第一篇：淺談家族制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)機制及治理結(jié)構(gòu)

淺談家族制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)機制及治理結(jié)構(gòu)

家族企業(yè)是指為一個家族所有并控制的企業(yè)。從廣義講是指由家族成員所擁有的企業(yè)，強調(diào)的是家族對企業(yè)的所有權(quán)；從狹義講則指企業(yè)不僅為家族成員所擁有，并且為其所控制。家族企業(yè)創(chuàng)始人及其家族成員掌握大部分股權(quán)，他們與經(jīng)理人維持緊密的關(guān)系，且保留高層管理的重要決策權(quán)，特別是有關(guān)財務(wù)政策、資源分配、高層人員的選拔等方面。其基本特征有：家族企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)高度統(tǒng)一，股權(quán)和控制權(quán)為家族力量所掌握并擁有剩余索取權(quán)；家族企業(yè)的組織基礎(chǔ)是以血緣關(guān)系為核心的多緣群體，在用人方面體現(xiàn)了“差序格局”；關(guān)鍵權(quán)力為家族核心成員所把持；家族規(guī)則和倫理規(guī)范代替企業(yè)規(guī)則和經(jīng)濟(jì)規(guī)范?，F(xiàn)以ZJS公司為例進(jìn)行分析。ZJS公司作為一個典型的家族式企業(yè)，在15年的成長過程中，從1994年的7個人3輛車，發(fā)展到目前的員工1.5萬人，580家全資分支機構(gòu)、500余個操作點及1000多家特許加盟合作網(wǎng)絡(luò)，年收入超過12億元。擁有“CCTV中國年度最佳雇主”、“最具成長性物流企業(yè)”、“最具競爭力的物流企業(yè)”等諸多榮譽，宅急送在成長過程中，經(jīng)歷了數(shù)次企業(yè)治理結(jié)構(gòu)上的變革。ZJS公司之所以這么成功有它獨特的治理方法。

其一，投資主體明確，產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，適應(yīng)企業(yè)的發(fā)展規(guī)模和發(fā)展環(huán)境。

ZJS公司在創(chuàng)辦伊始就產(chǎn)權(quán)明晰，在1995年引入日資的時候，在公司的股權(quán)及董事會構(gòu)成方面，進(jìn)行了細(xì)致的分析和考慮，這就適應(yīng)了企業(yè)的發(fā)展規(guī)模和發(fā)展環(huán)境。ZJS公司為民營企業(yè)，管理層敏銳地抓住了物流快運行業(yè)在中國的巨大潛力及令人滿意的投資回報機會。借助家族企業(yè)靈活、便捷的決策機制，ZJS公司迅速進(jìn)入該行業(yè)，使得ZJS公司能夠迅速由小公司發(fā)展壯大。投資主體的團(tuán)結(jié)穩(wěn)定，免除了不同投資者之間的摩擦產(chǎn)生的交易費用，使得ZJS公司的經(jīng)營機制和用人機制很靈活，利益關(guān)系調(diào)節(jié)范圍很大，適應(yīng)了初創(chuàng)階段規(guī)模較小和市場發(fā)展的需要。其二，家族企業(yè)滿足了企業(yè)發(fā)展的要求。

作為ZJS公司的創(chuàng)始人，陳顯寶先生頭腦敏銳，勇于進(jìn)取，在公司中享有較高的威信。公司在創(chuàng)業(yè)初期的內(nèi)部工作安排中，一些重要的職位長期由P先生的家人和親戚把持，這些人可以被看成差序格局中的泛家族成員。在企業(yè)的創(chuàng)業(yè)時期，這種血緣、親緣和姻緣關(guān)系加強了企業(yè)骨干的凝聚力，降低了監(jiān)督、管理成本，使企業(yè)獲得了快速的發(fā)展。因此，這個階段ZJS公司能夠取得快速的發(fā)展，說明其家庭治理結(jié)構(gòu)適應(yīng)公司的發(fā)展規(guī)模并具有較高的效率。主要表現(xiàn)在： 1.增強了公司的凝聚力。在普遍缺乏良好信用環(huán)境的我國現(xiàn)實社會中，企業(yè)的股東、債權(quán)人、管理者和員工把大量的寶貴時間浪費在爭權(quán)奪利上面，從而影響了企業(yè)的凝聚力，降低了工作效率。家族企業(yè)所具有的家族與公司的合一特征，使得家族成員把公司財產(chǎn)視為家族財產(chǎn)，把公司的業(yè)務(wù)看作家族事務(wù)的一部分，形成了公司是家族的延伸和模擬家族的觀念意識。

2.提高了公司的穩(wěn)定性。在家族企業(yè)中，由于家族成員控制了公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)，公司的核心層領(lǐng)導(dǎo)及公司下屬的核心事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)由家族成員擔(dān)任，使公司的經(jīng)營管理在親情的制約下必須按照家族的倫理道德規(guī)范行事。正是由于家族倫理道德規(guī)范的制約，使家族企業(yè)能夠像家庭和家族一樣存在并保持較高的穩(wěn)定性。

3.加快了公司的決策速度。對于日資的引入并沒有影響到ZJS公司的決策權(quán)分配。ZJS公司在向規(guī)范化的公司運作過程中，面臨了幾次主營業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型，包括口岸提貨業(yè)務(wù)以及后期的全面轉(zhuǎn)向快遞門到門業(yè)務(wù)。由于家族成員在利益、觀念和對問題認(rèn)識的一致性以及家族成員對家族和家族企業(yè)最高領(lǐng)導(dǎo)人所具有的絕對服從的倫理規(guī)范，使家族企業(yè)最高領(lǐng)導(dǎo)人作出的重大決策很容易為家族成員所理解，并能很快在公司中得到貫徹執(zhí)行，避免了公司決策在執(zhí)行過程中的扯皮和時間延誤現(xiàn)象。這在一定程度上保證了公司決策在執(zhí)行過程中的迅速性和決策執(zhí)行效果反饋的迅速。

4.保證了決策的相對科學(xué)性。ZJS公司家族控股的治理結(jié)構(gòu)，必然使家族成員將公司利益視為家族利益。同時，由于決策層中家族成員的特殊安排，使得當(dāng)經(jīng)營者的重大決策影響或者不利于公司利益時，家族成員敢于提反對意見，這在一定程度上保證了決策的相對科學(xué)性。其三，經(jīng)營者的雙重身份加速了企業(yè)的發(fā)展。

從ZJS公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的演變可以看出，公司經(jīng)營者P先生的股份變化為25％，這種經(jīng)營者不是第一大股東的治理安排，一方面，促使了經(jīng)營者要考慮企業(yè)的股東利益，長遠(yuǎn)利益，長遠(yuǎn)發(fā)展；另一方面，為提高自身的工資、獎金標(biāo)準(zhǔn)以及將來的股票期權(quán)，又不得不考慮經(jīng)營者的利益，同時又要接受董事會的制約，從而有效地處理好了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的關(guān)系。

ZJS公司從開始到現(xiàn)在，因為公司這種組織模式獲得了更多籌資和管理方面的好處。包括在后期新股東集團(tuán)加入的時候進(jìn)行相應(yīng)責(zé)權(quán)調(diào)整，都有賴于ZJS公司在治理結(jié)構(gòu)建設(shè)方面兼承的思路。ZJS公司形成現(xiàn)在這種治理結(jié)構(gòu)，與文化傳統(tǒng)、企業(yè)特點、個人心理等內(nèi)部因素有關(guān)，同時也與國家政策、融資環(huán)境、法律環(huán)境等外部因素是分不開的。同樣，ZJS公司之所以能夠經(jīng)過十多年的經(jīng)營，形成并長期保持了有自己特色的家族化公司治理結(jié)構(gòu)，同時這種治理結(jié)構(gòu)又隨著企業(yè)內(nèi)部和外部環(huán)境的發(fā)展變化而不斷向前演進(jìn)，其原因也是多方面的。

其一，文化傳統(tǒng)的影響。

中華民族源遠(yuǎn)流長的文化傳統(tǒng)，特別是 “家文化”的東方特色，對我國家族企業(yè)產(chǎn)生著深刻的影響。我國的文化傳統(tǒng)重視關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。這種文化傳統(tǒng)反映在家族企業(yè)中便是：企業(yè)主是這個企業(yè)的核心，環(huán)繞著這個核心的是與企業(yè)主有血緣關(guān)系的管理層，再向外推進(jìn)，則是更低級的管理人員和具體工作人員。企業(yè)所有者把家族觀念、家族制度、家族倫理、家族行為規(guī)則等潛移默化地應(yīng)用到企業(yè)的治理及經(jīng)營管理上,形成“以人為本”的企業(yè)文化以及建立在這種文化基礎(chǔ)上的企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力,最后形成拋棄傳統(tǒng)家族倫理中非理性的血緣、親緣觀念,建立適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)制度的業(yè)緣、事緣理念的局面。

ZJS公司同中國的其他家族企業(yè)一樣，其公司治理結(jié)構(gòu)就是在這樣的文化背景下形成和發(fā)展起來的。但是，其不同在于，由于管理者對 “合作”的重視，早在2002年就率先引入了“管理層持股”的運作方式。雖然并未大量的推廣，但是對后來的高級管理者也是一種激勵。

其二，管理者的個性魅力及先進(jìn)思想克服了傳統(tǒng)的制度依賴。

家族企業(yè)通常由一個或者幾個核心人物掌握全部股份。而且家族企業(yè)現(xiàn)有制度安排形成以后，會形成與現(xiàn)存制度安排共生共榮的組織和集團(tuán)，他們對這種制度有著強烈的需求，總是努力去維護(hù)和強化現(xiàn)有制度，使它沿著即定的軌道持續(xù)下去。而ZJS公司之所以能夠引入新的股份持有者，一方面，緣于企業(yè)發(fā)展的需要；另一方面，也與管理者的視野和思路分不開。與傳統(tǒng)的家族企業(yè)不同，ZJS公司的董事長及總裁都是在社會上領(lǐng)先的管理者，有極強的個人魅力及管理魄力，這使得他們在治理結(jié)構(gòu)上有獨特的理念和觀點，一切出發(fā)點不是為了現(xiàn)有制度和利益的維持，而是為了企業(yè)長遠(yuǎn)的發(fā)展。其三，經(jīng)營者選擇渠道狹窄。

家族企業(yè)兩權(quán)合一使選擇管理人才的范圍只能局限于家庭血緣關(guān)系中，不能在更大范圍內(nèi)選擇優(yōu)秀人才，這必然會影響到公司的經(jīng)營效率,ZJS公司也不例外。在競爭逐漸激烈、企業(yè)規(guī)模不斷擴大時，符合企業(yè)需要的有經(jīng)營、管理能力家族成員可以繼續(xù)成為企業(yè)家或管理者，如果創(chuàng)業(yè)者已不具備勝任經(jīng)營者條件，其最優(yōu)選擇就是從經(jīng)營者市場中選擇最有能力的經(jīng)營者，完成家族化治理結(jié)構(gòu)向現(xiàn)代企業(yè)制度的轉(zhuǎn)換。家族企業(yè)上市是我國資本市場發(fā)展到一定階段，私人資本積累到一定規(guī)模的必然結(jié)果。家族企業(yè)達(dá)到一定規(guī)模之后，不僅有規(guī)模擴張沖動的要求，強烈渴望進(jìn)入資本市場取得便利融資渠道，而且在管理上存在升級換代的迫切需要，渴望引進(jìn)專業(yè)化的職業(yè)經(jīng)理和現(xiàn)代企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)。但是，當(dāng)前家族企業(yè)上市的途徑總體看是狹窄的，內(nèi)地上市融資的口子非常之小。

雖然ZJS公司在產(chǎn)權(quán)機制和治理結(jié)構(gòu)上已經(jīng)很完善了，但它也存在一定的缺陷。1.非家族高管沒有形成利益共同體，缺乏安全感。雖然ZJS公司目前對達(dá)到一定工齡的高管實行帶薪退休制，努力在公司中創(chuàng)造和培育了一種家庭似的氛圍，增強了公司的凝聚力，使高管、員工產(chǎn)生了一定的忠誠感和歸屬感。但非家族成員不持有公司股份，對公司的關(guān)切度不是非常高，也就是整個高管層目前沒有完全和公司形成利益共同體。另一方面，ZJS公司先前形成的以業(yè)績論英雄的績效評估機制加上嚴(yán)格的淘汰機制，讓公司的多數(shù)高管，尤其是一線的經(jīng)營者缺乏安全感。2.決策機制欠完善。陳先生具有很強的人格魅力，又是ZJS公司的股東、經(jīng)營者和創(chuàng)業(yè)者。同時，長期以來，由于家族控股，董事會沒有建立對ZJS公司各項戰(zhàn)略決策的監(jiān)督機制。另外，決策層并沒有完全形成利益共同體，這樣就沒有形成規(guī)范、科學(xué)的決策機制，容易導(dǎo)致ZJS公司重大的投資計劃，發(fā)展決策形成非科學(xué)化，就容易給企業(yè)的發(fā)展帶來損失。

《公司治理學(xué)》論文

淺談家族企業(yè)的產(chǎn)權(quán)機制及治理結(jié)構(gòu)

以ZJS公司為例

院系：經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院

專業(yè)：財務(wù)管理07-1

姓名：王春麗

學(xué)號：200706070144

第二篇：如何看待家族制企業(yè)（本站推薦）

如何看待家族制企業(yè)

家族企業(yè)是一種十分古老而又極具生命力的企業(yè)組織形式，家族企業(yè)制度也是多種多樣的，既可以擁有全部所有權(quán)，也可以家族控股，包括絕對控股和相對控股。對于家族企業(yè)的管理規(guī)律和規(guī)則，管理學(xué)大師德魯克在《大變革時代的管理》提到了四條基

本原則：（1)家族成員一般不宜在企業(yè)里工作。(2)管理層至少有一個高層職位由非家族成員

擔(dān)任。（3)在家族企業(yè)中，越來越需要在關(guān)鍵的位子上安排非家族成員的專業(yè)人士，而這些

非家族成員的專業(yè)人士必須受到平等的對待，他們在公司中有“完全的公民權(quán)”。（4)當(dāng)管

理層在繼承問題上發(fā)生麻煩時，把這個問題的決策權(quán)交給一個既不是家族成員也不是企業(yè)成員的外來者來決定。

在我看來，家族制管理模式有他的利弊，而這兩方面需在不同的環(huán)境下討論。先說他的優(yōu)點，傳統(tǒng)的家族管理模式仍然可以是一種適合企業(yè)發(fā)展的管理模式，因為只有家族管理模

式才能以最小的成本、最高的效率來解決一些問題，例如小額貸款。家族制企業(yè)可以在很短的時間內(nèi)通過血緣關(guān)系籌集一筆可觀的資金。同時，如果家族制企業(yè)發(fā)揮集群效應(yīng)，這樣的經(jīng)濟(jì)效益也是可觀的。在一些小日用品行業(yè)，由精于經(jīng)營之道的企業(yè)主牽頭，以市場為導(dǎo)向，通過社會化分工和專業(yè)化合作，把分散的小企業(yè)連接起來，形成了塊狀經(jīng)濟(jì)，即在一定區(qū)域

內(nèi)，相對集中生產(chǎn)同類產(chǎn)品和系列產(chǎn)品，形成具有地方特色的區(qū)域產(chǎn)業(yè)鏈。這樣私營企業(yè)不

僅具有“小”的活力，同時形成“大”的實力，其產(chǎn)品具有較強的市場適應(yīng)性和較強的競爭

力，可以獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。以諸暨市大唐襪業(yè)為例，一個鎮(zhèn)8000家家庭企業(yè)，平均每家

織機僅8臺，每家都談不上是完整的企業(yè)，但全鎮(zhèn)將做襪子分成10個環(huán)節(jié)：1000家原料廠、300家縫頭廠、100家定型廠、300家包裝廠、200家機械配件廠、600家營銷商、100家聯(lián)

運商??分工明確，合起來好比規(guī)模龐大的企業(yè)，年產(chǎn)48億雙襪子，產(chǎn)值達(dá)90億元。這就

發(fā)揮了家族制企業(yè)的優(yōu)勢。

不難發(fā)現(xiàn)，雖然家族制企業(yè)有不小的價值，但是擺脫不了小經(jīng)濟(jì)的模式，單獨的企業(yè)無

法做大做強，同時仍然面臨資金、人才等方面的困難加上受市場經(jīng)濟(jì)體制不健全、法制不完

備、信用資源薄弱等客觀環(huán)境的制約。因此，我認(rèn)為企業(yè)要想得到最大的發(fā)展，就要對家族

制進(jìn)行改革。最重要的就是要進(jìn)行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離：其一是提倡家族主動放棄管理權(quán)

（當(dāng)然確有管理能力的可以留任），從臺前退向幕后；其二是從投資主體多元化入手，最終實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多元化。另外，建立規(guī)范化的經(jīng)營管理機制；有效融合社會資本，尤其是與社

會財務(wù)資本和社會人力資本的融合；塑造企業(yè)文化等，也是家族制改革的途徑。

當(dāng)然，改革之路任重而道遠(yuǎn)，需要幾代人的實踐，個人只是提出可行的方法。

第三篇：股份公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 如何完善股份公司的治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

股份公司是一種多人集資的靈活資本，共同經(jīng)營，按比例分配的經(jīng)濟(jì)實體或者社團(tuán)法人。在現(xiàn)階段市場經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的社會，股份公司逐漸壯大，在現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的貢獻(xiàn)率逐漸提高。而股份公司的機構(gòu)設(shè)立對公司的發(fā)展也起到至關(guān)重要的作用。因此完善公司的治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)極值 顯得尤為迫切。

股份公司主要由股東大會、董事會、監(jiān)事會、管理層等組成，各個部門在經(jīng)濟(jì)運轉(zhuǎn)的過程中發(fā)揮著不可替代的作用。改善公司的治理結(jié)構(gòu)，完善督導(dǎo)機制要充分發(fā)揮股東大會的領(lǐng)導(dǎo)才能和總體協(xié)調(diào)能力，改善董事會結(jié)構(gòu)，強化激勵機制的完善，充分發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督職能，規(guī)避內(nèi)部人的控制，規(guī)范公司的決策領(lǐng)導(dǎo)。

一、治理結(jié)構(gòu)：

公司治理結(jié)構(gòu)，或稱法人治理結(jié)構(gòu)，關(guān)鍵在于協(xié)調(diào)公司內(nèi)部各個機構(gòu)之間的協(xié)作。各個部門切實擔(dān)當(dāng)起自己的職責(zé)，真正促使物能盡其材，人能盡其用。公司的治理結(jié)構(gòu)是我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度必須研究解決的課題。能否建立我國現(xiàn)代企業(yè)健全的公司治理結(jié)構(gòu)，關(guān)系到國有企業(yè)的公司化改革能否成功，上市公司能否持續(xù)發(fā)展，也關(guān)系到中國公司參與國際競爭、抵御市場風(fēng)險的能力。

二、治理結(jié)構(gòu)存在的現(xiàn)實問題：

1、制度性缺陷：

我國《公司法》規(guī)定，股份公司設(shè)立股東大會，為公司的權(quán)力機構(gòu)；設(shè)立董事會，對股東大會負(fù)責(zé)；設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘，股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析

3、經(jīng)營性缺陷：

在現(xiàn)代公司中，公司的職權(quán)是由眾多的公司機關(guān)共同分享的。公司內(nèi)部分權(quán)的目的在于實現(xiàn)權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)之間相互制衡、相互協(xié)調(diào)。這種分權(quán)的核心內(nèi)容是所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)的分離。

出于資本所有者和企業(yè)經(jīng)營者在具體目標(biāo)具有不一致性，因此經(jīng)營者不會象經(jīng)營自己所有的企業(yè)那樣盡一個善良管理人的注意義務(wù)，而是經(jīng)常怠于履行自己法定義務(wù)或約定義務(wù)。資本所有者由于權(quán)利的高度分散性和不愿支付因參與公司經(jīng)營管理活動和和實施監(jiān)督行為所必須支付的高昂成本，也會產(chǎn)生“搭便車”心理，即誰也不愿去支付監(jiān)督成本而行使監(jiān)督權(quán)。代理人（經(jīng)營者）在公司經(jīng)營行為中可能會主動追求自身利益的最大化，甚至可能會為追求自身利益而侵害委托人利益從而導(dǎo)致機會主義行為的發(fā)生。在公司股權(quán)非常分散的情況下，客觀上存在著由少數(shù)控股大股東和公司實際經(jīng)營者對公司行為進(jìn)行實際操縱和控股的可能性。

完善方案：

（一）、從治理結(jié)構(gòu)出發(fā)：

1.建立以董事會為中心的公司治理結(jié)構(gòu)，擴大董事會的職權(quán)范圍。董事會負(fù)責(zé)經(jīng)營管理活動和決策，從本質(zhì)上決定公司的經(jīng)營狀況，因此公司治理結(jié)構(gòu)必須以董事會為中心而構(gòu)建。這就要求我們必須對股東的權(quán)力采取一定的限制措施，比如縮減股東大會的職權(quán)，將其限定在任免部分董事，審批董監(jiān)事報酬，審議利潤分配方案、增資減資、股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 設(shè)計的、具有可行性的公司權(quán)力監(jiān)督模式。

公司組織機構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的固有組成部分，良好的內(nèi)部內(nèi)部組織機構(gòu)是保障公司正常運轉(zhuǎn)的重要條件，也是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的必要前提。

1、我國現(xiàn)行公司制度的主要缺陷之一就是監(jiān)督機制虛化、監(jiān)督資源匱乏。

2、我國公司法規(guī)定的職工監(jiān)事制度，職工參與的效果無法保障。在國有企業(yè)體制改革過程中，企業(yè)職工民主管理作為一項管理制有日益淡化的趨勢。

3、公司法對于監(jiān)事會的規(guī)定過于原則，有關(guān)監(jiān)事會的程序法規(guī)定有所欠缺。

完善方案

（二）、從督導(dǎo)機制出發(fā)：

我國公司法明確規(guī)定監(jiān)事會享有下列法定職權(quán)：（1）檢查公司財務(wù)權(quán)；

（2）董事會（以及經(jīng)理）違法行為制止權(quán)；（3）對董事、經(jīng)理損害公司利益行為的糾正權(quán)；（4）建議召開股東大會的權(quán)力；（5）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。

1、既然設(shè)立了監(jiān)事會，設(shè)立了監(jiān)督機構(gòu)，必須充分發(fā)揮其作用，明確監(jiān)事會的職責(zé)正確行使權(quán)力，重塑監(jiān)事會在股份制商業(yè)銀行中的監(jiān)督權(quán)力中心地位，擴充監(jiān)事會的權(quán)力，以財務(wù)監(jiān)督和防范風(fēng)險為核心，股份經(jīng)濟(jì)學(xué)案例分析 獨大"的局面，是實現(xiàn)股權(quán)多元化一種行之有效的方式。

3、建立和提高有效的信息披露制度及股份制商業(yè)銀行經(jīng)營透明度

股份制商業(yè)銀行治理框架應(yīng)當(dāng)保證真實、準(zhǔn)確、完整、及時地披露與銀行有關(guān)的全部重大問題，包括銀行治理結(jié)構(gòu)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)狀況、財務(wù)會計狀況等信息。

第四篇：家族制企業(yè)管理模式的發(fā)展趨勢探討

《管理學(xué)》課程論文

家族制企業(yè)管理模式的發(fā)展趨勢探討

[摘 要] 我國私營企業(yè)的家族制管理不僅僅是經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，更是一種政治和文化現(xiàn)象，是社會文化自然選擇的結(jié)果。本文提出了建立完全的現(xiàn)代 企業(yè)制度、第二形態(tài)的現(xiàn)代企業(yè)制度、家族企業(yè)群模式、維持模式等幾種發(fā)展模式建議。

[關(guān)鍵詞] 家族制；管理模式；趨勢

所謂家族企業(yè)，按美國哈佛大學(xué)教授、著名企業(yè)發(fā)展史專家錢德勒

(A.Chandle)在其管理學(xué)名著《看得見的手》中下的定義是：“企業(yè)創(chuàng)始者極其最親密的合伙人(和家族)一直享有大部分股權(quán)。他們與經(jīng)理人員維持緊密的私人關(guān)系，且保留高階層管理的主要決策權(quán)，特別是有關(guān)財務(wù)政策，資源分配和高階人員的選拔方面?！?/p>

一、家族企業(yè)及管理方式的演進(jìn)

家族企業(yè)制度是多種多樣的，既有擁有全部所有權(quán)的，也有家族控股，包括絕對控股和相對控股的。從家族企業(yè)的演進(jìn)歷程看，家族企業(yè)是一種十分古老而又極具生命力的企業(yè)組織形式，其發(fā)展變化一般可概括為四個階段：

1.原始家族企業(yè)階段。管理方式大都表現(xiàn)為個人創(chuàng)業(yè)、“夫妻店”、兄弟合伙等形式。

2.純家族企業(yè)階段。管理者構(gòu)成表現(xiàn)為家屬加親屬，以企業(yè)創(chuàng)始人為核心，創(chuàng)業(yè)者掌管大權(quán)，次要職位由家族成員擔(dān)當(dāng)。

3.泛家族企業(yè)階段。管理者構(gòu)成主要表現(xiàn)為家族成員加職業(yè)經(jīng)理人員。

4.現(xiàn)代家族企業(yè)階段。經(jīng)營者的選擇，形成經(jīng)營權(quán)的外化；股份制和股權(quán)激勵制度的施行，形成所有權(quán)的外化。但作為家族企業(yè)，家族仍保持對所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的絕對或相對控制。這時家族企業(yè)已完成了從狹義向廣義的演化歷程。

二、我國家族制企業(yè)管理模式評價

所謂企業(yè)管理模式，實際上就是在企業(yè)中影響企業(yè)管理制度最基本的因素，每個企業(yè)的這些關(guān)鍵因素是不同的，正是這些關(guān)鍵因素的各不相同才產(chǎn)生了不同企業(yè)在管理制度上的不同特征。

1.家族制管理模式促進(jìn)了民營企業(yè)的發(fā)展壯大。經(jīng)過近30年的發(fā)展，我國部分私營企業(yè)已基本完成了資本的原始積累，開始陸續(xù)進(jìn)入追求規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵階段。在私營企業(yè)中廣為流行的家族制與規(guī)模經(jīng)濟(jì)、企業(yè)競爭力提升之間的 1

矛盾也逐漸凸現(xiàn)出來。

2.家族制管理模式是社會文化自然選擇的結(jié)果。我們認(rèn)為對家族制經(jīng)營模式的評價應(yīng)該堅持唯物辯證法的方法，分析家族制經(jīng)營管理模式應(yīng)當(dāng)從私營企業(yè)的發(fā)展軌跡和制度安排等方面歷史地去看待其問題，傳統(tǒng)文化觀念是家族企業(yè)和家族制管理存在的重要原因，中國改革開放后的基本國情和制度環(huán)境是家族制管理企業(yè)的合理結(jié)果。在某種程度上說，我國私有企業(yè)的家族制管理不僅僅是經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，更是一種政治和文化現(xiàn)象，是社會文化自然選擇的結(jié)果，是適應(yīng)制度資源變動的結(jié)果，是制度環(huán)境和文化觀念綜合作用的結(jié)果。

3.家族制管理模式當(dāng)前管理問題突出。不管家族制在當(dāng)前私營企業(yè)經(jīng)營中還起著多大的積極作用，其缺陷已是不容忽視的，雖然當(dāng)前還有其發(fā)展的空間，但家族企業(yè)要能繼續(xù)保持良好的發(fā)展勢頭，必須著重解決以下幾個突出的問題：

(1)建立規(guī)范化的經(jīng)營管理機制。(2)有效融合社會資本。(3)塑造企業(yè)文化。

三、企業(yè)管理模式轉(zhuǎn)變的影響因素分析

中國社科院私營企業(yè)研究中心主任張厚義教授指出：“對于企業(yè)來講，它只會選擇對它來講成本最低的企業(yè)模式，管理成本和決策成本最低的模式就是最好的模式。”因此，我們認(rèn)為企業(yè)在管理模式的選擇上應(yīng)該考慮以下幾個因素：

1.管理者的經(jīng)營理念和素質(zhì)。企業(yè)要走上現(xiàn)代化的管理之路，取得更好的發(fā)展，就必須處理好領(lǐng)導(dǎo)者的個人權(quán)威與完善的管理制度之間的關(guān)系，處理好集權(quán)與分權(quán)之間的關(guān)系。

2.企業(yè)規(guī)模的大小。當(dāng)企業(yè)規(guī)模較小時，由于組織結(jié)構(gòu)簡單，需處理的問題較少，家長能夠勝任高層管理者的崗位。當(dāng)企業(yè)規(guī)模較大時，由于組織結(jié)構(gòu)更為復(fù)雜，管理難度加大，家長不一定勝任高層管理者崗位，這時可以通過外聘職業(yè)經(jīng)理人對企業(yè)進(jìn)行管理。

3.企業(yè)所處的生命周期階段。在企業(yè)創(chuàng)業(yè)初期，家族式管理的優(yōu)勢會非常明顯，往往比較容易成功。當(dāng)企業(yè)進(jìn)入成長和發(fā)展階段，這種模式往往成為限制企業(yè)發(fā)展的因素，如當(dāng)市場競爭要求以家族資本去有效融合社會資本，與非家族成員共享企業(yè)所有權(quán)、剩余索取權(quán)和經(jīng)營控制權(quán)，甚至需要完全放棄家族控制時，如果家族企業(yè)主不能與時俱進(jìn)，就必然會影響企業(yè)的發(fā)展。

4.行(產(chǎn))業(yè)的特點。了解和把握本行業(yè)的基本特征、基本規(guī)則和演變規(guī)律是

確立優(yōu)勢地位、獲得成功的關(guān)鍵要素。如果企業(yè)的產(chǎn)業(yè)較集中，在某方面做起來輕車熟路，用家族式管理更適合；如果產(chǎn)業(yè)較分散，呈現(xiàn)多樣化、專業(yè)化，則家族的力量往往顯得不夠，適合請外人管理。另外，如果是高科技企業(yè)，員工的潛力發(fā)揮、努力程度往往較難測定，則適合用現(xiàn)代制度進(jìn)行管理。

5.外部環(huán)境因素與制度變遷成本。在企業(yè)發(fā)展的過程中，由于規(guī)模經(jīng)濟(jì)、外部性、要素價格的相對變動或交易費用的節(jié)約等原因形成了企業(yè)的外部利潤，而當(dāng)外部利潤無法在現(xiàn)有的制度中實現(xiàn)時，企業(yè)便會產(chǎn)生制度變遷的要求。但在一個要素市場發(fā)育程度不高、法治不完備、信用體系缺失的社會里，由于社會交易成本過于高昂，家族制企業(yè)向非家族制企業(yè)的制度轉(zhuǎn)換，不可能得到有效的實質(zhì)性的推進(jìn)。因此，家族制企業(yè)制度變遷，不僅僅取決于家族制企業(yè)本身，也取決于企業(yè)所處的外部環(huán)境是否完善。

四、家族制企業(yè)管理模式發(fā)展趨勢分析

對于我國家族企業(yè)管理模式的未來走向，目前管理界主要有兩種觀點。第一是過渡論，認(rèn)為家族企業(yè)管理模式是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一種過渡形式。根據(jù)歐美家族企業(yè)的興衰因而預(yù)言其由盛而衰難免有武斷之感。第二是特色論，即認(rèn)為家族式組織管理模式是亞洲經(jīng)濟(jì)組織的一種特征，這種特征本身是效率中性的，也就是說家庭組織管理不能與低效率劃等號，在特定的情況下甚至比市場或科層制更有效率和競爭力。

參考德魯克的四條原則，結(jié)合我國實際綜合研究后，我們認(rèn)為我國家族制企業(yè)管理模式的發(fā)展的未來走向可以有以下方式：

1.建立完全的現(xiàn)代企業(yè)制度。產(chǎn)權(quán)清晰，兩權(quán)分離是現(xiàn)代企業(yè)制度最主要的特征。實現(xiàn)兩權(quán)分離可以分兩步走：其一是提倡家族主動放棄管理權(quán)(當(dāng)然確有管理能力的可以留任)，從臺前退到幕后；其二是從投資主體多元化入手，最終實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多元化。通過實現(xiàn)股東所有權(quán)和法人財產(chǎn)權(quán)的分離，由專門的經(jīng)營者對企業(yè)進(jìn)行管理來實現(xiàn)對家族企業(yè)的徹底改造。

2.第二形態(tài)的現(xiàn)代企業(yè)制度。這種制度模式是美國著名企業(yè)史學(xué)家艾爾弗雷德.錢德勒提出的，指家族(或業(yè)主)仍然相對(或絕對)地控股，企業(yè)主及部分家族成員仍參與企業(yè)的高層管理，在相當(dāng)程度上家族仍掌握了企業(yè)的經(jīng)營控制權(quán)，但是企業(yè)中很大部分中高層經(jīng)理人員甚至總經(jīng)理都是非家族成員，基本實現(xiàn)了社

會化，企業(yè)成為家族成員和職業(yè)經(jīng)理人共同管理的現(xiàn)代企業(yè)，這樣一種家族管理模式。

3.家族企業(yè)群模式。在一些小日用品行業(yè)中，當(dāng)企業(yè)發(fā)展規(guī)模較少時，專業(yè)化中小企業(yè)群的形成也不失為中小企業(yè)聯(lián)合的有效模式。

4.維持模式。對于為數(shù)眾多、規(guī)模又偏小的家族企業(yè)，在目前市場要素發(fā)育程度不高、法治不完備、信用資源薄弱的客觀環(huán)境下，當(dāng)暫時不具備建立家族企業(yè)群的客觀條件時，傳統(tǒng)的家族管理模式仍然是一種適合企業(yè)發(fā)展的管理模式。

五、結(jié)語

當(dāng)然，德魯克指出的只是適用家族企業(yè)管理的一般原則，在模式選擇上，我國私營企業(yè)家應(yīng)根據(jù)實際情況出發(fā)，當(dāng)變則變，針對不同的企業(yè)，同一企業(yè)的不同發(fā)展階段做出切實有效的選擇，北京視野中心主任、著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家鐘朋榮曾說過“適合自己的才是最好的”。另外，當(dāng)一種現(xiàn)象被社會普遍認(rèn)可時，其改革必將是艱難和長期的，深刻的社會文化背景是難以改變的。一個企業(yè)的改制不僅僅是其內(nèi)部的事務(wù)，還需要社會一系列配套服務(wù)的出臺，如有關(guān)法律的完善、政策上的指導(dǎo)等，所以我們不能期待這一改革立即見效，家族制的改制必將是一個長期完善的過程。

第五篇：第五章 公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

第五章

公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

★教學(xué)目的與要求： ★重點與難點： ★ 計劃課時：3 ★ 教學(xué)方法與手段：課堂教學(xué)、課堂討論 ★教學(xué)主要內(nèi)容：

★本章思考題： ★參考文獻(xiàn)：

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，股份制度得到了充分的發(fā)展，股份公司成為各國企業(yè)的普遍存在形式，并在各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中居主導(dǎo)地位。與此同時，證券市場繁榮發(fā)達(dá)，成為各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展集資、融資的重要渠道，是資本市場主要的組成部分。建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是發(fā)展和完善現(xiàn)代公司制度的重要課題，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，又是我們企業(yè)改制、轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。參照國外公司治理實踐中普遍認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，針對我國上市公司治理方面存在的突出問題，由中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》(2002年1月7日)。這對提高上市公司質(zhì)量，對證券市場穩(wěn)定和健康發(fā)展，也具有重要意義。

第一節(jié)

科學(xué)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

現(xiàn)代股份制企業(yè)，特別是股份有限公司，投資主體是多元的，股權(quán)高度分散，出資者把自己的資本通過委托代理關(guān)系，交給經(jīng)理人員進(jìn)行經(jīng)營，為了實現(xiàn)理想的目標(biāo)，必須建立一個科學(xué)規(guī)范而且有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制。

一、法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制簡述

1．法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的涵義。現(xiàn)代公司制度，是一種適合于現(xiàn)代化大生產(chǎn)和現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的企業(yè)組織形式和科學(xué)的產(chǎn)權(quán)制度。它是以資本集合為基礎(chǔ)、產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰、管理科學(xué)的企業(yè)制度。不論是具有人合因素、資合因素的有限責(zé)任公司，還是純粹資合因素構(gòu)建的股份有限公司，它不是像獨資企業(yè)和合伙企業(yè)那樣，由資本所有者直接進(jìn)行經(jīng)營管理，而是由一個職業(yè)企業(yè)家組成的群體來管理的，即由法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行管理和經(jīng)營，并形成一系列的督導(dǎo)機制。這就為公司制度功能的充分發(fā)揮、高效運行，提供了組織制度上的保證。

關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)，世界各國的叫法不完全一樣，西方國家一般稱法人治理結(jié)構(gòu)，日本稱企業(yè)統(tǒng)治，澳大利亞等國現(xiàn)代企業(yè)理論稱公司督導(dǎo)機構(gòu)(機制)，我國稱企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)管理體制。綜合起來稱公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制比較好些。

什么是公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制?概括地說，是指在現(xiàn)代公司中資本的法律上的所有權(quán)與資本的經(jīng)濟(jì)上的所有權(quán)(即出資者所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán))、出資者與經(jīng)營者分離分立和整合基礎(chǔ)上，以委托代理的契約關(guān)系為連接方式并規(guī)范股東、董事會、經(jīng)理人員、職工相互之間的責(zé)、權(quán)、利關(guān)系的制度安排。它包括公司內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和各經(jīng)濟(jì)行為主體的運行規(guī)范。“組織結(jié)構(gòu)”主要指公司的權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)等，構(gòu)成完整的有機的科學(xué)的組織系統(tǒng)?！斑\行規(guī)范”主要指各經(jīng)濟(jì)主體在責(zé)、權(quán)、利行使過程中的法律規(guī)范、激勵、監(jiān)督、制衡機制。

不管世界各個國家的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制有何不同，公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)架大體相近。主要有四個層次機構(gòu)：一是股東大會，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)；二是董事會，公司最高決策機構(gòu)；三是監(jiān)事會，公司的監(jiān)督機構(gòu)；四是經(jīng)理委員會，是公司執(zhí)行機構(gòu)。

2．公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的實質(zhì)和要義。公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，作為公司管理的制度安排，其實質(zhì)是公司權(quán)力的制衡。其主要目的在于使公司內(nèi)部各經(jīng)濟(jì)主體及其權(quán)力處于分立和整合狀態(tài)中，保持有效的聯(lián)系、制衡和監(jiān)督，使各個經(jīng)濟(jì)主體權(quán)力的掌握和運用，嚴(yán)格受到相應(yīng)責(zé)任的制約，從而達(dá)到各方利益的均衡、規(guī)范、高效運行。

現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制其精髓和要義，集中起來有三：

其一，它有一整套科學(xué)的組織機構(gòu)，并且依法行使職權(quán)，相互聯(lián)系、依存和制衡，各司其職，各負(fù)其責(zé)。權(quán)責(zé)明確，權(quán)力、責(zé)任、義務(wù)對稱。權(quán)力受責(zé)任制約。

其二，現(xiàn)代公司制企業(yè)，不是靠一個能人治理公司，而是靠一個職業(yè)企業(yè)家群體來治理公司，不是靠“人治”，而是靠“法治”，靠制度，靠法律法規(guī)按程序來管理和運行，對物、對事、對人依法治理。

其三，它有一套規(guī)范的控制、激勵、監(jiān)督、制衡機制，有序運作。激勵機制內(nèi)在有效，公司內(nèi)部的監(jiān)督、制衡機制與社會的監(jiān)督、制衡機制相結(jié)合。

二、建立完善法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的動因 現(xiàn)代公司制度，是由股權(quán)和公司法人財產(chǎn)權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、分權(quán)制衡的組織機構(gòu)及有限責(zé)任制度、法人制度等基本內(nèi)容構(gòu)成的。它作為一種科學(xué)的企業(yè)制度，為經(jīng)營的高效益，創(chuàng)造了前提條件和制度保障。但是，現(xiàn)代股份公司不會使高效率和高效益自然而然地產(chǎn)生。

現(xiàn)代公司是社會資本的集合體，是公司資本所有者、公司的經(jīng)營者和勞動者的集合體，各個經(jīng)濟(jì)行為主體在利益的獲取、權(quán)力的行使、責(zé)任的承擔(dān)、義務(wù)的履行等關(guān)系中存在著諸多的矛盾，調(diào)整矛盾理順關(guān)系，才能使各方責(zé)、權(quán)、利得到均衡，才能使現(xiàn)代公司制度的功能和優(yōu)越性充分發(fā)揮出來，才能使公司高效運行。這就是建立科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的深刻動因。

股份有限公司創(chuàng)立，第一次使公司的出資者與公司的經(jīng)營者分離，從那時以來，人們一直在探索怎樣使經(jīng)理們對公司對股東更盡職更負(fù)責(zé)任這一課題。

1．建立科學(xué)有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是現(xiàn)代企業(yè)理論的新課題。從理論和現(xiàn)實需要來思考問題，股份制企業(yè)，特別是股票上市公司，具有一種體制資源優(yōu)勢。它把股市的社會集資功能同企業(yè)自主經(jīng)營追求利潤最大化結(jié)合起來，把規(guī)模經(jīng)濟(jì)與企業(yè)的綜合經(jīng)營和優(yōu)勢企業(yè)擴張結(jié)合起來。要使這一體制資源優(yōu)勢變成現(xiàn)實，使股份制集中的巨額資本得到有效的利用，給投資者以理想的投資回報，必須在代理理論、組織經(jīng)濟(jì)理論、交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)原理和現(xiàn)代激勵理論的指導(dǎo)下，完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制。

代理理論，要求處理好代理關(guān)系，明確委托人、代理人的權(quán)、責(zé)、利，并形成有效的激勵、監(jiān)督和制衡機制。組織經(jīng)濟(jì)學(xué)，主要探索組織結(jié)構(gòu)配置，追求完備、科學(xué)、效率。交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)，注重研究企業(yè)資產(chǎn)組合，籌資融資渠道的選擇，探求以較低的監(jiān)控成本文出，取得較高的管理效率和效益。

科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是實現(xiàn)代理、組織經(jīng)濟(jì)學(xué)和交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)追求目標(biāo)的有效手段?，F(xiàn)代激勵理論的“激勵相容”原理設(shè)計的激勵手段，使董事的利益與股東的利益一致起來。

2．資本的兩權(quán)分離，出資者與經(jīng)營者分立，信息不對稱，各自追求的目標(biāo)存在著矛盾?，F(xiàn)代化大生產(chǎn)和現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，要求資本的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，社會分工的發(fā)展，又出現(xiàn)形成了出資的專門投資者，和懂得如何更有效地運用投資者資金的職業(yè)經(jīng)營者。在現(xiàn)代股份制條件下，大公司的資本來自千千萬萬股東，股權(quán)分散使資本所有權(quán)趨向弱化，公司由職業(yè)經(jīng)理人員經(jīng)營管理，股東一般不參加公司的日常經(jīng)營管理，對公司所面臨的投資機會和風(fēng)險，沒有經(jīng)理人員知道得清楚，這就造成了高層經(jīng)理人員與股東信息的不對稱性。兩權(quán)分離，所有者與經(jīng)營者分立，不可避免地會出現(xiàn)股東和經(jīng)理人員之間的利益矛盾，加上信息的不對稱性，給解決兩者的矛盾增加了困難。信息不對稱的事實，提出提高信息透明度和制度調(diào)節(jié)的要求。

在現(xiàn)實社會經(jīng)濟(jì)生活中，大多數(shù)情況下，經(jīng)營者都會竭盡全力把企業(yè)經(jīng)營好，不負(fù)委托者所望。實際上，很少有經(jīng)營者會故意管理失當(dāng)，也很少有經(jīng)營者有意濫花投資者的錢。但是，這不是全部，矛盾還是在發(fā)生。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)是利潤驅(qū)動的，個人是利益驅(qū)動的，經(jīng)營者企業(yè)家也不例外。經(jīng)營者濫用職權(quán)謀私利，甚至犯罪是存在的普遍現(xiàn)象。俄羅斯3M公司事件，釀成社會和政治動蕩；阿爾巴尼亞的金融詐騙案導(dǎo)致一場內(nèi)戰(zhàn)；捷克一批基金管理人被捕；許多中外大公司財務(wù)造假案發(fā)生就是證明。

股東與高層經(jīng)理人員的矛盾主要表現(xiàn)在：股東追求的目標(biāo)是股本最大限度的增值和利潤最大化，而經(jīng)理人員的目標(biāo)是建造個人帝國(社會地位、名譽、影響、收入報酬、公司規(guī)模擴張等)；股東的目標(biāo)與經(jīng)理人員的目標(biāo)往往不一致，高層經(jīng)理人員濫用資產(chǎn)、荒唐決策、應(yīng)變能力差、利用公司款消費膨脹的傾向更是普遍存在的。

總之，公司是股東的，股東不能容忍經(jīng)理們虧待他們，只有建立科學(xué)規(guī)范有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，才是正確的出路。因為世界上沒有免費的午餐。資本所有者將巨額資本委托給經(jīng)營者經(jīng)營，經(jīng)營者的權(quán)力又有膨脹趨勢，為了維護(hù)資本所有者的利益、對經(jīng)營者進(jìn)行有效的監(jiān)督和激勵是非常必須的。否則一切良好的愿望都要落空。’西游記中的唐僧深懂這個道理。唐僧這個出家人，慈悲為本，但他牢牢地掌握著對孫悟空的控制權(quán)，他為孫悟空移去五行山的重壓，解放了孫大圣，但若不跟著套上一個金箍，孫猴子就無法無天，移山解放孫猴子的初衷就無法實現(xiàn)。

3．委托代理關(guān)系中，委托人和受托人的權(quán)力、責(zé)任、義務(wù)的要求。現(xiàn)代公司制度是企業(yè)制度發(fā)展史上的一場革命，它的基礎(chǔ)是社會資本的集中，產(chǎn)權(quán)明晰、產(chǎn)權(quán)界定清楚和有限責(zé)任制及法人制度。這就決定了現(xiàn)代股份公司的兩個基本特征，一是公司的資合性，二是委托代理關(guān)系。股份公司的資本是一種社會資本，股東擁有資本，經(jīng)理人員擁有人力資本，兩者是通過委托代理契約關(guān)系結(jié)合起來。社會分工、生產(chǎn)社會化的發(fā)展，要求產(chǎn)權(quán)制度權(quán)利分工，目的是提高資產(chǎn)權(quán)利的運用效率，分工本身就是效率的提高，成本的節(jié)約。代理經(jīng)營帶來的效益大于自已經(jīng)營，必須尋找能具有承擔(dān)資產(chǎn)責(zé)任能力的代理者，并要保障剩余索取權(quán)和實施有效的控制。受托者應(yīng)該獲得他人資產(chǎn)自主的支配權(quán)，并承擔(dān)法律規(guī)定的資產(chǎn)責(zé)任。在具備了資產(chǎn)委托代理關(guān)系的條件下，便自然存在所有者如何實現(xiàn)監(jiān)督的問題。這一問題關(guān)系所有者是否委托，必須在公司治理結(jié)構(gòu)上作出制度安排。實現(xiàn)監(jiān)督的具體方式是多種多樣，概括起來不外乎兩種基本形式：一是外部監(jiān)督方式，主要是所有者通過資本市場(證券市場)的股票交易，對公司進(jìn)行評估、投票的過程，實現(xiàn)所有者對公司對經(jīng)營者監(jiān)控，當(dāng)然并不排斥通過股東大會貫徹所有者的意愿。但多數(shù)情況下，所有者的監(jiān)督轉(zhuǎn)化為市場選擇行為。所有者作為股權(quán)持有者，通過股市上的投票，來不斷地轉(zhuǎn)移風(fēng)險，并選擇代理者，約束經(jīng)營者。二是內(nèi)部監(jiān)督方式，機構(gòu)法人大股東，主要通過資本進(jìn)入和管理投入，采取內(nèi)部控制方式，3 對公司和公司經(jīng)營者實施監(jiān)督、控制，以便更好地實現(xiàn)委托人的期望值。董事與股東的關(guān)系是一種信托關(guān)系，即建立在股東對董事信任的基礎(chǔ)上，把股東出資形成的法人財產(chǎn)，委托給董事去經(jīng)營。因此，董事是股東的代理人。這就要求，首先要賦予董事以充分的代理權(quán)、經(jīng)營權(quán)，同時與權(quán)力相對稱董事也要承擔(dān)一定的義務(wù)。在法律上稱為誠信義務(wù)，其要點是董事要以股東的利益為惟一的行為難則，并且要有法律條款加以保障和具體化，使股東能根據(jù)這些法律條款對違背誠信義務(wù)的董事提出訴訟，法院能根據(jù)這些條款對違背誠信義務(wù)的董事進(jìn)行判決。

從以上看，董事經(jīng)營的財產(chǎn)，不是自己的財產(chǎn)，而是作為代理人經(jīng)營股東的財產(chǎn)。那么，他們?yōu)槭裁茨軌虮M職盡責(zé)呢?這里有兩條根本原因：第一，法律上有誠信義務(wù)的約束；第二，董事等經(jīng)理人才是通過市場競爭選聘和淘汰的。有了這兩條，能干的經(jīng)營者就源源不斷地產(chǎn)生，并被選聘到領(lǐng)導(dǎo)崗位上，平庸者就會被淘汰。

按《公司法》的規(guī)定，公司是屬于股東的，股東組成股東大會行使所有權(quán)，通過法規(guī)和法定程序選舉董事會，董事會選聘經(jīng)理人員，按委托代理契約全權(quán)經(jīng)營股東資產(chǎn)，董事和經(jīng)理就要對公司、股東承擔(dān)民事責(zé)任。按民法原理，民事責(zé)任是以民事義務(wù)的存在為前提的。

從我國《公司法》的第63、l12、118、123、214、215條等的規(guī)定，公司資產(chǎn)的受托人(董事、經(jīng)理人員)有以下的義務(wù)規(guī)定：

第一，董事負(fù)有忠實履行職務(wù)和依法執(zhí)行職務(wù)的義務(wù)。董事應(yīng)遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)，遵守公司章程，忠實地履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利。

第二，董事和經(jīng)理人員，負(fù)有競業(yè)禁止的義務(wù)。董事、經(jīng)理人員作為受托人應(yīng)該謹(jǐn)慎、勤勉，必須盡職盡責(zé)，恪盡職守。

第三，董事和經(jīng)理人員，不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為他人擔(dān)保。

為保證委托代理關(guān)系順利實施完滿實現(xiàn)，使受托人完滿履行委托代理責(zé)任，從法律上切實、有效地保障公司、股東的民事權(quán)利，明確董事和經(jīng)理人員的民事責(zé)任，建立和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是至關(guān)重要的。因為董事、經(jīng)理人員在公司中處在決策和經(jīng)營的中心地位，他們在執(zhí)行公司職務(wù)時，是否忠實、誠信、勤勉，直接決定公司的績效、成敗興衰。

4．現(xiàn)代股份制的大公司中，投資主體多元化，股權(quán)分散化，眾多的中小股東權(quán)力很少，經(jīng)營權(quán)有膨脹、失控的傾向。在現(xiàn)代大公司中，投資主體是多元的，股權(quán)高度分散化，千千萬萬的股東，不能直接干預(yù)公司的經(jīng)營。股權(quán)分散，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)出現(xiàn)法人機構(gòu)持股比例增大的趨勢，機構(gòu)大股東成為公司投資的主體，公司的權(quán)力集中在大股東手里，操在董事手中，眾多分散的中小股東成不了大勢力，處于無權(quán)地位，他們無權(quán)、沒必要、也沒有動力干預(yù)公司。與公司存在的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的第三人也不干預(yù)公司。現(xiàn)代大公司的實權(quán)，實際控制在大股東、董事手中，為了維護(hù)股東，特別是廣大中小股東的利益，維護(hù)第三人的利益，確保決策的科學(xué)性，建立科學(xué)規(guī)范有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，極為重要。正是從這一動機出發(fā)，一些國家和地區(qū)明確規(guī)定，在公司董事會、監(jiān)事會的構(gòu)成，董事會、監(jiān)事會的規(guī)模，內(nèi)部董監(jiān)事與外部董監(jiān)事的比例，不同代表的數(shù)額等作了制度安排。使大股東不能壟斷一切，使中小股東在公司董事會、監(jiān)事會中，有自己的代言人。

這一制度安排，不僅有利于維護(hù)公司、股東、第三人的權(quán)益，而且有利于真正保障社會的交易安全，還有利于規(guī)范董事、經(jīng)理人員的行為，并且進(jìn)而造就出真正合格的企業(yè)和企業(yè)家。

5．在國有資本的公司中，建立科學(xué)有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制更有必要。從理論和現(xiàn)實的一般情況看，在私人資本股份制的條件下，私人股東的權(quán)益易于維護(hù)，私人資本能不斷地保值增值。但是，在公有資本、國有資本股份制的條件下，公有資本、國有資本的權(quán)益就難以得到保障，不斷地保值增值就有難度。世界各國都是如此。這是為什么呢? 4 首先，從資本利益的歸屬來看，在私人資本股份制條件下，私人資本利益，就是私人資本所有者的利益，最大化的私人資本利益，也就是最大化的私人資本所有者的自己的利益，利益具有直接性排他性。這是資本的性質(zhì)決定的。但是，公有資本、國有資本就不同了，在這里資本不屬任何人私有，是由其代表人行使所有權(quán)，代表所有者(全民)進(jìn)行管理，因而國有資本的利益，并非國有資本管理者的利益。國有資本利益是否能最大化，要看國有資本利益最大化同時，能否使國有資本管理者利益增長最大化。

其次，從資本的損失角度來看，私人資本的所有者，會出自內(nèi)心地關(guān)注、維護(hù)資本及其權(quán)益，而國有資本的所有者和代表管理者(代表董事)就不同了。我國國有資本所有者是全體公民，這個國有資本的真正所有者(最終所有者)和原始委托人，實際上是沒有行為能力的人(所有者)，因為他們既不能在市場上進(jìn)行決策、簽訂契約，也不能決定收入分配。國有資本管理的代表者，是代人理財?shù)?，不可能像關(guān)心自己資本利益那樣關(guān)心他人資本。例如，一個私人股東或私人股東董事會，絕不會接受有損其資本及其權(quán)益的賄賂。因為受賄者從賄賂中獲得的利益，總是小于行賄者從賄賂中所得到的利益。否則，就不會有行賄者。

再次，從決策來看，在私人股份制下，私有股東或股東董事會，是絕不會批淮任何一項有損股東權(quán)益的決策的。但是，國有資本的管理者或管理委員會，就有可能為了自身利益，或者為了某些少數(shù)人的利益，作出有損國有資本、公有資本利益的決策。

最后，從代理關(guān)系和獎懲權(quán)力的實施來分析，私人資本無論經(jīng)過多少級代理，終究是私人所有，所有權(quán)的行使一般情況比較有效。當(dāng)私人資本所有者，發(fā)現(xiàn)其代理人沒有，或者不能很好地為其資本謀利益，他們就會馬上采取措施，直接更換代理人。但是，國有資本的各級代理者包括最高管理者也是代理者，不是真正的國有資本的所有者，國有資本的真正所有者全體公民，對國有資本的代理人，根本無法像私人資本所有者那樣，對其資本代理人行使選擇、監(jiān)督和獎懲權(quán)。

三、法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的定位 建立科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，對充分發(fā)揮現(xiàn)代公司制度的優(yōu)越性，完善公司制度、創(chuàng)造高效率、高效益有重要作用和意義。

1．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心和靈魂?，F(xiàn)代企業(yè)制度的最大優(yōu)點是構(gòu)造科學(xué)、管理科學(xué)，公司內(nèi)部控制權(quán)的配置，經(jīng)營活動的監(jiān)督機制，對經(jīng)理人員和職工的激勵機制，要求科學(xué)、合理、有效。它通過廣泛的社會集資，形成巨大的財產(chǎn)，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)和綜合經(jīng)營，創(chuàng)造了巨大的發(fā)展和擴張的空間?，F(xiàn)代公司制度由于資本兩重化、兩權(quán)分離，促進(jìn)了法人制度的確立和職業(yè)企業(yè)家的成長?，F(xiàn)代公司制度又通過有限責(zé)任制和委托代理契約關(guān)系，把出資者與經(jīng)營者，把資本與經(jīng)營才干結(jié)合起來，使其各展所長，各得其所。在公司實際運行中出資者與經(jīng)營者由于各自的性質(zhì)和目標(biāo)不同，在責(zé)、權(quán)、利等方面，會產(chǎn)生一系列的矛盾，這就要求建立科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，進(jìn)行調(diào)節(jié)和均衡，達(dá)到協(xié)調(diào)組合，高效有序運行。公司治理結(jié)構(gòu)科學(xué)、合理，機制有效、有力，這是現(xiàn)代企業(yè)制度的生命所在。

2．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是公司科學(xué)管理、正確決策的制度保障?，F(xiàn)代公司是由股東(出資者)、董事會、經(jīng)營者、勞動者共同組成的，是一個多方利益的共同體，企業(yè)決策是各個利益主體的共同意志，不是哪一方的意志。公司財產(chǎn)的出資者是財產(chǎn)所有者，在公司中行使財產(chǎn)所有權(quán)，具體通過股東大會行使選舉權(quán)和管理權(quán)，選出董事會作為股東的代表，全權(quán)經(jīng)營公司資產(chǎn)，董事會擁有法人財產(chǎn)權(quán)，獨立自主行使法人財產(chǎn)的經(jīng)營決策權(quán)，再聘任經(jīng)理人員全面負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，經(jīng)營者在現(xiàn)實生活中處在實際支配財產(chǎn)的核心地位。勞動者以其獨有的特殊的人力資本投入公司，公司的興衰與勞動者直接相關(guān)，勞動者有權(quán)有責(zé)任參與公司管理參與決策，股東、董事會、經(jīng)理人員在公司實際營運中，都要依法按章自主地行使其權(quán)利，同時又必須受法律規(guī)章的限制，即都有限制的權(quán)利，都不是隨心所欲 5 的權(quán)利。出資者行使所有權(quán)，不得侵犯法人財產(chǎn)權(quán)，受法人財產(chǎn)權(quán)的制約；行使法人財產(chǎn)權(quán)，不得侵犯出資者所有權(quán)，受出資者所有權(quán)制約。

完善法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是探求股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、所有者、經(jīng)營者、勞動者的最佳關(guān)系，從而實現(xiàn)在組織結(jié)構(gòu)、人員構(gòu)成上科學(xué)合理，在激勵、監(jiān)督、制衡機制上規(guī)范有效；達(dá)到科學(xué)管理，正確決策，創(chuàng)造輝煌的目的。

3．科學(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，有利于造就高水平的企業(yè)家。決定企業(yè)業(yè)績優(yōu)劣、興衰的重要因素是企業(yè)經(jīng)營者的經(jīng)營才干和工作的勤奮?？茖W(xué)規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，在造就企業(yè)家方面有以下功能：其一，為有作為的企業(yè)家創(chuàng)造了一個施展才智的廣闊天地；其二，有利于保證資本所有權(quán)、資本所有者選賢任能，選擇有經(jīng)營才能的經(jīng)營者；其三，有利于保證有才能的經(jīng)營者占據(jù)經(jīng)營決策的崗位，并謹(jǐn)慎、勤奮工作，無能者、平庸者會被及時地撤換和淘汰。

4．科學(xué)、規(guī)范、有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是維護(hù)公司、股東、第三人的利益所必需的。在現(xiàn)代股份制度下，股權(quán)分散，中小股東、第三人(債權(quán)人)，不能直接干預(yù)企業(yè)，經(jīng)理人員在公司中擁有完全的決策權(quán)，居于核心地位。忽視出資者的意愿，損害出資者的利益，運用公司款項消費的傾向，經(jīng)營決策的短期行為，偏重企業(yè)短期利潤最大化，忽略甚至損害企業(yè)的長期發(fā)展利益等等現(xiàn)象屢見不鮮，只要存在著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離和管理經(jīng)營信息的不對稱，這種現(xiàn)象就會產(chǎn)生和存在。在大股東絕對控股的條件下，侵害中小股東利益、破壞股東平等原則的現(xiàn)象到處都有，所以應(yīng)有制度限制。正因如此，世界各國都把積極探索和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，作為現(xiàn)代公司制度建設(shè)的主攻方向。

從各國實踐經(jīng)驗來看，一個理想的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，至少要做到以下幾點。首先，要讓經(jīng)營者享有充分的經(jīng)營自主權(quán)，要能保障經(jīng)營者運用自主權(quán)為了股東的利益管理經(jīng)營好企業(yè)，并且能有效地使有才能的人占據(jù)高層經(jīng)理的位子，即有選能讓賢的機制。

其次，要有效的維護(hù)股東的利益，經(jīng)理們應(yīng)懂得股東們的期望值，不能虧待股東，當(dāng)股東的期望不能得到滿足，他們有權(quán)對經(jīng)營者采取斷然行動，或“用手投票”，或“用腳投票”，即運用兩票(股票和選票)有效地行使所有權(quán)，表現(xiàn)其意志。

第二節(jié)

公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的模式

現(xiàn)在世界各國，為了推動經(jīng)濟(jì)的高速增長，都非常重視現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的研究和建設(shè)。由于各國的情況不同，各國公司制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制不盡相同，各有特色，形成了不同模式。哪種模式最好，難作定論，沒有統(tǒng)一的模式，各有特色，各有所長所短?？偟那闆r是，有共同的東西，也有鮮明的特色。

一、不同公司管理模式的成因和條件

1．影響和決定形成公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的條件。世界各國公司制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是各不相同，各有其特色的。這是因為各國的歷史、文化環(huán)境不同，政治制度不同，經(jīng)濟(jì)體制、所有制基礎(chǔ)不同，金融體制融資方式不同，公司的資產(chǎn)組合股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同，因而公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，在組織機構(gòu)配置，職權(quán)賦予和限制，成員資格與組成，激勵、監(jiān)督、制衡機制的建立和實施等方面都有各國的構(gòu)架及特色。

一個國家的社會、歷史和文化等因素，是從道德觀、價值觀和法制意識等方面影響企業(yè)管理模式的選擇和創(chuàng)建的。政治制度從方向上決定企業(yè)管理權(quán)力結(jié)構(gòu)設(shè)計構(gòu)架及其性質(zhì)。經(jīng)濟(jì)體制和所有制的結(jié)構(gòu)，是企業(yè)存在和運行的環(huán)境，企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成組合的方式，是企業(yè)管理模式選擇的出發(fā)點。金融體制、融資方式以及公司資本的構(gòu)成與公司的組織結(jié)構(gòu)、控制機構(gòu)、運作效果有直接影響。各國不同的條件，決定了各國企業(yè)管理體制的不同。盡管各國公司模式存在著差異，但是，在本質(zhì)上主要的基本方面仍有許多共同的東西，即又具有共性。

2．現(xiàn)代公司制企業(yè)管理體制的不同類型。由于世界各國的情況、環(huán)境、條件不同，公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制各具特色，大體上可以分為市場導(dǎo)向型和銀行導(dǎo)向型兩大類型。

市場導(dǎo)向型，也稱外部控制型。其主要內(nèi)容和特點是：這種類型公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的國家和地區(qū)，通過公司立法對公司的所有者、經(jīng)營者，股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理人員的利益、職權(quán)、責(zé)任作出了標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，以規(guī)范其行為，減少交易監(jiān)控成本，保障運行效率。社會的發(fā)達(dá)活躍的富有競爭性的產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人力市場的存在，對公司的董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理人員施加壓力，進(jìn)行社會性的監(jiān)督，激勵其勤奮經(jīng)營，使經(jīng)理們按股東的意志辦事。

銀行導(dǎo)向型，又稱內(nèi)部控制型。其主要內(nèi)容和特點是：這種類型的公司管理體制的國家和地區(qū)，除了在公司立法上對公司管理機構(gòu)的職權(quán)、責(zé)任作了詳細(xì)規(guī)定外，銀行的作用具有主導(dǎo)性，銀行通過貸款和持股或代表客戶行使表決權(quán)，銀行通常向公司的董事會、監(jiān)事會派駐代表，直接參與公司管理，進(jìn)行有效的監(jiān)控。銀行等法人機構(gòu)通過資本滲透和管理投入控制企業(yè)和經(jīng)營者。

二、市場導(dǎo)向型的英美的公司管理模式

美國、英國、加拿大等國家的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是以產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人力市場為基礎(chǔ)的典型的市場導(dǎo)向型的管理模式。公司股東主要依靠有關(guān)法律法規(guī)和公司章程，充分運用產(chǎn)品、資本、經(jīng)理市場的競爭性機制，對經(jīng)理人員進(jìn)行監(jiān)督和激勵，使其盡職盡責(zé)，管好經(jīng)營好企業(yè)。其主要特點是：

1．美、英在金融體制上，主張銀行業(yè)與證券業(yè)分離，一些相關(guān)的法律限制銀行、機構(gòu)和保險公司向公司滲透。美國的銀行只經(jīng)營7年以下的貸款，企業(yè)主要靠證券市場籌資(股票占70％，債券占30％)，銀行對公司管理體制的影響，沒有證券市場直接、有效。證券市場的發(fā)達(dá)，股票在證券市場上的流通性，股東們通過證券市場股票交易活動來行使所有權(quán)對經(jīng)營權(quán)的制約，實現(xiàn)對經(jīng)營者的控制、監(jiān)督，可以在很大的程度上讓經(jīng)理們按股東的意志經(jīng)營好公司。如果公司經(jīng)營不好，股價下跌，股東會“用腳投票”，聰明和高明的經(jīng)理們，會通過股市股票的流動情況，獲得股東的信息，保持警惕性，勤奮、謹(jǐn)慎、竭盡全力地把公司經(jīng)營好。

2．經(jīng)理人力市場與證券市場相結(jié)合，對溝通公司所有者和公司經(jīng)營者的關(guān)系，建立有效的激勵、監(jiān)督、制約機制是其他方式不能達(dá)到的。首先，通過經(jīng)理人力市場，股東能夠選擇合格、有才干的經(jīng)理人員；其次是經(jīng)理人力市場的競爭性，會產(chǎn)生內(nèi)在動力，競爭選聘，競爭淘汰；再次是證券市場股票的流動性、競爭性、兼并、收購等，既是壓力又是競爭性的動力，時時牽動著經(jīng)營者，保持飽滿的經(jīng)營積極性。尤其是“敵意接管”是淘汰平庸無能者的絕好方式，如果你經(jīng)營無方，一個虎視眈眈的局外競爭者，隨時會將你淘汰出局，取而代之。商品市場的激烈競爭，證券市場的“用腳投票”和并購接管，經(jīng)理人力市場的競爭淘汰等市場壓力是強有力的，這是美國法人治理結(jié)構(gòu)的一大特點，依靠來自外部市場的壓力，形成對經(jīng)營者的有效約束。

3．從公司立法到公司章程等有關(guān)法律法規(guī)，對股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理人員的職權(quán)、責(zé)任作了全面、詳細(xì)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，對所有者和經(jīng)營者權(quán)利，又作出了相應(yīng)的制約。股東在行使出資者所有權(quán)時，要受公司法人財產(chǎn)權(quán)的制約，股東不能直接支配、處置公司法人財產(chǎn)，不能直接干預(yù)公司經(jīng)營者的具體經(jīng)營活動等。經(jīng)營者行使法人財產(chǎn)權(quán)時，要受出資者所有權(quán)的制約，經(jīng)營的重大決策，經(jīng)營績效的考核、評價、獎懲，收益分配，增資減資、債務(wù)規(guī)模、抵押等，要符合公司章程規(guī)定和股東的同意批準(zhǔn)。美英等國家實行單一董事會制度，股東選舉董事組成董事會，董事會選聘高層經(jīng)理，借助證券市場和經(jīng)理人力市場，董事會成為溝通、平衡、協(xié)調(diào)股東和經(jīng)理人員的橋梁。董事會受股東大會的制約和監(jiān)督，董事會又代表股東制約、監(jiān)控經(jīng)理人員。公司董事會居中心地位。

4．公司股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化，股權(quán)社會化、分散化的程度高，證券市場發(fā)達(dá)，股票的流動性很強。在美國直接間接持有股票的人數(shù)達(dá)1，33億人(約占人口的60％)，多數(shù)分散的小股東，難以監(jiān)督經(jīng)理們，要付出高監(jiān)督成本；社會個人投資者為防避風(fēng)險而采取組合投資，購買多家公司股票，不大可能集中關(guān)心一家公司，通過證券市場的股票交易活動來行使控制、監(jiān)督經(jīng)理的權(quán)利是最方便的?！坝媚_投票”對小股東來說，成本最低，又最有效。既避風(fēng)險、獲利，又施加影響。為了從制度上維護(hù)中小股東的利益，1978年美國證券車易委員會要求上市公司在董事會中設(shè)非執(zhí)行董事，英國1992年也有同樣的規(guī)定，吸收社會專家、名流參加董事會，一方面可以制約大股東，防止壟斷；另一方面中小股東有了代言人。這對完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制有積極作用。

產(chǎn)品市場、資本市場(證券市場)、經(jīng)理人力市場發(fā)達(dá)，富有競爭性的市場機制對經(jīng)理人員充分有力的影響、制約、激勵的同時，股東、董事會還可借助中介機構(gòu)行使監(jiān)督、控制權(quán)。

美國等一些國家各種共同基金發(fā)達(dá)，機構(gòu)投資者持股比重高(美國各種共同基金持股達(dá)40％)，通過大機構(gòu)與經(jīng)理對話，有效的反映股東意志，監(jiān)督經(jīng)營者。

三、“全能銀行”導(dǎo)向的德國公司管理模式

德國公司的管理體制是設(shè)置雙重委員會(監(jiān)事會和董事會)，監(jiān)事會的地位高于董事會，銀行對公司除股本參與外，還代表客戶行使股東權(quán)力，銀行向公司派駐代表對經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)控，而且職工參與管理，共同決策。其主要特點是：

1．德國在金融體制上，實行的是銀行、證券、企業(yè)融合，銀行是綜合性、全能性的銀行。銀行與企業(yè)的關(guān)系密切，企業(yè)的資金大部分來自銀行，銀行不僅對公司實行資本參與，直接控股，而且還是大量中小股東股票托管人，在小股東沒有興趣參加股東大會的情況下，代表行使股東表決權(quán)。這種融資籌資體制和股權(quán)結(jié)權(quán)，就決定了銀行在公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制中的主導(dǎo)作用。銀行運用其表決權(quán)，在監(jiān)事會里派駐代表，借以控制企業(yè)的經(jīng)營管理。德國的銀行應(yīng)當(dāng)看成是監(jiān)督控制企業(yè)的主要實施者，雖然不能簡單地銀行說了算，但是，銀行在這種內(nèi)部人控制的公司治理結(jié)構(gòu)中居重要地位。

德國用來控制公司的主要是下列四種關(guān)系和機制：一是貸款人和借款人的關(guān)系；二是直接以資本參股、控股，成為股東之一；三是分散股東的股票代管人，被授予股票代理權(quán)，參與公司的決策和監(jiān)督；四是銀行向公司監(jiān)事會派代表。

2．德國公司的監(jiān)事會，其權(quán)力和地位在董事會之上。監(jiān)事會的主要職責(zé)是監(jiān)督董事會的經(jīng)營，選任董事會成員，決定董事的去留，向董事會提供咨詢等，并在必要時召開股東大會。德國公司的監(jiān)事會，相當(dāng)美英等國公司的董事會。監(jiān)事會的構(gòu)成，一般有3、9、15人組成，最多不超過21人。重要的資本所有者，在監(jiān)事會中有代表席位。

德國公司的董事會執(zhí)行監(jiān)事會決議，向監(jiān)事會負(fù)責(zé)，一般董事會少于10人，每個董事都有業(yè)務(wù)責(zé)任行使一項職能和管理一個企業(yè)(不允許不懂事的董事存在)，董事由選任并簽訂合約，其報酬由監(jiān)事會決定。德國的董事會相當(dāng)美英等國的高級經(jīng)理人員，是負(fù)責(zé)公司的日常運作的執(zhí)行機構(gòu)。

3．德國股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)有其特點，股權(quán)相對集中，最大的股東是非金融公司、創(chuàng)業(yè)家族、保險公司和銀行等一些組織。德國銀行向公司投資持股，約占國內(nèi)上市公司股票總額的9％，個人托管儲存在銀行的股票，達(dá)4115億馬克，兩者相加約占德國國內(nèi)上市公司股票的50％左右(1988年)。按德國的傳統(tǒng)做法和有關(guān)法律，擁有公司10％的股權(quán)的股東，有權(quán)在監(jiān)事會中占有一個席位。例如，德意志銀行的董事會成員有12人，他們與其下屬在大公司的監(jiān)事會中共占有400個席位。這些大股東對公司的經(jīng)理人員有直接的影響力和干預(yù)權(quán)。當(dāng)公司經(jīng)營不善時，銀行和保險公司會進(jìn)行干涉，甚至改組董事會。銀行憑借自身資金和人才，通過向公司貸款和派駐監(jiān)事等，能夠較容易的獲得內(nèi)部信息，從而有效地對公司實施監(jiān)督。

4．職工參與管理，共同決策，在德國是有歷史傳統(tǒng)的。從19世紀(jì)開始德國就在有關(guān)法規(guī)中明確規(guī)定：“工人和職員有權(quán)平等地與企業(yè)家共同決定工資和勞動條件?！甭毠な翘厥獾膶Ｓ觅Y本(即人力資本)的提供者，是公司利益共同體的組成部分，以人力資本投入企業(yè)應(yīng)有權(quán)參與公司決策和管理?，F(xiàn)在，全國有2200多萬雇員，實行職工參與制的單位共有雇員1860萬人，占雇員總額的85％。

5．在德國有關(guān)法規(guī)規(guī)定，職工應(yīng)以一定比例的代表參加監(jiān)事會、董事會。500人以下的公司職工代表在監(jiān)事會中要占1／2的比重，公司超過500人的，監(jiān)事會中雇員選舉或工會任命的監(jiān)事要占1／2。在德國，雇員被承認(rèn)是企業(yè)高度專用資本(即人力資本)的提供者，在公司中是利益共同體的組成部分，雇員在公司的治理結(jié)構(gòu)中擁有合法的地位，參與共同決策。職工參與制的作用有四：其一，職工有自己的代表進(jìn)入監(jiān)事會、董事會，有發(fā)言人、利益代表者，可減少勞資對立和摩擦。其二，職工參加監(jiān)事會是德國社會市場經(jīng)濟(jì)原則的體現(xiàn)，社會市場經(jīng)濟(jì)突出的特征是強調(diào)經(jīng)濟(jì)社會性傾向，從社會角度加以整合，職工參與制度，是實現(xiàn)目標(biāo)的具體化。其三，職工參與制使公司決策公開化，進(jìn)而走上科學(xué)化，公開有利于監(jiān)督，科學(xué)化防止失誤。其四，職工參與制，有利于防止外來接管。

德國的市場經(jīng)濟(jì)，是“社會市場經(jīng)濟(jì)”，突出的特征是強調(diào)經(jīng)濟(jì)社會性傾向，從社會角度加以整合，職工參與決定的企業(yè)制度是實現(xiàn)總目標(biāo)的具體化。雇員參與和共謀的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，有利于利益共同體的構(gòu)造，有利于減少勞資摩擦與對立，有利于維護(hù)職工利益，有利于防止和抵制外來接管，穩(wěn)定公司管理的延續(xù)，也因公司決策公開化，而更有利于監(jiān)督。

四、立于“主銀行”體系上的日本公司管理模式

日本公司的管理體制，是建立在“主銀行”體系基礎(chǔ)上的內(nèi)部人控制的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的模式。其主要特點是：

1．日本在金融體制上，是“主銀行”體制，銀行在社會融資中起主導(dǎo)作用。日本二戰(zhàn)后的經(jīng)濟(jì)起飛，在融資方式上是以間接融資為主，企業(yè)所需資金主要依靠銀行貸款，證券市場直接融資是次要的。企業(yè)貸款的重大比例，資本金的重要股份和一些管理投入(派入的董事)都來自銀行。銀行不僅資本進(jìn)入企業(yè)，除貸款外，持有股份達(dá)40％，而且管理、監(jiān)督人才也進(jìn)入企業(yè)，銀行派人的董事素質(zhì)一般較高，這樣就使金融法人與企業(yè)法人結(jié)成較發(fā)達(dá)的專業(yè)化協(xié)調(diào)關(guān)系，社臥性精神得以強化。以資本和業(yè)務(wù)關(guān)系為紐帶形成企業(yè)系列。公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，有鮮明的主銀行特色。

2．日本是以法人持股為主的股份經(jīng)濟(jì)。股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，法人持股比重達(dá)75％以上，個人持股比重只有24％左右，被視為“法人資本主義”。法人機構(gòu)持股，相互持股結(jié)構(gòu)，法人股東形成默契，成為支持經(jīng)營者的重要力量，使各個法人股東企業(yè)的經(jīng)營者形成的集團(tuán)監(jiān)控、主宰著企業(yè)。最高決策機構(gòu)的股東大會流于形式。在法人持股中銀行持股占40％左右，公司持股約30％。這種法人機構(gòu)高比重持股，使日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制有自己的特色和效能。

其一，在日本法人機構(gòu)持股有兩大特點。一是持股目的是取得支配權(quán)，實現(xiàn)經(jīng)營戰(zhàn)略目標(biāo)。法人持股是把股票作為支配權(quán)證券使用，是戰(zhàn)略性的長期投資，不是把股票作為利潤證券來購買，謀取短期利差。穩(wěn)定長期持股，牢牢掌握公司支配權(quán)。上市公司股票積極流通的約l／3，這適應(yīng)資本市場對外開放，防止外部“入侵”和“敵意收購”，對保持公司的穩(wěn)定性有積極的一面，建立友好穩(wěn)定的股東隊伍，是預(yù)防兼并的一道防線。但是也有消極的一面，即限制兼并市場的運行和發(fā)展。二是連鎖持股，法人機構(gòu)之間，橫向、縱向、雙向、交叉持股，這樣形成一個復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)狀持股、控股、參股，導(dǎo)致了集團(tuán)化和系列化的企業(yè)關(guān)系。日本的公司不僅資金主要依靠銀行，而且大公司、有名的六大集團(tuán)如勸業(yè)、富士、三井、三菱等都以銀行為核心。

其二，法人持股，持股公司互派或兼任董事，公司董事會的組成成員，實際上是諸公司高層管理者的集合體，是個“董事長俱樂部”。董事長俱樂部有利于交流信息，提高決策質(zhì)量，提高競爭力。上市公司的董事會在構(gòu)成上一般有內(nèi)部董事(約占75％)和外部董事(約占25％)組成，外部董事通常來自相關(guān)企業(yè)和銀行。日本主銀行監(jiān)督控制和法人機構(gòu)穩(wěn)定持股、有利于保護(hù)經(jīng)理人員受證券資本市場的壓力和干擾，從而忠于職守，且易從長期角度進(jìn)行決策，謀求公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。日本的機構(gòu)監(jiān)督代替了市場監(jiān)督的一些功能。當(dāng)公司在財政上發(fā)生困難，主銀行和相關(guān)機構(gòu)會派員或采取措施，參與公司的改造、重組。這樣經(jīng)理人員主要是受機構(gòu)約束和控制，而較少受資本市場約束。日本的機構(gòu)監(jiān)督有效的代替了市場監(jiān)督。主銀行監(jiān)督、機構(gòu)監(jiān)督有利于保護(hù)經(jīng)理人員不受資本市場壓力，從而長期、穩(wěn)定經(jīng)營，從長期角度進(jìn)行決策，保證公司的穩(wěn)定性。

3．日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是同用工制度“終身雇傭制”、工資制度“年功序列工資制”結(jié)合在一起。在這種體制下，從一般職工到高級雇員，都是終身受聘用，并根據(jù)工作時間、學(xué)歷、業(yè)務(wù)技術(shù)能力加薪和晉升。經(jīng)理人員的選擇，主要是從公司內(nèi)部和銀行人員中選候選人，公司有一套內(nèi)部晉職競爭機制。這就形成了一種內(nèi)部的制約、協(xié)調(diào)、競爭、激勵機制。從人際關(guān)系上看，日本公司雇員之間，關(guān)系密切，很注重協(xié)調(diào)。在決策方式上是由常務(wù)董事組成的常務(wù)會集體決策，在決策之前一般采取“票議制”和“事前疏通’’上下左右進(jìn)行溝通，這樣的決策不僅減少失誤，而且易于理解和實施。

日本的終身雇傭制、年功序列工資制，再加上內(nèi)部職工持股制度，把職工緊緊地與企業(yè)連接在一起。從社長到經(jīng)理的職業(yè)意識，使他們認(rèn)為職工是辦好企業(yè)的基礎(chǔ)，如果職工不積極工作，企業(yè)就不能發(fā)展，更談不上對社會作貢獻(xiàn)，給股東以好的回報。因而他們重視努力為職工提供發(fā)揮能力的機會，再加上生涯教育、再教育制度、住宅制度、保險制度等，使職工有滿足感，歸屬感。日本公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是以職工為基軸而運行，與美國公司以股東為中心不同，與德國職工的參與共謀制也不一樣。

日本主銀行體制下的公司治理結(jié)構(gòu)必然存在消極作用。銀行、機構(gòu)相互交叉持股，可以擋住證券市場對各自的壓力，使收購、兼并、敵意接管難以實現(xiàn)。但敵意接管可以消除內(nèi)部人控制、保守、老化等企業(yè)發(fā)展的障礙，使企業(yè)新生；內(nèi)部人控制的法人治理結(jié)構(gòu)容易使經(jīng)理人員為了維持原框框、保持既得利益、職位等而傾向于延緩公司重組、硬著頭皮十下去，甚至拒絕重整這可能導(dǎo)致公司業(yè)績惡化，再加上財務(wù)上包庇使危險增大，一旦管理階層無力支撐，垮的不是一個公司而是一批。1997一l 998年亞洲危機襲擊日本，日本的金融體系先垮下來，而且不是一個企業(yè)，而是一大批。

第三節(jié)

中國公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

股份有限公司是市場經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)力量，是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型模式，經(jīng)過近400年的實踐，不斷發(fā)展不斷完善，在組織構(gòu)造和運行機制上，日益科學(xué)規(guī)范化，效率大大提高。在法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制方面，形成了以市場為導(dǎo)向的以外部控制為主的模式和以銀行為導(dǎo)向的內(nèi)部控制為主的模式，不同特色的管理體制模式各有千秋。吸取國際成功的經(jīng)驗，結(jié)合中國的特點，建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是我們國有企業(yè)改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的根本任務(wù)。

一、典型案例及其制度批判

我國國有企業(yè)改革的目標(biāo)是進(jìn)行企業(yè)制度創(chuàng)新，建立現(xiàn)代企業(yè)制度。建立科學(xué)有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。所有者與經(jīng)營者的相互約束和制衡的公司治理結(jié)構(gòu)，是公司制企業(yè)規(guī)范、高效運行的關(guān)鍵，是公司的生命。請看下列幾個案例。

1．五個典型的案例。(1)中國長江動力集團(tuán)公司董事長、總經(jīng)理于志安，于1980年代在武漢汽輪發(fā)電機廠瀕臨倒閉的危難之際走馬上任，大刀闊斧改革，使該廠扭虧為盈，成為全行業(yè)的盈利冠軍。在他的領(lǐng)導(dǎo)下組建的長江動力集團(tuán)，在10年中利稅增長了100倍，躋身于全國500強的行列，經(jīng)濟(jì)界譽為“超常發(fā)展”。他也因此走紅武漢大地，成為全國優(yōu)秀企業(yè)家、全國勞動模范、國家有突出貢獻(xiàn)專家、湖北省人大代表、武漢市政協(xié)常委、全國工商聯(lián)七屆執(zhí)委常委，再加上本集團(tuán)公司的黨委書記、董事長、總經(jīng)理，共有9頂紅帽子。就是這樣一個企業(yè)家，1995年4月突然失蹤了，攜巨款逃往菲律賓。此時才發(fā)現(xiàn)，他領(lǐng)導(dǎo)下的長江動力集團(tuán)200多家企業(yè)絕大多數(shù)是虧損的，負(fù)債達(dá)8000萬元。長江動力集團(tuán)早在1992年在菲律賓注冊資金50萬美元的電力公司是用于志安個人戶頭設(shè)立的，3年左右挖走國有資金達(dá)5000萬美元。逃之夭夭。

(2)安徽蚌埠卷煙廠前黨委書記、廠長李邦福，成功創(chuàng)制了“黃山”牌香煙而聲名大噪，頭戴“勞動模范”、“優(yōu)秀企業(yè)家”等桂冠。1994年7月攜巨款出逃。

(3)南京無線電有限責(zé)任公司前黨委書記、董事長、總經(jīng)理包際宇，把一個200多人的小廠辦成一個擁有2億多資產(chǎn)，1700多工人的一個中型企業(yè)、大公司，在近3年不到的時間里，以權(quán)謀私，把一個好端端的大公司搞成資不抵債，宣告破產(chǎn)，一個項目就損失2800萬元。包際宇的問題，本公司職工早有發(fā)覺，職工和工會主席向主管局告了三年，主管局不查不管，最后告到南京市黨紀(jì)委，才查清判處無期徒刑結(jié)案。

(4)海南省瓊成源股份公司前董事長馬玉和，1997年2月制造假財務(wù)報表，該公司1996年實現(xiàn)利潤5．7億元，資本公積金6．57億元，內(nèi)容嚴(yán)重失實，虛構(gòu)利潤5．4億元，虛構(gòu)公積金5．74億元。經(jīng)過近兩年才查清結(jié)案，因犯提供虛假財務(wù)報告罪判刑3年。

(5)四川紅光股份有限公司前董事長何行毅、總經(jīng)理焉文翠、財務(wù)部副部長陳哨兵，制造假財務(wù)報表，把兩個瀕臨停產(chǎn)生產(chǎn)線，冒充優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，“包裝”上市，欺騙國家騙取上市資格，欺騙公眾騙取4．10億元資金。1996年“包裝”上市時，盈利5400萬元，實際虧損1．03億元，造假1．57億元；1997年上半年虧損6500萬元，虛報盈利1674萬元，虛報8174萬元；1998年中報實際虧損2．2952億元，虛報虧損1．98億元，少報虧損3152萬元。還多報上市費用166萬元。這樣一伙人，在上市不到一年半，將發(fā)行股票籌集來的4．10億元花得精光。

2．這些事件產(chǎn)生的制度原因。首先要說明的是，這些觸目驚心的事件的發(fā)現(xiàn)和查處，主要有兩個原因：一是他們的貪婪丑行的自我暴露；二是職工群眾的舉報和斗爭。這些事件沒有一個是黨和政府紀(jì)律、監(jiān)察部門發(fā)現(xiàn)和查出的，更沒有一起是公司專職監(jiān)察機構(gòu)監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)、監(jiān)察出來的。這很值得我們深思!對待這些事件，我們可以激憤地批判他們是“道德敗壞”、“政治腐敗”、“管理腐敗”、“腐化墮落”、“蛀蟲”、“個人品德惡劣”等等。但光有道德的批判是不夠的，要從道德的批判轉(zhuǎn)向、提高到制度批判上來，要從體制、制度上分析原因。第一，制度上有漏洞，監(jiān)察無力。1993年美國總統(tǒng)經(jīng)濟(jì)顧問斯坦福大學(xué)教授斯蒂格里茨來華考察時已經(jīng)發(fā)現(xiàn)：中國一些國有企業(yè)的廠長、經(jīng)理通過組織內(nèi)聯(lián)、合資等方式，將本企業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去，變成自己的私產(chǎn)。西方把這種現(xiàn)象稱為“自發(fā)的或非正式的私有化”。這不是個人問題，而是體制和制度存在漏洞，我們搞國有企業(yè)股份制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度不規(guī)范，企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體缺位，公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制不健全。尤其是有些黨政監(jiān)察機構(gòu)軟弱無力，有些政府主管部門長期充當(dāng)腐敗者和以權(quán)謀私者的保護(hù)傘，麻木不仁，一些監(jiān)察機構(gòu)警惕性差，責(zé)任心差，職工群眾冒著受打擊報復(fù)的危險舉報揭發(fā)，他們無動于衷。南京無線電有限責(zé)任公司董事長包際宇的問題，職工和工會干部因舉報遭受打擊報復(fù)，上告3年、艱苦斗爭。直到包際宇判刑結(jié)案了，那個政府主管局的新班子的領(lǐng)導(dǎo)，在記者采訪時還說“對前任局領(lǐng)導(dǎo)的工作我們不好說什么”。簡直到了麻木不仁、是非不分的地步。第二，權(quán)力集中，沒有制約。以長江動力集團(tuán)公司于志安為例，他大權(quán)獨攬，集黨委書記、董事長、11 總經(jīng)理于一身，自然可以為所欲為。他是上級政府授權(quán)經(jīng)營國有資產(chǎn)的受托人，具有出資者、代理者和經(jīng)營者的雙重身份，集資本所有權(quán)與資本經(jīng)營權(quán)于一身，“公司又是無上級企業(yè)”，于志安出國總是獨來獨往，連翻譯都不帶，他去哪個國家?去干什么?簽了什么合同?誰也不知道，誰也不敢問。每年的財稅大檢查，于志安硬是不讓查賬，也沒有人敢查他的賬。國有資本的主人，國家股大股東，你在哪里?產(chǎn)權(quán)主體不到位，產(chǎn)權(quán)主體空位，出資者的約束、監(jiān)督，公司監(jiān)事會的監(jiān)督蒼白無力。還是那條真理：權(quán)力沒有制衡，必然壞事，帶來災(zāi)難。第三，“內(nèi)部人控制”失控。我國的股份公司，絕大多數(shù)是國有企業(yè)改制而來，國有企業(yè)的“內(nèi)部人控制”的弊端又延續(xù)到股份公司里來，而且有失控現(xiàn)象。我們不少的股份制企業(yè)，出資人制度沒有建立起來，所有者主體沒有到位，經(jīng)營者控制了企業(yè)相當(dāng)大的權(quán)力，董事長兼總經(jīng)理的權(quán)力更大。我們的資本證券市場、經(jīng)理人才市場的發(fā)展不充分，監(jiān)督力較弱，可以監(jiān)督經(jīng)營者績效的中介機構(gòu)素質(zhì)又不高，再加上公司內(nèi)部的監(jiān)事會形同虛設(shè)，經(jīng)營者權(quán)力膨脹，內(nèi)部人控制，出現(xiàn)失控，“自發(fā)私有化”現(xiàn)象就必然出現(xiàn)，導(dǎo)致國有、公司資產(chǎn)流失。所以外國經(jīng)濟(jì)學(xué)家說，中國國有企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，也許是世界上最小的，可是只要得到上級信任的廠長經(jīng)理的控制權(quán)，又往往是全世界最大的。

我們的任務(wù)是要從體制、制度上進(jìn)行監(jiān)督，企業(yè)內(nèi)部民主監(jiān)督，國家立法監(jiān)督，社會輿論監(jiān)督，黨內(nèi)紀(jì)律組織監(jiān)督，定期審計監(jiān)督，最重要的是資本所有者監(jiān)督，建立健全公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制。我們要從制度和法律上構(gòu)造獨立于政府的經(jīng)營性的公有資本代表人作為產(chǎn)權(quán)主體，去監(jiān)督經(jīng)營者，以法律和制度的手段，規(guī)范經(jīng)營者的行為，激勵他們?nèi)ヅ崿F(xiàn)資本增值，以法律手段來規(guī)范和監(jiān)督經(jīng)營者的行為，來保障產(chǎn)權(quán)。

二、公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的設(shè)計

在現(xiàn)代，世界經(jīng)濟(jì)，社會化大生產(chǎn)，是在市場經(jīng)濟(jì)、市場機制為主導(dǎo)的調(diào)節(jié)配置資源的時代，生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化與體制的市場化是密不可分的。股份公司是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的最佳微觀基礎(chǔ)，是理想的企業(yè)制度，是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型存在形式。股份公司經(jīng)過幾百年實踐，管理體制日臻完善。借鑒國際成功經(jīng)驗，結(jié)合我國的特點，設(shè)計中國的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制模式。下面幾個問題要解決好。

1．借鑒國際成功的經(jīng)驗。公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，哪種最好?難作定論，各有其優(yōu)點，也都有其缺點。世界更不存在統(tǒng)一的模式，在本質(zhì)上有共性，各國又有自己的特色。在設(shè)計我國公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制時，要借鑒其他國家行之有效的成功經(jīng)驗，吸取其長處。如美英等國的市場導(dǎo)向，外部控制，產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人力市場的強有力而且有效的社會指導(dǎo)、制約和監(jiān)督，歷史和實踐證明是成功有效的。日本的“主銀行”體制，銀行法人、機構(gòu)法人高比例持股，內(nèi)部控制。穩(wěn)定的企業(yè)關(guān)系，在日本經(jīng)濟(jì)的起飛和創(chuàng)造輝煌的過程中，功不可沒。德國的雙重委員會、職工參與和共同決策，不僅反映和體現(xiàn)了社會市場經(jīng)濟(jì)的特點，又有深厚的社會基礎(chǔ)，創(chuàng)造了良好的公司績效。

2．中國的制度優(yōu)勢和制度性障礙。我國正由集權(quán)的計劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟(jì)。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，推行股份制，開放和發(fā)展證券市場，有其自身的特點。最突出的是要堅持社會主義公有制為主體，從市場經(jīng)濟(jì)格局，到股份公司、證券市場都要體現(xiàn)這一特點。這一特點決定了我們的市場經(jīng)濟(jì)、股份公司、證券市場，與西方國家不同，與改革轉(zhuǎn)軌的東歐與俄羅斯等國家也不一樣。這就決定了我國搞股份制、證券市場，與其他國家相比要難得多。

這個特點是我們必須重視的現(xiàn)實，它構(gòu)成我們改革中的制度優(yōu)勢，又形成了改革的制度性障礙。

從制度優(yōu)勢來看，公有制是社會主義制度的物質(zhì)基礎(chǔ)，是人民政權(quán)的力量所在。在政府主導(dǎo)型的市場經(jīng)濟(jì)條件下，改革和發(fā)展經(jīng)濟(jì)的根本目的是共同富裕，提高人民生活水平。堅持公有制為主體，有利于保證根本目標(biāo)的實現(xiàn)。任何國家都要有一定比例的國有經(jīng)濟(jì)，國家政府在實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)、社會職能中才有力量。社會主義國家政權(quán)的特殊性質(zhì)，要求保持公有制 12 的主體地位，這是國家興旺，人民共同富裕的根基和保障。公有制和公有經(jīng)濟(jì)，有利于現(xiàn)代社會生產(chǎn)力的發(fā)展。堅持公有制的主體地位，有利于集中全國的人力、物力、財力，解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略上的關(guān)鍵問題。

從制度性障礙來分析，公有制也有它的不足之處，我國和其他國家公有經(jīng)濟(jì)運行的幾十年的歷史實踐告訴我們，公有經(jīng)濟(jì)由于是集體共有，公字當(dāng)頭，公有經(jīng)濟(jì)的行為主體容易模糊、泛化甚至空位。因而約束機制難以硬化，普遍的弊端是“人人所有，人人不關(guān)心；個個是主人，個個不負(fù)責(zé)”。公有資產(chǎn)保值增值無人負(fù)責(zé)，無人關(guān)心，流失、侵蝕、浪費現(xiàn)象嚴(yán)重沒人心痛。公有資本、國有資本在具體運行中，還有難以控制的冒險沖動，因為它的行為主體缺乏內(nèi)在的約束機制，往往是負(fù)盈不負(fù)虧?，F(xiàn)在上市公司投資決策的失誤，經(jīng)營行為的背理，高層經(jīng)理人員公司消費膨脹，證券市場狂熱的投機和冒險，究其原因都與此有關(guān)。

3．金融體制中的直接融資和間接融資。一個國家的金融體制，與公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制直接相關(guān)。如果企業(yè)的融資渠道是以直接融資為主，間接融資處次要地位，企業(yè)所需資金，主要依靠資本市場，從證券市場取得，而且銀行業(yè)與證券業(yè)分業(yè)經(jīng)營和管理，那么公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，多采取市場導(dǎo)向型和以外部控制為主的模式。如果企業(yè)的融資渠道，是以間接融資為主，直接融資為輔，企業(yè)所需資金，主要依靠銀行貸款，而且銀行業(yè)與證券業(yè)是混合經(jīng)營，銀行法人與公司法人相結(jié)合，那么公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，一般是采取以銀行為基礎(chǔ)的以內(nèi)部控制為主的模式。

從我國的具體情況出發(fā)，我國的金融體制，在融資方式上實行的是間接融資為主，直接融資為次，實行主辦銀行制度(銀行與企業(yè)雙方簽訂協(xié)議，主辦銀行要按照信貸原則解決企業(yè)大部分合理的資金需要，同時對企業(yè)重大財務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督)，企業(yè)所需資金主要靠銀行貸款，發(fā)展前景是直接融資和間接融資并重?，F(xiàn)在的狀況是資本市場不發(fā)達(dá)，證券市場剛起步規(guī)模小，功能初步顯現(xiàn)，從現(xiàn)在起是積極發(fā)展資本市場，擴大和規(guī)范證券市場，創(chuàng)造市場和社會督導(dǎo)公司的環(huán)境和條件。

1995年7月1日實施的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定：商業(yè)銀行與證券業(yè)分業(yè)經(jīng)營。商業(yè)銀行在中華人民共和國不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用的不動產(chǎn)，不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。這就在法律法規(guī)上限制了銀行向企業(yè)的滲透、參與，因而銀行對企業(yè)的督導(dǎo)、監(jiān)控也是有限的。這種金融體制，決定了中國公司的管理模式，不可能是銀行導(dǎo)向型的。

4．中國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的構(gòu)架。綜合考慮以下這些因素：我國的金融體制、企業(yè)的融資渠道；國有資產(chǎn)的三級管理經(jīng)營體制和股份公司公股占主體的股權(quán)結(jié)構(gòu)；資本市場、證券市場的發(fā)展程度等，我們認(rèn)為，中國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的基本構(gòu)架主要是：

首先，從總體模式來說，應(yīng)是以內(nèi)部控制為基礎(chǔ)，充分發(fā)揮市場和社會督導(dǎo)作用的模式。在發(fā)展機構(gòu)持股、共同基金發(fā)展、銀行參股企業(yè)的基礎(chǔ)上，強化內(nèi)部專業(yè)監(jiān)控機制，吸取市場導(dǎo)向型和銀行導(dǎo)向型兩者的優(yōu)點。

其次，從公司法到公司章程，對股份有限公司和有限責(zé)任公司的組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置，作了科學(xué)的規(guī)定：股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)；董事會是公司的決策機構(gòu)；監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)；經(jīng)理人員是公司的執(zhí)行機構(gòu)。并對各個機構(gòu)的具體職權(quán)、責(zé)任和義務(wù)作了明確界定。

其三，股份公司設(shè)雙委員會機構(gòu)，即董事會和監(jiān)事會。并對兩會構(gòu)成成員作了原則規(guī)定。在董事會成員中，設(shè)外部董事(獨立董事)，以強化社會督導(dǎo)功能和維護(hù)中小股東利益。確立股東大會、董事會、監(jiān)事會三權(quán)分立的制衡、監(jiān)督制度。

其四，黨委會、工會、職工代表會，與股東大會、董事會、監(jiān)事會并存。黨委會、工會、職工代表會的社會定位是社會政治、群眾性團(tuán)體，其職能是保證政治方向，維護(hù)工人群眾的利益。工人選舉代表參加管理，參與決策。

其五，培育經(jīng)理人力市場。在企業(yè)進(jìn)入市場，成為市場的主體的同時，經(jīng)營者也要進(jìn)入市場。上市公司即整個公司全方位進(jìn)入市場，在市場競爭中生存發(fā)展，公司和經(jīng)營者同時進(jìn)入市場，在市場競爭中，受市場檢驗，受社會評價、監(jiān)督。通過經(jīng)理人力市場，實行雙向選擇，憑資格入市，憑才干競爭，按績效確定報酬，按標(biāo)準(zhǔn)考評，競爭上崗。競爭淘汰。

三、上市公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的現(xiàn)狀

按照我國公司法的規(guī)定，參考國際經(jīng)驗，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，應(yīng)由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成。股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是公司的決策機構(gòu)，監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)，經(jīng)理層是公司的執(zhí)行機構(gòu)，在權(quán)責(zé)明確的基礎(chǔ)上，各司其職、各負(fù)其責(zé)、各展所能、各得其所。各個行為主體是相互依存、相互制衡、相互協(xié)調(diào)、相輔相成的關(guān)系，以利實現(xiàn)公司的經(jīng)營目標(biāo)和確保股東的權(quán)益。

目前，我國1200多家上市公司，都按有關(guān)法規(guī)建立了法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制。但是，由于種種主客觀原因，還存在不少問題。

1．股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，科學(xué)的法人治理結(jié)構(gòu)難以到位，股東大會的職權(quán)未能充分行使，個別有形式化傾向。按公司法和公司章程規(guī)定，股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，對公司的一切重大事件及其決策，具有最終決定權(quán)。關(guān)系公司前途和命運的經(jīng)營方針和投資計劃、選舉和更換董事、審議董事會、監(jiān)事會的工作報告、公司資本的增減、利潤分配方案、公司章程的修改等，都要經(jīng)過股東大會討論決定?，F(xiàn)在實施的情況是，除了重視利潤分配方案的審議外，其他職權(quán)沒有認(rèn)真履行。個別上市公司的股東大會有形式化傾向。1995年一汽金杯股份有限公司的股東大會，只5人參加，深圳錦興實業(yè)股份有限公司，召開股東大會，到會者只有4人，創(chuàng)股東大會之最。

出現(xiàn)這些問題，有來自主客觀的原因。一是股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股、公有法人股占的比重太高，國有、公有大股東“一股獨大”壟斷的現(xiàn)象普遍存在，股份制的基本原則難以到位，中小股東的權(quán)利難得到保護(hù)，關(guān)聯(lián)交易、利潤操縱盛行、決策失誤多。二是二級市場換手率高，短期投資者比例大，他們只關(guān)心股價漲跌，不關(guān)心公司長期發(fā)展。三是國有資本投資主體不明確、沒到位。沒有股東意識強烈、認(rèn)真負(fù)責(zé)精神、行為規(guī)范的股東群體，難以充分行使股東大會職權(quán)，從而難以形成規(guī)范有效的對董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理人員的制衡機制。

2，董事會的構(gòu)成和行為不規(guī)范。董事會是公司的決策機構(gòu)，在法人治理結(jié)構(gòu)中處中心地位，起著關(guān)鍵作用。它的主要職責(zé)是制定公司經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略，選聘好高層經(jīng)理，要對股東盡職勤勉，維護(hù)股東權(quán)益，正確決策使公司績效提高，不斷發(fā)展。但是，在實際運作過程中存在不少亟待解決的問題。我國上市公司董事會存在的主要問題是，董事會不獨立，與控股股東在資產(chǎn)、財務(wù)、人事、機構(gòu)、業(yè)務(wù)方面五不分，受大股東操縱；董事不能履行忠實、誠信、勤勉義務(wù)；董事不懂事，難以履職盡責(zé)。

3。監(jiān)事會的職權(quán)沒有到位，有的形同虛設(shè)。監(jiān)事會，是公司的監(jiān)察委員會，是對公司的董事、經(jīng)理人員的報告、業(yè)務(wù)活動實行監(jiān)督的機構(gòu)，行使監(jiān)督職能。由于監(jiān)事會人員構(gòu)成、資格、專業(yè)能力和制度因素，監(jiān)事會沒有發(fā)揮監(jiān)督、監(jiān)察的職能。像“雙鹿電器”、“膠帶股份”、“永久股份”、“原野公司”的原主要負(fù)責(zé)人的貪污、受賄、違法案件，都是群眾舉報、檢察機關(guān)立案查出來的，幾乎沒有一樁案件是公司監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)的。這很值得深思。

同時應(yīng)該指出，我國《公司法》對監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定也有不足之處。如監(jiān)事會對董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時，只有“要求董事和經(jīng)理予以糾正”的權(quán)力，而沒有具體懲戒條款和強制措施。這樣的監(jiān)督機構(gòu)的權(quán)力是有限的，無力的，難以形成有效的監(jiān)督機制。

4．經(jīng)理的權(quán)力缺乏制約，董事長與總經(jīng)理職權(quán)混淆。按照公司法規(guī)定經(jīng)理層是公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的執(zhí)行機構(gòu)，是股東大會、董事會決議的具體執(zhí)行者，受董事會聘任，對董事會負(fù)責(zé)，向董事會匯報工作。查閱若干上市公司董事會會議記錄發(fā)現(xiàn)，經(jīng)理向董事會報告工作、董事會研究討論經(jīng)理工作的很少，而經(jīng)理擅自改變股東大會、董事會有關(guān)投資方案和有關(guān)決議的 14 事屢有發(fā)生，經(jīng)理職權(quán)越界、錯位?？偨?jīng)理大權(quán)獨攬，制約和監(jiān)督不力。

按照我國的有關(guān)法規(guī)和國際慣例，董事長是公司的法定代表人，是股東的總代表，即老板?？偨?jīng)理是董事會選聘的雇員，董事長和總經(jīng)理的身份不同，職權(quán)不同。我國的許多上市公司的董事長兼總經(jīng)理，一身兩任，正面效應(yīng)是權(quán)力集中統(tǒng)一，提高運作效率，但是負(fù)面效應(yīng)明顯，身份混淆，職權(quán)混亂，不利所有權(quán)、法人財產(chǎn)權(quán)、日常經(jīng)營權(quán)分離。董事長的戰(zhàn)略決策職能，會混淆而削弱，董事長與總經(jīng)理的制衡機制就會落空。

5．“新三會”與“老三會”的關(guān)系不順?！包h委會”、“工會”、“職代會”的地位、作用和職能是《企業(yè)法》及其相配套的《條例》規(guī)定的。股份公司應(yīng)該按照《公司法》的規(guī)定辦事，調(diào)整黨委會、工會、職代會發(fā)揮作用的方式和途徑，重新定位。

四、完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制

完善我國股份公司的管理體制，建立科學(xué)、規(guī)范、有效的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，應(yīng)該學(xué)習(xí)和借鑒世界經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗，按國際慣例辦事，又必須從中國的實際出發(fā)，充分考慮中國的國情，按照2002年1月7日兩委發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》要求，構(gòu)建有中國特色的公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制。針對現(xiàn)在存在的問題，把下列工作做好，關(guān)系理順。

1．首先要調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，把國有股的比重降下來。科學(xué)的有效的法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制是建立在科學(xué)合理的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，我國1200多家上市公司，從總體上說股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股的比重太高，國有股加上國有法人股約占70％以上，有的高達(dá)80％。只有將國有股的比重降下來，才能消除國有大股東壟斷的局面，從而使制衡機制到位，多元結(jié)構(gòu)、多投資主體共謀有利于科學(xué)決策、民主管理。

2．理順國有資產(chǎn)的管理經(jīng)營體系，明確行使國有股權(quán)主體。我國的上市公司，不論是新組建的，還是國有企業(yè)改建的，國有資本一般占主體，按現(xiàn)行法規(guī)和試點經(jīng)驗，國有資產(chǎn)實行三個層次的管理經(jīng)營體制。

第一層次，國有資產(chǎn)管理委員會(辦事機構(gòu)是國資局或國資辦)對國有經(jīng)營性資產(chǎn)、非經(jīng)營性資產(chǎn)、資源性資產(chǎn)進(jìn)行宏觀的全方位的管理和監(jiān)督，從方針、政策、法規(guī)等方面進(jìn)行管理、監(jiān)督，確保國有資產(chǎn)安全和增值。

第二層次，經(jīng)營性的國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)經(jīng)營公司，即投資管理公司或投資銀行、控股公司。由國資委授權(quán)，經(jīng)營國有資產(chǎn)，其性質(zhì)是公司制的企業(yè)，企業(yè)具有法人資格，投資管理公司與企業(yè)是股東(出資者)與公司法人的關(guān)系，不是上下級隸屬關(guān)系。

第三層次，國有資本控股參股的企業(yè)，它是擁有獨立的法人財產(chǎn)，行使法人財產(chǎn)權(quán)的公司法人，是直接從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)實體和市場競爭主體。

這是解決“政企不分”、“政資不分”轉(zhuǎn)變政府職能的根本措施，也是完善和規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的前提條件。

3．理順股東會、董事會、經(jīng)理層的關(guān)系和強化制衡機制。公司的資本是出資者的，股東擁有資本所有權(quán)所賦予的三大權(quán)利：一是投資受益權(quán)；二是重大決策權(quán)；三是選擇經(jīng)營者的權(quán)力。公司最終控制權(quán)在股東大會，股東通過股東大會行使所有權(quán)。通過股東大會把自己的財產(chǎn)交給他們信賴的董事會管理經(jīng)營，一旦董事會成立并受托來經(jīng)營管理公司，就成為公司的法定代表，有充分的自主權(quán)，就是最大的股東也不能以單個股東的身份，對公司的經(jīng)營活動直接指手畫腳，不管是國有股東、法人機構(gòu)股東，還是自然人股東都是平等的股東，有話到股東大會去說、按程序去行動。

董事和董事會是公司治理的核心，必須忠于職守，誠信勤勉，熟悉業(yè)務(wù)，有相應(yīng)的才干、經(jīng)驗和決策能力。董事一般是各方股東的代表，也應(yīng)吸收一定比例的外部董事。董事會下要設(shè)立：戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與復(fù)核等專門委員會，且有獨立董事參與。公司可以有類別股東及不同利益。但是，公司不能有類別董事，董事一旦進(jìn)入董事會，就要代表全體股東的利益，體現(xiàn)全體股東的意志，不能僅為個別股東服務(wù)。董事會在行使法人財產(chǎn)權(quán)時，要受股 15 東所有權(quán)制約，不得超越股東授權(quán)范圍行事。

總經(jīng)理是董事會聘任的，是一種有償委任的雇用關(guān)系，總經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。一旦受聘，就擁有公司內(nèi)部的管理權(quán)和代理權(quán)，并有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營好公司。這是誠信義務(wù)的要求。董事會對經(jīng)理人員的活動進(jìn)行監(jiān)督，并根據(jù)經(jīng)營績效進(jìn)行獎懲。董事會與總經(jīng)理是一種委托代理關(guān)系。董事長與總經(jīng)理的位置不同，身份不一樣。董事長是“老板”，總經(jīng)理是雇員；一個是托管人，一個是受托人。董事長不宜兼任總經(jīng)理，防止委托代理關(guān)系、制衡機制失效。

4．健全完善監(jiān)事會，強化監(jiān)督機制。我國公司法規(guī)定，上市公司不僅要有監(jiān)事，而且要設(shè)立監(jiān)事會。股東大會、董事會、監(jiān)事會三權(quán)分設(shè)有利于強化公司的監(jiān)督、制衡機制。我國公司法中的監(jiān)事會，不同于德國的監(jiān)事會(決策機構(gòu))，也不同于我國國有獨資公司的外派監(jiān)事會。

要使監(jiān)事會真正發(fā)揮專職監(jiān)督機構(gòu)的作用，必須在監(jiān)事會成員資格、專業(yè)素質(zhì)、人員構(gòu)成比例、制度、權(quán)能上作具體明確的界定。

5．理順“新三會”和“老三會”的關(guān)系?！靶氯龝?、“老三會”并存及其相互關(guān)系，這是我國股份公司所特有的。這是優(yōu)勢，又是難點。

首先，是“新三會”、“老三會”的社會定位。“新三會”(股東大會、董事會、監(jiān)事會)，這是現(xiàn)代企業(yè)制度、股份公司法人治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的基本組織構(gòu)架。按公司法的規(guī)定規(guī)范“新三會”的組織結(jié)構(gòu)、職能和制約機制是現(xiàn)代公司制度的基本原則和優(yōu)越性的體現(xiàn)?！袄先龝?黨委會、工會、職代會)，是我國社會主義傳統(tǒng)企業(yè)制度的重要原則和特征之一，又是我國政治制度在國民經(jīng)濟(jì)基層單位的延伸和具體體現(xiàn)。新老三會，在股份公司中同時并存，有政治、經(jīng)濟(jì)、社會和思想條件。把兩者的關(guān)系理順，是我們的重要課題。

其二，處理“新三會”和“老三會”關(guān)系的基本原則。先要明確股份公司的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，它是從事生產(chǎn)和經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)實體，不是社會政治團(tuán)體，更不是政權(quán)組織。再要分清新老三會各自的性質(zhì)和目標(biāo)，黨委會、工會、職代會，它是社會政治團(tuán)體，反映和代表黨和工人群眾的利益。股東大會、董事會、監(jiān)事會，它是股份公司內(nèi)部的純經(jīng)濟(jì)性組織，主要反映和代表公司內(nèi)所有者、經(jīng)營者、生產(chǎn)者的意志和利益，要對公司發(fā)展、營運承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)責(zé)任。而老三會不需、也沒條件。

其三，協(xié)調(diào)新老三會的關(guān)系，老三會發(fā)揮作用的方式、途徑要調(diào)整。黨組織的領(lǐng)導(dǎo)、保證、監(jiān)督、堡壘作用要堅持，但不一定設(shè)專職和專門機構(gòu)；工會、職代會主要是維護(hù)工人利益，應(yīng)選派代表參與公司共同決策。

6．規(guī)范控股股東的行為?？毓晒蓶|對公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，上市公司應(yīng)保持其獨立性不受控股股東操縱和影響，在人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立。

五、公司治理結(jié)構(gòu)制度的發(fā)展和創(chuàng)新

探索健全和完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，是當(dāng)今世界各國企業(yè)管理制度創(chuàng)新的努力方向，而且在許多問題上有明顯的進(jìn)展和創(chuàng)新。

1．健全對經(jīng)營者監(jiān)督制約法律制度，強化對經(jīng)營者的監(jiān)督機制?，F(xiàn)代股份公司的一個重要特點是經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離，經(jīng)營者的權(quán)限越來越大，隨之而來的是經(jīng)營者濫用權(quán)力的危險自然也不斷增加，這樣，對股東等公司的利害關(guān)系人的保護(hù)問題，也就越發(fā)顯得重要。這不僅關(guān)系股東、公司的利益，也關(guān)系社會的穩(wěn)定和安全。因為股份公司是公眾公司，具有鮮明的社會性，特別是一些大公司，在國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中具有舉足輕重的地位。如果公司董事濫用權(quán)力，其危害就不僅僅是限于民事法律關(guān)系范疇關(guān)乎股東等當(dāng)事人的問題，有的會危及社會經(jīng)濟(jì)的全局。對權(quán)力濫用的禁止，只有依靠法律制度和有效的監(jiān)督制約機制。因此，在公司經(jīng)營者權(quán)限不斷擴大的同時，各國公司立法也在不斷探索，尋求對策，強化對經(jīng)營者的監(jiān)督制約機制。

世界上一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，股份制較成熟的國家，股份公司的組織機構(gòu)基本是按照三權(quán)分立 16 的原則設(shè)置的，其中監(jiān)事會(或監(jiān)察人)是常設(shè)的監(jiān)督機構(gòu)，專事監(jiān)督職責(zé)。監(jiān)督的主要內(nèi)容是業(yè)務(wù)監(jiān)督和會計監(jiān)督，前者是對公司經(jīng)營者經(jīng)營行為的監(jiān)督監(jiān)察；后者是對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果的監(jiān)督監(jiān)察。而且賦予監(jiān)事會以比較充分和有效的權(quán)力。例如日本，在公司的有關(guān)法律法規(guī)中，規(guī)定監(jiān)事會(監(jiān)察人)的權(quán)限主要有：①對董事的業(yè)務(wù)執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)察；②有出席董事會并陳述意見的權(quán)利，甚至規(guī)定不通知監(jiān)事會，董事會的決議原則上無效；③對董事的違法行為有請求停止權(quán)，在違法行為有給公司造成重大損害之虞時，監(jiān)察人可以直接或者通過法院進(jìn)行制止；④有代表公司訴訟的權(quán)利。

2．限制大股東的權(quán)力，給中小股東以法律保護(hù)。在股權(quán)分散的條件下，大股東擁有很大的權(quán)力，甚至決定一切，獨斷獨行，不利甚至損害中小股東的利益。法律的本質(zhì)是保護(hù)弱者。各國都在采取有效的措施，限制大股東的權(quán)力，給中小股東以法律保護(hù)?，F(xiàn)在主要在四個方面作起。一是在董事會中設(shè)社會董事(或非股東董事)吸收社會賢達(dá)名流人士進(jìn)董事會，使中小股東在董事會中有代言人。二是限制大股東的表決權(quán)，一些國家的公司法規(guī)定，當(dāng)持股數(shù)達(dá)到一定比例，對該股東不再采用一股一票制，而限制其投票權(quán)。例如美國賓夕法尼亞州公司法(1989年)規(guī)定，任何股東，不論擁有多少股票，最多只能享有20％的投票權(quán)。三是采用累積投票制。即每一股東可以投出的選票數(shù)等于候選董事的總數(shù)乘以所持有股份總數(shù)，并且，每一股東將其擁有的表決權(quán)集中投給自己信賴的董事，也可以分散投向數(shù)人。累積投票制，可能給中小股東控制權(quán)，尤其是在需要選舉董事較多的情況下，更有積極作用。四是股東大會召開請求權(quán)。一般情況下股東大會的召開，由董事會決定。股東大會是股東行使股東權(quán)利的重要場所，在特定的情況下，董事會可能不予召開“應(yīng)該召開”的股東大會，一些國家的公司法賦予股東、中小股東“召開股東大會請求權(quán)”。為了防止股東、中小股東濫用“召開股東大會請求權(quán)”，同時又規(guī)定了限制條件。日本公司法規(guī)定持股6個月，持股數(shù)量達(dá)公司總股本的3％以上的股東，有提出召開臨時股東大會請求權(quán)。我國臺灣公司法規(guī)定，持股期限為一年，比例是3％以上，方有召開股東大會請求權(quán)。我國公司法規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東有召開臨時股東大會請求權(quán)，在持股時間上沒有限制條件。10％的規(guī)定太高對中小股東不利，持股時間不限制是有利于公司購并，但易弓1發(fā)投機。股東、中小股東提議，如果董事會仍不召開股東大會，德國公司法作出明確規(guī)定，法院可以授權(quán)給提出要求的股東們召集大會或公布題目，且召集費用由公司負(fù)責(zé)承擔(dān)。我國有關(guān)公司法規(guī)規(guī)定，股東召開臨時股東大會議案提交董事會事實發(fā)生之日起，2個月內(nèi)召開臨時股東大會，不得故意拖延或制造障礙。

3．股東表決權(quán)的委托(信托)制度。這是指股東把股份在法律上的權(quán)利在一定期限內(nèi)，以不可撤銷的方式，將表決權(quán)受權(quán)或委托所指定的受托人行使。委托書的管理制度，既是經(jīng)營者維持經(jīng)營權(quán)的工具，又是公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的途徑。有的國家還允許通過合法途徑征集委托表決權(quán)。通過這種方式，受托人可以用相對集中的表決權(quán)，對大股東進(jìn)行制約，達(dá)到保護(hù)中小股東的目的。

4．加強監(jiān)事會建設(shè)，保證監(jiān)事會獨立行使權(quán)限。為了保證監(jiān)事會獨立、有效地行使監(jiān)督監(jiān)察權(quán)和監(jiān)督行為的公正性，各國都在不斷的強化監(jiān)督制度。主要措施有：一是重視監(jiān)事會成員的素質(zhì)要求，一方面強調(diào)人品，另一方面強調(diào)專業(yè)，特別是財務(wù)監(jiān)督的能力，還強調(diào)社會監(jiān)事注重財務(wù)監(jiān)督的特殊作用；二是延長監(jiān)事的任期，如日本，把監(jiān)察人的任期比董事的任期延長一年，以強化監(jiān)察人的作用；三是監(jiān)事會的成員的報酬，由股東大會決定，消除監(jiān)事會受董事會控制和從屬董事會的缺陷。

5．股東對公司董事和董事會的要求越來越高。股東將其資產(chǎn)而且是巨額資產(chǎn)委托給董事、董事會經(jīng)營，要求董事、董事會把公司經(jīng)營好，這是十分自然的，也是合理合法的。股東希望什么樣的董事和董事會呢?美國股東喜歡的董事會，集中起來有以下幾點：①能給股東帶來較高的回報，收益率達(dá)到20％以上；⑦有較高的獨立性，自主科學(xué)決策，內(nèi)部董事 17 少，外部董事多，外部董事審查財務(wù)；③有本公司較大比例的股份；④薪金收入中要有股權(quán)支付，它與擁有公司股份有異曲同工之妙，使董事的利益與股東的利益一致；⑤具有較高的素質(zhì)，積極主動、認(rèn)真負(fù)責(zé)，參與公司重大決策，董事不應(yīng)唯唯諾諾，要有深刻的洞察力。

第四節(jié)

建立獨立董事制度

獨立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制的制度創(chuàng)新的重要成果。獨立董事制度20世紀(jì)60年代逐步形成，80年代發(fā)展，90年代普遍被采用?，F(xiàn)代公司制企業(yè)，具有社會性，即“公司社會責(zé)任”。公司不能僅以最大限度地為股東謀取利益和賺錢為唯一目的，應(yīng)負(fù)有社會責(zé)任。所以有公眾公司之稱。公司資本社會化，出資者社會化，負(fù)有社會責(zé)任，企業(yè)的社會性，是獨立董事制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)。為防止大股東利用絕對控制權(quán)謀私和防止內(nèi)部人控制，獨立董事制度成為企業(yè)制度創(chuàng)新之必需。

為了進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運作，中國證監(jiān)會制定了《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，提出上市公司要普遍建立獨立董事制度，并列出了時間表。

一、建立獨立董事制度的目的意義

為什么要建立獨立董事制度?這是為了企業(yè)制度創(chuàng)新和完善公司治理結(jié)構(gòu)。引進(jìn)獨立董事制度，是公司規(guī)范運作，提高質(zhì)量的現(xiàn)實要求，具有重要意義。

1．完善公司治理結(jié)構(gòu)和督導(dǎo)機制，提高公司質(zhì)量。從理論上講，公司股東大會選舉董事和董事會，是應(yīng)該代表全體股東掌握和用好任命經(jīng)理、重大投資、收購兼并等重大控制權(quán)。但國內(nèi)外實踐情況往往并非如此，實際上存在很多問題和矛盾。為了處理好股東與管理者、大股東與中小股東的關(guān)系，降低代理成本，提高公司質(zhì)量，建立獨立董事制度是一種良好有效的選擇。

2．建立獨立董事制度，有利于公司專業(yè)化運作，提高公司持續(xù)發(fā)展能力。獨立董事的特長之一，就是他們是各方面的專家、獨立董事能以其專業(yè)化的知識和獨立判斷為公司發(fā)展，提供建設(shè)性的意見，提高公司的決策水平，改善公司聲譽，提高公司價值。

3．引進(jìn)獨立董事，能強化董事會的制衡機制，保護(hù)中小股東利益。掌握絕對控股權(quán)的大股東，損害中小股東利益；內(nèi)部人控制，董事受制于經(jīng)理層，這是各國公司的通病。我國可能更甚，國有大股東“一股獨大”、“一股獨霸”，公司董事又多是“代表董事”(大股東的代表，有的還是官員)，非理性行為更甚。獨立董事進(jìn)入董事會，有利于制約機制形成，治療這種公司病，從而有效保護(hù)中小股東利益。

二、獨立董事及其任職條件

何謂獨立董事?獨立董事，意為該董事不是公司職員，但卻是董事會成員，又相對獨立于控股股東之外，對大股東不唯命是從。

1．獨立董事的任職條件。中國證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》規(guī)定的擔(dān)任獨立董事的基本條件：(一)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公董事的資格；(二)具備《指導(dǎo)意見》所要求的獨立性；

(三)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；(五)公司章程規(guī)定的其他條件。

2．獨立董事的獨立性。獨立董事制度的核心是獨立董事必須具有獨立性?！吨笇?dǎo)意見》對獨立董事的任職條件、獨立性規(guī)定了七條，概括起來是：

其一是獨立的財產(chǎn)關(guān)系。在財務(wù)上產(chǎn)權(quán)、股權(quán)上與公司沒關(guān)系； 其二是獨立的人格。有一顆獨立的良心，正直公正，不能缺鈣，獨立判斷，不受任何人、18 任何機構(gòu)干預(yù)；

其三是獨立的業(yè)務(wù)。在業(yè)務(wù)上與公司沒有關(guān)系；

其四是獨立的利益。與公司和公司高層管理人員沒有利益關(guān)系； 其五是獨立運作。獨立于公司其他董事和經(jīng)理層。

3．獨立董事的選聘。我國規(guī)定上市公司都要建立獨立董事制度，2002年6月前董事會成員中至少有2名獨立董事，2003年6月前董事會成員中，獨立董事要至少占1/3。

獨立董事由股東大會選聘。獨立董事任期與其他董事相同，任期屆滿可以連選連任，但是不得超過6年。

三、獨立董事的職權(quán)

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨立董事以下特別職權(quán)：

1．重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易)，應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；

2．向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所； 3．向董事會提請召開臨時股東大會； 4．提議召開董事會；

5．獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)；

6．可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見： 1．提名、任免董事；

2．聘任或解聘高級管理人員，以及他們的薪酬問題；

3．上市公司的股東、實際控制人員及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金來往，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

4．獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東利益的事項； 5．公司章程規(guī)定的其他事項。

獨立董事應(yīng)當(dāng)對上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。如有關(guān)事項需要披露，獨立董事的意見應(yīng)同時披露。

四、獨立董事制度的國際經(jīng)驗

在國際上，許多國家的大公司，都建立獨立董事制度，一些大公司董事會成員的構(gòu)成，獨立董事的比例還相當(dāng)高。據(jù)1999年經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織統(tǒng)計，世界主要企業(yè)董事會中獨立董事所占比例都比較高，其中美國為62％，英國為34％，法國為29％。（參見教材P222表5—1 紐約證交所六大公司董事會構(gòu)成）

各國實踐的結(jié)果，效果很好。據(jù)美國注冊會計師協(xié)會、美國會計學(xué)會、財務(wù)經(jīng)理協(xié)會等機構(gòu)1999年6月發(fā)布的一份名為《財務(wù)報告舞弊案》的調(diào)查報告統(tǒng)計：舞弊公司的獨立董事少，非舞弊公司的獨立董事多。舞弊公司的獨立董事只占28％，非舞弊公司的獨立董事占43％；舞弊公司只有41％有審計委員會，非舞弊公司占63％有審計委員會。

獨立董事制度確實是個好制度，外國采用的效果不錯。我們引進(jìn)獨立董事制度，這是一種進(jìn)步。但是，不能理想化，獨立董事制度真正實行并取得成效，還要具備體制、制度、條件、環(huán)境。否則，會變味、異化，變成“花瓶”、形式主義。推行獨立董事制度，要有一定的生態(tài)環(huán)境，獨立董事制度是現(xiàn)代企業(yè)制度不斷創(chuàng)新的結(jié)果，是公司控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)科學(xué)分離和知識化的結(jié)果；所有權(quán)、決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)三權(quán)分立，相互制衡；獨立董事制度生存的基礎(chǔ)，必須是資本充分社會化，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化，任何一個股東無力操縱董事會。