第一篇：境外上市及外資并購所涉及的中國法律問題

境外上市及外資并購所涉及的中國法律問題

一、境外上市簡介

境外上市是指國內(nèi)股份有限公司向境外投資者發(fā)行股票,并在境外證券交易所公開上市。我國企業(yè)境外上市有直接上市與間接上市兩種模式。

境外直接上市即直接以國內(nèi)公司的名義向國外證券主管部門申請發(fā)行的登記注冊，并發(fā)行股票(或其它衍生金融工具)，向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易。即我們通常說的H股、N股、S股等。H股，通常，境外直接上市都是采取IPO(首次公開募集)方式進(jìn)行。境外直接上市的主要困難在于是：國內(nèi)法律與境外法律不同，對公司的管理、股票發(fā)行和交易的要求也不同。進(jìn)行境外直接上市的公司需通過與中介機(jī)構(gòu)密切配合，探討出能符合境內(nèi)、外法規(guī)及交易所要求的上市方案。由于直接上市程序繁復(fù)，成本高、時間長，所以許多企業(yè)，尤其是民營企業(yè)為了避開國內(nèi)復(fù)雜的審批程序，以間接方式在海外上市。

間接上市又稱紅籌上市，即國內(nèi)企業(yè)在境外注冊公司，境外公司以收購、股權(quán)置換等方式取得國內(nèi)資產(chǎn)的控制權(quán)，然后將境外公司拿到境外交易所上市。間接上市主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。買殼上市又稱反向收購，指一家非上市公司通過收購一些業(yè)績較差、融資能力已經(jīng)相對弱化的上市公司來取得上市地位，然后通過“反向收購”的方式注入自己有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，實現(xiàn)境外上市的目的。造殼上市是指公司在境外注冊公司，或收購當(dāng)?shù)匾汛胬m(xù)的公司，用以控股境內(nèi)資產(chǎn)，而境內(nèi)則成立相應(yīng)的外商控股公司，并將相應(yīng)比例的權(quán)益及利潤并入境外公司，以達(dá)到上市的目的。兩者本質(zhì)都是通過將國內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達(dá)到拿國內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是上市公司，也可以是擬上市公司。間接上市的好處是成本較低，花費的時間較短，可以避開國內(nèi)復(fù)雜的審批程序。

二、境外直接上市涉及的中國法律問題：

（一）境外直接上市的主體及設(shè)立

1、主體：股份有限公司《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》：【第二條】股份有限公司經(jīng)國務(wù)院證券委員會的批準(zhǔn)，可以向境外特定的、非特定的投資人募集股份，其股票可以在境外上市。

2、設(shè)立：發(fā)起設(shè)立，募集設(shè)立，有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)變。

3、設(shè)立外商投資股份有限公司的特殊條件： 《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（1995年1月10日對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部1995年第1號令發(fā)布）

（1）.公司注冊資本的最低限額為人民幣3000萬元。

（2）.外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25％。（3）.企業(yè)的經(jīng)營范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。

（4）.已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。

（5）.國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜模撈髽I(yè)至少營業(yè)5年并有最近連續(xù)3年的盈利記錄。

（6）.股份公司申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，該公司是經(jīng)國家正式批準(zhǔn)設(shè)立的。

（7）.設(shè)立外商投資股份有限公司應(yīng)當(dāng)報商務(wù)部批準(zhǔn)。

（二）境外直接上市的條件

★

根據(jù)中國證監(jiān)會1999年7月14日發(fā)布“證監(jiān)發(fā)行字【1999】83號”文《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》，申請境外上市的條件如下：

1.符合我國有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則。

2.籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定。

3.凈資產(chǎn)不少于４億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于６０００萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計算，籌資額不少于５０００萬美元。

4.具有規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級管理層及較高的管理水平。

5.上市后分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定。

6.證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

★ 上市地證券交易所的上市規(guī)定。

（三）境外直接上市報送的文件

1.申請報告

2.所在地省級人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門同意公司境外上市的文件。

3.境外投資銀行對公司發(fā)行上市的分析推薦報告。

4.公司審批機(jī)關(guān)對設(shè)立股份公司和轉(zhuǎn)為境外募集公司的批復(fù)。

5.公司股東大會關(guān)于境外募集股份及上市的決議。

6.國有資產(chǎn)管理部門對資產(chǎn)評估的確認(rèn)文件、國有股權(quán)管理的批復(fù)。

7.國土資源管理部門對土地使用權(quán)評估確認(rèn)文件、土地使用權(quán)處置方案的批復(fù)。

8.公司章程。

9.招股說明書。

10.重組協(xié)議、服務(wù)協(xié)議及其它關(guān)聯(lián)交易協(xié)議。

11.法律意見書。

12.審計報告、資產(chǎn)評估報告及盈利預(yù)測報告。

13.發(fā)行上市方案。

14.證監(jiān)會要求的其他文件。

（四）境外直接上市申請及批準(zhǔn)程序

1.公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市初步申請（如向香港聯(lián)交所提交2.3.4.5.6.Ａ１表）３個月前，須向證監(jiān)會報送本通知第二部分所規(guī)定的（一）至

（三）文件，一式五份。

證監(jiān)會就有關(guān)申請是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策以及有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項規(guī)定會商國家計委和國家經(jīng)貿(mào)委。

經(jīng)初步審核，證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部函告公司是否同意受理其境外上市申請。

公司在確定中介機(jī)構(gòu)之前，應(yīng)將擬選中介機(jī)構(gòu)名單書面報證監(jiān)會備案。

公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交的發(fā)行上市初步申請５個工作日前，應(yīng)將初步申請的內(nèi)容（如向香港聯(lián)交所提交Ａ１表）報證監(jiān)會備案。

公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市正式申請（如在香港聯(lián)交所接受聆訊）１０個工作日前，須向證監(jiān)會報送本通知第二部分所規(guī)定的（四）至

（十四）文件，一式二份。證監(jiān)會在１０個工作日內(nèi)予以審核批復(fù)。

（五）境外直接上市的操作程序

1.擬定股份制改組總體方案。2.資產(chǎn)評估立項和財產(chǎn)清查。

3.聘請中介機(jī)構(gòu)開展工作，進(jìn)行土地資產(chǎn)評估、資產(chǎn)評估、財務(wù)審計及法律方面的盡職調(diào)查。

4.確定重組方案，申報公司重組報告。

5.申報設(shè)立股份有限公司，召開公司創(chuàng)立大會，進(jìn)行工商登記。6.選聘境外上市中介機(jī)構(gòu)，制定境外上市方案。

7.向中國證監(jiān)會報送有關(guān)文件，進(jìn)行公司境外上市的預(yù)申請。8.向境外交易所提出上市的初步申請。

9.召開公司股東大會，批準(zhǔn)關(guān)于境外募集股份及上市的決議。10.向中國證監(jiān)會提交有關(guān)文件，申請在境外公開發(fā)行股票并上市。11.向境外交易所提出上市的正式申請。

12.公司進(jìn)行路演及股票公開發(fā)行，并在境外交易所掛牌上市。

（六）關(guān)于外匯管理問題

1、涉及主體

（1）境外上市外資股公司：指在境內(nèi)注冊、境外上市的公司

（2）境外中資控股上市公司：指在境外注冊、中資控股的境外上市公司

2、境外上市股票外匯登記制度

境外上市外資股公司、境外中資控股上市公司的境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)在獲得中國證監(jiān)會關(guān)于境外發(fā)行股票及上市的批準(zhǔn)后30天內(nèi)，到外匯局辦理境外上市股票外匯登記手續(xù)。

3、募集資金管理制度

境外上市外資股公司應(yīng)在募集資金到位后6個月內(nèi)，將扣除相關(guān)費用后所余的資金調(diào)回境內(nèi)，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)不得滯留境外。所調(diào)回的資金視同外商直接投資資金進(jìn)行管理，經(jīng)外匯局批準(zhǔn)可以開立專戶保留，也可以結(jié)匯。

4、減持股票、出售其資產(chǎn)（或權(quán)益）所得外匯資金的管理

境外上市外資股公司、境外中資控股上市公司的境內(nèi)股權(quán)持有單位通過減持上市公司股票、或者通過上市公司出售其資產(chǎn)（或權(quán)益）所得的外匯資金，應(yīng)在資金到位后30天內(nèi)，將扣除相關(guān)費用后的所余資金調(diào)回境內(nèi)，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)不得滯留境外。該項資金調(diào)回后，應(yīng)經(jīng)外匯局批準(zhǔn)結(jié)匯。

5、境外注入資產(chǎn)或權(quán)益的管理 境外中資控股上市公司的境內(nèi)股權(quán)持有單位向境外注入資產(chǎn)或權(quán)益的境外投資行為，應(yīng)按規(guī)定辦理境外投資外匯登記手續(xù)。擬注入的資產(chǎn)或權(quán)益應(yīng)進(jìn)行評估，境外投資的金額不得低于評估價值，涉及國有資產(chǎn)的，需按國有資產(chǎn)管理部門規(guī)定履行資產(chǎn)評估及確認(rèn)程序。

6、規(guī)范回購行為

境外上市外資股公司如需回購本公司境外上市流通的股份，應(yīng)在獲得中國證監(jiān)會批準(zhǔn)后，到外匯局辦理境外上市股票外匯登記變更及相關(guān)的境外開戶和資金匯出核準(zhǔn)手續(xù)。

7、其他行為的規(guī)制

境內(nèi)機(jī)構(gòu)以境內(nèi)注冊、境外私募，或者境外注冊、境外私募的方式進(jìn)行境外股權(quán)融資的，以及以其他類似方式進(jìn)行境外股權(quán)融資的，應(yīng)辦理外匯管理有關(guān)手續(xù)，辦理時應(yīng)提供私募方案等相關(guān)手續(xù)。

三、境外間接上市涉及的中國法律問題

（一）境外間接上市得現(xiàn)狀：逐漸放開

2005年10月21日，國家外匯管理局頒布匯發(fā)〔2005〕75號《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》，明確允許了境內(nèi)居民（包括自然人和法人）可以通過特殊目的公司的形式設(shè)立境外融資平臺，通過反向收購，股權(quán)置換，可轉(zhuǎn)債等資本運作方式在國際資本市場上從事各類股權(quán)融資活動，合法地利用境外融資滿足企業(yè)發(fā)展的資金需要。允許境內(nèi)居民通過特殊目的公司完成境外融資后，根據(jù)商業(yè)計劃書載明的資金使用計劃，調(diào)回應(yīng)在境內(nèi)安排使用的資金。但境內(nèi)居民從特殊目的公司所得的利潤、紅利等收入應(yīng)在180天內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。

（二）跨境換股規(guī)則

跨境換股是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)或股份作為支付手段，收購境內(nèi)企業(yè)股東的股權(quán)或股份。

（三）境外間接上市的架構(gòu)

1、決定境外上市；

2、境外注冊殼公司；

3、收購境內(nèi)公司股權(quán)；

4、境外IPO(首次公開募集)上市；

5、募集資金調(diào)回境內(nèi)或自主決定投向。

（四）境外間接上市前的重組：考慮外商投資產(chǎn)業(yè)政策

1.國務(wù)院2002年2月11日第346號令《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》 2.國家發(fā)展和改革委員會、商務(wù)部2004年11月31日第24號令《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》

3.《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》是指導(dǎo)審批外商投資項目的依據(jù)，海外上市企業(yè)在進(jìn)行重組時，以進(jìn)入境內(nèi)企業(yè)所在的行業(yè)，并根據(jù)企業(yè)所在的行業(yè)對外資的開放程度，確定該行業(yè)是否允許外商獨資或控股。根據(jù)該《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》高等教育機(jī)構(gòu)限于中外合資、合作。

4.在境內(nèi)企業(yè)所在的產(chǎn)業(yè)不允許外商獨資的情況下，重組則需采用不同的方案。通常做法：根據(jù)美國會計規(guī)則下“可變利益實體”（Various Interests Entity, VIE）的要求，通過海外控股公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨資企業(yè)，收購境內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，通過為境內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和服務(wù)類和（或）壟斷貿(mào)易等方式，取得境內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時，該外商獨資企業(yè)還應(yīng)通過合同，取得對境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)。通過以上安排，將企業(yè)變?yōu)楹Ｍ饪毓晒镜目勺兝鎸嶓w，實現(xiàn)海外控股公司對企業(yè)財務(wù)報表的有效合并。

（五）返程投資的法律問題

1、返程投資的含義

“返程投資”，是指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。

2、設(shè)立特殊目的公司（1）相關(guān)概念

? “特殊目的公司”，是指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。? “境內(nèi)居民法人”，是指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)事業(yè)法人以及其他經(jīng)濟(jì)組織。

? “境內(nèi)居民自然人” 是指持有中華人民共和國居民身份證或護(hù)照等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內(nèi)合法身份但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的自然人。? “控制”，是指境內(nèi)居民通過收購、信托、代持、投票權(quán)、回購、可轉(zhuǎn)換債券等方式取得特殊目的公司或境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)或者決策權(quán)。（2）設(shè)立程序: A.境內(nèi)公司向商務(wù)部提交提請境外投資申請核準(zhǔn)，所需文件為：(a)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》要求的文件；(b)特殊目的公司最終控制人的身份證明文件；(c)特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；(d)并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。

B.受理后15個工作日，商務(wù)部予以核準(zhǔn)，向境內(nèi)公司頒發(fā)《中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書》。

C.設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。

（3）特殊目的公司上市

（a）境內(nèi)公司應(yīng)境外公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報送融資收入調(diào)回計劃。

（b）如果境內(nèi)公司在前述期限內(nèi)未向商務(wù)部報告，境內(nèi)公司加注的批準(zhǔn)證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

（c）境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。

（d）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)恢復(fù)到并購前的狀態(tài)。

（e）特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)： 向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款； 在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)； 并購境內(nèi)企業(yè)。

（4）特殊目的公司境外上市要求： A.特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

B.特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

C.在境外上市的境內(nèi)公司應(yīng)符合下列條件：（a）產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；（b）有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；（c）有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度；（d）公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

3、外匯登記

? 境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持以下材料向所在地外匯分局、外匯管理部申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)：

（1）書面申請（應(yīng)詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資安排）；

（2）境內(nèi)居民法人的境內(nèi)登記注冊文件，境內(nèi)居民自然人需提供身份證明；

（3）境外融資商業(yè)計劃書；

（4）境內(nèi)居民法人的外匯資金（資產(chǎn)）來源核準(zhǔn)批復(fù)和境外投資主管部門的批準(zhǔn)文件；

（5）境內(nèi)居民法人填寫的《境外投資外匯登記證》，境內(nèi)居民自然人填寫的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》（附表）；

（6）其他真實性證明材料。

外匯局對上述材料審核無誤后，應(yīng)在《境外投資外匯登記證》或《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》上加蓋資本項目外匯業(yè)務(wù)專用章。

? 境內(nèi)居民將其擁有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產(chǎn)或股權(quán)后進(jìn)行境外股權(quán)融資，應(yīng)就其持有特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)，辦理時應(yīng)提供以下材料：

（1）書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司的股東與股權(quán)變更過程、境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司資產(chǎn)或股權(quán)的定價方式）；

（2）境內(nèi)居民法人填寫的《境外投資外匯登記證》，境內(nèi)居民自然人填寫的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》；

（3）外商投資主管部門對返程投資的核準(zhǔn)、備案文件；

（4）涉及國有資產(chǎn)的，須提供國有資產(chǎn)管理部門對境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)價值的確認(rèn)文件；

（5）特殊目的公司的境外注冊、登記、營業(yè)執(zhí)照等證明文件；

（6）其他真實性證明材料。

? 特殊目的公司發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔(dān)保等重大資本變更事項且不涉及返程投資的，境內(nèi)居民應(yīng)于重大事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)。

4、資金調(diào)回（1）.特殊目的公司完成境外融資后，境內(nèi)居民可以根據(jù)商業(yè)計劃書或招股說明書載明的資金使用計劃，將應(yīng)在境內(nèi)安排使用的資金調(diào)回境內(nèi)。

（2）.境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)，利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯，資本變動外匯收入經(jīng)外匯局核準(zhǔn)，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后結(jié)匯。

5、款項支付

境內(nèi)居民按規(guī)定辦理境外投資外匯登記及變更手續(xù)后，可向特殊目的公司支付利潤、紅利、清算、轉(zhuǎn)股、減資等款項。

（六）外資并購的法律問題

1、主要法律依據(jù)：中華人民共和國商務(wù)部令2009年第6號，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（對10號文修改后重新頒布）

2、并購方式：

（1）股權(quán)并購方式：（a）指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下簡稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)；（b）指外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

（2）資產(chǎn)并購方式：（a）外國投資者先在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)；（b）外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。

3、并購要求

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)符合如下基本要求：

（1）遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章；

（2）遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則；

（3）不得造成過度集中、排除或限制競爭；

（4）不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益；

（5）不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失；

（6）應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求；

（7）應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對涉及的產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等方面的政策要求；

（8）依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的企業(yè)并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中居控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)；

（9）被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；對不符合要求的，應(yīng)先進(jìn)行調(diào)整；

（10）根據(jù)需要增加規(guī)定的其他要求。

4、涉及的政府職能部門

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及到六個政府職能部門，根據(jù)職能和需要列示如下：

（1）審批機(jī)關(guān)：中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門，明確規(guī)定對特殊目的公司并購和涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的并購事項，一律報商務(wù)部審批，省級商務(wù)主管部門無權(quán)審批。

（2）登記機(jī)關(guān)：中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。

（3）外匯管理機(jī)關(guān)：中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)。

（4）國有資產(chǎn)管理機(jī)關(guān)：國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會或省級國有資產(chǎn)管理部門，當(dāng)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及到企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)報有權(quán)審批的國有資產(chǎn)管理機(jī)關(guān)審批。

（5）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)：中國證券監(jiān)督管理委員會。如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司和特殊目的公司擬進(jìn)行境外上市交易的，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核和批準(zhǔn)。

（6）稅務(wù)登記機(jī)關(guān)：國家稅務(wù)總局及地方各級稅務(wù)機(jī)關(guān)，在完成外資并購后境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到相應(yīng)的稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。

5、有關(guān)并購后所設(shè)企業(yè)待遇

（1）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

（2）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

（3）境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。

★此處外商投資企業(yè)待遇主要指享受稅收優(yōu)惠政策以及舉借外債方面的優(yōu)惠。

6、并購對價的支付時間

（1）外國投資者在注冊資本中的出資比例高于25%時，外國投資者購買股權(quán)或資產(chǎn)，營業(yè)執(zhí)照營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向出售方支付全部對價，特殊情況經(jīng)審批，自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價；對境內(nèi)企業(yè)增資，申請營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。

（2）外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

7、有關(guān)并購交易的作價

（1）并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

（2）并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進(jìn)行解釋。當(dāng)事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避前述要求。

8、外資換股并購及其程序

（1）股權(quán)并購的條件

（a）對境外公司的要求：合法設(shè)立；其注冊地具有完善的公司法律制度；公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

（b）境內(nèi)外公司股權(quán)應(yīng)滿足的條件：股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； 無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制； 境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易（不適用于特殊目的公司）； 境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定（不適用于特殊目的公司）。

（c）并購顧問的要求：外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實性、境外公司的財務(wù)狀況以及并購是否在交易作價、境外公司主體資格及境內(nèi)外公司股權(quán)是否符合要求等方面作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報告，就前述內(nèi)容逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。

并購顧問應(yīng)符合以下條件：

（一）信譽(yù)良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗；

（二）無重大違法違規(guī)記錄；

（三）應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境外公司財務(wù)狀況的能力。（2）境外上市公司換股并購的審批程序：（a）境內(nèi)公司報有關(guān)文件到商務(wù)部審批，商務(wù)部自收到全部文件之日起30日批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)；

（b）符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”。

（c）境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記；

（d）境內(nèi)公司向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記時，應(yīng)當(dāng)預(yù)先提交旨在恢復(fù)股權(quán)結(jié)構(gòu)的境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件。

（e）登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

（f）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項，向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。

（g）商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

（h）境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。

（i）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效，登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準(zhǔn)變更登記，使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

四、有關(guān)境外上市的利弊分析以及陷阱

（一）境外上市的有利之處：

1.上市時間可控性強(qiáng)，效率較高。2.擴(kuò)大融資渠道，解決外匯來源。3.便于引進(jìn)國際人才、先進(jìn)技術(shù)設(shè)備。

4.便于提高海外知名度和品牌，開拓國際市場。5.增發(fā)股票融資效率和效果優(yōu)于國內(nèi)證券市場。6.更靈活多樣的金融工具支持公司發(fā)展需求。7.提升公司與股東的價值。8.提高公司治理和管理水平。

9.容易引入國際戰(zhàn)略合作伙伴，吸引更多境外投資進(jìn)入。10.實現(xiàn)股本全流通，推行股票期權(quán)和股票購買計劃。

（二）境外上市的不利之處

1.上市費用較國內(nèi)高，融資額低于國內(nèi)。2.上市地選擇不當(dāng)會使企業(yè)得不償失。

3.法定披露使公司一些資料公開，并增加各種成本。

4.市場監(jiān)管嚴(yán)格，企業(yè)適應(yīng)能力差，面臨信息披露的壓力。5.股價異常波動給企業(yè)經(jīng)營帶來負(fù)面影響。6.有被惡意收購的潛在威脅。

7.股民對利潤的增長有一定要求，會給管理者帶來壓力。8.須遵守上市地和國內(nèi)有關(guān)的法規(guī)，受兩地監(jiān)管。9.上市公司董事局有其他代表，減弱大股東的控制。

10.管理者不熟悉境外市場，有可能因管理不當(dāng)而引起刑事或民事責(zé)任。

（三）境外上市的陷阱：

1、外部陷阱：主要由中介機(jī)構(gòu)的職業(yè)道德所致，最具代表性的有以下幾類：

陷阱一：片面夸大上市作用。有一間來自浙江的企業(yè)，聽信香港投資顧問信誓旦旦之言，花了上千萬元的上市費用，獲批在海外創(chuàng)業(yè)板上市。但到最關(guān)鍵的認(rèn)購新股時刻，投資顧問才告訴企業(yè)，本地投資氣氛不好，企業(yè)素質(zhì)又吸引不到投資者等等。陷阱二：中介漫天收錢。一些中介常通過種種名義收取高額費用和股權(quán)，例如在反向收購中，殼公司所占的股權(quán)一般不會超過總股本的12-15%。殼費用最高不會超過40-50萬美元。但很多中介機(jī)構(gòu)卻利用信息不對稱，索要高價。

陷阱三：有些中介利用做市商名義向企業(yè)收取高額費用。實際上，美國NASD嚴(yán)禁做市商以任何的名義直接或間接地從公司獲得報酬，包括現(xiàn)金、股票和禮物等。陷阱四：粉飾自己將別人的案例據(jù)為己有。有的中介對上市后融資作出不切實際的承諾以及幫助企業(yè)進(jìn)行財務(wù)包裝和粉飾。更有甚者，在反向收購中中介還會找一些劣質(zhì)殼資源來充數(shù)。

? 規(guī)避外部風(fēng)險的方法：

1、慎重選擇中介機(jī)構(gòu)，貨比三家。

2、不要一次性支付中介費用，待上市成功后再支付全款。

3、一定要選擇有經(jīng)驗的中介公司。

4、不過早簽訂過多中介，以免導(dǎo)致成本增加?？上葘ひ患矣薪?jīng)驗的財務(wù)顧問公司，將自身內(nèi)部存在的問題解決后，再與保薦人、承銷商、會計師及律師聯(lián)系。

2、內(nèi)部陷阱：主要由企業(yè)對海外市場與自身認(rèn)識不足所造成的。

陷阱一：過高估計自身價值，IPO定價太高。根源在很多內(nèi)地公司的管理者不了解海外IPO同內(nèi)地的區(qū)別。

陷阱二：錯誤選擇上市時機(jī)和地點。

陷阱三：輕視經(jīng)營，粉飾業(yè)績。上市前做一些關(guān)聯(lián)交易，公布一下盈利預(yù)期，只要不違反公司法，都可以接受，但上市后，如果不為業(yè)績負(fù)責(zé)，或出現(xiàn)管理失誤，股價就會立刻為企業(yè)發(fā)展帶來負(fù)面影響，并影響公司的再融資。

陷阱四：輕視投資者關(guān)系。國外投資者非常理智，如果不熟悉這家上市公司，股票交投一般不活躍。

陷阱五：忽視海外市場法規(guī)、習(xí)慣。海外文化和法律與內(nèi)地差異很大，不少公司遭遇起訴。陷阱六：盲目求速度，不注重自身發(fā)展。相應(yīng)危害是，后續(xù)融資無望，且存在巨大隱患。陷阱七：買殼上市的同時也伴隨著較大的風(fēng)險，所以一定要保證買到的殼是一個凈殼。

第二篇：外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當(dāng)前外資并購壟斷國內(nèi)企業(yè)的特點和做法

諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上的一個突出現(xiàn)象?！?/p>

目前，跨國公司對華投資的方式出現(xiàn)了一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再大舉并購我國發(fā)展?jié)摿^大的優(yōu)秀企業(yè)。“必須絕對控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預(yù)期收益必須超過15％”這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰(zhàn)略的基本要求。一些跨國公司認(rèn)為，現(xiàn)在是收購中國企業(yè)的最好時機(jī)，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業(yè)原有的銷售網(wǎng)絡(luò)、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術(shù)就可以逐步實現(xiàn)壟斷中國市場的目標(biāo)。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業(yè)和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰(zhàn)略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業(yè)外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護(hù)膚品牌“小護(hù)士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進(jìn)軍我國大型制造業(yè)，并購重點直奔我國工業(yè)機(jī)械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

跨國公司對于中國企業(yè)的并購?fù)瓿珊?，往往有兩種做法，一是終止企業(yè)運營，以達(dá)到消滅競爭對手獲取國內(nèi)市場份額的目的；二是把并購獲得的企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠湎聦俚募庸て髽I(yè)，作為跨國公司全球生產(chǎn)鏈條上的一個環(huán)節(jié)，“既沒有知識產(chǎn)權(quán)，也沒有核心技術(shù)?！?/p>

面對如此嚴(yán)峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要立法規(guī)范，主要針對以壟斷我國市場為目標(biāo)的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關(guān)外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務(wù)院發(fā)表的《關(guān)于開展和保護(hù)社會主義競爭的暫行規(guī)定》，首次提出了“反壟斷”的觀點。1993年出臺的《反不正當(dāng)競爭法》第6條、第7條、第15條等規(guī)定，由于缺乏可操作性，對于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價格法》第14條規(guī)定，經(jīng)營者不得“相互串通，操縱市場價格，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益?！?/p>

1999年8月通過的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》也有禁止串通投標(biāo)招標(biāo)的規(guī)定。

2003年3月7日我國對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》對外資并購創(chuàng)設(shè)了相對完善的反壟斷審查機(jī)制。上述規(guī)定表明立法部門對外資并購可能引發(fā)的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》。2006年召開的兩會期間，國家統(tǒng)計局局長和全國工商聯(lián)向全國政協(xié)提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業(yè)。溫家寶總理在政府工作報告中也明確指出“在擴(kuò)大開放中重視維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全?！?2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會議，試圖打破持續(xù)一年之久的僵局，即是否批準(zhǔn)美國私人股本公司凱雷集團(tuán)(CarlyleGroup)對中國徐工機(jī)械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，《規(guī)定》中特別將反壟斷問題設(shè)立了一章，專門提出應(yīng)向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告，由上述機(jī)構(gòu)決定是否批準(zhǔn)并購。但有關(guān)人士就上述規(guī)定的可操作性提出了質(zhì)疑，認(rèn)為此規(guī)定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時作出準(zhǔn)確的回應(yīng)令人擔(dān)憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規(guī)章的層面，而且很多規(guī)定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個系統(tǒng)和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對私人壟斷方面至少應(yīng)當(dāng)規(guī)定三個方面的任務(wù)：禁止壟斷協(xié)議、禁止濫用市場支配地位、控制企業(yè)合并。這三個方面也被稱為反壟斷法實體法的三大支柱。但是，中國現(xiàn)行反壟斷法在這三個方面都沒有完善的規(guī)定。

2、對濫用行政權(quán)力限制競爭的行為制裁不力

中國當(dāng)前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經(jīng)濟(jì)體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴(yán)重。

3、缺乏獨立的和權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執(zhí)法機(jī)關(guān)具有相當(dāng)大的獨立性和足夠大的權(quán)威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯節(jié)的復(fù)雜關(guān)系，調(diào)查難度大，如果反壟斷法的主管機(jī)關(guān)沒有相當(dāng)大的獨立性和權(quán)威性，它的審案工作就會受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關(guān)于《反壟斷法》規(guī)范外資并購的立法建議

針對上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規(guī)定

對自然壟斷行業(yè)，在科學(xué)技術(shù)突飛猛進(jìn)的今天，許多過去屬于壟斷的領(lǐng)域，現(xiàn)在已經(jīng)喪失了其存在的基礎(chǔ)。我國的反壟斷法應(yīng)當(dāng)是全面的、適用于所有行業(yè)的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執(zhí)法體制

發(fā)達(dá)國家在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中都依法建立了獨立的有權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，并由法律規(guī)定了這些機(jī)構(gòu)執(zhí)行反壟斷法的專門職權(quán)及工作程序，以確保其獨立行使職權(quán)，保證反壟斷法能夠得到嚴(yán)格和統(tǒng)一的實施。我國應(yīng)當(dāng)借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個有效的、有極高獨立性和極大權(quán)威性的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，以保證反壟斷法得到有效和統(tǒng)一實施。

3、建立外資并購的反壟斷報告制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第51條規(guī)定了外資并購的反壟斷報告制度，該條規(guī)定主要是從投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~方面判斷是否可能構(gòu)成壟斷，如果達(dá)到規(guī)定的規(guī)模必須向商務(wù)部與國家工商行政總局報告。該報告制度可以作為將來反壟斷法的內(nèi)容之一。除投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~需要做出明確規(guī)定以外，還需要規(guī)定報告的受理時間、報告義務(wù)人、確定審核與批準(zhǔn)的時間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》規(guī)定了有關(guān)部門應(yīng)對外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規(guī)定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應(yīng)規(guī)定出舉行聽證的標(biāo)準(zhǔn)和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標(biāo)準(zhǔn)問題。標(biāo)準(zhǔn)實施的難點在于相關(guān)市場的界定問題。建議對相關(guān)市場的劃分作出原則性規(guī)定，同時授權(quán)反壟斷機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況進(jìn)行具體認(rèn)定。在界定清楚相關(guān)市場后，經(jīng)客觀調(diào)查再確定該市場支配地位是否損害了相關(guān)市場的有效競爭。

6、對導(dǎo)致壟斷的外資并購行為的控制制度

對壟斷的控制措施主要應(yīng)包括：事前阻止外資并購、事后進(jìn)行企業(yè)分割以及對當(dāng)事企業(yè)及其領(lǐng)導(dǎo)人的處罰。其中對企業(yè)的處罰和領(lǐng)導(dǎo)人的處罰主要包括：通過連續(xù)罰款督促企業(yè)執(zhí)行反壟斷措施，禁止已經(jīng)實現(xiàn)控股的外資企業(yè)行使其股東權(quán)利，勒令停止?fàn)I業(yè)或勒令歇業(yè)，請求登記結(jié)算公司拒絕或凍結(jié)股份轉(zhuǎn)讓登記，宣布并購無效并通報相關(guān)部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業(yè)務(wù)一部主任、資深律師。）

第三篇：外資并購內(nèi)資企業(yè)法律問題研究

外資并購內(nèi)資企業(yè)法律問題研究

【摘要】：隨著20世紀(jì)90年代跨國公司對華投資戰(zhàn)略的改變,跨國公司大舉進(jìn)入。如何處理外資與內(nèi)資的關(guān)系、外資大量并購是否會威脅到我國的國家安全和國家經(jīng)濟(jì)安全等問題在學(xué)界一直爭論不體。本文共分四部分,對外資并購內(nèi)資企業(yè)這一問題進(jìn)行探討。第一章對外資并購內(nèi)資企業(yè)的法律概念進(jìn)行解析和界定,并對外資并購內(nèi)資企業(yè)的模式進(jìn)行法律分析。同時,從外資并購內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展歷程中分析出其中存在的主要問題:(1)外資對我國地區(qū)和行業(yè)的壟斷問題。外資并購我國內(nèi)資企業(yè)最大的負(fù)面影響就是造成我國地區(qū)和行業(yè)壟斷,外資企業(yè)利用其雄厚的經(jīng)濟(jì)實力對我國實行大規(guī)模的地區(qū)性和行業(yè)性的并購,威脅到國家的產(chǎn)業(yè)安全,破壞了市場的競爭秩序。(2)內(nèi)資企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清晰問題。我國的內(nèi)資企業(yè)產(chǎn)權(quán)比較混亂,存在內(nèi)資企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體缺位或錯位的問題。在我國,國務(wù)院代表國家行使內(nèi)資企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán),國務(wù)院是通過各級國有資產(chǎn)管理部門實現(xiàn)其所有權(quán)的,因此,地方政府中除國有資產(chǎn)管理部門有決定外資并購內(nèi)資企業(yè)的處分權(quán)外,地方政府其他部門和內(nèi)資企業(yè)都無權(quán)決定內(nèi)資企業(yè)的并購問題。但是,在實際操作中往往是由內(nèi)資企業(yè)經(jīng)營者和企業(yè)的主管部門與外商進(jìn)行談判,這就引起了內(nèi)資企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體的混亂,不利于我國國有產(chǎn)權(quán)制度改革。(3)國有資產(chǎn)流失比較嚴(yán)重問題。在外資并購內(nèi)資企業(yè)過程中普遍存在著國有資產(chǎn)流失的問題,主要表現(xiàn)在三方面:第一,有些地方政府和內(nèi)資企業(yè)的經(jīng)營者由于引資心切,極易低估或漏估國有

資產(chǎn)的價值;第二,在產(chǎn)權(quán)交易中,由于資產(chǎn)評估不準(zhǔn)確而低估或漏估國有資產(chǎn)的價值;第三,被并購的內(nèi)資企業(yè)多數(shù)情況下未將商標(biāo)、專利、商譽(yù)等無形資產(chǎn)計入企業(yè)總價值中,導(dǎo)致我國許多馳名商標(biāo)、專利和商譽(yù)等無形國有資產(chǎn)的流失;第四,原內(nèi)資企業(yè)擁有的技術(shù)含量較高的勞動力價值未記入企業(yè)總價值中,導(dǎo)致這部分國有資產(chǎn)的流失。其中,前兩種形式是國有資產(chǎn)的顯性流失,后兩種屬于隱形流失。(4)內(nèi)資企業(yè)并購后的整合問題。整合是指合并兩家公司的各要素使之成為一個整體。整合是并購成功的一個重要組成部分。①并購方在并購前對并購后的整合缺乏考慮或并購失敗,導(dǎo)致并購中的短期行為。(5)外資購買上市公司國有股后的有效退出問題。目前在我國證券市場上,上市公司的國有股還不能在市場上自由流通。并且外資在購買我國上市公司國有股并付清轉(zhuǎn)讓款12個月后才能轉(zhuǎn)讓所購股份。因此,雖然國家鼓勵外資并購上市公司國有股,但是外資購買國有股后不能流通,并且持股轉(zhuǎn)讓期限還受到限制,這對于外國投資者來說會產(chǎn)生一定風(fēng)險,在購買上市公司國有股后不能有效退出,同時也不利于我國引進(jìn)外資。(6)外資并購后內(nèi)資企業(yè)富余職工的有效安置問題。跨國并購?fù)殡S著裁減人員,造成失業(yè)率增加和社會不穩(wěn)定?？鐕緦ξ覈鴥?nèi)資企業(yè)的并購,也存在著裁員和安置富余職工的問題。①據(jù)有關(guān)方面統(tǒng)計,現(xiàn)階段我國內(nèi)資企業(yè)的富余人員占職工總數(shù)的20%至30%。(7)外資并購后債權(quán)人的保護(hù)問題。我國一些內(nèi)資企業(yè)存在大量的不良債務(wù),而國有商業(yè)銀行是內(nèi)資企業(yè)最大的債權(quán)人。外資在并購我國內(nèi)資企業(yè)時,往往只并購內(nèi)資企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn),而剝離其不良的資產(chǎn)和債務(wù),這就勢

必影響到內(nèi)資企業(yè)債權(quán)人的利益,尤其是可能造成商業(yè)銀行產(chǎn)生大量的呆帳、壞帳,不利于我國金融業(yè)的健康發(fā)展。第二章總結(jié)國外(包括美國和歐盟)關(guān)于外資并購的立法狀況,對歐美國家外資并購立法進(jìn)行比較研究。由此,對建立健全我國外資并購內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)制體系產(chǎn)生重要的啟示作用。我國目前外資并購呈逐年上升趨勢,對外資并購的立法不斷完善,規(guī)范外國投資者在華的并購行為,對涉及國家利益和產(chǎn)業(yè)安全的行業(yè)禁止或限制外資進(jìn)入,有利于保護(hù)國家的產(chǎn)業(yè)安全和市場經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展。而歐美國家立法歷經(jīng)幾十年的發(fā)展完善,日臻成熟,對包括我國在內(nèi)的許多國家的外資并購立法都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響,值得我國學(xué)習(xí)和借鑒。歐美立法對我國的啟示主要有:第一,我國應(yīng)當(dāng)立足于目前的經(jīng)濟(jì)狀況和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu),完善外資并購的法律和實施細(xì)則,構(gòu)建我國包括規(guī)制外資并購內(nèi)資企業(yè)在內(nèi)的外資并購法律規(guī)制體系。第二,對外資并購的審批和市場準(zhǔn)入等方面實行嚴(yán)格的限制。外資在實行“國民待遇”標(biāo)準(zhǔn)時也都有嚴(yán)于內(nèi)資的限制,完善我國的外資并購審批制度,不允許關(guān)系國家安全的外資并購,從而維護(hù)國家的產(chǎn)業(yè)安全,保護(hù)本國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同時根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)和政治利益的需要具體界定禁止和限制外資并購的領(lǐng)域,嚴(yán)把市場準(zhǔn)入關(guān)。第三,優(yōu)先考慮本國有關(guān)并購的競爭法和競爭政策,從而建立有效競爭的市場經(jīng)濟(jì)制度。第四,借鑒美國的以“實質(zhì)性減少競爭”(SLC)標(biāo)準(zhǔn)和歐盟的“嚴(yán)重妨礙有效競爭”(SIEC)標(biāo)準(zhǔn),并配套頒布專門的并購實體評估指南,從市場集中度、HHI級別、單邊效果與協(xié)同效果、具有抵銷并購反競爭效果的購買力、進(jìn)入的可能性、及時性和充分性、效率以及破產(chǎn)諸

多方面進(jìn)行綜合評估。第五,統(tǒng)一外資并購的實體法與程序法,從實體標(biāo)準(zhǔn)和程序性問題兩方面進(jìn)行立法。第六,采取事后司法審查型并購監(jiān)管制度,強(qiáng)化法院的干預(yù)力度。在充分發(fā)揮行政前置審查的同時,為當(dāng)事人進(jìn)行司法救濟(jì)提供有效的渠道。第七,注重保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。第三章從外資并購內(nèi)資企業(yè)的現(xiàn)狀這一現(xiàn)象出發(fā),從現(xiàn)象到本質(zhì),進(jìn)一步對我國外資并購內(nèi)資企業(yè)的現(xiàn)行立法進(jìn)行梳理和分析。第四章提出建立健全我國外資并購內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)制體系的構(gòu)想。建立健全我國外資并購內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)制體系,應(yīng)當(dāng)首先從宏觀方面對我國外資并購內(nèi)資企業(yè)的立法原則進(jìn)行界定,借鑒國外對外資并購的立法原則,構(gòu)建我國外資并購內(nèi)資企業(yè)的立法體系。其次,在宏觀方面外資并購內(nèi)資企業(yè)基本原則的指導(dǎo)下,本文從微觀方面試圖建立我國外資并購內(nèi)資企業(yè)的法律體系構(gòu)架,在此基礎(chǔ)上,提出健全我國外資并購的法律規(guī)制體系、完善相關(guān)法律制度的建議,使我國外資并購內(nèi)資企業(yè)能夠走上規(guī)范化、體系化的軌道?！娟P(guān)鍵詞】：外資并購內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)制

【學(xué)位授予單位】：山西財經(jīng)大學(xué) 【學(xué)位級別】：碩士 【學(xué)位授予年份】：2009 【分類號】：D922.29 【目錄】：摘要6-9ABSTRACT9-13引言13-141外資并購內(nèi)資企業(yè)的基本問題分析14-231.1外資并購內(nèi)資企業(yè)的法律涵義分析14-151.1.1外資并購的概念141.1.2外資并購內(nèi)資企業(yè)的法律涵義和

特征14-151.2外資并購內(nèi)資企業(yè)的模式及其法律分析15-171.2.1外資并購非上市內(nèi)資企業(yè)的模式及其法律分析15-161.2.2外資并購上市內(nèi)資企業(yè)的模式及其法律分析16-171.3外資并購內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展歷程及其主要問題分析17-231.3.1外資并購內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展歷程17-201.3.2外資并購內(nèi)資企業(yè)的主要問題分析20-232國外關(guān)于外資并購的立法狀況及啟示23-292.1國外關(guān)于外資并購的立法狀況23-272.1.1英美法系國家的外資并購法律規(guī)制體系23-252.1.2大陸法系國家的外資并購法律規(guī)制體系25-272.2國外外資并購立法對我國的啟示27-292.2.1國外關(guān)于外資并購的立法比較27-282.2.2國外立法對我國的啟示28-293外資并購內(nèi)資企業(yè)現(xiàn)行立法分析29-393.1外資并購內(nèi)資企業(yè)的立法動因29-303.1.1全球跨國并購發(fā)展趨勢的客觀要求293.1.2完善外資并購內(nèi)資企業(yè)法律體系的客觀要求29-303.1.3國家對外資并購內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行法律監(jiān)管的實際需要303.2外資并購內(nèi)資企業(yè)的立法狀況30-393.2.1外資并購內(nèi)資企業(yè)法律政策的演變30-313.2.2外資并購內(nèi)資企業(yè)立法的現(xiàn)狀31-363.2.3外資并購內(nèi)資企業(yè)立法的不足36-394建立健全外資并購內(nèi)資企業(yè)法律制度的構(gòu)想39-574.1外資并購內(nèi)資企業(yè)立法的指導(dǎo)思路和基本原則39-424.1.1外資并購內(nèi)資企業(yè)立法的指導(dǎo)思路39-404.1.2外資并購內(nèi)資企業(yè)立法的基本原則40-424.2建立健全外資并購內(nèi)資企業(yè)法律制度的具體構(gòu)想42-574.2.1完善外資并購內(nèi)資企業(yè)的投資準(zhǔn)入制度42-444.2.2完善《反壟斷法》44-464.2.3建立健全國家經(jīng)濟(jì)安全防范法律制度46-494.2.4建立外資并購內(nèi)資企業(yè)的基本法律制度49-504.2.5建立健全防止國有

資產(chǎn)流失的相關(guān)法律制度50-544.2.6完善上市內(nèi)資企業(yè)的信息披露制度54-554.2.7完善社會保障體系55-57結(jié)論57-58參考文獻(xiàn)58-61致謝61-62攻讀碩士學(xué)位期間發(fā)表的論文62-63

本論文購買請聯(lián)系頁眉網(wǎng)站。

第四篇：企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題

企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題【轉(zhuǎn)載】

(2012-02-26 23:19:39)

轉(zhuǎn)載▼

標(biāo)簽：分類： 職業(yè)博文

礦

收購

法律

雜談

企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題

2006年以來，國家相關(guān)部委出臺了系列規(guī)章，對礦產(chǎn)資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發(fā)、資源浪費、技術(shù)落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發(fā)現(xiàn)一些礦山企業(yè)主在先前在收購兼并礦產(chǎn)資源時法律意識不強(qiáng)，沒有依法完善相關(guān)法律手續(xù)，導(dǎo)致在整合過程中無法被認(rèn)定為礦產(chǎn)資源的權(quán)利主體，無法獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現(xiàn)有的礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行分析和歸納總結(jié)后，提供以便于相關(guān)企業(yè)參考和借鑒。

一、礦產(chǎn)資源權(quán)屬屬于國家所有

根據(jù)我國《憲法》規(guī)定，礦產(chǎn)資源屬于國家所有，由國務(wù)院行使國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)。礦產(chǎn)資源的合理開發(fā)利用，勘查、開采礦產(chǎn)資源的，必須申請并經(jīng)批準(zhǔn)取得探礦權(quán)和采礦權(quán)，辦理相關(guān)登記；

二、礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓規(guī)定

礦產(chǎn)資源只能有限制的轉(zhuǎn)讓。具體分析如下：

（一）、探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制根據(jù)《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第六條之規(guī)定：除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓外，探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：

（1）探礦權(quán)人有權(quán)在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)進(jìn)行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資源的采礦權(quán)。探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。

（2）已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權(quán)、采礦權(quán)牟利。

對未經(jīng)審批管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的，由登記管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓的審批機(jī)關(guān)

探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批主體根據(jù)國務(wù)院制定的《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第四條之規(guī)定：國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門是探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批管理機(jī)關(guān)。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門負(fù)責(zé)由其審批發(fā)證的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

另外，根據(jù)《國土資源部關(guān)于開展煤炭礦業(yè)權(quán)審批管理改革試點的通知》（國土資發(fā)〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進(jìn)行煤炭礦業(yè)權(quán)審批管理改革試點。該通知下發(fā)前，在國土資源部登記發(fā)證的該三省煤炭探礦權(quán)、采礦權(quán)項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續(xù)、保留、變更、轉(zhuǎn)讓、注銷審批登記。煤炭探礦權(quán)采礦權(quán)保留、變更、轉(zhuǎn)讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經(jīng)同意后，頒發(fā)勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門負(fù)責(zé)上述部分以外的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

四、探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

（一）出讓方的條件。根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第五條、第六條之規(guī)定可知：

1、、轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）自頒發(fā)勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供進(jìn)一步勘查或者開采的礦產(chǎn)資源；

（2）完成規(guī)定的最低勘查投入；第一個勘查投入，每平方公里 2000元，第二個勘查投入每平方公里 5000元；第三個勘查投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權(quán)屬無爭議；

（4）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納探礦權(quán)使用費、探礦權(quán)價款；

（5）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。

2、轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）礦山企業(yè)投入采礦生產(chǎn)滿 1年；

（2）采礦權(quán)屬無爭議；

（3）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納采礦權(quán)使用費、采礦權(quán)價款、礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費和資源稅；

（4）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。國有礦山企業(yè)在申請轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)前，應(yīng)當(dāng)征得礦山企業(yè)主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第七條之規(guī)定可知，探礦權(quán)或者采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人，應(yīng)當(dāng)符合《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》或者《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》規(guī)定的有關(guān)探礦權(quán)申請人或者采礦權(quán)申請人的條件。具體規(guī)定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業(yè)，其受讓礦產(chǎn)種類必須符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2007年修訂）的相關(guān)規(guī)定。

2、探礦權(quán)受讓人的條件，根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第六條、第七條之規(guī)定，探礦權(quán)申請人申請?zhí)降V權(quán)時，應(yīng)當(dāng)向登記管理機(jī)關(guān)提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區(qū)塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復(fù)印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立石油公司或者同意進(jìn)行石油、天然氣勘查的批準(zhǔn)文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的受讓人條件，其應(yīng)當(dāng)向登記管理機(jī)關(guān)提交下列資料，經(jīng)批準(zhǔn)，辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取滾動勘探開發(fā)的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發(fā)礦區(qū)范圍圖；

（2）國務(wù)院計劃主管部門批準(zhǔn)的項目建議書；

（3）需要進(jìn)行滾動勘探開發(fā)的論證材料；

（4）經(jīng)國務(wù)院礦產(chǎn)儲量審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)進(jìn)行石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的儲量報告；

（5）滾動勘探開發(fā)利用方案。

4、采礦權(quán)受讓人的條件，根據(jù)《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》第五條之規(guī)定，采礦權(quán)申請人申請辦理采礦許可證時，應(yīng)當(dāng)向登記管理機(jī)關(guān)提交下列資料：能源與環(huán)保

（1）申請登記書和礦區(qū)范圍圖；

（2）采礦權(quán)申請人資質(zhì)條件的證明；

（3）礦產(chǎn)資源開發(fā)利用方案；

（4）依法設(shè)立礦山企業(yè)的批準(zhǔn)文件；

（5）開采礦產(chǎn)資源的環(huán)境影響評價報告；

（6）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請開采國家規(guī)劃礦區(qū)或者對國民經(jīng)濟(jì)具有重要價值的礦區(qū)內(nèi)的礦產(chǎn)資源和國家實行保護(hù)性開采的特定礦種的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立石油公司或者同意進(jìn)行石油、天然

氣開采的批準(zhǔn)文件以及采礦企業(yè)法人資格證明。另外，轉(zhuǎn)讓國家出資勘查所形成的探礦權(quán)、采礦權(quán)的，必須進(jìn)行評估。探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的評估工作，由國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門會同國務(wù)院國有資產(chǎn)管理部門認(rèn)定的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行；評估結(jié)果由國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認(rèn)。

第五篇：企業(yè)搬遷所涉及法律問題

企業(yè)搬遷所涉及法律問題

一、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)、行政許可的承繼問題：

食品企業(yè)搬遷地址，需要辦理相關(guān)的住所變更登記。目前主要有食品衛(wèi)生許可證、食品生產(chǎn)許可證、外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、國地稅登記等。所需要的主要變更材料有：工商部門的遷移通知書、章程修正案、股東會決議、房證（產(chǎn)權(quán)證）、租房協(xié)議、驗資報告等。

參考法律：

1.食品衛(wèi)生許可證變更：

a)《食品衛(wèi)生許可證管理辦法》二00五年十二月二十五日衛(wèi)生部頒發(fā)：

第 三十條 規(guī)定：食品生產(chǎn)經(jīng)營者改變生產(chǎn)經(jīng)營地址的，應(yīng)當(dāng)重新申請并辦理衛(wèi)生許可證。食品生產(chǎn)經(jīng)營者變更衛(wèi)生許可證其他內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)按照省級衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。

食品生產(chǎn)企業(yè)變更名稱或住所時，需要先變更衛(wèi)生許可證。

b)《上海市食品經(jīng)營衛(wèi)生許可證發(fā)放管理辦法》二00五年八月四日市食品藥品監(jiān)管局頒發(fā)

第四十條 規(guī)定：食品經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營地點需要改變的，應(yīng)當(dāng)重新申請辦理衛(wèi)生許可證。

2.食品生產(chǎn)許可證變更：

a)《加強(qiáng)食品質(zhì)量安全監(jiān)督管理工作實施意見》2002年07月09日國家質(zhì)檢總局頒發(fā)

（五）企業(yè)因遷址、進(jìn)行生產(chǎn)工藝或設(shè)備重大技術(shù)改造等原因使生產(chǎn)條件發(fā)生重大變更時，或者開發(fā)生產(chǎn)新資源食品時，或者企業(yè)生產(chǎn)與生產(chǎn)許可證核準(zhǔn)的產(chǎn)品不同并且生產(chǎn)必備條件差異較大時，應(yīng)當(dāng)在變化后３個月內(nèi)向質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門提出《食品生產(chǎn)許可證》變更申請。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)針對發(fā)生變化的項目，按照《食品生產(chǎn)許可證》申請、審查的程序和要求，實施必要的生產(chǎn)必備條件審查和產(chǎn)品檢驗。

3.外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更：

a)《中華人民共和國外資企業(yè)法》

第十條 規(guī)定：外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。b)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》

第十七條 規(guī)定：外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

4.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照變更：

a)《中華人民共和國公司法》（2005年10月27日主席令第42號修正發(fā)布）

第七條 公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

b)《中華人民共和國公司登記管理條例》》2005年12月18日國務(wù)院令第451號修正發(fā)布

第二十六條 公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。

第二十七條 公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；

（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；

（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。5.6.7.8.變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

第二十九條 公司變更住所的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。組織機(jī)構(gòu)代碼證變更：

a)《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》二00八年十一月十一日國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第十九條 組織機(jī)構(gòu)代碼登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi),持有關(guān)部門核準(zhǔn)的變更文件或者證明辦理變更登記。國地稅務(wù)登記證變更：

a)《中華人民共和國稅收征收管理法》

第十九條 從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人，稅務(wù)登記內(nèi)容發(fā)生變化的，自工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記之日起三十日內(nèi)或者在向工商行政管理機(jī)關(guān)申請辦理注銷登記之前，持有關(guān)證件向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報辦理變更或者注銷稅務(wù)登記。

b)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則》第十四條

c)《稅務(wù)登記管理辦法》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條

d)《國家稅務(wù)總局關(guān)于換發(fā)稅務(wù)登記證件的通知》（國稅發(fā)〔2006〕38號）財政登記證變更：

a)《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》

第七條 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍等，變更工商登記的，應(yīng)當(dāng)自辦理變更工商登記之日起３０日內(nèi)，憑工商變更登記證明及有關(guān)證件，辦理變更財政登記。

b)《關(guān)于調(diào)整外商投資企業(yè)財政登記行政審批權(quán)限的通知》上海市財政局滬財企[2002]8號 中國商品條碼系統(tǒng)證書變更：

a)《商品條碼管理辦法》2005年5月16日國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第二十九條 系統(tǒng)成員的名稱、地址、法定代表人等信息發(fā)生變化時，應(yīng)當(dāng)自有關(guān)部門批準(zhǔn)之日起30內(nèi)，持有關(guān)文件和《系統(tǒng)成員證書》到所在地的編碼分支機(jī)構(gòu)辦理變更手續(xù)。

二、企業(yè)搬遷所涉及土地相關(guān)問題：

參考法律：

1.2.3.4.《物權(quán)法》

《中華人民共和國土地管理法》

《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》

《上海市人民政府關(guān)于修改＜上海市土地使用權(quán)出讓辦法＞的決定》

a)第十四條第二款

用于商業(yè)、旅游、娛樂、金融、服務(wù)業(yè)、商品房等項目的土地使用權(quán)出讓，應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣方式進(jìn)行，但經(jīng)市人民政府批準(zhǔn)以協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的特殊情形除外。

b)第十五條土地使用權(quán)出讓前，出讓人應(yīng)當(dāng)以書面形式向規(guī)劃管理部門征詢該地塊的規(guī)劃要求，規(guī)劃管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的詳細(xì)規(guī)劃提供各項規(guī)劃要求及其附圖。

土地使用權(quán)通過招標(biāo)、拍賣方式出讓的，出讓人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)、拍賣前，以書面形式向計劃管理部門和相關(guān)管理部門征詢意見，并在招標(biāo)文件和拍賣的有關(guān)資料中明確該地塊建設(shè)項目的立項、規(guī)劃、環(huán)境保護(hù)、園林綠化、衛(wèi)生防疫、交通和消防等要求；招標(biāo)、拍賣完成后，受讓人憑出讓合同向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理建設(shè)項目的相關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)。土地使用權(quán)通過協(xié)議方式出讓的，出讓地塊建設(shè)項目的相關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)，由受讓人按照國家和本市有關(guān)規(guī)定向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理。

c)第十八條土地使用權(quán)通過拍賣方式出讓的，其主要程序為：

（一）由出讓人委托的拍賣人發(fā)布拍賣公告；

（二）競買人按拍賣公告確定的時間踏勘出讓地塊，并支付保證金；

（三）拍賣人按拍賣公告確定的時間、地點進(jìn)行拍賣，通過公開競價，應(yīng)價最高的競買人為買受人；

（四）買受人與拍賣人簽訂成交確認(rèn)書；

（五）買受人持成交確認(rèn)書與出讓人簽訂出讓合同，并支付定金。

拍賣應(yīng)當(dāng)有本市的公證機(jī)關(guān)參加，并出具公證書。

5.《上海市實施＜中華人民共和國土地管理法＞辦法》 6.實施＜上海市房地產(chǎn)登記條例＞的補(bǔ)充規(guī)定(二)》 7.上海市土地使用權(quán)出讓招標(biāo)拍賣試行辦法

參考其他地區(qū)、城市政策性搬遷所涉及土地問題：

1.《長春市工業(yè)企業(yè)搬遷調(diào)整實施辦法》：經(jīng)批準(zhǔn)的搬遷調(diào)整企業(yè)，原土地使用權(quán)為劃撥的，由市政府無償收回原廠區(qū)土地使用權(quán)；原土地使用權(quán)為出讓的，市政府收回后，從招標(biāo)拍賣所得金額中支付土地轉(zhuǎn)讓金，經(jīng)市政府批準(zhǔn)后也可直接依法轉(zhuǎn)讓。收回的土地使用權(quán)的出讓要依法進(jìn)行招標(biāo)拍賣。地上物的補(bǔ)償按拆遷有關(guān)規(guī)定辦理或者依法進(jìn)行招標(biāo)拍賣。實施搬遷調(diào)整企業(yè)原廠區(qū)土地按合法手續(xù)抵押的土地、房產(chǎn)，按下列規(guī)定處置：

（一）堅持維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益，對抵押資產(chǎn)給予保全的原則；

（二）搬遷調(diào)整企業(yè)要主動征求債權(quán)人的意見，商討抵押資產(chǎn)的處置辦法，新廠區(qū)建成后，要及時用等值的資產(chǎn)和土地變更抵押給債權(quán)人，并簽訂有關(guān)協(xié)議，解決好變更抵押的“時間差”和 “價值差”問題。變更抵押的評估費和公告費按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的２０％收取；他項權(quán)利證不收登記費。2.杭州市人民政府辦公廳關(guān)于市區(qū)范圍內(nèi)市屬工業(yè)企業(yè)搬遷的若干意見（杭政辦[2002]32號）3.哈爾濱市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)哈爾濱市國有工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（哈政辦發(fā)[2004]7號）

4.成都市人民政府關(guān)于印發(fā)成都市東郊工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（成府發(fā)[2002]4號）

5.鞍山市人民政府關(guān)于印發(fā)鞍山市城區(qū)工業(yè)企業(yè)搬遷若干規(guī)定(暫行)的通知（鞍政發(fā)〔2005〕23號）6.自貢市人民政府辦公室關(guān)于生態(tài)流域建設(shè)涉及工業(yè)企業(yè)搬遷有關(guān)問題的通知（自府辦函〔2007〕57號）

7.南寧市人民政府關(guān)于市中心城區(qū)工業(yè)企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和搬遷改造的實施意見（南府發(fā)〔2004〕86號 8.重慶市人民政府關(guān)于加快實施主城區(qū)環(huán)境污染安全隱患重點企業(yè)搬遷工作的意見（渝府發(fā)[2004]59號）

三、企業(yè)政策性搬遷所涉及的稅務(wù)問題：

參考法律：

1.所得稅：《關(guān)于企業(yè)政策性搬遷收入有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》：

(一)搬遷企業(yè)根據(jù)搬遷規(guī)則，用企業(yè)搬遷收入購置或建造與搬遷前相同或類似性質(zhì)、用途的固定資產(chǎn)和土地(以下簡稱重置固定資產(chǎn))，以及進(jìn)行技術(shù)改造或安置職工的，準(zhǔn)予搬遷企業(yè)的搬遷收入扣除重置固定資產(chǎn)、技術(shù)改造和安置職工費用，其余額計入企業(yè)應(yīng)納稅所得額。

(二)企業(yè)因轉(zhuǎn)換生產(chǎn)經(jīng)營方向等原因，沒有用上述搬遷收入進(jìn)行重置固定資產(chǎn)或技術(shù)改造，而將搬遷收入用于購置其他固定資產(chǎn)或進(jìn)行其他技術(shù)改造項目的，可在企業(yè)政策性搬遷收入中將相關(guān)成本扣除，其余額計入企業(yè)應(yīng)納稅所得額。

(三)搬遷企業(yè)沒有重置固定資產(chǎn)、技術(shù)改造或購置其他固定資產(chǎn)的計劃或立項報告，應(yīng)將搬遷收入加上各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入、減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值和處置費用后的余額計入企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

(四)搬遷企業(yè)利用政策性搬遷收入購置的固定資產(chǎn)，可以按照現(xiàn)行稅收規(guī)定計算折舊或推銷，并在企業(yè)所得稅稅前扣除。

(五)搬遷企業(yè)從規(guī)劃搬遷第二年起的五年內(nèi)，其取得的搬遷收入暫不計入企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額，在五年期內(nèi)完成搬遷的，企業(yè)搬遷收入按上述規(guī)定扣除相關(guān)成本費用后，其余額并入搬遷企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅。

2.土地增值稅：《土地增值稅暫行條例》、《土地增值稅暫行條例實施細(xì)則》。上述法律規(guī)定因國家建設(shè)需要依法征用、收回的房地產(chǎn)，免征土地增值稅；因城市市政規(guī)劃、國家建設(shè)的需要而搬遷，由納稅人自行轉(zhuǎn)讓原房地產(chǎn)而取得的收入，免征土地增值稅。因此，企業(yè)取得政策性搬遷收入免予征收土地增值稅。

3.印花稅：《印花稅暫行條例》、《印花稅暫行條例施行細(xì)則》和《關(guān)于印花稅若干政策的通知》（財稅〔2006〕162號）。上述法律規(guī)定：對土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商品房銷售合同按產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)征收印花稅。因此，搬遷企業(yè)取得政策性搬遷收入中屬于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓收入部分需按規(guī)定繳納印花稅。

4.營業(yè)稅：國家稅務(wù)總局的文件沒有明確規(guī)定，但參照《廣東省地方稅務(wù)局關(guān)于舊城拆遷改造有關(guān)營業(yè)稅問題的批復(fù)》（粵地稅函〔1999〕295號）與《福建省地方稅務(wù)局關(guān)于拆遷補(bǔ)償業(yè)務(wù)征收營業(yè)稅問題的通知》(閩地稅發(fā)〔2004〕63號），暫免征收營業(yè)稅。5.搬遷補(bǔ)償?shù)呢敹愄幚恚?/p>

a)《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)取得搬遷補(bǔ)償費收入稅務(wù)處理問題的批復(fù)》

一、企業(yè)取得搬遷補(bǔ)償費收入，凡搬遷后重新購置或建造與搬遷前相同或類似性質(zhì)和用途的固定資產(chǎn)（以下稱重置固定資產(chǎn)）的，應(yīng)將上述搬遷補(bǔ)償費收入加各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值和處置費用后的余額，沖減企業(yè)重置固定資產(chǎn)的原價。

二、企業(yè)取得搬遷補(bǔ)償費收入，凡搬遷后不再重置與搬遷前相同或類似性質(zhì)和用途的固定資產(chǎn)的，根據(jù)《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細(xì)則》第四十四條的規(guī)定，應(yīng)將上述搬遷補(bǔ)償費收入加各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值及處置費用后的余額，計入企業(yè)當(dāng)期應(yīng)納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

b)《財政部關(guān)于企業(yè)收到政府撥給的搬遷補(bǔ)償款有關(guān)財務(wù)處理問題的通知》（財企〔2005〕123號）

一、企業(yè)收到政府撥給的搬遷補(bǔ)償款，作為專項應(yīng)付款核算。搬遷補(bǔ)償款存款利息，一并轉(zhuǎn)增專項應(yīng)付款。

二、企業(yè)在搬遷和重建過程中發(fā)生的損失或費用，區(qū)分以下財政部文件情況進(jìn)行處理：

（一）因搬遷出售、報廢或毀損的固定資產(chǎn)，作為固定資產(chǎn)清理業(yè)務(wù)核算，其凈損失核銷專項

應(yīng)付款；

（二）機(jī)器設(shè)備因拆卸、運輸、重新安裝、調(diào)試等原因發(fā)生的費用，直接核銷專項應(yīng)付款；

（三）企業(yè)因搬遷而滅失的、原已作為資產(chǎn)單獨入賬的土地使用權(quán)，直接核銷專項應(yīng)付款；

（四）用于安置職工的費用支出，直接核銷專項應(yīng)付款。

三、企業(yè)搬遷結(jié)束后，專項應(yīng)付款如有余額，作調(diào)增資本公積金處理，由此增加的資本公積金由全體股東共享；專項應(yīng)付款如有不足，應(yīng)計入當(dāng)期損益。

企業(yè)收到的政府撥給的搬遷補(bǔ)償款的總額及搬遷結(jié)束后計入資本公積金或當(dāng)期損益的金額應(yīng)當(dāng)單獨披露。

四、企業(yè)搬遷所涉及的人事問題：

參考法律：

1、《勞動合同法》

2、《勞動合同法實施條例》

a)因企業(yè)搬遷，欲解除與部分員工的《勞動合同》，應(yīng)盡量與員工協(xié)商解決，如無法協(xié)商，則司法實踐通常是由企業(yè)支付補(bǔ)償金的。

b)因企業(yè)搬遷，導(dǎo)致工作地點改變，員工欲與公司解除《勞動合同》，通常依據(jù)《勞動合同法》“第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！备鶕?jù)司法實踐，（同城變動）通常不認(rèn)為是屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，企業(yè)無需支付賠償金。

c)如果企業(yè)搬遷，公司取消班車接送員工。由此產(chǎn)生的糾紛公司無需承擔(dān)責(zé)任。因為公司班車接送員工上下班，屬于公司福利，法律法規(guī)并不予以約束。

d)搬遷企業(yè)在搬遷過程中, 員工因?qū)Π徇w政策有異議,不來上班,也不辦理辭職手續(xù),企業(yè)可以依據(jù)與員工所簽訂《勞動合同》約定向該員工追究相應(yīng)責(zé)任。

備注：以上四種常見法律問題，為網(wǎng)絡(luò)上收集的通?；虼蟛糠炙痉▽嵺`處理方法，并不具有絕對性，具體問題還需分析具體情況予以解決。

五、其他參考文件：

1.公司新址建設(shè)與搬遷項目可行性研究報告目錄（法律服務(wù)）

第一部分 總論（法律服務(wù)公司搬遷與新址選擇概況）

一、企業(yè)搬遷與新址選擇基本概況

二、搬遷企業(yè)概況

三、研究方法與研究依據(jù)

第二部分 項目背景

一、企業(yè)搬遷項目開展的必要性

二、搬遷到新址是促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的重要一環(huán)

三、企業(yè)現(xiàn)在地址存在問題

四、現(xiàn)在地址不適應(yīng)企業(yè)發(fā)展壯大要求

第三部分 新址周邊環(huán)境分析

一、新址交通環(huán)境

二、新址周邊配套設(shè)施

三、新址建設(shè)規(guī)模

四、新址選擇依據(jù)

第四部分 公司搬遷與新廠區(qū)建設(shè)條件

一、企業(yè)現(xiàn)有資源條件

二、企業(yè)資金條件

三、新廠區(qū)建設(shè)基本條件

四、新址開發(fā)的融資環(huán)境

第五部分 法律服務(wù)公司項目實施方案

一、新址土木工程建設(shè)方案

二、企業(yè)搬遷方案

三、新址使用規(guī)劃

第六部分 新址建設(shè)環(huán)境保護(hù)與勞動安全

一、新址建設(shè)后的環(huán)保問題處理

二、新址建設(shè)的節(jié)能問題處理

三、項目擬采用的環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)

四、新址建設(shè)與企業(yè)搬遷勞動保護(hù)與安全衛(wèi)生

第七部分 企業(yè)組織和勞動定員

一、新址建設(shè)的組織

二、企業(yè)搬遷的人員安排 第八部分 項目實施進(jìn)度安排

一、項目實施的各階段

二、項目實施進(jìn)度表

三、項目實施費用預(yù)算

第九部分 投資估算與風(fēng)險防控

一、項目總投資估算

二、資金籌措

三、投資使用計劃

四、項目風(fēng)險防控

第十部分 經(jīng)濟(jì)效益和社會效益評價

一、企業(yè)新址建設(shè)與搬遷經(jīng)濟(jì)效益評價

二、社會效益評價

第十一部分 可行性研究結(jié)論與建議

一、結(jié)論

二、建議

2.企業(yè)搬遷項目報告框架：

☆執(zhí)行摘要

☆項目概述

☆市場分析

☆需求預(yù)測

☆項目組織

☆項目管理

☆項目實施

☆投資估算

☆資金籌措

☆財務(wù)評價

☆社會評價

☆風(fēng)險分析

☆項目結(jié)論 [報告目錄]：

第1章：執(zhí)行摘要

第2章：項目概述

第1節(jié)：項目背景

第2節(jié)：項目概況

1.項目選址

2.項目范圍及規(guī)模

3.項目工期

4.項目投入總資金

5.項目主要技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)

第3節(jié)：項目的必要性

第3章： 市場分析與需求預(yù)測

第1節(jié)： 市場分析

1.國外市場分析

2.國內(nèi)市場分析

3.國內(nèi)主要大城市市場分析

4.項目地市場分析

第2節(jié)：項目地市場需求預(yù)測

1.項目地市場容量和潛在的律師及相關(guān)法律市場需求

2.項目地市場帶來新的發(fā)展機(jī)遇

3.市場SWOT分析

第4章：項目組織管理與實施進(jìn)度計劃

第1節(jié)：項目階段組織架構(gòu)及其管理模式

第2節(jié)：項目運營階段組織架構(gòu)、人員配置及其管理模式

第3節(jié)：項目實施進(jìn)度安排

第5章：投資估算與資金籌措

第1節(jié)：投資估算

1.投資估算的編制范圍

2.投資估算編制依據(jù)

3.投資估算編制說明

第2節(jié)：資金籌措與運用

第6章：財務(wù)評價

第1節(jié)：說明

第2節(jié)：營業(yè)收入和稅金

第3節(jié)：折舊前營業(yè)成本費用預(yù)測

第4節(jié)：損益估算

第5節(jié)：財務(wù)評價的基本結(jié)論

1.基本結(jié)論

2.建議

第7章：社會評價

第1節(jié)：與項目關(guān)系密切的主要利益群體分析

第2節(jié)：社會效益評價

第8章：風(fēng)險分析

第1節(jié)：項目主要風(fēng)險因素識別

第2節(jié)：風(fēng)險評估及評價

第3節(jié)：風(fēng)險控制

結(jié)論與建議

相關(guān)附件

3.眾鑫律師事務(wù)所關(guān)于濟(jì)南柴油機(jī)股份有限公司騰籠換業(yè)的法律意見書 致：濟(jì)南柴油機(jī)股份有限公司

受濟(jì)南柴油機(jī)股份有限公司（以下簡稱“股份公司”）的委托，眾鑫律師事務(wù)所（以下簡稱“本所”）根據(jù)中華人民共和國公司法、證券法及相關(guān)法律法規(guī)和證券監(jiān)管規(guī)則的要求，就股份公司依據(jù)濟(jì)南市人民政府濟(jì)政字[1999]36號文《濟(jì)南市工業(yè)企業(yè)騰龍換業(yè)實施細(xì)則》的規(guī)定，進(jìn)行異地搬遷（以下簡稱“騰籠換業(yè)”）的工作進(jìn)程與目前的實施結(jié)果出具法律意見。

本所律師已得到股份公司的保證，即股份公司向本所律師提供的有關(guān)文件和材料是完整、真實、有效的，且無隱瞞、虛假、重大遺漏之處，其中文件資料為副本、復(fù)印件的，保證與正本或原件一致相符。

本所律師對于出具本法律意見書至關(guān)重要而又無法得到獨立證據(jù)支持的事實，依賴于有關(guān)政府部門、股份公司或者其他單位出具的證明文件發(fā)表法律意見。

本所律師根據(jù)中國有關(guān)法律、法規(guī)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，就有關(guān)問題發(fā)表法律意見如下：

一、本次騰籠換業(yè)的政策背景

濟(jì)南市人民政府（濟(jì)政字[1999]36號）《濟(jì)南市工業(yè)企業(yè)騰籠換業(yè)實施細(xì)則》規(guī)定，“用3年—5年的時間逐步將位于市區(qū)二環(huán)路以內(nèi)的73戶企業(yè)外遷，基本完成中心地區(qū)工業(yè)企業(yè)的搬遷任務(wù)”。股份公司及控股股東濟(jì)南柴油機(jī)廠（以下簡稱“柴油機(jī)廠”）主廠區(qū)地處濟(jì)南市一環(huán)路以內(nèi)，四周毗鄰多處省直機(jī)關(guān)和大專院校，是機(jī)關(guān)、學(xué)校和居民稠密區(qū)，被濟(jì)南市政府列為搬遷之列。股份公司的主要生產(chǎn)設(shè)施（廠房、設(shè)備等）及辦公設(shè)施位于柴油機(jī)廠主廠區(qū)內(nèi)，柴油機(jī)廠系以國有土地劃撥和以出讓方式取得該宗土地使用權(quán)的權(quán)利人，股份公司以國有土地使用權(quán)租賃的形式租用該宗部分土地（歷下國用（97）字第0709001～7號土地使用權(quán)證書所屬土地，共計72.29畝）。因此柴油機(jī)廠的搬遷意味著股份公司將隨之一起搬遷。

根據(jù)濟(jì)南市政府批準(zhǔn)的濟(jì)南市國土資源局濟(jì)國土資發(fā)[2002] 597號文，柴油機(jī)廠騰籠換業(yè)項目土地（含地上附著物等生產(chǎn)能力補(bǔ)償，以下簡稱“相關(guān)補(bǔ)償金”）按市場價格46000萬元進(jìn)行補(bǔ)償。

本所律師認(rèn)為，股份公司本次騰籠換業(yè)的實施系根據(jù)濟(jì)南市政府有關(guān)規(guī)定，進(jìn)行城市改造，股份公司本次搬遷屬市政建設(shè)行為，有政策依據(jù)。濟(jì)南市國地資源局根據(jù)濟(jì)南市政府的有關(guān)規(guī)定對股份公司和柴油機(jī)廠進(jìn)行補(bǔ)償有法律依據(jù)，股份公司有權(quán)獲得上述補(bǔ)償相關(guān)部分的權(quán)利。

二、本次騰籠換業(yè)的工作進(jìn)程

2003年5月24日，股份公司召開第三屆董事會2003年第三次會議，審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補(bǔ)償協(xié)議》（草案）。

2003年5月26日，柴油機(jī)廠和濟(jì)南市土地收購儲備中心簽訂（濟(jì)土收字［2003］第6 號）《國有土地使用權(quán)收回（購）合同》，濟(jì)南市土地收購儲備中心代表濟(jì)南市政府在規(guī)定時間內(nèi)收回柴油機(jī)廠主廠區(qū)國有土地使用權(quán)，并按有關(guān)規(guī)定在上述合同生效后向柴油機(jī)廠分期于二十四個月內(nèi)補(bǔ)償14997萬元。2003年5月26日，濟(jì)南市土地收購儲備中心、柴油機(jī)廠和山東省三名投資有限公司在濟(jì)南簽署了《濟(jì)南柴油機(jī)廠土地收購補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》，由該宗土地開發(fā)商山東省三名投資有限公司向柴油機(jī)廠補(bǔ)償31002萬元。

2003年5月26日，柴油機(jī)廠和股份公司簽署了《搬遷補(bǔ)償協(xié)議》，柴油機(jī)廠利用所得到的相關(guān)補(bǔ)償金在濟(jì)南市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)購置土地，按照股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值進(jìn)行補(bǔ)償，在二十四個月內(nèi)（最多不超過三十個月）興建具有國際先進(jìn)水平的、智能化內(nèi)燃機(jī)制造企業(yè)，并對股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產(chǎn)損失給予合理補(bǔ)償。

2003年9月10日，股份公司2002股東大會審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補(bǔ)償協(xié)議》。2003年10月10日，中聯(lián)資產(chǎn)評估有限公司出具中聯(lián)評報字[2003]第66號《整體資產(chǎn)補(bǔ)償價值資產(chǎn)評估報告書》及其附件，股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值為34,220.38萬元。中聯(lián)資產(chǎn)評估有限公司出具的中聯(lián)評咨字[2003]第67號《當(dāng)期損益補(bǔ)償價值評估報告書》及其附件，股份公司在本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失為2,773.31萬元。根據(jù)評估結(jié)果，股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值和本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失共計36,993.69萬元。

柴油機(jī)廠為股份公司重置生產(chǎn)能力及股份公司在本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失進(jìn)行補(bǔ)償。經(jīng)柴油機(jī)廠與股份公司協(xié)商一致，參照《資產(chǎn)評估報告書》和《評估報告書》，補(bǔ)償價格定為40,000萬元。2004年2月18日，股份公司第三屆開董事會2004年第一次會議，審議通過《關(guān)于公司搬遷補(bǔ)償?shù)淖h案》及《公司搬遷補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》（草案），并與柴油機(jī)廠簽訂了《公司搬遷補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》。

經(jīng)本所律師審查：

1.本次股份公司與柴油機(jī)廠及有關(guān)各方的協(xié)議業(yè)已經(jīng)過雙方或其它有關(guān)各方有權(quán)機(jī)構(gòu)的審議或批準(zhǔn)通過。股份公司關(guān)聯(lián)方股東柴油機(jī)廠在審議騰籠換業(yè)議案的董事會、股東大會上履行了回避表決義務(wù)。股份公司本次騰籠換業(yè)的審批程序是適當(dāng)?shù)?，行使審批?quán)利的方式是正當(dāng)?shù)摹?.股份公司對本次騰籠換業(yè)事宜履行了必要的公告披露義務(wù)。

3.股份公司本次搬遷改造不會導(dǎo)致公司主營業(yè)務(wù)、經(jīng)營和產(chǎn)品方向發(fā)生變化。

4.本次搬遷改造中股份公司生產(chǎn)能力重置的資產(chǎn)公允價值和股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產(chǎn)損失已擬定合理補(bǔ)償方式，利用所得到的相關(guān)補(bǔ)償金使股份公司生產(chǎn)能力進(jìn)行合理重置。對股份公司在本次搬遷改造中的相關(guān)損失給予合理補(bǔ)償，不會損害股份公司利益，對股份公司今后發(fā)展有好處。

本所律師認(rèn)為，股份公司本次騰籠換業(yè)在現(xiàn)階段的實施過程是合法有效的，不存在法律障礙。

三、結(jié)論

股份公司本次騰籠換業(yè)現(xiàn)階段已履行了必要的審批程序并及時履行了信息披露的義務(wù)，不存在損害中小股東權(quán)益的事實。股份公司應(yīng)及時召開股東大會，審議股份公司搬遷補(bǔ)償方面的議案和《股份公司搬遷補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》，并履行必要的公告程序。股份公司在騰籠換業(yè)實施過程中，應(yīng)切實履行職責(zé)，加強(qiáng)監(jiān)督、檢查和控制，維護(hù)股東利益，保證騰籠換業(yè)的順利實施。

眾鑫律師事務(wù)所（蓋章）經(jīng)辦律師：李曉松 成 慧

北京市辦理跨區(qū)經(jīng)營地址變更流程

一、第一步先辦理營業(yè)執(zhí)照

1、到新地址所在地工商部門辦理“移送企業(yè)登記檔案通知函”，辦理時需要帶與新企業(yè)新辦理所提供的資料一樣，資料齊全當(dāng)時就可取到“移送企業(yè)登記檔案通知函”及《關(guān)于遷址變更登記的通知》。

2、憑“移送企業(yè)登記檔案通知函”到原來工商登記部門辦理工商資料轉(zhuǎn)出手續(xù)（資料由兩地工商部門進(jìn)行郵寄），舊地址工商部門接受“移送企業(yè)登記檔案通知函”后出具“企業(yè)遷出核準(zhǔn)通知書”給企業(yè)。

3、手續(xù)辦理后等待新地址工商部門接到企業(yè)工商資料后給企業(yè)電話通知，帶上“企業(yè)遷出核準(zhǔn)通知書”到新工商部門辦理具體的地址變更事宜（填一份“變更登記表、指定委托書、”）手續(xù)辦理完七日后帶上《關(guān)于遷址變更登記的通知》到領(lǐng)證窗口領(lǐng)取新的“營業(yè)執(zhí)照”。

二、第二步辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證

1、到原來舊地址的技術(shù)監(jiān)督局辦理注銷舊的“組織機(jī)構(gòu)代碼證”（所需資料：新的營業(yè)執(zhí)照副本原件及復(fù)印件）并出俱“組織機(jī)構(gòu)代碼證注銷證明”。

2、帶上“組織機(jī)構(gòu)代碼證注銷證明”原件、新營業(yè)執(zhí)照副本原件及復(fù)印件、法人身份證復(fù)印件”并填寫一份“辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證的表格”及30元錢，技術(shù)監(jiān)督局出具30元的收據(jù)，3個工作日后憑30元的收據(jù)領(lǐng)取新的“組織機(jī)構(gòu)代碼證”。

三、第三步辦理地稅

1、新營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、近三年納稅情況統(tǒng)計表（按、按稅種）及帶上公章填寫其他相關(guān)資料。

2、辦理完畢上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務(wù)讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結(jié)果。

3、核查通過后地稅通知帶上公章再去辦理相關(guān)手續(xù)并給企業(yè)出具“北京市地方稅務(wù)局納稅人遷移通知書”。

4、帶上“北京市地方稅務(wù)局納稅人遷移通知書”及新企業(yè)報到所需要的（營業(yè)執(zhí)照副本、章程、銀行開戶許可證、法人代表或負(fù)責(zé)人身份證、公章、財務(wù)章、組織機(jī)構(gòu)代碼證、房屋租賃合同及租金發(fā)票，以上均是復(fù)印件）其他相關(guān)資料、公章到新地址所屬的地稅局辦理報到事宜并交納40元錢打印新的地稅正、副本。

5、新的地稅局出具“新企業(yè)報到證明單”到新地址所屬的街道稅收服務(wù)站辦理相關(guān)事項（包括辦理地稅網(wǎng)上報稅、領(lǐng)取稅單、辦理辦稅人員聯(lián)系卡及住所證明、完稅憑證、個人所得稅第一次網(wǎng)上申報成功界面打印件等）

四、第四步辦理國稅

1、帶上新的營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、股東會決議、申請書、地稅結(jié)算證明、國稅正副本原件、公章到舊的國稅局辦稅窗口辦理相關(guān)手續(xù)。

2、辦理完上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務(wù)讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結(jié)果。

3、核查通過后國稅通知帶上公章再去辦理相關(guān)手續(xù)并給企業(yè)出具“注銷稅務(wù)登記通知書”，同時專管員讓企業(yè)拿上企業(yè)檔案資料到稅務(wù)征管科辦理相關(guān)轉(zhuǎn)出手續(xù)。

4、企業(yè)帶上檔案資料到新國稅局征管科辦理登記手續(xù)，辦理完后再到辦稅窗口辦理具體稅務(wù)登記手續(xù)（需要新營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、法人身份證復(fù)印件、經(jīng)辦人身份證復(fù)印件等）并交納10元錢打印國稅正副本。

如果注冊地址遷到高新區(qū)以后,如申報稅務(wù)報表連續(xù)3個月出現(xiàn)異常，即使你在其它地方辦公,也會有人來查，每年的稽查是必到的。