿照美國(guó)模式，允許董事會(huì)設(shè)立專(zhuān)門(mén)委員會(huì)，如設(shè)立財(cái)務(wù)委員會(huì)、工薪委員會(huì)、提名委員會(huì)等，并主要由獨(dú)立董事組成。

4.進(jìn)一步明確董事的義務(wù)。

公司法中雖然也規(guī)定了董事的義務(wù)，如要求董事“應(yīng)當(dāng)遵守公司章程、忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利”（第123條），但這種規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)、寬泛，缺少量化標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)踐中很難據(jù)此判斷董事的某一項(xiàng)具體行為是否違背此規(guī)定。我認(rèn)為，我們應(yīng)該全面引入英美公司法中的謹(jǐn)慎行事義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)。在謹(jǐn)慎行事義務(wù)方面，應(yīng)主要為董事設(shè)定“謹(jǐn)慎行事”的標(biāo)準(zhǔn)，即他應(yīng)以一個(gè)普通董事所應(yīng)具備的專(zhuān)業(yè)知識(shí)、管理經(jīng)驗(yàn)、合理判斷參與公司的經(jīng)營(yíng)管理和決策，不得因故意、疏忽、懈怠等原因而給公司造成損失或損害。在忠誠(chéng)義務(wù)方面，應(yīng)要求董事以公司的最佳利益為履行職責(zé)的出發(fā)點(diǎn)，親自履行董事職責(zé)，除非法律、公司章程另有規(guī)定，不得從事任何與公司利益發(fā)生沖突的業(yè)務(wù)或活動(dòng)，不得以任何個(gè)人目的侵犯或利用屬于公司的財(cái)產(chǎn)、信息或機(jī)會(huì)。此外，公司董事也應(yīng)承擔(dān)對(duì)經(jīng)理階層的監(jiān)督和對(duì)社會(huì)的責(zé)任。

5.擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，建立名符其實(shí)的監(jiān)事會(huì)制度。

我國(guó)仿照大陸法系建立的監(jiān)事會(huì)機(jī)構(gòu)在制度設(shè)計(jì)上就變了樣。比如，在德國(guó)法中，監(jiān)事會(huì)有權(quán)聘任和解聘董事，有權(quán)監(jiān)督董事會(huì)的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)，有權(quán)審查董事會(huì)制作的財(cái)務(wù)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)報(bào)表附注、財(cái)務(wù)狀況表，并批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告，即實(shí)際上監(jiān)事會(huì)行使了傳統(tǒng)股東會(huì)的職權(quán)。我國(guó)公司法第126條主要是從消極方面賦予監(jiān)事會(huì)對(duì)董事、經(jīng)理違法違章行為和損害公司利益行為的監(jiān)督權(quán)，而缺少?gòu)姆e極方面的職權(quán)賦予，造成監(jiān)事會(huì)實(shí)際上形同虛設(shè)，我認(rèn)為擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)的權(quán)力可從以下幾方面著手：將部分董事的提名權(quán)交給監(jiān)事會(huì)；由監(jiān)事會(huì)主席主持召開(kāi)股東大會(huì)；由監(jiān)事會(huì)決定會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任或解聘；財(cái)務(wù)報(bào)告由董事會(huì)編制后交監(jiān)事會(huì)審核并由監(jiān)事會(huì)提交股東大會(huì)審議；監(jiān)事會(huì)代表公司起訴違法董事和高級(jí)管理人員。

6.限制控股股東的權(quán)力。

我國(guó)上市公司往往是作為主要發(fā)起人的國(guó)有企業(yè)持有絕對(duì)控股的不上市股份，這就造成了控股股東在上市公司中擁有巨大的權(quán)力，董監(jiān)事的委派及報(bào)酬、董事長(zhǎng)總經(jīng)理的任免、公司章程的制訂與修改、股利分配、增資減資、收購(gòu)兼并等，均是由控股股東一手操辦和決定。為此，法律上有必要對(duì)控股股東的權(quán)力加以限制（或授權(quán)公司章程加以限制）。比如，可以規(guī)定：控股股東不能全部占據(jù)董事、監(jiān)事職位，應(yīng)留出一定的比例給其他發(fā)起人、公眾股股東或獨(dú)立人士；限制控股股東的投票權(quán)；董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)主席的職位不能均由控股股東出任；上市公司子公司的負(fù)責(zé)人不能全部從控股股東委派；控股股東不得在章程和股東會(huì)決議中寫(xiě)入擴(kuò)大其權(quán)益而縮小其他股東權(quán)益的內(nèi)容。

7.建立代表訴訟制度。

代表訴訟（representative Suits）源于英美衡平法，經(jīng)過(guò)一百多年的發(fā)展，已被世界各國(guó)的商法、公司法廣泛采用。根據(jù)這一制度，當(dāng)有權(quán)代表公司的機(jī)關(guān)或個(gè)人怠于通過(guò)訴訟追究給公司利益造成損害的董事、監(jiān)事或其他高級(jí)管理人員的責(zé)任以維護(hù)公司利益時(shí)，符合法定條件的股東可以代表公司提起訴訟。代表訴訟制度是加強(qiáng)股東對(duì)經(jīng)營(yíng)管理者的監(jiān)督，促使其勤勉盡責(zé)，防止權(quán)利濫用，防止管理層“官官相護(hù)”的有效法律機(jī)制。8.建立幫助投資者實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的訴訟支持制度。我國(guó)證券監(jiān)管機(jī)關(guān)和有關(guān)行政部門(mén)每年都查處大批違反公司法、證券法及相關(guān)法規(guī)的案例，但由于這種查處主要限于行政處罰，并沒(méi)有使受到損害的股東權(quán)益或公司利益得到補(bǔ)償，甚至向公司所處罰款實(shí)際上分?jǐn)偭斯蓶|的利益。另一方面，由于公眾股東持股額小，地域分散，取證困難，對(duì)公司董事、高級(jí)管理人員的違法活動(dòng)無(wú)法獲得充分的信息資料，因此即使他們想向公司董事、高級(jí)管理人員進(jìn)行民事索償，在客觀上也困難重重。如果我們仿照歐美建立“訴訟支持”制度，這一問(wèn)題便不難解決。訴訟支持，英文為amicus Curiae，有的譯為“法院之友”，是指行政機(jī)構(gòu)在行政程序或訴訟程序中所采用的證據(jù)，經(jīng)法院許可后可以提供給私人訴訟的當(dāng)事人，以對(duì)私人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行證據(jù)支持。近年來(lái)美國(guó)SEC 在由共同基金股東以代表訴訟形式提起的損害賠償訴訟中，就頻繁利用amicusCuriae制度來(lái)支持起訴人的訴訟請(qǐng)求。我國(guó)立法和司法制度一旦引入這一機(jī)制，證券監(jiān)管部門(mén)在實(shí)施行政稽查和行政處罰過(guò)程中所獲取的大量證據(jù)，就可以合法地提供給法院和當(dāng)事人，從而使投資者不再因取證困難而放棄訴權(quán)。

如何完善股份制企業(yè)的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機(jī)制

股份制商業(yè)銀行自建行伊始，就已經(jīng)設(shè)立了股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高管層，但各機(jī)構(gòu)及其相互作用的機(jī)制并未發(fā)揮相應(yīng)的公司治理功能。還要進(jìn)一步采取有效措施，改善董事會(huì)結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化激勵(lì)機(jī)制的完善，充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，規(guī)避內(nèi)部人的控制，規(guī)范公司的決策領(lǐng)導(dǎo)。

1、建立健康強(qiáng)大的股份制商業(yè)銀行董事會(huì)

在現(xiàn)代公司治理中，尤其在股份制商業(yè)銀行的公司治理中，董事會(huì)的重要作用更加顯而易見(jiàn)。建立強(qiáng)大的股份制商業(yè)銀行董事會(huì)要做到：第一，通過(guò)進(jìn)一步減少股份制商業(yè)銀行內(nèi)部董事數(shù)量、改變股份制商業(yè)銀行董事的產(chǎn)生辦法，在股份制商業(yè)銀行章程或公司治理規(guī)則中規(guī)定明確的董事選任程序等途徑，進(jìn)一步增強(qiáng)股份制商業(yè)銀行董事會(huì)的獨(dú)立性；第二，通過(guò)增加代表中小股東權(quán)益董事和獨(dú)立董事的數(shù)量，優(yōu)化結(jié)構(gòu)，發(fā)揮股份制商業(yè)銀行董事會(huì)的決策作用，使股份制商業(yè)銀行董事會(huì)在決策時(shí)充分考慮所有股東的利益，防止控股股東的自利行為；第三，規(guī)范整合股份制商業(yè)銀行董事會(huì)所屬相關(guān)機(jī)構(gòu)，以增強(qiáng)董事會(huì)監(jiān)督銀行業(yè)務(wù)的效率與能力；第四，制定股份制商業(yè)銀行董事會(huì)議事規(guī)則，正確定位董事長(zhǎng)角色，使董事長(zhǎng)真正成為“董事會(huì)發(fā)言人”和“董事會(huì)召集人”，強(qiáng)調(diào)董事會(huì)一人一票的民主決策和明確董事長(zhǎng)本來(lái)的角色。

2、強(qiáng)化商業(yè)銀行監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督功能

監(jiān)事會(huì)在銀行公司治理結(jié)構(gòu)中有著特殊的重要地位，其職能發(fā)揮如何，直接關(guān)系公司治理的有效性。要通過(guò)建立內(nèi)容透明、程序開(kāi)放的工作流程和評(píng)估機(jī)制來(lái)強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的職能發(fā)揮，更好的發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用，應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)：第一，明確監(jiān)事會(huì)的職責(zé)正確行使權(quán)力，重塑監(jiān)事會(huì)在股份制商業(yè)銀行中的監(jiān)督權(quán)力中心地位，擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，以財(cái)務(wù)監(jiān)督和防范風(fēng)險(xiǎn)為核心，對(duì)銀行的財(cái)務(wù)活動(dòng)及銀行負(fù)責(zé)人的經(jīng)營(yíng)管理行為進(jìn)行監(jiān)督。但是，股份制商業(yè)銀行監(jiān)事會(huì)不能參與、干預(yù)銀行的經(jīng)營(yíng)決策和經(jīng)營(yíng)管理。第二，擴(kuò)大和提升股份制商業(yè)銀行監(jiān)事會(huì)人員構(gòu)成，除了股東代表（股東監(jiān)事）和職工代表（職工監(jiān)事）之外，應(yīng)加上債權(quán)人代表，即從股份制商業(yè)銀行具有代表性的客戶(hù)中，經(jīng)過(guò)層層選拔、嚴(yán)格考核，使債權(quán)人代表進(jìn)入銀行監(jiān)事會(huì)，既可以保護(hù)債權(quán)人利益，又可以充分發(fā)揮銀行在財(cái)務(wù)監(jiān)管方面的專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)。第三，提高監(jiān)事業(yè)務(wù)能力，確保知情權(quán)，杜絕榮譽(yù)性任職、養(yǎng)老性任職、不善經(jīng)營(yíng)管理易位性任職等現(xiàn)象。同時(shí)，應(yīng)制定有關(guān)規(guī)章制度以確保監(jiān)事會(huì)的知情權(quán)，包括會(huì)議制度、銀行文件和資料送達(dá)制度、財(cái)務(wù)報(bào)表報(bào)送制度、監(jiān)事會(huì)咨詢(xún)回應(yīng)制度等。股份制商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)、統(tǒng)計(jì)報(bào)表、重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律文本等資料、文件在報(bào)送董事會(huì)的同時(shí)，必須報(bào)送監(jiān)事會(huì)。

3、建立有效的激勵(lì)機(jī)制

健全的股份制商業(yè)銀行的治理機(jī)制要著重解決好對(duì)高級(jí)管理層的約束和激勵(lì)，要設(shè)計(jì)一套有效的激勵(lì)約束機(jī)制。激勵(lì)機(jī)制的建立和完善是多層面的，具體要從微觀上做到以下幾個(gè)方面：第一，激勵(lì)模式上，股份制商業(yè)銀行要實(shí)施薪酬組合激勵(lì)。股份制商業(yè)銀行應(yīng)該根據(jù)自身經(jīng)營(yíng)水平和實(shí)力，設(shè)計(jì)合理的薪酬組合，以實(shí)現(xiàn)對(duì)高級(jí)管理人員和員工短期行為和長(zhǎng)期行為的激勵(lì)，以更好地提升薪酬激勵(lì)的有效性。第二，激勵(lì)結(jié)構(gòu)上，股份制商業(yè)銀行要擴(kuò)大長(zhǎng)期薪酬比例。一方面，提高銀行員工整體薪酬水平，即使在短期薪酬水平保持不變的情況下，其整體薪酬水平也會(huì)更有競(jìng)爭(zhēng)力；另一方面，可以提高銀行薪酬與經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的相關(guān)度，使銀行的高級(jí)管理層與員工重視銀行的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)與長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，可以加快實(shí)施股票期權(quán)、員工持股計(jì)劃等長(zhǎng)期薪酬激勵(lì)措施。第三，激勵(lì)對(duì)象上，股份制商業(yè)銀行要實(shí)施全體員工激勵(lì)。對(duì)高層管理人員突出股票期權(quán)、期權(quán)制等薪酬激勵(lì)，對(duì)中層管理人員突出限制性股權(quán)薪酬激勵(lì)，對(duì)普通員工可以采取員工持股計(jì)劃或者制定適合本銀行的員工獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃進(jìn)行激勵(lì)。這樣，通過(guò)多層次的員工薪酬激勵(lì)，使員工利益與銀行的整體利益密切相關(guān)，以提升激勵(lì)的有效性。

4、完善股份制商業(yè)銀行產(chǎn)權(quán)多元化改革

股份制商業(yè)銀行通過(guò)引入戰(zhàn)略性機(jī)構(gòu)投資者，改變國(guó)有股“一股獨(dú)大”的局面，是實(shí)現(xiàn)股權(quán)多元化一種行之有效的方式。在股份制商業(yè)銀行不同的股東中，機(jī)構(gòu)投資者由于專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)，實(shí)力也強(qiáng)，較之其它類(lèi)型的股東更為積極地參與公司治理。引入機(jī)構(gòu)投資者有以下優(yōu)點(diǎn)：

（1）機(jī)構(gòu)投資者股東積極行動(dòng)程度的高低，取決于他們的持股規(guī)模。持股規(guī)模越大，退出就越困難，在股份制商業(yè)銀行公司治理中發(fā)揮積極作用的動(dòng)機(jī)也就越強(qiáng)。

（2）持有股份制商業(yè)銀行股權(quán)的機(jī)構(gòu)投資，提高了監(jiān)督銀行管理層的可信度和影響力。機(jī)構(gòu)投資者的持股比例越高，股份制商業(yè)銀行管理層和其他股東采納機(jī)構(gòu)投資者的建議就越嚴(yán)肅。

（3）機(jī)構(gòu)投資者能夠更加有效地使用股東權(quán)利，在公司治理結(jié)構(gòu)方面發(fā)揮直接的作用。最重要的是，機(jī)構(gòu)投資者的存在將使監(jiān)督者能夠采納并實(shí)施多層次的管理制度，并通過(guò)機(jī)構(gòu)投資者而不是通過(guò)直接干預(yù)股份制商業(yè)銀行的經(jīng)營(yíng)獲得更加有效的監(jiān)管效果。但是，股份制商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)提防和避免在引進(jìn)境外戰(zhàn)略投資者過(guò)程中極有可能出現(xiàn)的下列問(wèn)題：第一，股份制商業(yè)銀行股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定。第二，戰(zhàn)略投資者套利變現(xiàn)、惡意收購(gòu)。第三，在吸引國(guó)際戰(zhàn)略投資者的同時(shí)，還應(yīng)積極培育國(guó)內(nèi)戰(zhàn)略投資者，善于發(fā)現(xiàn)和培育國(guó)內(nèi)市場(chǎng)資源。

5、建立和提高有效的信息披露制度及股份制商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)透明度

股份制商業(yè)銀行治理框架應(yīng)當(dāng)保證真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露與銀行有關(guān)的全部重大問(wèn)題，包括銀行治理結(jié)構(gòu)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、所有權(quán)狀況、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)狀況等信息。就目前來(lái)說(shuō)，加強(qiáng)股份制商業(yè)銀行信息披露應(yīng)當(dāng)注意：第一，按照銀監(jiān)會(huì)關(guān)于信息披露工作整體部署，分步驟、有選擇（先披露核心信息，再逐步擴(kuò)大披露信息范圍）推進(jìn)；第二，監(jiān)管部門(mén)或指定公認(rèn)的中介機(jī)構(gòu)對(duì)股份制商業(yè)銀行實(shí)施信用（風(fēng)險(xiǎn)或者全面）評(píng)級(jí)，督促銀行改進(jìn)自身狀況，提升股份制商業(yè)銀行自身實(shí)力；第三，發(fā)揮股份制商業(yè)銀行董事會(huì)辦公室的作用，盡快建立完善的報(bào)告制度和信息流動(dòng)制度，及時(shí)準(zhǔn)確地提供興業(yè)銀行風(fēng)險(xiǎn)變化信息，推動(dòng)股份制商業(yè)銀行公司治理的完善。

股份公司治理結(jié)構(gòu)

一．公司治理結(jié)構(gòu)，或稱(chēng)法人治理結(jié)構(gòu)，是一個(gè)全球性話(huà)題，也是我國(guó)建立現(xiàn)代企業(yè)制度必須研究解決的課題。能否建立我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)健全的公司治理結(jié)構(gòu)，關(guān)系到國(guó)有企業(yè)的公司化改革能否成功，上市公司能否持續(xù)發(fā)展，也關(guān)系到中國(guó)公司參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)、抵御市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力。二．我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)制度性缺陷

我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份公司設(shè)立股東大會(huì)，為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；設(shè)立董事會(huì)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)；設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)；設(shè)立監(jiān)事會(huì)，負(fù)責(zé)檢查公司財(cái)務(wù)，監(jiān)督董事、經(jīng)理的行為等。立法初衷是建立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層層負(fù)責(zé)，各司其職；監(jiān)事會(huì)履行監(jiān)控職責(zé)的組織模式。這種設(shè)計(jì)最本質(zhì)的缺陷是忽視了應(yīng)建立以董事會(huì)為中心的公司治理結(jié)構(gòu)，在立法時(shí)沒(méi)有充分研究和吸收大陸法系和海洋法系公司治理結(jié)構(gòu)的最新發(fā)展和經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，對(duì)“內(nèi)部人控制”無(wú)法制約，因此，形成了我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的制度性缺陷。

在股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的關(guān)系上，究竟是層層隸屬，還是彼此牽制？這是設(shè)計(jì)公司治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)性問(wèn)題。我國(guó)公司法與國(guó)外不同，沒(méi)有明確董事會(huì)在經(jīng)營(yíng)管理的中心地位。這一立法模式本身無(wú)可厚非，但必須建立在股東大會(huì)名符其實(shí)以及與董事會(huì)職權(quán)正確劃分的基礎(chǔ)之上。我國(guó)公司法并沒(méi)有創(chuàng)設(shè)出一種新的機(jī)制以確保股東大會(huì)可以避免“流于形式”的世界性趨勢(shì)。監(jiān)事會(huì)也是如此，缺少對(duì)董事會(huì)行為的有效制約措施，其設(shè)置從制度上就形成了一種“擺設(shè)”。同時(shí)，上市公司獨(dú)立董事的責(zé)權(quán)利不明確，獨(dú)立性不足，被指為“花瓶”，是我國(guó)現(xiàn)時(shí)獨(dú)立董事制度致命傷。

從現(xiàn)代各國(guó)公司法和公司制度的發(fā)展來(lái)看，適應(yīng)“董事中心主義”的潮流，基本上強(qiáng)調(diào)股東大會(huì)只能行使法律明確規(guī)定的權(quán)力，而由董事會(huì)行使股東大會(huì)權(quán)力范圍之外的所有其他權(quán)力，對(duì)法律沒(méi)有明確規(guī)定的權(quán)力，則由董事會(huì)行使。董事會(huì)的權(quán)力一經(jīng)法律規(guī)定或公司章程確認(rèn)，它就是一種獨(dú)立的、排他的權(quán)力，股東大會(huì)無(wú)權(quán)予以剝奪、限制或變更。

第四篇：公司治理機(jī)制

1.本案例所反映的主要問(wèn)題：公司治理機(jī)制不完善所帶來(lái)的：（1）大股東利用“隧道效應(yīng)”侵害中小股東的利益的新型委托代理問(wèn)題；（2）公司股東和公司經(jīng)營(yíng)層的傳統(tǒng)委托代理問(wèn)題。

2.產(chǎn)生大股東利用“隧道效應(yīng)”侵害中小股東的利益的新型委托代理問(wèn)題的主要原因是：這主要受兩個(gè)因素的推動(dòng):一是控制權(quán)的共享收益，二是控制權(quán)的私人收益。

在大股東普遍存在、特別是在大股東可以控制公司的經(jīng)理層和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的情況下，經(jīng)濟(jì)學(xué)家們自然地將公司的控制權(quán)與大股東聯(lián)系起來(lái)。一旦股權(quán)集中在少數(shù)控股股東手中，就會(huì)產(chǎn)生控制權(quán)收益，這種收益只為大股東享有，而不能為其他股東分享，在這樣的股權(quán)控制下，大股東常常將上市公司的資源從小股東手中轉(zhuǎn)移到自己控制的企業(yè)中去，即大股東“隧道挖掘”?？刂茩?quán)共享收益的產(chǎn)生是因?yàn)榇笞诠蓹?quán)所帶來(lái)的決策權(quán)利與財(cái)富效應(yīng)的搭配能導(dǎo)致卓越的管理或監(jiān)督。大股東或他們的代表通常擔(dān)任公司的董事或經(jīng)理，這使得他們能夠直接影響管理層決策。其次，有證據(jù)表明大宗股權(quán)的形成與異常的股票價(jià)格上漲相關(guān)。

大股東同樣有動(dòng)力使用投票權(quán)力來(lái)消耗公司資源或者獨(dú)占小股東無(wú)法分享的收益，這些就是控制權(quán)的私人收益。這些收益可能是金錢(qián)上的，例如擔(dān)任管理者的個(gè)人大股東所獲得的高額薪水，也可能是非金錢(qián)的，例如大股東獲得的生產(chǎn)上的協(xié)同效應(yīng)。

大股東“隧道挖掘”是現(xiàn)代公司中存在的普遍現(xiàn)象，不僅存在于發(fā)展中國(guó)家的股票市場(chǎng)，而且存在于歐美發(fā)達(dá)的證券市場(chǎng)，即使是資本市場(chǎng)監(jiān)管最為嚴(yán)厲、信息披露較完善的市場(chǎng)，也可能出現(xiàn)少數(shù)利益群體利用“隧道挖掘”來(lái)?yè)p害中小投資者利益的行為。不過(guò)，在新興市場(chǎng)上，這類(lèi)問(wèn)題尤其嚴(yán)重。在缺乏投資者保護(hù)的國(guó)家，公司股權(quán)往往比較集中；大股東對(duì)公司的掏空行為更加嚴(yán)重。之所以如此，原因在于法律制度可以約束大股東的侵占行為并給外部投資者提供保護(hù)。同時(shí)，在法律保護(hù)較弱的國(guó)家，如果股權(quán)高度分散，外部投資者的權(quán)益則更容易為內(nèi)部人所侵害，從而更沒(méi)有保障。

產(chǎn)生公司股東和公司經(jīng)營(yíng)層的傳統(tǒng)委托代理問(wèn)題是二者之間的信息不對(duì)稱(chēng)及利益差異。

公司經(jīng)營(yíng)層掌握公司較多的信息，在環(huán)境不確定性的情況下，往往會(huì)采取一些有利于自身收入最大化的機(jī)會(huì)主義行為，如隱藏知識(shí)、隱藏行動(dòng)的道德風(fēng)險(xiǎn)及號(hào)傳遞、信息甄別的逆向選擇等。

3.本案例中，甲股東作為公司的控股股東，利用一些常見(jiàn)的“隧道”行為損害小股東乙的利益。具體表現(xiàn)為：（1）過(guò)度的在職消費(fèi)：甲股東既是控股股東，又是公司高管，已經(jīng)形成了“內(nèi)部人控制”，隱藏瞞報(bào)真實(shí)的會(huì)計(jì)信息，為自己謀利益。

（2）放棄配股權(quán)，惡意圈錢(qián)。利用控股股東的控制表決權(quán)，使得通過(guò)的決議有利于自身利益。（3）大股東廉價(jià)資產(chǎn)注入，惡意套取公司現(xiàn)金。

《甲方乙方——炒股乾坤》

甲乙合伙炒股，甲出7萬(wàn)元，乙出3萬(wàn)元。甲乙約定按照當(dāng)前最流行的“股份制”成立“有限責(zé)任公司”來(lái)運(yùn)作。即甲出7萬(wàn)股，乙出3萬(wàn)股，同股同權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。不得退股，收益年終統(tǒng)一分配。甲說(shuō)：為統(tǒng)一思想，我來(lái)承擔(dān)經(jīng)營(yíng)重任，此乃大股東義不容辭的責(zé)任。乙想：反正自己不善經(jīng)營(yíng)，交給他也罷；又想：此番遇到了貴人，今發(fā)財(cái)有望了。

時(shí)逢大牛市，炒股毛收益6萬(wàn)元，去掉水電費(fèi)，車(chē)馬費(fèi)，書(shū)刊費(fèi)，工資資金，吃喝費(fèi)，桑拿費(fèi)，東南亞考察費(fèi)（后三項(xiàng)可千萬(wàn)別告訴乙），刨去稅金，凈收益1萬(wàn)1千元（對(duì)了，實(shí)際有1.8萬(wàn)元，瞞報(bào)了7千元）。到年底，甲向乙通知一年經(jīng)營(yíng)情況，大意是：過(guò)去的一年，在宏觀環(huán)境不好，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，全球金融危機(jī)的情況下，我等克服困難，苦心經(jīng)營(yíng)，獲得了有目共睹的優(yōu)秀成績(jī)，隨文附有某中介機(jī)構(gòu)出具的無(wú)保留意見(jiàn)審計(jì)報(bào)告，并擇良日，再召集乙，召開(kāi)“股東大會(huì)”，共商分紅及未來(lái)發(fā)展大計(jì)。

股東大會(huì)共四項(xiàng)議程：第一項(xiàng)，如何分紅。乙說(shuō)：按照“同股同權(quán)”原則，你分7千7，我分3千3，甲搖頭，說(shuō)：現(xiàn)金分紅意義不大，不如送紅股實(shí)惠。遂建議10送1.乙方3萬(wàn)3千萬(wàn)股，劃算！于是“股東大會(huì)”全票通過(guò)此項(xiàng)議程。

第二項(xiàng)，甲提議：由于“股份公司”在過(guò)去的一年里經(jīng)營(yíng)有方，達(dá)到了10%凈資產(chǎn)收益率的“達(dá)標(biāo)線(xiàn)”，為增強(qiáng)發(fā)展后勁，按年終股本10:3進(jìn)行配股，每股配股價(jià)2元（是每股凈資產(chǎn)的2倍，相當(dāng)于溢價(jià)發(fā)行）。乙心存疑惑，怎么反而要交錢(qián)了？心中盤(pán)算，我出1.8萬(wàn)，甲出4.2萬(wàn)，他出的比我多，該議程遂以7萬(wàn)票贊成，3萬(wàn)票棄權(quán)獲得通過(guò)。

議程三，甲說(shuō)：由于種種原因，大股東放棄配股。為照顧中小股東的利益，將配股權(quán)以每股0.20元轉(zhuǎn)讓給中小股東，乙急忙掏出計(jì)算器，算后大吃一驚：自己已交和需交累計(jì)9.42萬(wàn)元，早已超過(guò)了甲當(dāng)初投入的7萬(wàn)元股本，但配股后卻只能占46.1%的股份。問(wèn)甲，甲答：這是由于資金投入的時(shí)間先后的不同所造成的，乙無(wú)言以辯，經(jīng)表決，此項(xiàng)議程以70%贊成，30%反對(duì)獲得通過(guò)。

接下來(lái)，甲提出關(guān)于“國(guó)內(nèi)最時(shí)髦的”資本經(jīng)營(yíng)的議程四：擬進(jìn)行資產(chǎn)置換。甲方用20臺(tái)5年前購(gòu)買(mǎi)的電腦按賬面價(jià)值4300元每臺(tái)注入“股份公司”與公司的現(xiàn)金置換，以進(jìn)入“高科技領(lǐng)域”。乙有疑問(wèn)，甲為何每臺(tái)不加1000元可買(mǎi)剛剛出來(lái)的新型電腦，甲答：哎，公司的錢(qián)省一點(diǎn)算一點(diǎn)嘛。乙又問(wèn)：為何要投資高科技？甲說(shuō)：明年股市不看好，此舉是多元化經(jīng)營(yíng)。此方案最終以7:3獲得通過(guò)。

試用公司治理的有關(guān)知識(shí)回答下列問(wèn)題：

1.2.3.本案例反映的主要公司問(wèn)題是什么？ 產(chǎn)生上述問(wèn)題的原因是什么？ 本案例中甲股東損害乙股東利益的方法有哪些？（至少列舉三個(gè)）

第五篇：步步高公司治理結(jié)構(gòu)

步步高公司治理結(jié)構(gòu)及財(cái)務(wù)管理體制

一、公司的治理情況

報(bào)告期內(nèi)，公司嚴(yán)格按照《公司法》、《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合自身實(shí)際情況，不斷完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范公司運(yùn)作，切實(shí)保護(hù)公司及投資者利益，健全內(nèi)部控制體系，完善公司治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)一步提高公司治理水平。

報(bào)告期內(nèi)，公司按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)、深圳證券交易所的相關(guān)規(guī)定和要求，及時(shí)制定了公司《董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)年報(bào)工作規(guī)程》、《獨(dú)立董事年報(bào)工作規(guī)程》、《內(nèi)部控制制度》、修訂了《公司章程》、《董事會(huì)議事規(guī)則》、《總裁工作細(xì)則》、《募集資金使用管理辦法》、《分、子公司管理制度》、《信息披露管理制度》等制度。

截至報(bào)告期末，公司的整體運(yùn)作比較規(guī)范、獨(dú)立性強(qiáng)、信息披露規(guī)范，實(shí)際情況與中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)上市公司治理的規(guī)范性文件要求基本符合。

1、關(guān)于股東和股東大會(huì)：報(bào)告期內(nèi)，公司嚴(yán)格按照《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》和公司《股東大會(huì)議事規(guī)則》的規(guī)定和要求，規(guī)范股東大會(huì)的召集、召開(kāi)、表決程序，平等對(duì)待所有股東，確保股東特別是中小股東享有平等地位和合法權(quán)益。

2、關(guān)于控股股東與上市公司的關(guān)系：公司擁有獨(dú)立的業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)自主能力，在業(yè)務(wù)、人 員、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)上獨(dú)立于控股股東，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和內(nèi)部機(jī)構(gòu)獨(dú)立運(yùn)作。公司控股股東步步高投資集團(tuán)股份有限公司能?chē)?yán)格規(guī)范自己的行為，沒(méi)有超越公司股東大會(huì)直接或間接干預(yù)公司的決策和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為，不存在占用公司資金的情況。

3、關(guān)于董事和董事會(huì)：公司嚴(yán)格按照《公司章程》規(guī)定的選聘程序選舉董事。報(bào)告期內(nèi)，公司增補(bǔ)了劉亞萍女士為公司的董事。公司目前有獨(dú)立董事三名，占全體董事人數(shù)的三分之一以上，董事會(huì)的人數(shù)及人員構(gòu)成符合法律法規(guī)和《公司章程》的要求。公司全體董事能夠依據(jù)《董事會(huì)議事規(guī)則》、《獨(dú)立董事議事規(guī)則》、《中小企業(yè)板塊上市公司董事行為指引》等開(kāi)展工作，認(rèn)真出席董事會(huì)和股東大會(huì)，積極參加相關(guān)知識(shí)的培訓(xùn)，熟悉有關(guān)法律法規(guī)。報(bào)告期內(nèi)，公司部分董事參加了中國(guó)證監(jiān)會(huì)湖南證監(jiān)局和公司保薦代表人組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

4、關(guān)于監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)：報(bào)告期內(nèi)，公司監(jiān)事會(huì)的人數(shù)及結(jié)構(gòu)符合法律法規(guī)和《公司章程》的要求。監(jiān)事會(huì)嚴(yán)格按照《公司章程》、《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》的規(guī)定，規(guī)范監(jiān)事會(huì)的召集、召開(kāi)和表決，公司監(jiān)事認(rèn)真履行職責(zé)，誠(chéng)信、勤勉、盡責(zé)地對(duì)公司財(cái)務(wù)以及董事、高級(jí)管理人員履行職責(zé)的合法、合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。報(bào)告期內(nèi)，公司部分監(jiān)事參加了中國(guó)證監(jiān)會(huì)湖南證監(jiān)局和公司保薦代表人組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

5、關(guān)于績(jī)效考核與激勵(lì)約束機(jī)制：公司正逐步建立和完善公正、透明的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的績(jī)效考核標(biāo)準(zhǔn)和激勵(lì)約束機(jī)制，公司高管人員的聘任公開(kāi)、透明，符合法律法規(guī)的規(guī)定。

6、關(guān)于相關(guān)利益者：公司充分尊重和維護(hù)相關(guān)利益者的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)股東、員工、社會(huì)等各方利益的均衡，以推動(dòng)公司持續(xù)、穩(wěn)定、健康地發(fā)展。

7、關(guān)于信息披露與透明度：公司高度重視信息披露與投資者關(guān)系管理工作，公司嚴(yán)格執(zhí)行了《信息披露管理制度》，規(guī)定了信息披露的基本原則、信息披露義務(wù)人和職責(zé)、信息披露的內(nèi)容、信息的提供與收集、信息披露的程序、信息披露方式及保密措施等，建立了投資關(guān)系互動(dòng)平臺(tái)，專(zhuān)人負(fù)責(zé)與投資者進(jìn)行交流和溝通。同時(shí)，明確信息披露以及投資者關(guān)系管理的責(zé)任人，公平對(duì)待所有投資者，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地進(jìn)行信息披露，提高公司透明度，保障全體股東的合法權(quán)益。同時(shí)，公司還進(jìn)一步加強(qiáng)與深圳證券交易所和湖南證監(jiān)局的經(jīng)常性聯(lián)系和溝通，及時(shí)、主動(dòng)地報(bào)告公司的有關(guān)事項(xiàng)，從而準(zhǔn)確地理解信息披露的規(guī)范要求，并不斷適應(yīng)新的披露要求，使公司的透明度和信息披露的質(zhì)量進(jìn)一步提高。

二、公司董事長(zhǎng)、獨(dú)立董事及其他董事履行職責(zé)情況

1、報(bào)告期內(nèi)，公司全體董事嚴(yán)格按照《公司法》、《深圳證券交易所中小企業(yè)板塊上市公司董事行為指引》及《公司章程》的規(guī)定和要求，履行董事職責(zé)，遵守董事行為規(guī)范，積極參加深圳證券交易所、湖南證監(jiān)局組織的上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的培訓(xùn)，提高規(guī)范運(yùn)作水平。董事在董事會(huì)會(huì)議投票表決重大事項(xiàng)或其他對(duì)公司有重大影響的事項(xiàng)時(shí)，嚴(yán)格遵循公司《董事會(huì)議事規(guī)則》的有關(guān)審議規(guī)定，審慎決策，切實(shí)保護(hù)公司和投資者利益。

2、公司董事長(zhǎng)在履行職責(zé)時(shí)，嚴(yán)格按照《公司法》、《深圳證券交易所中小企業(yè)板塊上市公司董事行為指引》和《公司章程》規(guī)定，行使董事長(zhǎng)職權(quán)。在召集主持董事會(huì)會(huì)議時(shí)，帶頭執(zhí)行董事會(huì)集體決策機(jī)制，并積極推動(dòng)公司內(nèi)部管理制度的制訂和完善，督促執(zhí)行股東大會(huì)和董事會(huì)的各項(xiàng)決議，確保公司的規(guī)范運(yùn)作。

3、報(bào)告期內(nèi)，公司第二屆董事會(huì)獨(dú)立董事黃國(guó)雄先生、王善平先生和任天飛先生，嚴(yán)格按照有關(guān)法律、法規(guī)及《公司章程》的規(guī)定履行職責(zé)，按時(shí)親自或委托其他獨(dú)立董事，或以傳真表決的方式參加了報(bào)告期內(nèi)公司召開(kāi)的所有董事會(huì)，認(rèn)真審議各項(xiàng)議案，客觀的發(fā)表自己的看法及觀點(diǎn)，并利用自己的專(zhuān)業(yè)知識(shí)做出獨(dú)立、公正的判斷。對(duì)報(bào)告期內(nèi)公司聘任高級(jí)管理人員、聘任公司審計(jì)機(jī)構(gòu)、變更募集資金項(xiàng)目、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，不受公司和主要股東的影響，切實(shí)維護(hù)了中小股東的利益。

報(bào)告期內(nèi)，公司所有獨(dú)立董事對(duì)公司董事會(huì)的議案及公司其他事項(xiàng)沒(méi)有提出異議。

4、公司董事出席董事會(huì)的情況：

現(xiàn)場(chǎng)出席 以通訊方式參 委托出席 是否連續(xù)兩次未

董事姓名 具體職務(wù) 應(yīng)出席次數(shù) 缺席次數(shù)

次數(shù) 加會(huì)議次數(shù) 次數(shù) 親自出席會(huì)議

王填 董事長(zhǎng) 7 5 2 0 0 否

張海霞 董事 7 5 2 0 0 否

尹輝金 董事 7 5 2 0 0 否

劉亞萍 董事 5 4 1 0 0 否

黃國(guó)雄 獨(dú)立董事 8 2 3 3 0 是

王善平獨(dú)立董事 8 5 3 0 0 否

任天飛 獨(dú)立董事 8 5 3 0 0 否

連續(xù)兩次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的說(shuō)明：

2009 年 10 月27 日，獨(dú)立董事黃國(guó)雄先生因出差委托任天飛先生出席了第二屆董事會(huì)第十四次會(huì)議并行使了表決權(quán)。2009 年 12 月 15 日，黃國(guó)雄先生因出差委托任天飛先生出席了第二屆董事會(huì)第十五次會(huì)議并行使了表決權(quán)。

三、公司與控股股東在業(yè)務(wù)、人員、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)等方面的情況

公司在業(yè)務(wù)、人員、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)等方面與控股股東相互獨(dú)立，公司具有獨(dú)立完整的業(yè)務(wù)及自主經(jīng)營(yíng)能力。

1、業(yè)務(wù)：公司業(yè)務(wù)獨(dú)立于控股股東及其下屬企業(yè)，擁有獨(dú)立完整的采購(gòu)和銷(xiāo)售系統(tǒng)，獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)，不依賴(lài)于股東或其它任何關(guān)聯(lián)方。

2、人員：公司勞動(dòng)、人事及工資完全獨(dú)立。公司總裁、各總監(jiān)、董事會(huì)秘書(shū)、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員均在公司工作并領(lǐng)取薪酬，未在控股股東及其下屬企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的任何職務(wù)和領(lǐng)取報(bào)酬。

3、資產(chǎn)：公司擁有獨(dú)立于控股股東的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，擁有獨(dú)立完整的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，擁有經(jīng)營(yíng)設(shè)備配套設(shè)施、土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)等資產(chǎn)，擁有獨(dú)立的采購(gòu)和銷(xiāo)售系統(tǒng)。

4、機(jī)構(gòu)：公司設(shè)立了健全的組織機(jī)構(gòu)體系，獨(dú)立運(yùn)作，不存在與控股股東或其他職能部門(mén)之間的從屬關(guān)系。

5、財(cái)務(wù)：公司有獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)部門(mén)，建立了獨(dú)立的會(huì)計(jì)核算體系和財(cái)務(wù)管理制度，獨(dú)立進(jìn)行財(cái)務(wù)決策。公司獨(dú)立開(kāi)設(shè)銀行賬戶(hù)，獨(dú)立納稅。

四、內(nèi)部審計(jì)制度的建立及執(zhí)行情況：

報(bào)告期內(nèi)公司制定了《內(nèi)部審計(jì)制度》，公司內(nèi)部審計(jì)部門(mén)按照《內(nèi)部審計(jì)制度》和《內(nèi)部控制制度》的規(guī)定，以企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益為中心，企業(yè)規(guī)章制度為依據(jù)，充分發(fā)揮內(nèi)審的檢查監(jiān)督職能。通過(guò)內(nèi)部審計(jì)，公司及時(shí)發(fā)現(xiàn)有關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中存在的問(wèn)題，提出整改建議，落實(shí)整改措施，促進(jìn)了公司的強(qiáng)化管理，提高內(nèi)部控制、內(nèi)部監(jiān)督的有效性，進(jìn)一步防范企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。公司的內(nèi)審部獨(dú)立于財(cái)務(wù)部門(mén)，直接對(duì)審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)。朱剛平先生作為公司董事會(huì)聘任為公司內(nèi)部審計(jì)部門(mén)的負(fù)責(zé)人，具備良好的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)。公司內(nèi)部審計(jì)部擁有各類(lèi)專(zhuān)業(yè)人員 17 人。公司審計(jì)委員會(huì)在報(bào)告期內(nèi)召開(kāi)了七次會(huì)議，審議內(nèi)部審計(jì)部門(mén)提交的工作計(jì)劃、工作報(bào)告，及時(shí)向董事會(huì)報(bào)告了內(nèi)部審計(jì)工作進(jìn)度、工作質(zhì)量及發(fā)現(xiàn)的重大問(wèn)題等。審計(jì)委員會(huì)在每個(gè)會(huì)計(jì)結(jié)束后的兩個(gè)月內(nèi)都審議了內(nèi)審部門(mén)提交的內(nèi)部審計(jì)工作報(bào)告和下一季度的內(nèi)部審計(jì)工作計(jì)劃。

公司的內(nèi)審部及時(shí)出具了內(nèi)部控制評(píng)價(jià)報(bào)告，及時(shí)對(duì)重大公告、重要事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)并出具了審計(jì)報(bào)告，及時(shí)發(fā)現(xiàn)了內(nèi)部控制缺陷、重大問(wèn)題、風(fēng)險(xiǎn)隱患并提出改進(jìn)或處理建議等。

備注/說(shuō)明

（如選擇否或

是/否/不適用

不適用，請(qǐng)說(shuō)

明具體原因）

一、內(nèi)部審計(jì)制度的建立情況

1、公司是否建立內(nèi)部審計(jì)制度，內(nèi)部審計(jì)制度是否經(jīng)公司董事會(huì)審議通過(guò) 是

2、公司董事會(huì)是否設(shè)立審計(jì)委員會(huì)，公司是否設(shè)立獨(dú)立于財(cái)務(wù)部門(mén)的內(nèi)部 是

審計(jì)部門(mén)

3、（1）審計(jì)委員會(huì)成員是否全部由董事組成，獨(dú)立董事占半數(shù)以上并擔(dān) 是

任召集人，且至少有一名獨(dú)立董事為會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士

（2）內(nèi)部審計(jì)部門(mén)是否配置三名以上（含三名）專(zhuān)職人員從事內(nèi)部審計(jì)工 是

作

二、內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告披露相關(guān)情況

1、公司是否根據(jù)相關(guān)規(guī)定出具內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告 是

2、內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告結(jié)論是否為內(nèi)部控制有效。如為內(nèi)部控制無(wú)效，是

請(qǐng)說(shuō)明內(nèi)部控制存在的重大缺陷

3、本是否聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)內(nèi)部控制有效性出具鑒證報(bào)告 是

4、會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)公司內(nèi)部控制有效性是否出具非無(wú)保留結(jié)論鑒證報(bào)告。是

如出具非無(wú)保留結(jié)論鑒證報(bào)告，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)是否針對(duì)鑒證結(jié)論涉

及事項(xiàng)做出專(zhuān)項(xiàng)說(shuō)明

5、獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)是否出具明確同意意見(jiàn)（如為異議意見(jiàn)，請(qǐng)說(shuō)明）是

6、保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人是否出具明確同意的核查意見(jiàn)（如適用）是

三、審計(jì)委員會(huì)和內(nèi)部審計(jì)部門(mén)本的主要工作內(nèi)容與工作成效 相關(guān)說(shuō)明

報(bào)告期內(nèi)，公司審計(jì)委員會(huì)共召開(kāi)七次會(huì)議：

（1）2009 年 2 月 12 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第五次會(huì)議，審議通過(guò)了關(guān)于《內(nèi)部控制評(píng)價(jià)報(bào)告》的議案、關(guān)于制訂公司《董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)年報(bào)工作規(guī)程》的議案、關(guān)于續(xù)聘開(kāi)元信德會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司為公司 2009 審計(jì)機(jī)構(gòu)的議案；

（2）2009 年2 月 16 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第六次會(huì)議，審議通過(guò)了關(guān)于《2008 年審注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具初步審計(jì)意見(jiàn)后的財(cái)務(wù)報(bào)表》的議案；（3）2009 年2 月23 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第七次會(huì)議，審議通過(guò)了關(guān)于《公司2008 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告》的議案、關(guān)于《開(kāi)元信德會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司從事2008 公司審計(jì)工作的總結(jié)報(bào)告》的議案、關(guān)于《審計(jì)委員會(huì)2008 年工作總結(jié)及2009 年工作計(jì)劃》的議案；

（4）2009 年2 月27 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第八次會(huì)議，審議通了關(guān)于《公司內(nèi)審部2008 工作總結(jié)及2009 年工作計(jì)劃》的議案；

（5）2009 年4 月22 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第九次會(huì)議，審議通過(guò)了公司《2009 年第一季度報(bào)告》的議案；

（6）2009 年 8 月 14 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第十次會(huì)議，審議通過(guò)了公司《2009 年半報(bào)告》的議案；

（7）2009 年 10 月 23 日，公司召開(kāi)第二屆審計(jì)委員會(huì)第十一次會(huì)議，審議通過(guò)了公司《2009 年第三季度報(bào)告》的議案。

公司內(nèi)部審計(jì)部門(mén)嚴(yán)格按照工作計(jì)劃對(duì)公司以及下屬子公司進(jìn)行定期檢查，對(duì)公司的募集資金存放和使用情況以及季報(bào)、中報(bào)等進(jìn)行了審計(jì)。

四、公司認(rèn)為需要說(shuō)明的其他情況： 無(wú)

五、公司內(nèi)部控制的建立和健全情況

報(bào)告期內(nèi)，公司健全法人治理結(jié)構(gòu)，完善內(nèi)部控制制度體系，并對(duì)公司的業(yè)務(wù)流程和管理制度進(jìn)行了全面梳理與檢查，目前已經(jīng)建立起一套相對(duì)完整、且符合公司實(shí)際情況的內(nèi)部控制制度，并得到有效執(zhí)行。為進(jìn)一步健全公司的信息披露管理制度，提高年報(bào)信息披露的質(zhì)量和透明度，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于做好上市公司2009年報(bào)告及相關(guān)工作的公告》（[2009]34號(hào)）要求，公司制定了《年報(bào)信息披露重大差錯(cuò)責(zé)任追究制度》，并經(jīng)第二屆董事會(huì)第十七會(huì)議審議通過(guò)。

1、公司董事會(huì)對(duì)內(nèi)部控制的自我評(píng)價(jià)

董事會(huì)對(duì)公司內(nèi)部控制制度進(jìn)行了認(rèn)真的自查和分析，認(rèn)為：公司內(nèi)控制度完善有效。在公司經(jīng)營(yíng)管理各過(guò)程、各個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)、關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保、重大投資、信息披露等方面發(fā)揮了較好的管理控制作用。公司的內(nèi)部管理控制制度能確保公司長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展，為股東創(chuàng)造最大利益奠定了可靠的制度保證。

公司《2009 內(nèi)部控制的自我評(píng)價(jià)報(bào)告》刊登在2010 年3 月30 日巨潮資訊網(wǎng)http://004km.cn上。

2、公司監(jiān)事會(huì)對(duì)內(nèi)部控制的審核意見(jiàn)

經(jīng)審核，監(jiān)事會(huì)認(rèn)為：公司能根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)及深圳證券交易所有關(guān)規(guī)定，結(jié)合自身實(shí)際情況，積極完善涵蓋公司各環(huán)節(jié)的內(nèi)部控制制度，保證了公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的高效運(yùn)行；公司內(nèi)部控制組織機(jī)構(gòu)完整、設(shè)置科學(xué)，內(nèi)部審計(jì)部門(mén)及人員配備齊全，其內(nèi)部稽核、內(nèi)控體系完備有效，保證了公司內(nèi)部控制重點(diǎn)活動(dòng)的執(zhí)行及監(jiān)督充分有效。

監(jiān)事會(huì)對(duì)公司《2009內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告》的審核意見(jiàn)刊登在2010年3月30日巨潮資訊網(wǎng)http://004km.cn上（第二屆監(jiān)事會(huì)第十三次會(huì)議決議）。

3、公司獨(dú)立董事對(duì)公司內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告的意見(jiàn)

根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》、《中小企業(yè)板上市公司內(nèi)部審計(jì)工作指引》及《獨(dú)立董事工作制度》等相關(guān)規(guī)章制度的有關(guān)規(guī)定，作為步步高商業(yè)連鎖股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司”）獨(dú)立董事，現(xiàn)就董事會(huì)關(guān)于公司2009內(nèi)部控制的自我評(píng)價(jià)報(bào)告發(fā)表如下意見(jiàn)：

公司通過(guò)不斷的建立、健全和完善內(nèi)部控制制度，現(xiàn)行的內(nèi)部控制制度體系較為完整、合理、有效，各項(xiàng)制度均能得到充分有效的實(shí)施，能夠適應(yīng)公司現(xiàn)行管理的要求和發(fā)展的需要，保證公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的有序開(kāi)展，確保公司發(fā)展戰(zhàn)略和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的全面實(shí)施和充分實(shí)現(xiàn)，能保證公司會(huì)計(jì)資料的真實(shí)性、合法性、完整性，能真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)、完整的完成信息披露，確保公開(kāi)、公平、公正的對(duì)待所有投資者，切實(shí)保護(hù)公司和投資者的利益。

獨(dú)立董事對(duì)公司《2009內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告》的審核意見(jiàn)刊登在2010年3月30 日巨潮資訊網(wǎng)http://004km.cn上《獨(dú)立董事關(guān)于公司2009年年報(bào)相關(guān)事項(xiàng)的獨(dú)立意見(jiàn)》。

4、保薦機(jī)構(gòu)的核查意見(jiàn)

中國(guó)銀河證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“銀河證券”）對(duì)公司內(nèi)部控制制度的建立和實(shí)施情況進(jìn)行了核查，認(rèn)為：步步高現(xiàn)有的內(nèi)部控制制度符合我國(guó)有關(guān)法規(guī)和證券監(jiān)管部門(mén)的要求，在所有重大方面保持了與企業(yè)業(yè)務(wù)及管理相關(guān)的有效的內(nèi)部控制，總體上保證了公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的正常運(yùn)作；步步高的《內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告》基本反映了其內(nèi)部控制制度的建設(shè)及運(yùn)行情況。

銀河證券對(duì)公司《內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告》的核查意見(jiàn)刊登在2010 年3 月30日的巨潮資訊網(wǎng)(http://004km.cn）上。

第六節(jié) 股東大會(huì)情況

報(bào)告期內(nèi)，公司共召開(kāi)一次股東大會(huì)和一次臨時(shí)股東大會(huì)。股東大會(huì)的通知、召開(kāi)、出席人員的資格、表決程序符合《公司法》、《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》和《公司章程》的有關(guān)規(guī)定。

1、公司于2009年3月26 日在公司會(huì)議室召開(kāi)公司2008年股東大會(huì)。

2009年2月26日，公司發(fā)出會(huì)議通知，明確了召開(kāi)股東大會(huì)的時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容及參會(huì)方法等。股東大會(huì)于2009年3月26 日上午在公司三樓多功能會(huì)議室召開(kāi)，出席會(huì)議的股東及股東代理共 8 人，代表公司股份 93,323,620 股，占公司股本總額的 69.04%。會(huì)議的召開(kāi)符合《公司法》和《公司章程》的規(guī)定。大會(huì)以記名表決方式，審議并通過(guò)了以下議案：

（1）關(guān)于《2008董事會(huì)工作報(bào)告》的議案；

（2）關(guān)于《2008監(jiān)事會(huì)工作報(bào)告》的議案；

（3）關(guān)于《2008財(cái)務(wù)決算報(bào)告》的議案；

（4）關(guān)于《2009財(cái)務(wù)預(yù)算報(bào)告》的議案；

（5）關(guān)于《2008利潤(rùn)分配及公積金轉(zhuǎn)增預(yù)案》的議案；

（6）關(guān)于《2008年報(bào)告及其摘要》的議案；

（7）關(guān)于《2008募集資金使用情況的專(zhuān)項(xiàng)報(bào)告》的議案；

（8）關(guān)于增加公司經(jīng)營(yíng)范圍的議案；

（9）關(guān)于修改《公司章程》的議案；

（10）關(guān)于修訂公司《募集資金使用管理辦法》的議案；

（11）關(guān)于修改公司《董事會(huì)議事規(guī)則》的議案；

（12）關(guān)于變更部分募集資金投資項(xiàng)目的議案；

（13）關(guān)于對(duì)子公司增資的議案；

（14）關(guān)于提名增補(bǔ)公司第二屆董事會(huì)董事候選人的議案；

（15）關(guān)于續(xù)聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的議案。

湖南啟元律師事務(wù)所律師出席本次股東大會(huì)進(jìn)行見(jiàn)證，并出具法律意見(jiàn)書(shū)。

會(huì)議決議公告于 2009 年 3 月 27 日分別刊登在巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》和《中國(guó)證券報(bào)》。

2、公司于2009年9月16 日在公司會(huì)議室召開(kāi)公司2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)。2009年8月26日，公司發(fā)出會(huì)議通知，明確了召開(kāi)股東大會(huì)的時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容及參會(huì)的方法等。股東大會(huì)于2009年9月16 日上午在公司三樓多功能會(huì)議室召開(kāi)，出席會(huì)議的股東或股東代理人共10人，代表公司股份184,046,216股，占公司總股本的68.07%,符合《公司法》和《公司章程》的規(guī)定。大會(huì)以記名表決方式，審議并通過(guò)了以下議案：（1）關(guān)于修改《公司章程》的議案；

（2）關(guān)于《變更部分募集資金投資項(xiàng)目》的議案。

湖南啟元律師事務(wù)所律師出席本次股東大會(huì)進(jìn)行見(jiàn)證，并出具法律意見(jiàn)書(shū)。

會(huì)議決議公告于 2009 年 9 月 17 日分別刊登在巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》和《中國(guó)證券報(bào)》。

第七節(jié) 董事會(huì)報(bào)告

一、管理層討論與分析

（一）報(bào)告期內(nèi)公司經(jīng)營(yíng)情況的回顧

2009年,我國(guó)經(jīng)濟(jì)遇到了極其嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，面對(duì)百年不遇的國(guó)際金融危機(jī)的嚴(yán)重沖擊和極其復(fù)雜的國(guó)內(nèi)外形勢(shì)。公司依據(jù)年初的總體工作部署，積極應(yīng)對(duì)金融危機(jī)的不利影響，按照“降成本、穩(wěn)毛利、增銷(xiāo)售”的工作方針，加強(qiáng)成本控制和內(nèi)部管理，確保公司總體經(jīng)營(yíng)情況保持了相對(duì)平穩(wěn)的發(fā)展態(tài)勢(shì)。

報(bào)告期內(nèi)，公司實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)收入57.25億元，同比增長(zhǎng)10.07%；實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)2.15億元，利潤(rùn)總額2.29億元，歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)1.65億元，分別比上年同期增長(zhǎng)4.55%、7.48%、1.45%。

報(bào)告期內(nèi)，公司加大了擴(kuò)展的力度，在湘潭開(kāi)出湖南省單體面積最大的城市摩爾-步步高廣場(chǎng)。2009年12月29日，湘潭建設(shè)路口步步高廣場(chǎng)的盛大開(kāi)業(yè)。

步步高廣場(chǎng)總面積12萬(wàn)平方米，其前所未有的購(gòu)物休閑娛樂(lè)體驗(yàn)，為“大長(zhǎng)沙”

樹(shù)立了全新的時(shí)尚風(fēng)標(biāo)。2009 年，步步高百貨成功開(kāi)出了江西新余地王店、衡陽(yáng)飛達(dá)店、永州舜德店，使得百貨業(yè)態(tài)新增門(mén)店面積 20 余萬(wàn)平方米。步步高超市業(yè)態(tài)在長(zhǎng)沙、永州、衡陽(yáng)、懷化、江西上饒等地均開(kāi)出了高品質(zhì)的門(mén)店。2009年公司新開(kāi)門(mén)店9家，大型改造門(mén)店2家。同時(shí)，結(jié)合市場(chǎng)及店面評(píng)估情況，關(guān)閉了6家門(mén)店。截止2009年12月31日，公司共有門(mén)店102家。

報(bào)告期內(nèi)，為了最大限度發(fā)揮公司的組織效能，提高經(jīng)營(yíng)效率，降低運(yùn)營(yíng)成本，公司于 2009 年 2 月和 2009 年 10 月對(duì)組織架構(gòu)進(jìn)行了調(diào)整，由集團(tuán)運(yùn)營(yíng)型的管控模式轉(zhuǎn)變?yōu)槭聵I(yè)部運(yùn)作的模式。目前，公司下設(shè)超市、百貨、美采平價(jià)、海龍物流等事業(yè)部，公司把管理權(quán)限下放到各事業(yè)部，使他們能夠依據(jù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、政策和制度，充分發(fā)揮各自的積極性和主動(dòng)性。各事業(yè)部在企業(yè)級(jí)策略的領(lǐng)導(dǎo)下?lián)碛邢鄬?duì)獨(dú)立市場(chǎng)，自主經(jīng)營(yíng)，并實(shí)行內(nèi)部獨(dú)立核算；各事業(yè)部既是受公司控制的利潤(rùn)中心又具有利潤(rùn)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理的職能，從商品的引進(jìn)到銷(xiāo)售活動(dòng)各個(gè)環(huán)節(jié)負(fù)有統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)的職能。

報(bào)告期內(nèi)，公司引進(jìn)了具有優(yōu)秀管理經(jīng)驗(yàn)的外籍管理團(tuán)隊(duì)，目前外籍團(tuán)隊(duì)已經(jīng)全面負(fù)責(zé)起公司的超市業(yè)務(wù)。外籍管理團(tuán)隊(duì)的引進(jìn)在公司的歷史上將是一個(gè)新的里程碑，公司堅(jiān)信外籍管理團(tuán)隊(duì)的加入將發(fā)動(dòng)一場(chǎng)新的變革。

1、主要會(huì)計(jì)數(shù)據(jù)及財(cái)務(wù)指標(biāo)變動(dòng)情況表

單位：（人民幣）萬(wàn)元

本年比上

增減幅度超過(guò)

2009 年 2008 年 2007 年 年增減幅

30%的原因

度（%）

營(yíng)業(yè)總收入 572,533.35 520,134.53 418,442.51 10.07% 營(yíng)業(yè)利潤(rùn) 21,537.69 20,601.06 16,247.77 4.55% 利潤(rùn)總額 22,929.37 21,332.79 16,818.11 7.48% 歸屬于上市公司股東

16,519.32 16,282.79 12,366.22 1.45% 的凈利潤(rùn)

經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金

41,477.18 34,990.83 31,543.81 18.54% 流量?jī)纛~

基本每股收益（元）0.6110 0.6918 0.6570-11.68% 加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益

11.17% 18.16% 38.56%-6.99% 率%

本年末比

增減幅度超過(guò)

2009 年末 2008 年末 2007 年末 上年末增

30%的原因

減幅度（%）

總資產(chǎn) 304,189.53 267,294.44 150,614.01 13.80% 股東權(quán)益 155,722.47 140,554.94 39,939.23 10.79% 報(bào)告期內(nèi)實(shí)施

2008 權(quán)益

股本 27,036.00 13,518.00 10,018.00 100.00% 分配方案后總

股本增加；

報(bào)告期期末公司總資產(chǎn)30.42億元，較年初增長(zhǎng)13.80%；股東權(quán)益15.57億元，較年初增長(zhǎng)10.79%。增長(zhǎng)的主要原因是經(jīng)營(yíng)規(guī)模擴(kuò)大與報(bào)告期內(nèi)實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)；

報(bào)告期基本每股收益同比下降11.68%、加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率同比下降6.99%，主要原因是公司于2008年6月發(fā)行人民幣普通股（A 股）3500萬(wàn)股、募集資金凈額86,939.482萬(wàn)元，使報(bào)告期加權(quán)股東權(quán)益基數(shù)高于去年同期加權(quán)股東權(quán)益基數(shù)；

報(bào)告期凈利潤(rùn)增長(zhǎng)幅度小于營(yíng)業(yè)收入增長(zhǎng)幅度的原因是：主力門(mén)店之一的湘潭步步高購(gòu)物廣場(chǎng)在2009年下半年暫停營(yíng)業(yè)擴(kuò)建升級(jí)為步步高廣場(chǎng)；部分子公司的所得稅減免優(yōu)惠在2008年已到期。

2、主要產(chǎn)品、原材料等價(jià)格變動(dòng)情況

公司為商業(yè)零售企業(yè)，不適用本款。

3、訂單簽署和執(zhí)行情況

公司為商業(yè)零售企業(yè)，不適用本款。

4、主要產(chǎn)品的銷(xiāo)售毛利率變動(dòng)情況

項(xiàng)目 2009 年 2008 年 2007 年 本年比上年增減 與同行業(yè)相比差異超過(guò) 30%的原因

綜合毛利率 19.61% 19.73% 19.50%-0.12% 略高于同行業(yè)水平

5、主營(yíng)業(yè)務(wù)分行業(yè)、產(chǎn)品和地區(qū)情況

公司主營(yíng)業(yè)務(wù)范圍為超市、百貨、家電等商品的銷(xiāo)售。報(bào)告期內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)占營(yíng)業(yè)總收入的94.57%。

①主營(yíng)業(yè)務(wù)分行業(yè)情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

主營(yíng)業(yè)務(wù) 主營(yíng)業(yè)務(wù)

主營(yíng)業(yè)務(wù)收 主營(yíng)業(yè)務(wù)成 主營(yíng)業(yè)務(wù)毛利 主營(yíng)業(yè)務(wù)毛利率

分行業(yè)或分產(chǎn)品 收入比上 成本比上

入 本 率（%）比上年增減（%）年增減（%）年增減（%）

批發(fā)和零售貿(mào)易 541,472.07 457,005.27 15.60% 10.80% 9.51% 1.00% 其中：關(guān)聯(lián)方交

易

②主營(yíng)業(yè)務(wù)分產(chǎn)品情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

主營(yíng)業(yè)務(wù)收入 主營(yíng)業(yè)務(wù)成 主營(yíng)業(yè)務(wù)毛

分行業(yè)或 主營(yíng)業(yè)務(wù)成 主營(yíng)業(yè)務(wù)

主營(yíng)業(yè)務(wù)收入 比上年增減 本比上年增 利率比上年

分產(chǎn)品 本 毛利率（%）

（%）減（%）增減（%）

超市 380,199.91 316,681.33 16.71% 8.50% 6.73% 1.38% 百貨 95,594.25 80,621.13 15.66% 14.91% 15.03%-0.09% 家電 51,782.28 46,627.58 9.95% 27.20% 26.04% 0.83% 批發(fā) 13,895.63 13,075.23 5.90%-3.43%-3.51% 0.07% 合計(jì) 541,472.07 457,005.27 15.60% 10.80% 9.51% 1.00%

報(bào)告期各業(yè)態(tài)銷(xiāo)售結(jié)構(gòu)中超市占比 70.22%、百貨占比 17.65%、家電占比9.56%、批發(fā)占比2.57%。

③分地區(qū)經(jīng)營(yíng)情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

地區(qū) 主營(yíng)業(yè)務(wù)收入 主營(yíng)業(yè)務(wù)收入比上年增減（%）

湖南地區(qū) 498,881.19 9.50% 江西地區(qū) 42,590.87 28.59% 合計(jì) 541,472.07 10.80%

從主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的地區(qū)分布看，仍以湖南地區(qū)為主，占總銷(xiāo)售的92.13%。同時(shí)公司在江西地區(qū)的營(yíng)業(yè)收入也逐年增長(zhǎng)，使公司在縱深發(fā)展湖南地區(qū)的同時(shí)能逐步戰(zhàn)略性進(jìn)入其他地區(qū)，為公司未來(lái)的跨地域發(fā)展打下基礎(chǔ)。

④報(bào)告期內(nèi)，公司主營(yíng)業(yè)務(wù)及其結(jié)構(gòu)、主營(yíng)業(yè)務(wù)盈利能力未發(fā)生重大變化。

⑤報(bào)告期內(nèi)，公司主營(yíng)業(yè)務(wù)市場(chǎng)、主營(yíng)業(yè)務(wù)成本構(gòu)成未發(fā)生顯著變化。

6、主要供應(yīng)商、客戶(hù)情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

占采購(gòu) 預(yù)付賬 占預(yù)付賬款 是否存在前五名供應(yīng)商 采購(gòu)金額

總額的比例 款余額 總額的比例 關(guān)聯(lián)關(guān)系

衡陽(yáng)金果物流有限公司株洲分公司 9,896.75 2.15% 0.00% 否

湖南唐人神肉制品有限公司 5,486.61 1.19% 0.00% 否

中糧食品營(yíng)銷(xiāo)有限公司武漢分公司 4,781.08 1.04% 410.01 2.09% 否

福建恒安集團(tuán)廈門(mén)商貿(mào)有限公司 4,477.93 0.97% 0.00% 否

長(zhǎng)沙TCL電器銷(xiāo)售有限公司 3,478.94 0.76% 96.78 0.49% 否

合計(jì) 28,121.31 6.11% 506.79 2.59%

報(bào)告期內(nèi)本公司向前五名供應(yīng)商的采購(gòu)金額為28,121.31萬(wàn)元，占當(dāng)期營(yíng)業(yè)成本的 6.11%。前五名供應(yīng)商的預(yù)付賬款余額為 506.79 萬(wàn)元，占當(dāng)期預(yù)付賬款總余額的2.59%。

單位：（人民幣）萬(wàn)元

前五名客戶(hù) 銷(xiāo)售金額 應(yīng)收賬款余 占公司應(yīng)收賬款 是否存在關(guān) 額 總額比例 聯(lián)關(guān)系

中國(guó)移動(dòng)通信集團(tuán)湖南有限公 2,192.24 0.00% 否

湖南省新一佳商業(yè)投資有限公 1,503.04 174.90 11.11% 否

湘潭鋼鐵集團(tuán)有限公司 1,101.73 210.28 13.36% 否

購(gòu)寶樂(lè)商業(yè)(湖南)有限公司 753.43 0.00% 否

長(zhǎng)沙富湘糧食連鎖有限責(zé)任公 735.46 0.00% 否

合計(jì) 6,285.90 385.18 24.47%

報(bào)告期內(nèi)本公司向前五名客戶(hù)的銷(xiāo)售收入金額為 6,285.90 萬(wàn)元，占全部營(yíng)業(yè)收入的 1.10%。前五名客戶(hù)的應(yīng)收賬款余額為 385.18 萬(wàn)元，占應(yīng)收賬款總余額的24.47%。

公司前五名供應(yīng)商與客戶(hù)未發(fā)生重大變化，經(jīng)單項(xiàng)測(cè)試以上往來(lái)基本無(wú)壞賬風(fēng)險(xiǎn)。此外，由于公司主要從事商品零售業(yè)務(wù)，故不存在過(guò)度依賴(lài)單一客戶(hù)或供應(yīng)商的風(fēng)險(xiǎn)。

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和主要關(guān)聯(lián)方以及持有公司 5%以上股份的股東在上述客戶(hù)及供應(yīng)商中不存在權(quán)益。

7、非經(jīng)常性損益情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

非經(jīng)常性損益項(xiàng)目 金額

非流動(dòng)資產(chǎn)處置損益-237.80

計(jì)入當(dāng)期損益的政府補(bǔ)助，但與公司正常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)密切相關(guān)，1,462.79 計(jì)入當(dāng)期損益的對(duì)非金融企業(yè)收取的資金占用費(fèi) 52.49 除上述各項(xiàng)之外的其他營(yíng)業(yè)外收入和支出 166.69 所得稅影響額-294.22 少數(shù)股東權(quán)益影響額 0.39 合計(jì) 1,150.34

報(bào)告期末公司非經(jīng)營(yíng)性損益合計(jì) 1,150.34 萬(wàn)元，占公司凈利潤(rùn)的 6.96%。主要是按照當(dāng)期政府的相關(guān)政策享受的納稅獎(jiǎng)勵(lì)及社保補(bǔ)貼。

報(bào)告期內(nèi)，無(wú)非經(jīng)常性損益絕對(duì)值達(dá)到凈利潤(rùn)絕對(duì)值10％以上的非經(jīng)常性損益項(xiàng)目。

8、主要費(fèi)用情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

費(fèi)用項(xiàng)目 報(bào)告期 上年同期 本年比上年增 占 2009 年?duì)I業(yè)

銷(xiāo)售費(fèi)用 77,754.74 72,385.46 7.42% 13.58% 管理費(fèi)用 11,320.77 8,248.63 37.24% 1.98% 財(cái)務(wù)費(fèi)用-2,188.46-1,536.72-42.41%-0.38% 所得稅費(fèi)用 6,329.45 5,011.96 26.29% 1.11% 合 計(jì) 93,216.50 84,109.33 10.83% 16.28%

報(bào)告期內(nèi)銷(xiāo)售費(fèi)用、管理費(fèi)用、財(cái)務(wù)費(fèi)用三項(xiàng)費(fèi)用合計(jì)86,887.05萬(wàn)元，較上年同期增長(zhǎng)7,789.68萬(wàn)元,增幅9.85%,三項(xiàng)費(fèi)用率15.18%，較上年同期下降0.03個(gè)百分點(diǎn)。

管理費(fèi)用同比上升的主要原因是公司保障體系健全及薪酬改革、員工收入增高；隨著公司規(guī)模增大及事業(yè)部制的管理體系改革、總部管理機(jī)構(gòu)及人員相應(yīng)增加；為進(jìn)一步加強(qiáng)公司核心競(jìng)爭(zhēng)力，報(bào)告期內(nèi)公司引進(jìn)了具有優(yōu)秀管理經(jīng)驗(yàn)的外籍管理團(tuán)隊(duì)；為適用公司未來(lái)發(fā)展需要，進(jìn)行了必要的人才儲(chǔ)備，并加強(qiáng)了各層級(jí)管理人員培訓(xùn)；以上措施均導(dǎo)致管理費(fèi)用同比增加，同時(shí)這些措施也為公司未來(lái)的良好發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

財(cái)務(wù)費(fèi)用同比下降的主要原因是報(bào)告期公司較多地采用了以銀行承兌匯票的方式與供應(yīng)商結(jié)算貨款，增加了經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金凈流量，使銀行存款利息收入相應(yīng)增加；此外，由于上年同期存在銀行貸款利息支出，而報(bào)告期無(wú)貸款及相應(yīng)利息支出。所得稅費(fèi)用同比上升的主要原因是部分子公司的所得稅減免優(yōu)惠在2008年已到期。

9、現(xiàn)金流狀況分析

單位：（人民幣）萬(wàn)元

項(xiàng)目 本期 上年同期 同比增減量 同比增減（%）

一、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量 41,477.18 34,990.83 6,486.35 18.54% 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)現(xiàn)金流入量 669,206.29 581,705.16 87,501.13 15.04% 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)現(xiàn)金流出量 627,729.10 546,714.33 81,014.77 14.82%

二、投資活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量-65,258.46-27,739.07-37,519.39 135.26% 投資活動(dòng)現(xiàn)金流入量 2,299.52 711.85 1,587.67 223.03%

投資活動(dòng)現(xiàn)金流出量 67,557.97 28,450.92 39,107.05 137.45%

三、籌資活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量-1,494.06 77,134.97-78,629.03-101.94% 籌資活動(dòng)現(xiàn)金流入量

變更原因、決策程序及信息披露情況說(shuō)明（分具體項(xiàng)目）詳見(jiàn)報(bào)告第四部分變更募集資金情況

未達(dá)到計(jì)劃進(jìn)度的情況和原因（分具體項(xiàng)目）詳見(jiàn)報(bào)告第五部分未達(dá)到預(yù)計(jì)收益的原因

變更后的項(xiàng)目可行性發(fā)生重大變化的情況說(shuō)明 無(wú)

2、非募集資金項(xiàng)目情況

單位：（人民幣）萬(wàn)元

項(xiàng)目名稱(chēng) 項(xiàng)目金額 項(xiàng)目進(jìn)度 項(xiàng)目收益情況 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)情況

新設(shè)湘潭海龍物流 報(bào)告期內(nèi)凈利潤(rùn) 不存在原計(jì)劃以外

500.00 100%

分銷(xiāo)有限公司 為60.49 萬(wàn)元 的風(fēng)險(xiǎn)因素

新設(shè)湘潭美采平價(jià) 報(bào)告期內(nèi)凈利潤(rùn) 不存在原計(jì)劃以外

500.00 100%

百貨有限公司 為－140.97 萬(wàn)元 的風(fēng)險(xiǎn)因素 新設(shè)湘潭華隆商業(yè) 報(bào)告期內(nèi)凈利潤(rùn) 不存在原計(jì)劃以外

100.00 100%

管理有限公司 為-0.34 萬(wàn)元 的風(fēng)險(xiǎn)因素

合計(jì) 1100.00 100%

以上項(xiàng)目在報(bào)告期內(nèi)出現(xiàn)虧損主要是由于籌辦期間開(kāi)辦費(fèi)直接計(jì)入當(dāng)期損益引起的。

三、董事會(huì)日常工作情況及對(duì)股東大會(huì)決議的執(zhí)行情況

（一）董事會(huì)的會(huì)議情況及決議內(nèi)容

報(bào)告期內(nèi)董事會(huì)認(rèn)真履行工作職責(zé)，審慎行使《公司章程》和股東大會(huì)賦予的職權(quán)，結(jié)合公司經(jīng)營(yíng)需要，共召開(kāi)8次董事會(huì)會(huì)議，會(huì)議的通知、召開(kāi)、表決程序均符合《公司法》、《公司章程》、《董事會(huì)議事規(guī)則》等各項(xiàng)法律、法規(guī)及監(jiān)管部門(mén)的要求，會(huì)議情況及決議內(nèi)容如下：

（1）公司于2009年1月9日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第九次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于再次使用部分閑置募集資金補(bǔ)充公司流動(dòng)資金的議案》。本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年1月10的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（2）公司于2009年2月24日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于2008總裁工作報(bào)告的議案》、《關(guān)于2008董事會(huì)工作報(bào)告的議案》、《關(guān)于變更固定資產(chǎn)殘值率的議案》、《關(guān)于2008財(cái)務(wù)決算報(bào)告的議案》、《關(guān)于2008募集資金使用情況的專(zhuān)項(xiàng)報(bào)告的議案》、《關(guān)于內(nèi)部控制自我評(píng)價(jià)報(bào)告的議案》、《關(guān)于2008年報(bào)告及其摘要的議案》、《關(guān)于2008利潤(rùn)分配及公積金轉(zhuǎn)增預(yù)案的議案》、《關(guān)于2009財(cái)務(wù)預(yù)算報(bào)告的議案》、《關(guān)于制定公司的議案》、《關(guān)于制定公司的議案》、《關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)調(diào)整的議案》、《關(guān)于增加公司經(jīng)營(yíng)范圍的議案》、案》、《關(guān)于修改公司的議案》、《關(guān)于修改公司的議案》、《關(guān)于修改公司的議案》、《關(guān)于修改公司的議案》、《關(guān)于公司子公司江西步步高商業(yè)連鎖有限責(zé)任公司購(gòu)買(mǎi)江西上饒億升廣場(chǎng)商品房的議案》、《關(guān)于變更部分募集資金投資項(xiàng)目的議案》、《關(guān)于對(duì)子公司增資的議案》、《關(guān)于提名增補(bǔ)公司第二屆董事會(huì)董事候選人的議案》、《關(guān)于續(xù)聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的議案》、《關(guān)于提請(qǐng)召開(kāi)2008年股東大會(huì)的議案》。本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年2月26的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（3）公司于2009年4月23日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十一次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于步步高商業(yè)連鎖股份有限公司2009年第一季度報(bào)告的議案》、《關(guān)于聘任楊芳女士為公司財(cái)務(wù)總監(jiān)的議案》。本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年4月24的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（4）公司于2009年8月26日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十二次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于2009年半報(bào)告及其摘要的議案》、《關(guān)于修改的議案》、《關(guān)于變更募集資金投資項(xiàng)目的議案》、《關(guān)于制定的議案》、《關(guān)于聘任黎驊先生為公司董事會(huì)秘書(shū)的議案》、《關(guān)于提請(qǐng)召開(kāi)2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)的議案》，本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年8月27日的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（5）公司于2009年10月15日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十三次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)調(diào)整的議案》、《關(guān)于聘請(qǐng)Noel Trinder先生為公司超市事業(yè)部首席執(zhí)行官的議案》，本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年10月16日的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》《、中國(guó)證券報(bào)》。

（6）公司于2009年10月27日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十四次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于步步高商業(yè)連鎖股份有限公司2009年第三季度報(bào)告的議案》，本次董事會(huì)的決議公告刊登于2008年10月28日的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（7）公司于2009年12月15日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十五次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于使用部分閑置募集資金補(bǔ)充公司流動(dòng)資金的議案》、《關(guān)于增加公司經(jīng)營(yíng)范圍的議案》、《關(guān)于修改的議案》、《關(guān)于變更2009審計(jì)機(jī)構(gòu)的議案》、《關(guān)于提請(qǐng)召開(kāi)2010年第一次臨時(shí)股東大會(huì)的議案》，本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年12月16日的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（8）公司于2009年12月30日召開(kāi)第二屆董事會(huì)第十六次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于公司與步步高投資集團(tuán)股份有限公司簽署的關(guān)聯(lián)交易議案》、《關(guān)于公司子公司湘潭步步高連鎖超市有限責(zé)任公司與步步高投資集團(tuán)股份有限公司簽署的關(guān)聯(lián)交易議案》, 本次董事會(huì)的決議公告刊登于2009年12月31日的巨潮資訊網(wǎng)、《證券時(shí)報(bào)》、《中國(guó)證券報(bào)》。

（二）董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)決議的執(zhí)行情況

1、根據(jù)2009年3月26日召開(kāi)的2008年股東大會(huì)決議，公司遵照股東大會(huì)決議增加了公司經(jīng)營(yíng)范圍、修改了《公司章程》、對(duì)子公司進(jìn)行了增資、進(jìn)行了2008的利潤(rùn)分配及公積金轉(zhuǎn)增股本等。根據(jù)2009年9月16日召開(kāi)的2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)決議，公司遵照股東大會(huì)決議修改了《公司章程》、變更了募集資金投資項(xiàng)目等。

（三）董事會(huì)各委員會(huì)的履職情況

1、戰(zhàn)略委員會(huì)

報(bào)告期內(nèi)，戰(zhàn)略委員會(huì)召開(kāi)了兩次會(huì)議，根據(jù)公司發(fā)展戰(zhàn)略，對(duì)發(fā)展規(guī)劃和對(duì)外投資進(jìn)行討論。

2、薪酬與考核委員會(huì)

報(bào)告期內(nèi)，薪酬與考核委員會(huì)召開(kāi)了兩次會(huì)議，根據(jù)公司高管人員業(yè)績(jī)考核辦法對(duì)公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員進(jìn)行考核，確認(rèn)其薪酬、獎(jiǎng)金情況。

3、提名委員會(huì)

報(bào)告期內(nèi)，提名委員會(huì)召開(kāi)了三次會(huì)議。根據(jù)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的要求，對(duì)公司財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會(huì)秘書(shū)的聘任進(jìn)等行審核。

4、審計(jì)委員會(huì)

報(bào)告期內(nèi),審計(jì)委員會(huì)召開(kāi)了七次會(huì)議。對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)工作、定期報(bào)告、內(nèi)審部提供的工作報(bào)告和工作計(jì)劃等事項(xiàng)進(jìn)行了審核。報(bào)告期內(nèi)公司制定了《內(nèi)部審計(jì)制度》，審計(jì)委員會(huì)及時(shí)審閱了公司內(nèi)部審計(jì)部門(mén)提交的工作計(jì)劃、工作報(bào)告、審計(jì)報(bào)告等，及時(shí)向公司董事會(huì)報(bào)告了公司內(nèi)部審計(jì)工作情況等。

四、利潤(rùn)分配情況

經(jīng)天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司審計(jì)確認(rèn)的 2009 合并報(bào)表歸屬于母公司所有者的凈利潤(rùn)為165,193,233.96元；母公司凈利潤(rùn)為136,196,635.48元。根據(jù)《公司法》及本公司的章程規(guī)定，按 2009 凈利潤(rùn)的 10%提取法定盈余公積13,619,663.55 元，加上以往滾存未分配利潤(rùn) 163,942,064.90 元，2009 年年末可供股東分配的利潤(rùn)為286,519,036.83元。

公司以2009年年末股本270,360,000股為基數(shù)，向全體股東以每10股派發(fā)現(xiàn)金股利 6 元(含稅)，共計(jì)分派現(xiàn)金股利 162,216,000.00 元，剩余未分配利潤(rùn)結(jié)轉(zhuǎn)以后分配。該利潤(rùn)分配預(yù)案尚待2009年股東大會(huì)審議批準(zhǔn)。

公司前三年現(xiàn)金分紅情況

單位：(人民幣)萬(wàn)元

分紅合并報(bào)表中歸屬 占合并報(bào)表中歸屬于上市

分紅 現(xiàn)金分紅金額（含稅）

于上市公司股東的凈利潤(rùn) 公司股東的凈利潤(rùn)的比率

2008 年 13,518,000.00 162,827,942.71 8.30% 2007 年 25,045,000.00 123,662,150.71 20.25% 公司正處于高速發(fā)展期，2006 年 為保證發(fā)展的資金需要 87,225,803.02 0.00% 故當(dāng)年未分紅。最近三年累計(jì)現(xiàn)金分紅金額占最近年均

30.96%

凈利潤(rùn)的比例（%）