第一篇:施工單位:超出材料價格風(fēng)險范圍調(diào)價的法律依據(jù)
施工單位:超出材料價格風(fēng)險范圍調(diào)價的法律依據(jù) 2009年09月18日 星期五 17:37 工程要素價格非理性上漲,導(dǎo)致承發(fā)包雙方產(chǎn)生大量糾紛
2007年以來,全國范圍內(nèi)的物價呈上升趨勢,建設(shè)工程要素如鋼材、水泥及建筑勞務(wù)用工價格持續(xù)上漲。對于固定總價合同及固定單價合同,履行過程中,建筑施工企業(yè)往往主張因材料、人工價格上漲,需要對合同價款進行調(diào)整,而發(fā)包人認為,合同為總價包干或單價包干合同,合同價款不因材料、人工價格上漲而調(diào)整。由于《合同法》沒有規(guī)定情勢變更原則,故工程實踐中產(chǎn)生了大量糾紛,導(dǎo)致的后果往往包括:工程停工;施工企業(yè)在建設(shè)單位不同意調(diào)整合同價款的情況下,拒絕交付驗收合格的工程,等等。進而,對雙方來說,均造成不同程度的損害。
情勢變更原則給建筑施工企業(yè)帶來福音
最高人民法院頒布、已于2009年5月13日起實施的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第26條引入情勢變更原則將對解決這類糾紛產(chǎn)生積極作用。
該司法解釋第26條規(guī)定:“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化,繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的,當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則,并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”這是公平原則和誠實信用原則在合同關(guān)系中的具體運用,其目的在于排除因情勢變更導(dǎo)致的顯失公平結(jié)果,平衡、協(xié)調(diào)雙方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系,維護社會公平和經(jīng)濟流轉(zhuǎn)秩序。
根據(jù)該條規(guī)定,適用情勢變更原則需滿足以下條件:
第一,發(fā)生了情勢變更的客觀事實,通說認為屬于合同履行中情勢變更事由包括:“(1)商品經(jīng)濟的本質(zhì)和市場所固有的風(fēng)險;(2)物價大幅度上升;(3)國家經(jīng)濟政策的變化和對經(jīng)濟的調(diào)整;(4)各種經(jīng)濟行政管理措施;(5)國際市場發(fā)生大的變化;(6)外國貨幣大幅度貶值或者升值”; 第二,情勢變更事由的發(fā)生是當(dāng)事人無法預(yù)見的;
第三,情勢變更事由必須發(fā)生在合同成立之后至合同履行完畢之前這段時間內(nèi);
第四,情勢變更事由的發(fā)生導(dǎo)致繼續(xù)履行合同對一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的。
正確區(qū)分情勢變更與商業(yè)風(fēng)險!
商業(yè)風(fēng)險是指當(dāng)事人在經(jīng)濟交往中可能遇到的并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的正常損失。它同情勢變更的區(qū)別如下:
(1)性質(zhì)不同,前者為正常風(fēng)險,后者為意外風(fēng)險。(2)對當(dāng)事人的主觀要求不同,前者是當(dāng)事人在訂約時能夠預(yù)見的,如未預(yù)見可歸責(zé)于當(dāng)事人的主觀過錯;后者為當(dāng)事人在訂約時無法預(yù)見的,故其未預(yù)見不可歸責(zé)于當(dāng)事人的主觀過錯。(3)引起的事由不盡相同,前者主要由一般的經(jīng)濟情勢所致,后者可為重大的經(jīng)濟情勢和其他社會事由所致。
就建筑施工行業(yè)而言,工程要素價格上漲到底是屬于情勢變更還是商業(yè)風(fēng)險,應(yīng)綜合考慮要素價格上漲幅度、可預(yù)見性、造成后果等因素。一個理性的市場主體,其在合同報價之前應(yīng)充分分析工程要素價格在過去一定期限內(nèi)的平均波動區(qū)間并考慮到報價中,價格上漲幅度超出這一歷史平均波動區(qū)間的就不屬于其可合理預(yù)見的范圍,如果這種上漲造成繼續(xù)履行合同將顯失公平,就可以適用情勢變更原則。具體多大的幅度屬于應(yīng)當(dāng)合理預(yù)見并承擔(dān)的風(fēng)險范圍可由各地建設(shè)行政主管部門參考工程要素價格的歷史數(shù)據(jù)制定標(biāo)準(zhǔn)。比如,依據(jù)上海市建筑建材業(yè)市場管理總站于2008年3月11日頒布的《關(guān)于建設(shè)工程要素價格波動風(fēng)險條款約定、工程合同價款調(diào)整等事宜的指導(dǎo)意見》(滬建市管〔2008〕12號)的規(guī)定,投標(biāo)價或以合同約定的價格月份對應(yīng)造價管理部門發(fā)布的價格為基準(zhǔn),與施工期造價管理部門每月發(fā)布的價格相比,人工價格的變化幅度在±3%以內(nèi)的、鋼材價格的變化幅度在±5%以內(nèi)的、除人工、鋼材外其他材料價格的變化幅度在±8%以內(nèi)的,屬于當(dāng)事人在簽訂合同時應(yīng)該合理預(yù)見并承擔(dān)的商業(yè)風(fēng)險。工程要素價格上漲超出上述幅度的,并造成施工單位繼續(xù)按合同履行將顯失公平的,可以認定為情勢變更,施工單位可要求調(diào)整超過幅度部分的要素價格。尚未結(jié)算的工程項目,有權(quán)主張調(diào)整合同價款
對于前一時間一直困擾施工企業(yè)的材料、人工價格非理性上漲固定合同價款難以獲得調(diào)整的問題,施工企業(yè)有權(quán)以情勢變更原則,主張調(diào)整合同價款。
一方面,施工企業(yè)可以以《合同法》司法解釋(二)第26條規(guī)定為依據(jù),與發(fā)包人協(xié)商談判,調(diào)整合同價款。
另一方面,在協(xié)商不成的情況下,承包人可以通過法律途徑主張調(diào)整合同價款。需要注意的是,根據(jù)最高人民法院5月7日在上海召開的應(yīng)對金融危機民事審判座談會的精神,法院會審慎適用情勢變更原則,對需要適用情勢變更裁決的個案,需要報高級人民法院批準(zhǔn)。
第二篇:價格行政處罰法律依據(jù)
價格行政處罰法律依據(jù)
法律:中華人民共和國價格法;中華人民共和國行政處罰法。
行政法規(guī):價格違法行為處罰辦法(國務(wù)院令第585號)
地方性法規(guī):甘肅省價格管理條例(1997年11月25日甘肅省第八屆人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議通過 2002年3月30日甘肅省第九屆人民代表大會常務(wù)委員會第二十七次會議第一次修正 2004年6月4日甘肅省第十屆人民代表大會常務(wù)委員會第十次會議第二次修正)
甘肅省涉案財物價格鑒定辦法(2008年11月28日甘肅省十一屆人大常委會第六次會議通過)國務(wù)院部門規(guī)章:
政府制定價格行為規(guī)則(國家發(fā)展改革委令第44號)
政府制定價格成本監(jiān)審辦法(國家發(fā)展改革委令第42號)
食鹽價格管理辦法(國家計委令第27號)
5價格違法行為舉報規(guī)定(國家發(fā)展改革委令第15號)
價格違法行為行政處罰實施辦法(國家發(fā)展改革委令第14號)
價格行政處罰程序規(guī)定(國家計委第13號令)
禁止價格欺詐行為的規(guī)定(國家計委第15號令)
制止牟取暴利的暫行規(guī)定(國家計委令第4號)
非常時期落實價格干預(yù)措施和緊急措施暫行辦法(國家發(fā)展改革委令第5號)
國家發(fā)展改革委關(guān)于對部分重要商品及服務(wù)實行臨時價格干預(yù)措施的實施辦法(國家發(fā)展改革委第58號令)關(guān)于商品和服務(wù)實行明碼標(biāo)價的規(guī)定(國家計委第8號令)
關(guān)于制止低價傾銷行為的規(guī)定(國家計委第2號令)
制止價格壟斷行為暫行規(guī)定(國家發(fā)展改革委令第3號)
零售商促銷行為管理辦法(商務(wù)部、國家發(fā)展改革委、公安部、國家稅務(wù)總局、國家工商總局令第18號)價格評估機構(gòu)資質(zhì)認定管理辦法(國家發(fā)展改革委令第32號)
價格評估人員執(zhí)業(yè)資格認定管理辦法(國家發(fā)展改革委令第33號)
價格鑒證師注冊管理辦法(國家發(fā)展改革委令第34號)
反價格壟斷規(guī)定(國家發(fā)展改革委令第7號)
反價格壟斷行政執(zhí)法程序規(guī)定(國家發(fā)展改革委令第8號)
《價格鑒證師注冊管理辦法(2008年修訂)》(發(fā)展改革委令2008年第1號)
《政府制定價格聽證辦法》(發(fā)展改革委令2008年第2號)
省政府規(guī)章:甘肅省價格監(jiān)督檢查試行辦法(甘肅省人民政府令第58號)
第三篇:區(qū)價格調(diào)價基金現(xiàn)狀
價格調(diào)節(jié)基金實際上就是各級政府多種渠道籌集的,用于吞吐商品,平衡供求,調(diào)控市場價格,穩(wěn)定與人民生活關(guān)系密切的重要商品價格而設(shè)立的專項基金。近年來,吉州區(qū)從強化征管,執(zhí)收規(guī)范行為入手,連續(xù)2年呈現(xiàn)增幅征收的發(fā)展態(tài)勢,為吉州區(qū)經(jīng)濟發(fā)展注就著新的活力。
一、吉州區(qū)本級價格調(diào)價基金的現(xiàn)狀
二、工作建議及對策
建立價格調(diào)節(jié)基金制度具有十分重要的意義,價格調(diào)節(jié)基金運行的實踐表明,其重要意義主要體現(xiàn)在以下三個方面:第一,有利于調(diào)節(jié)市場,引導(dǎo)供求,穩(wěn)定市場價格,安定民心,維護社會的和諧與穩(wěn)定。第二,有利于政府建立健全市場價格宏觀調(diào)控體系,完善政府經(jīng)濟調(diào)節(jié)功能,實現(xiàn)從微觀管理向宏觀調(diào)控轉(zhuǎn)變。在計劃經(jīng)濟條件下,政府對市場價格的調(diào)控主要是使用行政命令和行政手段,但是在市場經(jīng)濟條件下,市場經(jīng)濟的本質(zhì)屬性決定了市場價格行為主體的多元化,對商品價格的調(diào)控仍然是老觀念、采取舊手段顯然是行不通的,而應(yīng)當(dāng)以經(jīng)濟為主,并輔之以適當(dāng)?shù)男姓侄危攀钦_的選擇,也才會被市場所接受。第三,有利于政府扶持農(nóng)業(yè)生產(chǎn),優(yōu)化農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu),豐富菜籃子,改善居民生活,增加農(nóng)民收入。
針對新的形勢,為增強政府應(yīng)對市場波動,有效調(diào)控市場價格水平的能力,著力加強價格調(diào)價基金的征收管理力度是各級政府加快經(jīng)濟發(fā)展和促進社會穩(wěn)定的一項重要工作。因此,必須:一是要擴大征收范圍。即在原有從事生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)的企事業(yè)單位基礎(chǔ)上,增加有行政事業(yè)性收費收入的行政事業(yè)單位;二是要調(diào)整和細化具體的征收標(biāo)準(zhǔn);三是要強化責(zé)任,明確代征單位。要把價格調(diào)節(jié)基金征收管理工作列入考核內(nèi)容。例如:從事生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)的企業(yè),繳納增值稅、消費稅為主的由國稅局代征,繳納營業(yè)稅為主的由地稅局代征。有預(yù)算外收入的行政事業(yè)單位由縣財政局代征。建筑業(yè)的由房地產(chǎn)交易所代征,各類裝飾工程、建筑工程、建設(shè)單位只建不出售的由地稅局代征。運輸業(yè)的由交通局運管所代征。文化休閑娛樂業(yè)、住宿業(yè)、飲食業(yè)、美容美發(fā)業(yè)的由地稅局代征。提高政府管理商品價格和收費標(biāo)準(zhǔn)的,由物價局代征。四是要堅持屬地管理原則,給編制、定人員、定職責(zé),統(tǒng)一下放征收管理權(quán)限,以便增加資金儲備,提高地方政府應(yīng)對突發(fā)事件引發(fā)的價格干預(yù)能力,也有利于及時發(fā)揮價格調(diào)價基金調(diào)控品種的靈活性、針對性。同時,還應(yīng)把基金繳交作為重要審計內(nèi)容。
總而言之,價格調(diào)節(jié)基金與人民生活密切相關(guān),在穩(wěn)定社會、穩(wěn)定民心、安定人民生活等方面發(fā)揮了重要的作用,隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,其作用必將更加彰顯。
區(qū)價格調(diào)價基金現(xiàn)狀責(zé)任編輯:飛雪 閱讀:人次004km.cn【xiexiebang.com范文網(wǎng)】
第四篇:超出執(zhí)行范圍受損的如何處理
超出執(zhí)行范圍受損的如何處理
在現(xiàn)實生活中,法院強制執(zhí)行的現(xiàn)象比較常見,所以就會帶來很多的問題,超出執(zhí)行范圍使被執(zhí)行人受到損害的現(xiàn)象也比較多。
首先,強制執(zhí)行是有法律依據(jù)的?!睹袷略V訟法》第220條規(guī)定:“執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,責(zé)令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執(zhí)行?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第254條規(guī)定:“強制執(zhí)行的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是財物或者行為。當(dāng)事人拒絕履行發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令的,人民法院應(yīng)向當(dāng)事人發(fā)出執(zhí)行通知。在執(zhí)行通知指定的期間被執(zhí)行人仍不履行的,應(yīng)當(dāng)強制執(zhí)行?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第24條規(guī)定:“人民法院決定受理執(zhí)行案件后,應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,責(zé)令其在指定的期間內(nèi)履行生效法律文書確定的義務(wù),并承擔(dān)民事訴訟法第232條規(guī)定的遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金?!?/p>
同時,在執(zhí)行中,受到的損失是要給予相應(yīng)的賠償?shù)摹W罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第1條規(guī)定,根據(jù)《國家賠償法》第31條的規(guī)定,人民法院在民事、行政訴訟過程中,違法對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤,侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的,依法應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任。其中,“明顯超過申請數(shù)額、范圍執(zhí)行且無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的”,可認定為對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤。受到的損害的可以向法院提起異議,來要求法院賠償或者返還原物。
第五篇:焦炭產(chǎn)業(yè)鏈價格風(fēng)險分析
焦炭產(chǎn)業(yè)鏈價格風(fēng)險分析
由于焦炭貿(mào)易通常都采用點對點的方式,所以在焦炭產(chǎn)業(yè)鏈的各個環(huán)節(jié),貿(mào)易商都較少介入。即使有貿(mào)易商存在,其貿(mào)易量也較為有限。因此,此價格風(fēng)險分析忽略貿(mào)易商部分。主要分析煤炭企業(yè)、洗煤廠、焦化廠、鋼鐵企業(yè)。
一、煤炭企業(yè)
(一)主要產(chǎn)品:原煤、焦炭上游產(chǎn)品。
(二)企業(yè)規(guī)模及數(shù)量:煤炭企業(yè)規(guī)模參差不齊,大企業(yè)、超級大企業(yè)及中小煤礦并存,數(shù)量眾多。
(三)所有制:大型煤炭企業(yè)多為國有,小煤礦私人參股、私人完全所有的非常多。
(四)利潤水平:相比焦炭價格,煤炭價格波幅較小,煤炭企業(yè)利潤較為穩(wěn)定,很少出現(xiàn)虧損。
(五)對自身產(chǎn)品價格的掌控能力:煤炭是資源性產(chǎn)品,特別是焦煤,屬于稀缺煤種,煤炭企業(yè)對于自身產(chǎn)品價格掌控能力較強。
(六)現(xiàn)有的風(fēng)險處理方法:當(dāng)焦炭價格下跌時,煤炭表現(xiàn)會相對堅挺,但是下游需求會減少,煤炭企業(yè)通常以適度減產(chǎn)應(yīng)對。
(七)綜合風(fēng)險評估及套保需求評估:煤炭企業(yè)產(chǎn)品價格掌控能力較強,利潤穩(wěn)定,焦炭價格波動對其影響有限,也就是說其價格風(fēng)險較小。相應(yīng)的,其套保需求也較小。
二、洗煤廠
(一)主要產(chǎn)品:洗精煤、焦炭上游產(chǎn)品。
(二)企業(yè)規(guī)模及數(shù)量:洗煤廠數(shù)量眾多,多以小廠為主,較大規(guī)模的洗煤廠有很多都附屬于煤炭企業(yè)。
(三)所有制:中小洗煤廠以民營為主。
(四)利潤水平:從公開途徑獲得的信息來看,由于焦炭企業(yè)并不景氣,且洗煤廠數(shù)量多,競爭激烈,洗煤廠利潤有限。但是,洗煤廠的利潤還是較為可觀的。因為煤炭經(jīng)過洗煤廠轉(zhuǎn)化為洗精煤之后,價格往往會翻番。
(五)對自身產(chǎn)品價格的掌控能力:由于洗煤廠多為中小企業(yè),其對產(chǎn)品價格的掌控能力較弱。
(六)現(xiàn)有的風(fēng)險處理方法:洗煤廠從煤炭企業(yè)購買煤炭,之后加工處理再銷售洗精煤。洗煤廠通常會保持夠半個月加工的原煤庫存,因為一旦焦炭價格下跌,會拖累洗精煤價格。當(dāng)出現(xiàn)價格風(fēng)險時,洗煤廠通常只能選擇限產(chǎn)。對于較小的企業(yè),甚至?xí)苯雨P(guān)停。
(七)綜合風(fēng)險評估及套保需求評估:雖然洗煤廠實際利潤并不微薄,有能力承受一定的市場價格波動,但是其規(guī)模較小,對產(chǎn)品價格掌控能力有限,市場價格波動對其影響較大。同時,洗煤廠缺乏有效的處理價格風(fēng)險的辦法,因此面臨的價格波動風(fēng)險較大,具有較強的套保需求。
三、焦化廠
(一)主要產(chǎn)品:焦炭。
(二)企業(yè)規(guī)模及數(shù)量:焦炭生產(chǎn)總體相對分散,獨立焦化企業(yè)占據(jù)60%以上份額,焦炭行業(yè)內(nèi)企業(yè)數(shù)量眾多,規(guī)模參差不齊,大、中、小企業(yè)并存。
(三)所有制:國營民營兼而有之,獨立焦化企業(yè)私營較多。
(四)利潤水平:焦炭行業(yè)集中度低、市場競爭激烈,利潤微薄。去年很多企業(yè)都處于虧損狀態(tài)。
(五)對自身產(chǎn)品價格的掌控能力:焦炭行業(yè)上游煤炭企業(yè)和下游鋼鐵企業(yè)都較為強勢,焦炭企業(yè)夾在兩者之間,兩頭受氣。特別是焦炭消費高度依賴于鋼鐵工業(yè)的運行,所以導(dǎo)致鋼價對焦炭價格形成牽引作用。也就是說,焦炭企業(yè)對自身產(chǎn)品價格的掌控能力較弱。