第一篇：子公司與母公司債權債務關系

組織文化藝術交流活動（不含演出）；影視策劃；會議及展覽服務；企業(yè)形象策劃；電腦圖文設計、制作；市場調(diào)查；企業(yè)管理咨詢；經(jīng)濟貿(mào)易咨詢；設計、制作、代理、發(fā)布廣告；廣告信息咨詢；家居裝飾設計；技術推廣服務；設計、制作、代理、發(fā)布廣告（未經(jīng)專項審批的項目除外）；餐飲管理；營銷策劃；公關策劃；裝飾設計；舞臺設備租賃；承辦展覽展示；會議服務；代理廣告；投資咨詢；展覽展示；圖文設計；商業(yè)信息咨詢（中介服務除外）；企業(yè)形象策劃；園林設計；圖文設計制作；美術設計制作；組織展覽展示；打字；裝飾設計；技術開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、培訓、服務；勞務服務；信息咨詢（不含中介服務）；環(huán)境藝術設計；雕塑設計制作；復?。徊讳P鋼裝飾設計；零售建筑材料、木材、家具、日用品、通信器材、鮮花、工藝美術品；婚禮策劃；攝影服務；禮儀服務；企業(yè)形象策劃；銷售服裝；電腦動畫設計；經(jīng)濟信息咨詢；技術推廣服務，影視策劃；銷售工藝美術品、文具用品、字畫（不含文物）、珠寶、首飾、計算機硬件及輔助設備、建材、鋼材。

注冊商貿(mào)、貿(mào)易公司類

銷售化妝品、日用品、針紡織品、服裝、文化體育用品、體育器材；提供會議服務（不含食宿）；承辦展覽展示；服飾及配件、皮革制品、美容用品的批發(fā)、零售、進出口、傭金代理（拍賣除外）；售后服務及其他相關配套業(yè)務、銷售電子計算機及外圍設備、電子產(chǎn)品及配件、五金交電、通訊設備、日用品、銷售白酒、副食品； 零售日用百貨、洗滌用品、家用電器、服裝鞋帽、文化用品；銷售其他日用品、珠寶首飾、服裝服飾、廚房衛(wèi)生間用具、工藝美術品、塑料制品、其他機械設備、電子產(chǎn)品、計算機軟件及輔助設備；住宿服務；銷售百貨、機械設備、化工；信息咨詢、針紡織品、電子計算機及外部設備；家居裝飾；技術開發(fā)、技術服務、技術轉(zhuǎn)讓、技術咨詢；絲網(wǎng)印字；環(huán)保設備、電線電纜、汽車配件、辦公用品及耗材；洗車服務；清洗環(huán)保設備、風道、空調(diào)、購銷飲料、紡織品、百貨、醫(yī)療器械、五金交電、民用建材、家具、電子元器件、汽車配件，商品信息咨詢?nèi)沼冒儇?、勞保用品、銷售計算機、軟件及輔助設備、建筑材料、化工產(chǎn)品（不含危險化學品及一類易制毒化學品）。

注冊資產(chǎn)管理公司類

投資管理；資產(chǎn)管理；企業(yè)管理咨詢；投資咨詢；項目投資；會議服務；經(jīng)濟信息咨詢；從事房地產(chǎn)經(jīng)紀業(yè)務；經(jīng)濟合同擔保（不含融資性擔保）；投資咨詢；企業(yè)管理；財務咨詢（不得開展審計、驗資、查帳、評估、會計咨詢、代理記帳等需經(jīng)專項審批的業(yè)務，不得出具相應的審計報告、驗資報告、查帳報告、評估報告等文字材料。）；銷售機械設備、建材、日用品；收購并經(jīng)營金融機構剝離的本外幣不良資產(chǎn)；追償本外幣債務；對所收購本外幣不良貸款形成的資產(chǎn)進行租賃或者以其他形式轉(zhuǎn)讓、重組；本外幣債權轉(zhuǎn)股權，并對企業(yè)階段性持股;資產(chǎn)管理范圍內(nèi)公司的上市推薦及債券、股票承銷;經(jīng)相關部門批準的不良資產(chǎn)證券化；發(fā)行金融債券，向金融機構借款;財務及法律咨詢，資產(chǎn)及項目評估；根據(jù)市場原則，商業(yè)化收購、管理和處置境內(nèi)金融機構的不良資產(chǎn)；接受委托，從事經(jīng)金融監(jiān)管部門批準的金融機構關閉清算業(yè)務；接受財政部、中國人民銀行和國有銀行的委托，管理和處置不良資產(chǎn)；接受其他金融機構、企業(yè)的委托，管理和處置不良資產(chǎn)；運用現(xiàn)金資本金對所管理的政策性和商業(yè)化收購不良貸款的抵債實物資產(chǎn)進行必要投資；經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會等監(jiān)管機構批準的其他業(yè)務活動。

注冊投資管理公司類

投資管理；資產(chǎn)管理；銷售機械設備；技術咨詢、技術服務、技術開發(fā)、技術轉(zhuǎn)讓；貨物進出口、技術進出口、代理進出口。企業(yè)管理咨詢；經(jīng)濟貿(mào)易咨詢；會議及展覽服務；企業(yè)形象策劃；銷售電子產(chǎn)品、工藝品。經(jīng)濟貿(mào)易咨詢；企業(yè)形象策劃；企業(yè)管理咨詢；組織文化藝術交流活動（不含演出）；計算機技術培訓；家庭服

清潔服務；投資顧問；營銷策劃。房地產(chǎn)開發(fā)；接受委托從事物業(yè)管理；組織文化藝術交流；承辦展覽展示；會議服務；勞務服務；廣告設計；圖文設計；企業(yè)形象策劃；技術開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、服務、培訓；投資顧問；銷售建筑材料、裝飾材料、針紡織品、百貨、五金、交電、化工產(chǎn)品（不含化學危險品）、機電設備、工藝美術品、電子計算機。投資管理；出租商業(yè)用房。投資咨詢；企業(yè)管理咨詢；企業(yè)策劃。投資咨詢；經(jīng)濟貿(mào)易咨詢；企業(yè)管理；設計、制作、代理、發(fā)布廣告；會計咨詢；企業(yè)策劃；從事房地產(chǎn)經(jīng)紀業(yè)務；技術推廣服務；計算機系統(tǒng)服務；電腦圖文設計、制作；室內(nèi)裝飾及設計；物業(yè)管理；貨物進出口；技術進出口；代理進出口。

注冊貿(mào)易公司類

五金交電，日用百貨、針紡織品、洗滌用品、化妝品、食品、保健食品、營養(yǎng)補充食品、家居護理用品、包裝材料、橡塑制品、縫紉機服裝及輔料、紡織面料、紡織助劑、羽絨制品、工藝品、紙制品、床上用品、機械配件、建材、服裝鞋帽、電腦軟硬件、耗材、通訊器材、皮革制品、文化辦公用品、照明電器、不銹鋼制品、鋁合金制品、化工原料及產(chǎn)品(除危險品)、建筑防水材料、水泥制品、保溫防腐氧涂料，保溫隔熱材料、防水防漏材料、管道、閥門、廚房用具、鐘表、眼鏡、玻璃制品、鋼材、電子組件、電線電纜、酒店用品、酒店設備、音響設備、衛(wèi)生潔具、消防設備、照相器材、機電產(chǎn)品、體育用品、冶金設備、環(huán)保設備、金屬材料、水泵及配件、五金軸承、緊固件、標準件、攝影器材、電鍍設備、汽摩配件、工程機械設備及配件，花卉、苗木、摩托車、電動車批發(fā)零售。

注冊服務類公司

電腦圖文設計、制作、噴繪、快遞服務（除信件）、包裝盒的設計、制作、產(chǎn)品包裝開發(fā)、紙盒紙箱包裝、塑料制品包裝、模型制作、會務服務、數(shù)碼攝影服務、計算機數(shù)碼影象處理、燈光設計、企業(yè)形象策劃、市場營銷策劃、展覽展示服務、禮儀服務、景觀設計制作，保潔服務、家政服務、汽車租賃、汽車裝潢，知識產(chǎn)權代理，商標代理。

注冊建筑安裝類公司

室內(nèi)裝潢及設計、園林綠化、園林綠化工程施工、土建、屋頂防水、建筑裝潢、房地產(chǎn)開發(fā)、物業(yè)管理、混凝土切割、植筋、加固、水電安裝、管道維修、工程機械設備維修，樓宇清洗，外墻粉刷，石林養(yǎng)護，地毯清洗，中央空調(diào)清洗，工業(yè)管道清洗，地基，樁基工程施工，土建，建筑裝飾工程施工，建筑工程施工，機電工程安裝施工。

注冊科技類公司

計算機軟硬件開發(fā)銷售，計算機、電子、生物、醫(yī)藥、汽車技術領域內(nèi)的四技服務，生物工程及生物制品研制、開發(fā)、銷售，整流器生產(chǎn)、開發(fā)，計算機網(wǎng)絡工程，電腦網(wǎng)絡軟件開發(fā)。

注冊咨詢類公司

商務信息咨詢、房地產(chǎn)信息咨詢、旅游信息咨詢、財務信息咨詢、家政服務咨詢、企業(yè)管理咨詢、教育信息咨詢、室內(nèi)裝潢設計咨詢、度假信息咨詢、物業(yè)管理咨詢、勞務信息咨詢、人才信息咨詢、投資信息咨詢、醫(yī)療信息咨詢、醫(yī)療保健信息咨詢、醫(yī)療器械信息咨詢、法律信息咨詢。

注冊生產(chǎn)加工類公司

機械設備及配件生產(chǎn)加工、服裝服飾加工、鞋帽加工、床上用品生產(chǎn)加工、紙制品加工、木制品加工、電子元器件生產(chǎn)加工、竹木加工、金屬門窗加工、五金加工、塑料制品切割、沖壓加工、混凝土加工

子公司的財產(chǎn)是否可用于清償母公司的債務

北京中倫文德律師事務所 王自英

案情介紹：

A公司是B集團公司的債權人，B集團公司對外進行投資，成立了由B集團公司轉(zhuǎn)投資設立全資子公司C。A公司向法院申請執(zhí)行B集團公司，法院為準確界定B集團公司的財產(chǎn)范圍，欲將全資子公司C追加為被執(zhí)行人。請問：子公司的財產(chǎn)是否可用于清償母公司的債務？

法理分析：

一、正確界定全資子公司的法律地位

《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任?！币簿褪钦f，全資子公司是指全部股份由另一個公司持有或控制的公司，子公司的獨立法人資格通常表現(xiàn)在：它擁有自己的公司名稱和公司章程，擁有健全的股東會、董事會、監(jiān)事會等組織機構，擁有獨立的財產(chǎn)并進行獨立核算，并以其全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任和其他法律后果。

二、正確界定母公司與全資子公司之間的關系

當母公司出資設立全資子公司時，母公司擁有該子公司100%的股權，是該子公司唯一的股東。《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利?！?/p>

母公司對全資子公司的重大事項有決定權，它往往為全資子公司規(guī)定經(jīng)營方針，甚至對全資子公司的經(jīng)營活動作出指示，全資子公司的經(jīng)營活動受母公司的控制。

雖然控制與被控制、支配與被支配是母公司與全資子公司之間真實關系的寫照，從 法律的角度看，母公司與全資子公司仍屬于彼此獨立的法人實體。母公司與全資子公司各有自己獨立的財產(chǎn)和債務，母公司是以其出資額或所持有股份為限對全資子公司承擔責任，母公司的債務應由母公司用自己的資產(chǎn)予以清償；全資子公司作為獨立的法人以其全部資產(chǎn)對它自己的債務承擔責任。

結論：

雖然母公司占有全資子公司100%的股權，它也僅是子公司的股東。當母公司將財產(chǎn)轉(zhuǎn)投資設立全資子公司時，母公司的出資行為是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權的行為，這種由出資形成的公司資本是歸全資子公司本身所有的，母公司喪失了對出資財產(chǎn)的所有權，轉(zhuǎn)而享有基于出資形成的股權。股權并不意味著股東可以直接支配公司特定的財產(chǎn)，公司財產(chǎn)的直接支配權只能由公司自身享有。因而，母公司不得對全資子公司的財產(chǎn)直接進行支配和處分。不能認為全資子公司的財產(chǎn)就是母公司的財產(chǎn)，因為，母公司與全資子公司是相互獨立的法律實體，分別對自己公司的財產(chǎn)享有財產(chǎn)權，同樣也應以各自所有的財產(chǎn)清償各自的債務，不能也不應當追加全資子公司為被執(zhí)行人來清償母公司的債務。但是，對于母公司在全資子公司中的股權和股權收入，是可以作為執(zhí)行標的，來清償母公司的債務的。

第二篇：母公司與子公司關系證明

證明

茲證明XXXXX有限公司（以下簡稱“子公司”）系CCCC有限公司（以下簡稱“母公司”）的控股子公司。母公司控股**%（此句可不要）。子公司于****年**月**日在****地設立。子公司基本情況：

注冊資本：****萬元（人民幣）

注 冊 號：*********

注冊日期：****年**月**日

注 冊 地：*******

住所：*******

法定代表人：******

子公司專業(yè)從事配電開關控制設備及成套電氣設備的生產(chǎn)、研發(fā)。是我國較早(說明：如果子公司成立較晚，此句就不適用)研制和生產(chǎn)配電開關控制設備及成套電氣設備產(chǎn)品的企業(yè)之一，系母公司生產(chǎn)基地之一。

經(jīng)浙江****會計師事務所審計，截止到***年**月**日，子公司總資產(chǎn)******萬元，凈資產(chǎn)*****萬元。（此句可以不要）

特此證明！

XXXX有限公司

2012年03月26日

1、附上子公司章程備查；

2、子公司的獨立法人資格證（營業(yè)執(zhí)照）；

3、子公司的股本結構表。

第三篇：母公司與子公司的企業(yè)文化

略談集團公司與子公司企業(yè)文化的統(tǒng)一

美國著名經(jīng)濟學家沙因在《企業(yè)文化生存指南》一書中指出：企業(yè)文化是核心競爭力。企業(yè)文建設與企業(yè)發(fā)展息息相關，是企業(yè)發(fā)展的靈魂。是關系企業(yè)前途命運的大事?，F(xiàn)代企業(yè)最高層次的競爭是文化的競爭。對于大集團來說，集團管控模式分為三種方式：戰(zhàn)略管理型、運營管理型、財務管理型。而今，文化已日益成為集團管控的重要紐帶，企業(yè)文化本身就是管理方式。著名經(jīng)濟學家于光遠先生曾經(jīng)說，小企業(yè)靠人管人，大企業(yè)靠制度管人，大集團靠文化管人，其本意正是如此。建立統(tǒng)一、強勢的企業(yè)文化成為各集團公司要面對的重大課題。

文化的一致是企業(yè)靈魂的統(tǒng)一，是企業(yè)的重要紐帶。沒有統(tǒng)一性的文化建設要求，就不能形成統(tǒng)一的企業(yè)文化氛圍、統(tǒng)一的企業(yè)形象和統(tǒng)一的企業(yè)品牌。正確處理集團公司母文化與企業(yè)子文化的關系，實現(xiàn)集團文化統(tǒng)一是各集團公司的重要發(fā)展戰(zhàn)略。

目前集團企業(yè)文化建設主要存在以下幾個問題。

一、集團公司在推動集團文化建設的過程中，容易將集團總公司文化等同于企業(yè)集團文化的傾向。忽視了集團文化建設中子公司的需求，集團文化變成了集團公司本身的文化建設，沒有從一個整體上考慮子公司企業(yè)文化與企業(yè)集團文化的統(tǒng)一性，破壞了企業(yè)集團的整體文化形象。

二、集團公司往往忽視子公司的獨特性和多樣性。由于地域差異，加上子公司發(fā)展歷史以及組織結構、業(yè)務范圍差異等原因，各子公司本身都帶有其獨特個性。如果直接將集團公司的文化建設移植到子公司，將“統(tǒng)一性”變成了“同一性”，使得企業(yè)文化不符合企業(yè)發(fā)展的要求，失去了企業(yè)文化對企業(yè)經(jīng)營管理的促進作用，效果往往恰得其反。

三、集團公司在企業(yè)文化統(tǒng)一與落實過程中，一般對企業(yè)文化核心價值體系做了詳盡的闡釋，但沒有涉及到行為規(guī)范層面。也就是說，只說了“是什么？”、“為什么？”兩個方面，而沒有明確“怎么做？”這個重要方面。所以，集團公司還需要在“怎么做”這個方面進行完善。否則，屬下各個單位企業(yè)文化落地將失去準則，在企業(yè)落地過程中，很容易變形、走樣。

建設統(tǒng)一的集團企業(yè)文化要堅持以下幾個原則。

一、要貫徹“一主多元、各具特色”的指導思想，大力培育多元化的企業(yè)文化。集團公司所屬企業(yè)眾多，企業(yè)歷史、規(guī)模特點、所處環(huán)境各不相同，必然存在一定的文化差異。在這種情況下，集團公司應堅持“一主”與“多元”相結合，鼓勵基層企業(yè)從自身實際出發(fā)，認真總結分析企業(yè)的發(fā)展歷史和發(fā)展趨勢，深入挖掘企業(yè)文化積淀，在統(tǒng)一性要求指導下探索和培育具有本企業(yè)特色，更具操作性和適應性的特色文化。培育多元化的企業(yè)文化，還要在集團公司文化的主導下，努力推進企業(yè)文化多元建設。總之，要通過上上下下的共同努力，形成公司系統(tǒng)既有整體優(yōu)勢又有個性彰顯、完整的全方位立體化企業(yè)文化建設體系。

二、集團企業(yè)文化建設要統(tǒng)一文化的本質(zhì)而不是文化的做法。價值觀是企業(yè)文化的本質(zhì)，制度和行為規(guī)范是企業(yè)文化的做法，形象層是企業(yè)文化的表現(xiàn)形式。企業(yè)文化建設更重要的是統(tǒng)一企業(yè)文化的本質(zhì)，也就是價值觀和理念的統(tǒng)一，本質(zhì)統(tǒng)一了，文化實踐的做法可以根據(jù)子公司具體的情況改變。做到文化實踐豐富多彩又形散神不散。

三、建立統(tǒng)一的企業(yè)文化建設管理標準，實施統(tǒng)一管控的方法、手段和統(tǒng)一的工作評價標準，對企業(yè)大量的物資、設備進行統(tǒng)一的標準化設計、購置、配送和管理，規(guī)范企業(yè)文化落地實施標準，讓基層企業(yè)有章可循，規(guī)范、穩(wěn)步推進企業(yè)文化落地，充分挖掘集團化的協(xié)同效益和規(guī)模效益。

四、企業(yè)所屬各子公司必須適應和服從企業(yè)的一體化管理，局部發(fā)展要服從整體規(guī)劃，局部利益要服從全局利益；企業(yè)每一位員工必須自覺認同集團企業(yè)文化，按企業(yè)文化要求審視和約束自己的日常言行，真正做到將企業(yè)文化內(nèi)化于心，外化與行。

結語

集團企業(yè)文化統(tǒng)一是一項系統(tǒng)和長期的工作，雖然艱難，但是只要遵循其內(nèi)在規(guī)律進行著力建設，就會產(chǎn)生自發(fā)的強大的內(nèi)在驅(qū)動力，對提高集團公司的創(chuàng)新能力、競爭能力和可持續(xù)發(fā)展能力產(chǎn)生重大影響。

第四篇：母公司向子公司借款

母公司向子公司借款，構成犯罪？

某一項目公司，因某種原因?qū)е马椖繄蠼ㄎ传@批準，可能會持續(xù)很長時間。鑒于其他公司需要資金，問能否將該項目公司注冊資本挪用（借貸形式）？法律上有什么風險？

分析：

從保守角度，依法操作當然最好。然而房地產(chǎn)公司是資金密集型企業(yè)，如果子公司的錢放在自己賬號上，完全不被母公司集中起來使用，可能就發(fā)揮不了集團優(yōu)勢。

以上案例存在兩個問題：

一、關于企業(yè)之間的借貸效力如何。這包括兩個問題：一是是否違法，有無被行政處罰的風險，二是合同是否有效。這兩個問題向來爭議很大。相關判斷的直接法律依據(jù)就是《貸款通則》第73條“企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違章收入處1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締?！?，依此規(guī)章，基本可以認定企業(yè)之間借貸是違法的（雖然也有反對的觀點），其后果就是罰款，但如果沒有違章收入，按通則也就不應當有罰款。

但合同是否無效？依據(jù)合同法，我認為應當是有效的。但《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條、《最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》又曾規(guī)定企業(yè)之間的借貸合同違反我國金融法規(guī)，屬于無效合同。盡管這些規(guī)定都出臺于合同法生效之前，但在實踐中可能仍有一定效力。所以，從保守角度，要建議是：對集團內(nèi)非全資控股子公司，盡量不要發(fā)生借貸，因為萬一出現(xiàn)被罰可能，彌補措施等都很難控制。對萬科完全控投的子公司，可自行平衡風險后操作，只要不被主管部門處罰，風險是可控的。

二、如果借貸的企業(yè)是被投資的公司與股東，是否為抽逃出資、涉嫌犯罪？

這個問題，工商局前后出臺過三個說明，前后沖突，但最后一個明確了“非金融機構的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處”。所以，這樣的操作是有較大風險的，對此問題，建議是：盡量不要在出資人和被投資企業(yè)之間直接發(fā)生借貸，防止被定性為抽逃出資罪。如果借貸，也要通過其他公司間接借貸。另外，在年底審計前，應及時歸還，防止審計和工商

檢查通不過。

附：法律法規(guī)

中國人民銀行1996年6月28發(fā)布的《貸款通則》第73條“企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違章收入處1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀

行予以取締?！?/p>

關于股東向公司借款（大額長期）是否構成抽逃出資問題，國家局先后出臺了三個答復，內(nèi)容前后矛盾：

1、國家工商行政管理總局《關于山東省大同宏業(yè)投資有限公司是否構成抽逃出資行為問題的答復》工商企字[2003]第63號：“借、貸業(yè)務是金融行為，依法只有金融機構可以經(jīng)營。工商企字[2002]第180號文所指股東與公司之間合法借貸關系，是以出借方必須是銀行或非銀行金融機構（如信托投資公司或財務公司）為前提的。非金融機構的一般企業(yè)借貸自有資金只能委托金融機構進行，否則，就是違法借貸行為。非金融機構的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處?！?、2、國家工商行政管理總局《關于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復》（工商企字[2002]第180號：“公司借款給股東，是公司依法享有其財產(chǎn)所有權的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關系屬于借貸關系，合法的借貸關系受法律保護，公司對合法借出的資金依法享有相應的債權，借款的股東依法承擔相應的債務。因此，在沒有充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)?！?/p>

3、國家工商行政管理局《關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的的請示》（企指函字[1999]第6號）的答復中規(guī)定：“公司股東為規(guī)避法律、法規(guī)的規(guī)定，以借款方式全額抽回其出資的，應按抽逃出資行為處理?！?/p>

另：

在舊公司法上，沒有股東可以向公司借款的規(guī)定，因此在對待股東借款上發(fā)生很多的爭議，其實作為單位與個人這樣的借貸關系時有發(fā)生，當然也包括明借款暗抽逃。那么新公司法

對此作了明確的規(guī)定。

第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

[舊：第六十條 董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。]

虛假出資、抽逃出資罪

1、《刑法》第一百五十九條【虛假出資、抽逃出資罪】：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處

五年以下有期徒刑或者拘役。

2、《公司法》第二百零一條：公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款

第五篇：有關母公司與子公司法律關系的案例

? 有關母公司與子公司法律關系的案例

? 案情介紹: A 有限責任公司投資設立B有限責任公司，為其控股子公司，又設立C分公司。甲廠分別與B,C簽訂買賣合同，向它們供貨，價款各為60萬。但B,C收貨后遲遲不付款，甲久催未果，遂以A公司為被告向法院起訴。? 請問： A公司是否承擔法律責任？

評析：本案包括兩種情況。A公司承擔的法律責任有所不同，第一，對B與甲訂立的合同A公司不承擔責任。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨立的法人資格，子公司與母公司民事責任相互獨立，B拖欠的貨款應由其獨立承擔法律責任。第二，對C與甲簽訂的合同，A公司承擔法律責任。C公司作為分公司，雖可進行經(jīng)營活動，但不具有法人資格，無獨立財產(chǎn)，無獨立的民事行為能力。

? 有關公司董事，經(jīng)理義務的案例

? 案情介紹：A為甲服裝公司董事。A與公司外人員B設立乙制衣有限責任公司，其產(chǎn)品與甲公司產(chǎn)品相同。為設立該公司，A以甲有限公司的資產(chǎn)為C個人的債務進行擔保。在該有限責任公司經(jīng)營期間，A共得收入20萬。? 請問：A得行為在哪些方面違反了《公司法》？應如何處理？

? 評析：根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事，經(jīng)理有忠實得義務，競業(yè)禁止得義務，具體體現(xiàn)為不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務或從事?lián)p害本公司利益的活動；不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務做擔保，A為公司董事，與他人共同設立有限責任公司，生產(chǎn)與本公司相同產(chǎn)品的行為違反了相關規(guī)定。以公司資產(chǎn)為C做擔保也違反了規(guī)定。

? 甲有限公司可要求將A從事上述經(jīng)營活動的收入20萬收歸公司所有。擔保行為，可以請求法院宣告擔保行為無效。另外，甲公司可以給A相應的處分，包括解除其董事職務。如造成損失，可以追究其賠償責任。

? 例：某公司的股本總額為100萬元，其中80萬元為普通股，20萬元為優(yōu)先股，其固定股息為15%。如果公司年終決算的結果除提存公積金及其他開支外，尚有套利30萬元，可作為紅利進行分配，其計算過程：

? 可分紅的金額為30萬元

? 分派給優(yōu)先股的數(shù)額為30×15%=4.5萬元 ? 可分派給普通股的數(shù)額為30－4.5=25.5萬元

? 該年普通股所分得的股利率為25.5萬元÷80萬元=31.875% ?

優(yōu)先股：15% ?

普通股：31.88% ? 為吸引投資者認購優(yōu)先股，發(fā)行參與優(yōu)先股

?

參與優(yōu)先股——指股東除優(yōu)先按規(guī)定的股利率領取股利外，還有權與普通股的股東一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得雙重的分紅權

? 案情介紹：1995年10月，中國的A,B,C三家企業(yè)與公民D協(xié)商，決定共同投資設立一以批發(fā)商品為主的有限責任公司，三企業(yè)各出資10萬元，D以勞務出資，公司注冊資本為40萬元，四方對公司債務承擔無限責任。公司還設置股東會，董事會，和監(jiān)事會并以董事會為公司權利機構，公司還準備在批準設立后向當?shù)毓_發(fā)行股票，各方委托A企業(yè)于同年11月向當?shù)卣块T辦理報批手續(xù)。? 請問：該公司能否成立？其在設立過程中有哪些違法事項？

? 評析：根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東不能以勞務出資，D以勞務出資違反了規(guī)定；公司的資本必須達到法定最低資本額，中國公司法規(guī)定從事生產(chǎn)經(jīng)營，商品批發(fā)的公司最低資本額為50萬元人民幣，40萬元不能滿足最低資本的要求；股東會為有限責任公司的最高權利機構，不能以董事會為最高權利機構；有限責任公司不能對外公開募集資本，所以不能發(fā)行股票?；谝陨蠋c，該公司不能成立。? 有關合伙企業(yè)事務執(zhí)行的案例

? 案情介紹：某合伙起也共有6名合伙人。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，甲須一年向起他合伙人報告兩次事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況，財務狀況。甲在兩年多時間內(nèi)沒有著開合伙人會議，報告合伙企業(yè)情況，并自行聘請了合伙人之外的第三者做經(jīng)理。甲還自行以合伙企業(yè)的名義為他人擔保，后因債務人喪失清償能里，導致合伙企業(yè)被追究擔保責任。? 請問：甲的行為違反了哪些法律規(guī)定？應承擔什么法定責任？

? 評析：甲的行為在以下幾個方面違反了法律規(guī)定。第一，不遵守合伙協(xié)議。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不參加執(zhí)行事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙業(yè)務的情況。甲未按合伙協(xié)議約定一年兩次報告企業(yè)事務的執(zhí)行情況，侵犯了起他合伙人的知情權與監(jiān)督權?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，起他合伙人可以決定撤銷該委托。所一起他合伙人可以決定撤銷對甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務的委托。第二，違反法律規(guī)定，未經(jīng)全體合伙人同意擅自聘任了合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，該行為無效。第三，違反法律規(guī)定，未經(jīng)全體合伙人同意擅自以合伙人名義為他人提供擔保，甲對因此給企業(yè)及起他人造成的損失，應依法承擔賠償責任。鑒于甲的行為屬于《合伙企業(yè)法》規(guī)定的“因故意或者重大過失給企業(yè)造成損失”的情況，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

原告王波、被告吳應國經(jīng)過協(xié)商同意，合伙經(jīng)營一家商店。雙方約定，由被告負責采購進貨，原告負責商品銷售及管理。經(jīng)營數(shù)月，被告因未得到利潤分紅，且無現(xiàn)金進貨，提出對商店進貨、銷售及資金余額狀況進行清算。算帳后發(fā)現(xiàn)經(jīng)營期間存在一些問題，雙方產(chǎn)生分歧并一致同意終止合伙。經(jīng)清點后被告吳應國接手并繼續(xù)經(jīng)營。此后雙方就合伙期間的帳目反復清算，對于盈虧情況，始終未能達成一致意見，引起訴訟。原告王波訴稱由于被告不管商店事務，導致雙方產(chǎn)生矛盾，不能繼續(xù)經(jīng)營。經(jīng)請人算帳，算出的虧損但被告不予承認。并在外造謠說原告貪污了錢。被告吳應國辯稱其間由被告負責進貨，原告負責貨物銷售及管理。然而大半年后，所進貨物銷售大半，銷售額達6萬元，除去正常開支，未見正常利潤和資金余額，導致商店資金無法周轉(zhuǎn)。為此，雙方提出拆伙。拆伙后，按照投資份額、經(jīng)營狀況等進行核算，原告應補被告投資差額。

? 分析：原、被告之間訂立合伙協(xié)議(口頭)之后，雙方均應遵守約定，各自履行應盡職責，在合伙期間，雙方應當共享經(jīng)營利潤，共擔虧損風險。經(jīng)過清算及審計，查實雙方經(jīng)營虧損，雙方對該結果應當分擔。本案中，由于原告經(jīng)營管理不善，且提前抽回其大部分投資，造成商店資金周轉(zhuǎn)困難，所以其對合伙虧損應負主要責任；被告未能及時組織貨源上山，亦影響商店正常經(jīng)營，其對虧損應負次要責任。因為商店一直由原告負責經(jīng)營，所以對于商店現(xiàn)有債權債務，應由原告處理，并且承擔被告墊付的貨款及3月份上半月商店的部分開支。商店原來承租房現(xiàn)由被告使用，因此，被告應當退還原告房屋轉(zhuǎn)讓費及庫存商品運費。

? 2000年2月，原告何宏平、李俊林與被告劉長松合伙開辦了清水坪料石場，后又開辦了多寶寺料石場，專門加工料石用于湖北省長陽土家族自治縣公路段維修王漁油路和高家?guī)X至三口堰的路段。在原、被告三人合伙期間，由被告劉長松負責與湖北省長陽土家族自治縣公路段聯(lián)系業(yè)務、辦理帳項結算手續(xù)；由原告何宏平、李俊林負責租用場地、組織施工等管理、協(xié)調(diào)工作，其中原告李俊林還負責管理內(nèi)部帳務。此后，因王漁油路維修停止、陸龍公路改建完工，原、被告三人于2001年1月16日就合伙經(jīng)營期間的投入、支出、收入、往來帳項等進行了清算，經(jīng)清算，合伙經(jīng)營期間共虧損14800元，三人各承擔了4930元的虧損額。2001年10月19日，被告劉長松在湖北省長陽土家族自治縣公路段領取了王漁油路遺留款40000元。之后，被告劉長松未將領取的王漁油路遺留款分給原告何宏平、李俊林，故引起訴爭。

? 三人是否是合伙關系？遺留款應該如何分配？

? 分析：原告何宏平、李俊林與被告劉長松之間雖然沒有簽訂書面合伙協(xié)議，但具備合伙的其他條件，原告提供的大量證據(jù)證明了三人合伙經(jīng)營料石場的事實，且三人在清算時對經(jīng)營期間的虧損是平均承擔的，因此確認原告何宏平、李俊林與被告劉長松之間的合伙關系成立。，被告劉長松領取的遺留款，依法應認定為三人合伙經(jīng)營所得，該筆款項應按照清算時三人平均承擔虧損的比例進行平均分割。

1999年3月26日，“閩東漁2489”船在某漁區(qū)進行拖網(wǎng)作業(yè)，黃某負責起網(wǎng)，因該船左右兩舷的起網(wǎng)機起網(wǎng)進度不同，為使兩起網(wǎng)機進度一致，黃剎住右舷起網(wǎng)機，當重新啟動右舷起網(wǎng)機時，黃的衣服被鋼纜卷住，因無法及時脫開，連人一并卷入起網(wǎng)機，當場死亡。死者生前系被告陳某所屬“閩東漁2489”船之船員，無固定工資，其收入從每次出海生產(chǎn)所得按比例抽?。粷O船出海生產(chǎn)等有關事宜均由陳決定。因雙方當事人對賠償問題不能達成一致，死者遺屬遂向廈門海事法院提起訴訟，認為黃系受雇于陳，黃在工作期間死亡，應按照《福建省勞動安全衛(wèi)生條例》關于因工死亡的規(guī)定對黃的遺屬進行賠償。而被告認為，死者生前以其勞動力入股，無固定工資，并按一定比例從“閩東漁2489”船出海生產(chǎn)所得中提取勞動報酬，黃系“閩東漁2489”船的合伙人，并非其雇工，不應按《福建省勞動安全衛(wèi)生條例》規(guī)定的標準進行賠償，是否以《福建省勞動安全衛(wèi)生條例》為賠償依據(jù)，直接涉及賠償數(shù)額的高低，且數(shù)額相差懸殊，故如何認定黃與陳之間的關系是處理本案的關鍵與焦點。

? 案情介紹：甲、乙、丙三人于1999年4月達成合伙協(xié)議，共同設立一合伙企業(yè)。其中甲出資3萬元，乙出資4萬元，丙出資6萬元。三人約定按出資比例分享贏利、分攤虧損。2000年1月，甲退伙。年終結算，合伙企業(yè)嚴重虧損。乙、丙決定解散合伙企業(yè)，雙方各分得價值1.5萬元得商品，但對合伙企業(yè)債務未做清算。2001年初，債權人A公司獲悉合伙企業(yè)解散得消息，要求甲清償合伙企業(yè)1999年10月所欠貸款6萬元。甲認為自己早已退出合伙企業(yè)，對合伙債務不應負責。A公司找到乙，乙認為其之能按照協(xié)議承擔債務得相應比例。A公司找到丙，丙認為還債三人都有份，別人不還，我也不還。為此，A公司向人民法院起訴。

? 請問：對于A公司得債務，甲、乙、丙應如何承擔法律責任？為什么？

? 評析：根據(jù)法律規(guī)定，合伙企業(yè)解散，必須進行清算。在還清合伙企業(yè)債務之前，不得分配財產(chǎn)。據(jù)此，乙、標兵在解散合伙企業(yè)時，未經(jīng)清算就分走得價值3萬元得合伙企業(yè)財產(chǎn)應當退還，用于清償合伙企業(yè)所欠A公司得6萬元債務。對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)?萬元債務，甲、乙、丙作為合伙人均應承擔無限連帶責任，即每個人均應承擔全部清償責任。甲雖已退伙，但該項債務發(fā)生在其退伙之前，根據(jù)法律規(guī)定，退伙人在其退伙前發(fā)生的債務也要承擔無限連帶責任。在合伙人內(nèi)部，由甲、乙、丙三人按照合伙協(xié)議約定，依其出資比例分擔責任。合伙人對超過承擔自己份額的清償部分，有權向其他未足額清償?shù)暮匣锶俗穬敗? 有關優(yōu)先權的案例 ?

? 案情介紹： 國外A服裝公司于1998年4月2日向本國商標主管部門申請商標注冊，其生產(chǎn)的服裝使用“櫻花”商標。同年6月5日，該公司又向中國國家商標局提出同樣申請，并提出其本國屬于《巴黎公約》成員國，要求行使優(yōu)先權。1998年4月25日，中國的一家B服裝廠也就“櫻花”商標提出注冊申請。? 請問：本案中商標應授予誰？

? 評析：本案涉及的是商標申請注冊時的優(yōu)先權問題。根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，申請人在一個成員國提出商標注冊申請，在6個月內(nèi)又向其他成員國提出申請的，享有優(yōu)先權，即將第一次申請的日期視為后一個申請的日期。本案中，國外服裝公司在本國第一次申請的日期為4月2日，在中國申請的日期為6月5日，即是在第一次申請后的6個月內(nèi)提出的，按照優(yōu)先權原則，其在中國申請的日期應確定為4月2日，而中國B服裝廠的申請日期為4月25日，根據(jù)中國商標法所采取的先申請原則，該商標應授予國外A公司。

有關專利權糾紛的案例

? 案情介紹：安徽合肥調(diào)味廠是在中華人民共和國境內(nèi)營業(yè)的工廠，從1993年開始，它生產(chǎn)一種叫“maltol”的調(diào)味添加劑。而生產(chǎn)該maltol調(diào)味添加劑的方法與美國Pfizer公司與1990年8月在美國境內(nèi)申請并被批準獲發(fā)明專利的方法相同。1994年1月，安徽公司將maltol賣給另一家公司。由該公司再轉(zhuǎn)賣給美國一家叫F&S的公司。后來，美國Pfizer公司向紐約南區(qū)美國聯(lián)邦地區(qū)法院告安徽公司和美國F&S公司侵犯其專利權。

? 請問：1 安徽公司在中國境內(nèi)生產(chǎn)maltol調(diào)味添加劑是否侵犯美國Pfizer公司的專利權？

?美國F&S公司是否侵犯Pfizer公司專利權？

? 評析：本案涉及的是商標申請注冊時的優(yōu)先權問題。根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，申請人在一個成員國提出商標注冊申請，在6個月內(nèi)又向其他成員國提出申請的，享有優(yōu)先權，即將第一次申請的日期視為后一個申請的日期。本案中，國外服裝公司在本國第一次申請的日期為4月2日，在中國申請的日期為6月5日，即是在第一次申請后的6個月內(nèi)提出的，按照優(yōu)先權原則，其在中國申請的日期應確定為4月2日，而中國B服裝廠的申請日期為4月25日，根據(jù)中國商標法所采取的先申請原則，該商標應授予國外A公司。? 一．單項選擇題

? l．國際貨物買賣合同是指（）當事人之間所訂立的買賣合同。? A．登記地處于不同地區(qū)的 ?

B．國籍屬不同國家的? C．營業(yè)地處于不同國家的 ?

D．行為地在不同國家的

? 2．中國某公司從法國的馬賽港裝運一批貨物到達中國上海港，經(jīng)海關人員檢查發(fā)現(xiàn)部分貨 物因受雨淋已霉變，另外還嚴重短量。該運輸公司中注明投保的是水漬險。此種情況保險公 司應（）? A．拒絕賠償

? B．只賠償霉變部分

? C．只賠短量部分

? D．全部賠償

?

二、多項選擇題 ? 1．、委內(nèi)瑞拉公司向香港公司簽訂石油出口合同一批，價格條款為CIF巴拿馬，合同訂有不可抗力條款。合同訂立后因國際上油價受石油輸出國組織原油集體減產(chǎn)的影響大幅上揚，委內(nèi)瑞拉公司于是要求提高油價，并稱如協(xié)商不成將依據(jù)合同中的不可抗力條款解除合同。此時，下列那種選擇是正確的？

A.油價上漲構成合同基礎的變更，賣方有權要求重新定價 ? B.油價上漲只是普通的商業(yè)風險，應由合同各方自己承擔 ? C.國際石油價格上漲構成不可抗力

? D.如委內(nèi)瑞拉公司拒絕交貨，香港公司可終止履行合同，從他方購進替代石油并由委內(nèi)瑞拉公司支付差價。

? 案例：我國某紡織品公司與日本株式會社簽訂了一份服裝買賣合同，條件為大阪，約定分三期交貨。公司交付第一批貨物后，日方根據(jù)銷售情況建議中方對式樣進行修改，并指定中方使用日方在日本注冊的商標。中方據(jù)此制作加工第二批貨物，日方見銷售情況仍不見好轉(zhuǎn)，遂要求中方第三批貨物目的地為韓國漢城。在中方第三批貨物運抵漢城時，韓國某公司以服裝的商標與自己的商標相似為由申請海關扣押。中方向日方緊急通知上述情況，日方以貨物的風險尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移為由拒付全部貨款。問：

1、對于案中的分期交貨合同，付款是否能夠分期進行？ ?

2、對于韓方的扣押行為，中方是否承擔責任？

?

3、日方以風險尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移為由拒付貨款，是否成立？ 有關賣方違約的案例

? 案情介紹： 中國A進出口公司與外國B貿(mào)易公司簽訂了一份買賣合同。合同中規(guī)定，B公司向A 公司提供8000只計算器，價格條件為CIF廣州。B公司依合同規(guī)定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經(jīng)廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質(zhì)檢驗，證明計算器存在嚴重質(zhì)量問題，A公司遂與B公司達成索賠協(xié)議，要求B公司在2個月期限內(nèi)將質(zhì)量合格的計算器發(fā)運給中國A公司。但B公司叫來的貨物仍不符合合同規(guī)定，中國A公司經(jīng)再三考慮，要求解除該合同，并要求B公司賠償損失，B公司不同意解除合同，認為合同簽訂了雙方都應履行，合同不得解除。? 請問：A公司是否可以要求解除合同？

? 評析：A公司有權要求解除合同，并要求B公司賠償損失。理由是：本案中，B公司所提交的計算器存在嚴重質(zhì)量缺陷，已嚴重損害了A公司所期待的經(jīng)濟利益，在被允許推遲履行合理期限內(nèi)仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據(jù)《公約》的規(guī)定，中國A公司享有的救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。所以A公司可以要求解除合同并要求賠償損失。

有關貨物風險轉(zhuǎn)移的案例

? 1能[解題思路] 題中的分批交貨之間是可分割的，付款顯然可以分開，各批買賣視為獨立的交易，互不影響。

[相關法條] 《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》第73 條

? 2不應該[解題思路] 隨著高科技產(chǎn)品的日益增加，賣方的知識產(chǎn)權擔保義務的重要性日益顯現(xiàn)?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第42 條專門對此進行了規(guī)定，本題主要涉及賣方責任的除外規(guī)定。

[相關法條] 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第42條

[干擾項解析]

日方根據(jù)銷售情況建議中方對式樣進行修改，并指定中方使用日方在日本注冊的商標。中方據(jù)此制作加工第二批貨物，日方見銷售情況仍不見好轉(zhuǎn)，遂要求中方第三批貨物目的地為韓國漢城。所以中方不應該負責。

3.不成立[解題思路] 參考〈聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約〉第67條，69條。中方有義務把貨物運到漢成，但是由于日方的原因，使得貨物在漢成被扣，中方的義務已經(jīng)完成，風險自然轉(zhuǎn)移到日方。日方應該履行他的付款義務。[相關法條]《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第67條，69條。

? 買方中國某公司與賣方英國某公司于1992年5月14日簽訂了2項合同，規(guī)定英方向中方供應某貨8000噸，交貨期為1992年7一12月按月份分批交貨，裝貨口岸為漢堡、鹿特丹、安特衛(wèi)普，由 英方選擇。成交以后，中方于1992年6月7日主動提前開出了信用證。此后，中方由1992年6一11月七次電函催促英方發(fā)貨。英方在其四次答復中提到其供貨人未能交貨并對遲延發(fā)出通知表示歉意。1992年II月13日 英方致函買方，以英鎊貶值為由，要求提高合同價格，中方末接受這一要求。合同終于1993年4月、5月部分履行；英方仍希望中方提高合同價格，中方末同意。1994年II月16日我方函告英方，聲明收到該函告后45天內(nèi)如果再不履行交貨義務，即提請仲裁，要求賠償損失。英方復函，由于中方1992年6月7日開立的信用證已過期，后來又末開立新的信用證，因此解除了英方的交貨義務。

中方于1995年5月20日向中國國際貿(mào)易仲裁委員會提交仲裁申請書，要求英方賠償買方的損失，即按照1993年6月29日市場價格與合同價格的差價計算共748000英鎊，并要求英方承擔仲裁的一切 費用。?

[問題] 買方中國某公司的請求是否正當？

? 中國公司的要求完全符合《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對賣方違約時，買方可采取救濟方式的規(guī)定。

? [解析] 提交貨物和轉(zhuǎn)移與貨物有關的單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項主要義務。賣方應在合同約定的時間和地點移交貨物和單據(jù)，否則就要負違約責任。本案中英國公司在與中國公司簽訂合同后，未能按合同規(guī)定的交貨期分批交貨，先是遲延交貨，后是拒絕交貨，應承擔違反合同的責任。至于英方辯稱，買方開立的信用證過期，那完全是賣方的違約行為造成的。中國公司在合同訂立后，實際履行期到來之前開出了信用證，已履行了自己的合同義務，是符合合同規(guī)定和國際慣例的。后由于英國公司沒有履行通知對方交貨時間的義務，導致了中國公司開立的信用證過期，也不可能開立新的信用證，貨物買賣合同是雙務有償合同，根據(jù)同時履行抗辯權的法理，一方的違約，必然導致另一方的不能正確履行合同，但違約方不能以此為由，認為對方違約，從而免除自己的責任。

? 1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款?！?/p>

[問題].S公司的要求是否合法？應由哪家公司對末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失負責。

? S公司的請求不合法，應由S公司自行承擔因末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失。[解析]

本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，另一方有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋嗬?，并不因已采取其他救濟方法而喪失。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務自行及早購買合同標的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S公司應該自行承擔擴大的損失。

? 英國A公司從中國B公司進口一批凍火雞供應圣誕節(jié)市場。合同規(guī)定中國B公司應當在9月底以前裝船。但是中國B公司違反合同，推遲至10月7日才裝船，因此A公司拒收貨物，并主張撤銷合同。同樣是A公司從中國C公司進口一批普通凍肉雞，合同規(guī)定賣方應在9月底以前裝船。但是賣方推遲到10月才裝船。貨到英國后，A公司同樣拒絕收貨并主張撤銷合同，雙方發(fā)生爭議。事后查明，英國肉雞市場價格在9、10、11月份保持平穩(wěn)，無大變化。

? [問題] 1 A公司能否拒收B公司貨物并主張撤銷合同? 2 A公司能否拒收C公司貨物并主張撤銷合同？

? 1 B公司交貨的時間雖然只比合同規(guī)定的晚了7天，但卻使這批火雞 趕不上節(jié)日市場供應，將給買方帶來嚴重后果，使買方訂立合同時所期待的利益全部喪失。因此，B公司的違約構成了根本違約，A公司有權拒收貨物并要求撤銷合同。

? 2 C公司供應的是普通凍肉雞，這是常年供應的商品，不含有供應圣誕節(jié)的火雞含有的節(jié)日消費因素。C公司雖然也延遲交貨，但因此而造成的買方的損失較之B公司的違約所造成的損失要輕微很多。事后的調(diào)查證明，英國肉雞市場的價格在9、10、11三月中并無大的變化，也就是說，C公司的違約尚不構成根本違約，因此，對于C公司的違約行為，A公司只能要求損害賠償，卻不能拒收貨物。

? [小結]根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，只有當賣方購成根本違約時，買方才有權拒收貨物并要求撤銷合同；未構成根本違約，合同不能撤銷，買方不能拒收貨物，只能要求損害賠償。

? 1996年7月27日我國某公司應荷蘭 公司的請求，報出某初級產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價格（CIF）人民幣3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹GIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復電稱：由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出。但荷方不同意這一說法，認為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟。

? [問題]（1）如果荷蘭公司對我國的這家公司提起訴訟，有無正當理由？

（2）雙方間的買賣合同是否成立？

.[參考答案]（1）A商號可以向法院提起訴訟。因為我國的公司違約在先，A商號可以通過起訴的方式進行救濟

（2）雙方間的買賣合同已經(jīng)成立。? 在本案中，賣方在發(fā)盤后，經(jīng)3次延長有效期后，合同中的實質(zhì)性條款完整、肯定、明 確，而且規(guī)定了有效期為9月25日，由此看出賣方發(fā)出的是有確定意義的發(fā)盤，因此；此 發(fā)盤為實盤，而非虛盤。

? 按照約定必須信守原則，阿方發(fā)出的實盤，受盤人在有效期限內(nèi)作出接受的意思表示，即承諾后，雙方合同關系即告成立，就應履行各自的權利和義務。本案中，發(fā)盤方向受盤方 提出有效期是9月25日，而受盤方9月20日就發(fā)電表示接受，發(fā)盤方也于9月20日接到 受盤方的電函，因此，在9月20日，此貨物銷售合同已經(jīng)成立，在雙方當事人之間形成了 合同約定的權利義務關系，一方違反合同規(guī)定的條款即構成違約，應當承擔違約責任。因此，本案中的銷售合同在9月20日已成立。?（補）發(fā)盤分為實盤和虛盤。實盤是指含有確定意思的發(fā)盤。實盤有兩個主要特點：（1）必須 提出完整、明確、肯定的交易條件；（2）必須規(guī)定有效期限。所謂虛盤。是指不含明確意義 的報價，也就是發(fā)盤人有保留他愿意按一定條件達成交易的一種表示。實盤對發(fā)盤人來說，具有法律拘束力，如果受盤人在有效期限內(nèi)表示接受，合同即告成立。虛盤對發(fā)盤人沒有法 律拘束力，發(fā)盤人可以隨時撤回或修改虛盤的內(nèi)容。即使受盤人對虛盤表示接受，仍須經(jīng)過 發(fā)盤人的最后確認，才能成立一項對雙方都有拘束力的合同。虛盤的特點有：（1）在發(fā)盤中 附有保留條件；（2）在發(fā)盤中不規(guī)定有效期。

? 1998年3月5日，上海工業(yè)公司(進口方)與荷蘭碧海有限公司(出口方)簽訂一份進口機床的合同。合同約定：由出口方在1998年12月7日前交付進口方機床100臺，總價值為5萬美元，貨到3日內(nèi)付清全部貨款。當年7月7日 出口方來函說：“因機床價格上漲，全年供不應求，除非進口方同意付6萬美元，否則 出口方將不會交付100臺機術?！钡M口方反對，堅持要求出口方按照合同規(guī)定的價格交貨。進口方曾于7月7日詢問另一家供應商，擬尋找替代物，新供應商可在12月7日交付100臺機床，但要求支付56000美元，但 進口方當時未立即補進。一直到12月7日，進口方才以當時的價格61000美元，向另一家供應商補進100臺機床。進口方工業(yè)公司向法院提起訴訟，要求出口方荷蘭碧海公司賠償其損失。? 問：

(1)如果合同規(guī)定的履行期限為1998年8月7日至1998年12月7日，則出口方的拒交貨物行為為哪種違約行為?進口方此時可以采取哪些救濟措施?(2)此案例中，進口方有權請求的差價損失費為多少元?為什么?

?(1)如果合同規(guī)定的履行期限為1998年12月7日，則賣方于7月7日拒交貨物的行為構成預期違約。預期違約是一方在合同履行期到來之前以某種方式表明屆時他將不履行合同或不履行合同的主要義務。本案中，如果賣方預期違約，則買方可以宣告解除合同，并有權要求賣方賠償損失。

(2)由分析可知，本案中，買方未及時采取適當措施，無權就擴大的5000美元損失要求賠償，而只能向賣方索賠6000+3000美元

[案例]：李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后到浙江打工。因為不懂技術，又沒有打工的經(jīng)驗，長時間找不到工作。4月3日，李某來到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工資少些也沒有關系。工地的負責人見他可憐，就答應他，但是同時對他說明他沒有建筑經(jīng)驗，每天在工地上上下下很危險，公司對他以后的一切傷亡事故概不負責，由李某自己負責。李某當時寫下字據(jù)，保證傷亡由自己負責，不給公司帶來任何麻煩。于是李某在工地上打工。

但是天有不測風云。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保佐了腿腳，卻留下右腿殘疾，右腿肌肉嚴重萎縮，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費和住院費40400多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費、生活費共4000多元。

出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了這個要求，認為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負責。李家多次索賠都沒有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務所的免費幫助下到法院起訴。

[案情焦點]：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力? [審理結果]： 法庭認為李某與建安建筑公司的勞動合同關系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應支付李某的醫(yī)療費、傷殘補助費、營養(yǎng)費、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費、誤工費等全部費用。

有關要約終止的案例

? 案情介紹：法國公司甲向中國公司乙發(fā)出要約：“供應50臺拖拉機，100馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復?！币掖饛停骸敖邮苣愕囊s，在訂立合同后即裝船。” ? 請問：雙方的合同是否成立？為什么？

? 評析：不成立。因為公司乙的承諾與公司甲發(fā)出的要約不一致，導致對公司甲要約的拒絕，只是公司甲要約失效而本合同不成立。

[案情]： 在1994年1月中,某化肥廠業(yè)務員郭某出差時在火車上碰巧遇到某農(nóng)資公司的經(jīng)理匡某及其秘書李某,雙方在火車上就開始談論生意。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價格,匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買人一批.下了火車后，雙方都看過對方的有關證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫了有關事項,簽名,遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名,讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真繪郭某,當做最后文件?？锬惩?合同上約定, 化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款.李某與匡某回到公司后,因為忙于年終收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。郭某回到廠里卻通知銷售部，準備在3月15日之前發(fā)貨并且送到農(nóng)資公司。

在3月12日，化肥廠把貨送到農(nóng)資公司時，農(nóng)資公司拒絕收貨，說不知道與化肥廠有購銷合同，已經(jīng)從別的廠采購了相同的化肥?？锬巢畔肫鹋c郭某的合同。但是為了維護公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務員，簽字無效。化肥廠把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下。化肥廠到法院起訴，要求認定雙方合同關系成立，判決對方履行合同。

[分析]：

《合同法》第33條 “ 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。”

本案在審理時，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認他讓秘書李某簽字，否定自己當時在場，聲稱自己不知道這回事?；蕪S卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關證明?？锬吵姓J自己在那里住過，但還是否認知道這件事。法庭認為匡理由不足，認定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。

法庭認為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應該認定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對內(nèi)的效力，不能抗辯對方當事人。

法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應該履行合同，接收貨物，支付款項。

有關非實質(zhì)性變更要約內(nèi)容仍是有效承諾的案例

? 案情介紹：2001年3月4日，中國A企業(yè)向日本B公司發(fā)出要約，銷售大豆，要約中寫明了貨物的數(shù)量及價格，同時說明用麻袋包裝。要求日方在15日內(nèi)作出答復。3月11日，日方來電表示同意購買，但是要求采用新麻袋包裝。A企業(yè)收到電報后，遂積極備貨。4月份，A企業(yè)按合同約定時間交貨時，恰逢市場行情發(fā)生變化，大豆價格下跌，日方B公司拒收貨物，理由時日方對A企業(yè)的要約作出答復時，要求改用新麻袋包裝，已改變了要約的內(nèi)容，因而不是有效的承諾，雙方并未成立合同，當然也不用履行合同。

? 請問：日本B公司的承諾是否生效？中國A企業(yè)與日方之間是否具有合同關系？ ? 評析：根據(jù)《聯(lián)合國貨物銷售合同公約》及中國的《合同法》的規(guī)定，對要約表示承諾，但載有添加貨不同條件的答復，如果所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項要約的條件，仍可作為承諾，合同仍然有效成立，除非要約人在不過分遲延期間以口頭或書面方式提出異議。實質(zhì)性變更指價格，數(shù)量、質(zhì)量等重大內(nèi)容的變更。B公司不能拒收貨物，如拒收，就是違約行為，應承擔違約責任。

有關限制行為能力人訂立合同的案例

? 案情介紹：中國某中學初三學生張某（14歲）瞞著家長將家中瑞士名牌金表以低價賣給本校高三學生李某（18歲），言明決不后悔。不久，張父發(fā)現(xiàn)此事，找李某原價贖回金表，李某不還，為此張父起訴到法院。

? 請問：張某與李某的買賣關系是否生效？本案應如何處理？為什么？

? 評析：因為根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，張某14歲，為限制民事行為能力人，限制民事行為能力人從事與其年齡、智力狀況不相適應的活動時，應征得其法定代理人的同意或事后經(jīng)其法定代理人追認方為有效，本案張某的家長不追認該行為，故不生效。