第一篇：詳解新《消法》實施對櫥柜行業(yè)之影響(二)

詳解新《消法》實施對櫥柜行業(yè)之影響

（二）2013年10月25日，一份與人們息息相關(guān)的中華人民共和國主席令發(fā)布，立刻引起了人們的關(guān)注：《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改<中華人民共和國消費者權(quán)益保護法>的決定》已由中華人民共和國第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議于2013年10月25日通過，現(xiàn)予公布，自2014年3月15日起施行。

隨著現(xiàn)在時間已漸漸臨近3.15，各地陸續(xù)開啟了3.15消費維權(quán)通道，而《新消法》也即將揭開它神秘的面紗。消費者權(quán)益保護法新修訂后，全文共8章，2014年執(zhí)行的新消法全文中最受關(guān)注的網(wǎng)絡(luò)購物、個人信息保護等新領(lǐng)域新問題成為最新消費者權(quán)益保護法最大亮點。

新消法解讀三：個人信息安全保護

《決定》規(guī)定，經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息，要經(jīng)消費者同意。經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費者個人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全,防止消費者個人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時，應(yīng)當(dāng)立即采取補救措施。

新聞發(fā)布會上，國家工商總局副局長劉俊臣表示，個人信息的保護是一項很艱巨的任務(wù)，國家工商總局也在采取一些必要的措施：修改《網(wǎng)絡(luò)商品交易以及有關(guān)服務(wù)行為的管理暫行辦法》，將個人信息保護工作作為“12315”中心單獨申訴舉報類別進行統(tǒng)計，落實無條件退貨、先行賠付的制度，加強網(wǎng)上交易監(jiān)管等。

網(wǎng)絡(luò)消費所帶來的個人信息安全問題一直是消費者關(guān)注的話題。此前，曾經(jīng)發(fā)生過因為快遞單上個人信息泄露而造成消費者財產(chǎn)損失的案例;也有櫥柜經(jīng)銷商因企業(yè)泄露個人信息而導(dǎo)致解散合同的情況發(fā)生。吳先生在某櫥柜企業(yè)預(yù)訂了一套櫥柜，并留了電話?？墒遣痪?，裝修、櫥柜養(yǎng)護、廚電等公司的電話便接踵而至，吳先生不堪其擾。吳先生發(fā)覺，在廚柜選購過程中，唯一留號碼的就是在定制櫥柜環(huán)節(jié)。于是他找到櫥柜經(jīng)銷商，但工作人員告訴他，這些電話都是配套增值服務(wù)，在這些公司可以享受到相應(yīng)的折扣優(yōu)惠。吳先生聽了后非常氣憤，但卻投訴“走投無門”。

個人信息被隨意泄露或買賣，消費者的正常生活受到嚴(yán)重干擾。像上述案例，誰都知道是櫥柜商家“出賣”了消費者的個人信息，但卻沒人管也沒地方去投訴。修改后的《消法》首次將個人信息保護作為消費者權(quán)益確認下來，是消費者權(quán)益保護領(lǐng)域的一項重大突破。

實際上，無論是快遞公司，還是網(wǎng)絡(luò)商品的經(jīng)營者，甚至是櫥柜行業(yè)的經(jīng)銷商，都可能牽扯到一個收集個人信息，并且信息是否安全的問題，針對個人信息的保護也是此次新版法律的亮點之一。

新消法這一規(guī)定實施后，在櫥柜行業(yè)中，櫥柜經(jīng)銷商的個人信息也必然會得到更加萬全的保密，這也將成為保護消費者個人信息之后的一大創(chuàng)新舉動。

新消法解讀四：拒絕霸王條款

《決定》規(guī)定;經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式作出排除或者限制消費者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費者責(zé)任等對消費者不公平、不合理的規(guī)定。格式條款、通知、聲明、店堂告示等含有這些內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。中消協(xié)2014年年主題2月24日在京公布，“新消法 新權(quán)益 新責(zé)任”最終成為新消法實施之年的年主題。當(dāng)天同時發(fā)布的還有“2013年‘讓消費者更有力量’年度十大事件”。在這份名單中，“霸王條款”兩度上榜。

飯店收取包間的最低消費、開瓶費，以及預(yù)付卡超期余額不退等等是否屬于霸王條款，消費者和經(jīng)營者一直爭議不斷。新消法對霸王條款做了規(guī)定，但是即使在這樣的原則規(guī)定下，各方對于霸王條款的具體內(nèi)涵還是存在爭議。什么叫霸王條款? 在櫥柜行業(yè)，先付款再收貨，在消費者看來，這絕對是霸王條款之一。先前中華櫥柜網(wǎng)就報導(dǎo)過，長沙陳女士買了新房，請了一家專業(yè)的櫥柜公司裝修廚房并交納了300元定金。過了幾天，陳女士的新廚房貼好了瓷磚，櫥柜公司也設(shè)計出了正式的圖紙，這時他們要求陳女士先支付櫥柜安裝設(shè)計總費用的50%;之后，櫥柜公司的人員花了幾天時間準(zhǔn)備安裝櫥柜的板材后，打電話通知陳女士立即交清所有余款，并說余款交清后才上門安裝櫥柜。而櫥柜安裝完畢后，與圖紙出現(xiàn)了偏差，這樣陳女士很是惱火。但全額付款這一程序，使得陳小姐并沒有有力的手段來牽制櫥柜公司。

在櫥柜行業(yè)，這樣的案例比比皆是，櫥柜業(yè)作為“先付費后安裝”的代表行業(yè)，在一定程度上就是“霸王條款”的重點打擊對象。對櫥柜企業(yè)來說，這一新條例的出現(xiàn)，或?qū)⒏淖冋麄€櫥柜行業(yè)支付方式的格局，而最終結(jié)果將如何，我們只能實踐出真知，試過之后再下結(jié)論。

但不管其結(jié)果如何，新消法的出現(xiàn)，倡導(dǎo)了新的消費理念、強化了消費維權(quán)力量、拓展了新型消費市場、增強了消費者的信心。拒絕霸王條款，我們期盼，能夠使櫥柜企業(yè)自主經(jīng)營、公平競爭，消費者自由選擇，自主消費的櫥柜行業(yè)消費環(huán)境早日實現(xiàn)。

第二篇：新解讀：詳解新《消法》實施對地板行業(yè)之影響(二)

新解讀：詳解新《消法》實施對地板行業(yè)之影響(二)

每一年的3.15消費維權(quán)日對大多數(shù)消費者來說已經(jīng)習(xí)以為常，但在2014年，新《消費者權(quán)益保護法》于3月15日的正式實施，卻給本次的消費維權(quán)日帶來了一層更深刻的意義。

根據(jù)2013年10月25日十二屆全國人大常委會第5次會議修正案決議，新《消費者權(quán)益保護法》在消費條款、責(zé)任義務(wù)、維權(quán)方式等多方面進行了修訂。此次修訂，不僅提倡出了新的消費理念，更對消費者的權(quán)益保障做出了更人性化的更改。中華地板網(wǎng)立足于行業(yè)媒體的角度，從消費者的利益出發(fā)，對《消費者權(quán)益保護法》的修訂進行深度解讀，助力地板企業(yè)更精準(zhǔn)的展開服務(wù)調(diào)整，為消費者進行消費維權(quán)提供專業(yè)的參考。

解讀三——私人信息保護解讀

“經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)消費者同意。經(jīng)營者收集、使用消費者個人信息，應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費者個人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全，防止消費者個人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時，應(yīng)當(dāng)立即采取補救措施。”

短信騷擾、電話騷擾甚至是郵箱騷擾，已經(jīng)在現(xiàn)如今的社會十分常見。在酒店訂一個婚宴，婚慶、旅游、婚紗照等公司的電話便會接連不斷;在某商家處訂下一套地板，裝修、房產(chǎn)等公司的業(yè)務(wù)人員便會接踵而至。信息泄露，在給人們?nèi)粘Ｉ顜韲?yán)重干擾的同時，也開始讓人們對于自己私人信息的保護更加重視。

在地板行業(yè)之中，消費者出于售后安裝需求，都會需要留下一個聯(lián)系方式方面商家進行溝通。但同時，作為家居建材行業(yè)中的一部分，許多地板經(jīng)銷商和其它建材商家往往都會有一定程度上的客戶信息交流，以方便互相之間擴展客戶，提升銷量。這種信息共享的模式，雖然在一定程度上可以幫助商家之間提升銷量，但卻在無形之中侵害了消費人群的個人信息隱私權(quán)。

2014年3月15日，新《消費者權(quán)益保護法》實施之后，包括地板行業(yè)在內(nèi)所有消費者的個人信息都將被劃入法律的保護范圍。這對于地板消費者來說，就意味著在此之后一旦出現(xiàn)任何私人信息被商家單方面泄露的情況，即可從法律方面要求商家擔(dān)負責(zé)任。而新《消費者權(quán)益保護法》對于地板企業(yè)的影響則更加重大。消費者信息保密條款的出現(xiàn)，明確了企業(yè)在法律方面的保密責(zé)任，這就要求地板企業(yè)針對消費者的個人信息建立一套完善的保密機制，并樹立好企業(yè)的誠信形象。

解讀四——消費知情權(quán)解讀

“采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者，以及提供證券、保險、銀行等金融服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)向消費者提供經(jīng)營地址、聯(lián)系方式、商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價款或者費用、履行期限和方式、安全注意事項和風(fēng)險警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等信息。”

近年來，一二線城市地板消費市場的逐漸飽和，加上三四線地區(qū)市場開拓的進程緩慢，讓許多地板企業(yè)開始致力于新銷售渠道的開拓和探索。這其中，電商渠道更是成為了許多大牌企業(yè)爭先搶占的領(lǐng)域。但同時，對于地板這種消費金額偏大、產(chǎn)品辨別度偏低的產(chǎn)品，大部分消費者都很難放下心通過電商渠道來進行消費，這不僅是出于消費安全的考慮，也是為售后服務(wù)的不穩(wěn)定性而擔(dān)憂。

不能和商家面對面交易，不能了解商家的全面信息，地板產(chǎn)品的缺點也有可能被商家刻意掩飾——知情權(quán)的缺失，讓不少地板消費者對于電商渠道不可避免的豎起了一道心墻。

新《消費者權(quán)益保護法》對于消費者知情權(quán)的明確規(guī)定，即通過法律打破了地板行業(yè)電商枷鎖，對于地板電商的發(fā)展影響甚大。對于消費者來說，知情權(quán)并不是僅僅簡單的代表著“知道”，而是通過“知道”，能夠明確責(zé)任方的所在。一旦消費者所購買的產(chǎn)品或服務(wù)出現(xiàn)任何問題，消費者都可以準(zhǔn)確的找到責(zé)任方，不會再遭遇“打太極”，出了問題找不到責(zé)任人的情況。

而對于地板企業(yè)來說，新《消費者權(quán)益保護法》關(guān)于消費者知情權(quán)的確定更是一次關(guān)于服務(wù)的挑戰(zhàn)。產(chǎn)品銷售以及服務(wù)環(huán)節(jié)透明化，一直是行業(yè)所倡導(dǎo)的話題，可真正能做到這一點的企業(yè)卻屈指可數(shù)。但在有法律條例規(guī)定的推動下，地板企業(yè)或可借此契機大膽突破，在產(chǎn)品信息以及服務(wù)上盡可能的去做到公開透明，讓消費者信賴放心，并就此培養(yǎng)消費人群的品牌忠誠度，幫助企業(yè)在電商渠道之中取得突破。

第三篇：新刑事訴訟法實施后對反貪工作的影響及對策

新刑事訴訟法實施后對反貪偵查工作的影響及對策

摘要：新刑訴法實施近一年來，對于更好的規(guī)范反貪案件偵查活動、保護犯罪嫌疑人合法權(quán)益等方面具有積極意義，但在反貪實務(wù)中新刑事訴訟法實施后對于案件偵查帶來了一些影響和挑戰(zhàn)，本文結(jié)合當(dāng)前新刑訴法實施后對職務(wù)犯罪偵查帶來的問題，提出了一些完善的建議。

關(guān)鍵詞：新刑事訴訟法反貪職務(wù)犯罪偵查

刑事訴訟法素有“小憲法”之稱，是刑事司法支柱性的法律，刑訴法的修改會無可避免地對我們現(xiàn)在刑事司法實踐產(chǎn)生重大而深遠的影響，我們現(xiàn)有的執(zhí)法理念、制度機制、執(zhí)法行為都必須契合修改后的刑事訴訟法。高檢院曹建明檢察長明確指出：把學(xué)習(xí)貫徹修改后的刑事訴訟法作為當(dāng)前的一項重大任務(wù)。

新刑訴法的實施，將對檢察機關(guān)反貪工作產(chǎn)生重大影響。新刑訴法在諸多領(lǐng)域內(nèi)的新規(guī)定，給反貪偵查工作提出了更高更嚴(yán)的要求，使反貪工作面臨新的挑戰(zhàn)，迫使我們在辦理貪污賄賂案件中，必須做到案件質(zhì)量更高、證據(jù)收集更細致全面,不可避免地增大了辦理反貪案件的工作量。下面結(jié)合反貪工作的實際情況，筆者就新刑訴法對反貪工作的影響及其應(yīng)對談幾點個人的看法。

一、新刑事訴訟法實施后對反貪偵查工作的影響

（一）新刑訴法增加了不得強迫自證其罪的規(guī)定

新刑訴法第五十條在嚴(yán)禁刑訊逼供的規(guī)定后面，增加“不得強迫

1任何人證實自己有罪”的規(guī)定，意味著偵查機關(guān)不能強迫犯罪嫌疑人提供不利于他自己的證據(jù)，這就要求偵查人員獨立收集證據(jù)，不能過于依賴犯罪嫌疑人的配合，對偵查人員長期依賴口供的習(xí)慣是個挑戰(zhàn)。

（二）關(guān)于律師提前介入的問題

新刑事訴訟法第三十三條和第三十六條的規(guī)定使得反貪部門在偵查過程中要面對的對象不僅僅是犯罪嫌疑人，同時還增加了律師，律師作為法律職業(yè)從業(yè)者，非常熟悉法律知識與程序，將會給偵查活動帶來很大的阻力。律師介入偵查后，將為犯罪嫌疑人分析其所交代事實的法律性質(zhì)和后果，使得犯罪嫌疑人因畏罪而產(chǎn)生心理波動，因而其供述具有不穩(wěn)定性；由于利益的驅(qū)使，個別素質(zhì)低下的律師為了掙錢必然會出現(xiàn)違背職業(yè)操守，為犯罪嫌疑人提供違法幫助，使得罪嫌疑人拒供、翻供、串供的可能性將大大提高。

此外修改后的刑訴法規(guī)定辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當(dāng)及時安排會見，至遲不得超過四十八小時。而舊的刑訴法則是籠統(tǒng)規(guī)定偵查階段受委托的律師有權(quán)向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況。舊的刑訴法是規(guī)定“可以會見”，這就意味著有“不可以的情況”，從而造成了實踐中律師會見難的問題。而修改后的刑訴法規(guī)定了看守所應(yīng)當(dāng)及時安排會見，至遲不得超過四十八小時，此規(guī)定具體、明確、硬性。至此，辯護律師在會見在押犯罪嫌疑人方面

便可以說是毫無障礙，增加了檢察機關(guān)反貪部門的偵查難度。在押犯罪嫌疑人請來辯護律師的目的是充分維護其自身權(quán)益的，從心理學(xué)上分析，辯護律師的到來，緩解了審訊的壓力，進而增強了在押犯罪嫌疑人的心理氣場，增強了其對抗的意志性，助長了其僥幸心理。

（三）關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的問題

新刑事訴訟法第五十四條規(guī)定明確確定了非法證據(jù)排除規(guī)則，這一規(guī)定將會使我們一些偵查人員通過慣用、正當(dāng)?shù)挠崋栔\略方法而取得的口供被作為非法證據(jù)而予以排除的可能性大大增加，同時如果對訊問取證方式隨意質(zhì)疑,正常的訊(詢)問行為都要求證明取證合法性,在加大辦案難度的同時也增加了辦案人員的負擔(dān)和工作量。

此外，新刑訴法還規(guī)定，采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補正或者作出合理解釋，不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。非法證據(jù)排除規(guī)則寫入刑訴法對偵查部門的規(guī)范執(zhí)法，取證能力、程序意識都提出了更高的要求。偵查部門不僅要負責(zé)收集犯罪嫌疑人有罪的證據(jù)，還要收集證據(jù)證實自己偵查行為的合法性，所取證據(jù)的合法性，保衛(wèi)偵查活動成果。

（四）關(guān)于技術(shù)偵查方面的影響

新刑訴法第一百四十八條第二款及第一百五十二條規(guī)定明確賦予了檢察機關(guān)技術(shù)偵查權(quán)并確定了經(jīng)由技偵手段收集的材料在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。由于我們反貪部門查處的重大貪污賄賂案

件的犯罪主體是國家工作人員，其往往有一定的社會地位、交際廣泛、反偵察能力較強，采用常規(guī)手段很難破案。有了這一規(guī)定，采取科技手段取得定案的證據(jù)，對檢察機關(guān)加大反貪查案力度、保證辦案質(zhì)量，會起到積極有效的作用。

但在現(xiàn)在我們的日常偵查工作中，所采用的技術(shù)偵查手段很有限，反貪部門現(xiàn)有的技術(shù)設(shè)備，主要是同步錄音錄像，筆記本電腦、便攜式打印機、照相機、攝像機等，主要是在訊問犯罪嫌疑人、詢問證人、現(xiàn)場搜查時起到固定證據(jù)，證明偵查行為合法性的作用，對于發(fā)現(xiàn)案件線索，搜集證據(jù)，突破案件上作用不大。雖然新刑訴法并沒有賦予檢察機關(guān)技術(shù)偵察執(zhí)行權(quán)，但在具體實踐中，全部寄希望于公安機關(guān)和國家安全機關(guān)，顯然不太現(xiàn)實，最終很可能還是經(jīng)過嚴(yán)格審批后，借用公安機關(guān)或者國家安全機關(guān)的名義，實際上則由檢察機關(guān)自己執(zhí)行。那么秘密錄音、秘密攝像、秘密監(jiān)聽、秘密跟蹤等核心技術(shù)偵查設(shè)備的缺乏，以及檢察機關(guān)反貪部門偵查人員在如何利用這些技術(shù)設(shè)備服務(wù)辦案能力上的空白，是制約檢察機關(guān)技術(shù)偵查權(quán)有效行使的最大短板。

二、反貪部門應(yīng)對新刑訴法的建議及對策

（一）做好案件初查工作，轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)偵查模式

在立案之前，要進一步提高初查的要求，在辦案前一定要做好線索的篩選、過濾和評估，集中人力、物力、財力進行細致全面的初查，掌握大量充足且程序合法的證據(jù)材料，同時要在案件辦理之初就有對整個案件證據(jù)鏈條的全面謀劃，力爭做到在接觸犯罪嫌疑人之前將部

分關(guān)鍵性證據(jù)依法固定好，這樣在接觸犯罪嫌疑人以后，手里掌握了一定的子彈，有助于迅速擊垮嫌疑人的心理防線。在偵查過程中，要求轉(zhuǎn)換偵查思路，變“由供到證”的落后偵查模式為“由證到供”的現(xiàn)代偵查模式。在偵查中要盡可能多地調(diào)取新刑訴法規(guī)定的各種類型的證據(jù)，對電子數(shù)據(jù)等新的證據(jù)形式要進一步熟悉、掌握，進而確保面對復(fù)雜局面時偵查手段的多樣性，用科技手段支撐辦案，提高證據(jù)收集效率。充分利用法律賦予的技偵手段，有效使用錄像、錄音、定位等技術(shù)，改變傳統(tǒng)證據(jù)收集模式，實現(xiàn)科技固定鐵證的目的，從而拓寬獲取證據(jù)的渠道。

（二）正確應(yīng)對律師提前介入帶來的影響

針對律師提前介入對偵查活動產(chǎn)生的影響，筆者認為應(yīng)當(dāng)正確面對這一現(xiàn)實，不要怕和律師打交道，爭取在律師接觸犯罪嫌疑人之前就把主要證據(jù)砸死。因此我們必須重視對犯罪嫌疑人的第一次訊問，加大突審和取證強度，爭分奪秒的查證重要的犯罪事實，把對應(yīng)的書證、物證固定好，完善筆錄和材料，集思廣益，堵好口子，并充分利用錄音錄像等手段，不給律師任何可趁之機；另一方面，加強與律師的交流和溝通，發(fā)現(xiàn)律師有妨礙偵查的行為時要及時給他們敲敲警鐘，對于個別干擾辦案情節(jié)嚴(yán)重，且構(gòu)成犯罪的律師一定要嚴(yán)格依法追究其法律責(zé)任，這樣從而從心理上對律師產(chǎn)生一種震懾，讓律師在代理案件的過程中規(guī)范自己的行為。

（三）規(guī)范偵查行為，確保程序正當(dāng)

在新刑訴法實施后，作為偵查人員要改變以往重實體輕程序的偵

查行為，從思想上重視起來，嚴(yán)格規(guī)范辦案程序和訊(詢)問活動，做到實體公正和程序公正并重，要想在嫌疑人、律師以及法院的前面，對于所取得的證據(jù)要提前考慮其合法性因素，發(fā)現(xiàn)問題要早做準(zhǔn)備，絕不給嫌疑人、律師或法院留下任何漏洞。

（四）進一步加大設(shè)備投入，充分利用技術(shù)偵查手段

在新刑訴法實施以后，我們要轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)思想，用高科技手段支撐辦案，提高證據(jù)收集效率。充分利用法律賦予的技偵手段，需進一步加大現(xiàn)代裝備投入，積極探索運用電話監(jiān)聽、手機衛(wèi)星定位、測謊儀器等現(xiàn)代裝備進行偵查，改變傳統(tǒng)證據(jù)收集模式，實現(xiàn)科技固定鐵證的目的。并力爭建立于建立與公安、銀行、工商等部門建立信息查詢共享機制，以適應(yīng)新時期新形勢下偵查工作的需要。

隨著民主與法制的進一步健全，人權(quán)保護的意識不斷加強，尤其是新刑訴法的實施，反貪偵查工作將面臨新的機遇和挑戰(zhàn)，對偵查辦案人員提出了更高的要求和面臨嚴(yán)峻考驗。因此，必須樹立正確的辦案意識，不斷提高偵查水平和偵查策略，以發(fā)展的觀點正確對待和落實各項偵查工作及措施。

第四篇：新刑訴法實施對檢察技術(shù)工作的影響

新刑訴法實施對檢察技術(shù)工作的影響

作者:劉英杰 | 來源:中國檢察網(wǎng) | 更新時間：2012-8-27 22:51:18【字體：小大簡繁】 210

十一屆全國人大五次會議通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》,其內(nèi)容主要涉及完善證據(jù)制度、舉證責(zé)任、鑒定制度、技術(shù)偵查措施、訊問活動等。檢察技術(shù)部門作為檢察機關(guān)的重要部門之一,此次修改主要從四個方面賦予了檢察技術(shù)部門更廣泛的職能,同時也對檢察技術(shù)工作提出了更高的要求,帶來了新的任務(wù)和挑戰(zhàn),怎樣把握好、履行好新刑事訴訟法賦予檢察技術(shù)部門的職能,解決司法實踐中反映突出問題,對我國檢察技術(shù)工作的發(fā)展具有重要的理論和實踐意義。

一、《刑事訴訟法》修改后關(guān)于檢察技術(shù)工作的新規(guī)定

此次《刑事訴訟法》的修改對檢察技術(shù)工作的意義重大,即解決了長期困擾檢察技術(shù)工作的一些理論和實踐問題,也給我們的工作帶來了新的任務(wù)和要求。簡要歸納,新刑訴法直接涉及檢察技術(shù)工作的新規(guī)定主要有以下四個方面:

(一)明確規(guī)定了電子證據(jù)的法律地位

隨著電子技術(shù)的廣泛應(yīng)用，越來越多的證據(jù)以電子數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來，如電子郵件、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、電子簽名、訪問記錄等。電子數(shù)據(jù)不同于傳統(tǒng)證據(jù)種類，其具有一體兩面性，在采集、固定方面有自身的特點，同時具有變造性。新形勢下，新刑訴法第48條對于證據(jù)種類的分類上作出了調(diào)整，明確增加了電子證據(jù)這個概念。高科技手段獲取的證據(jù)被合法化，無疑為我們打擊犯罪，固定證據(jù)鏈有非常大的幫助，但同時我們也要看到，它對新時期的技術(shù)人員提出了更高的要求。我們必須從傳統(tǒng)的執(zhí)法理念中走出來，科學(xué)執(zhí)法，專業(yè)執(zhí)法。電子證據(jù)的確立，自偵中技偵的合法化要求我們技術(shù)人員要有相當(dāng)?shù)膶I(yè)知識。若是對電子證據(jù)我們還不會操作，那勢必會影響辦案的效率甚至質(zhì)量。因此，在人、財、物的保障方面，就需要加大對技術(shù)人員基本的電子證據(jù)的取證方法、數(shù)據(jù)恢復(fù)檢驗方法等方面的培訓(xùn)，增加專業(yè)的、專門的技術(shù)人員，配備先進的電子證據(jù)取證的常用設(shè)備和軟件工具，電子證據(jù)的獲取是電子證據(jù)進入證據(jù)行列面臨的新問題。

（二）將“鑒定結(jié)論”修改為“鑒定意見”

新刑訴法第121條、第157條中的“鑒定結(jié)論”修改為“鑒定意見”。在證據(jù)的分類中，鑒定意見是言詞證據(jù)。鑒定人必須出庭就鑒定意見的內(nèi)容接受控辯雙方的口頭詢問和反詢問。鑒定結(jié)果是一種“意見”而非“結(jié)論”，對其要嚴(yán)格按照法定程序?qū)彶?，這就要求鑒定人員堅持以嚴(yán)格依法、客觀公正、以人為本接受監(jiān)督為原則的“陽光鑒定”，增強工作透明度，依法保障人民群眾的合法權(quán)益，不斷改進和加強檢驗鑒定工作。

（三）規(guī)定了“技術(shù)偵查措施”

新刑訴法第二章第八節(jié)明確規(guī)定了人民檢察院對重大貪污賄賂犯罪案件，根據(jù)偵查需要可以采取技術(shù)偵查措施，對技術(shù)偵查適用的時間、范圍、程序等作出了嚴(yán)格的規(guī)定,使技術(shù)偵查合法化, 檢察機關(guān)可以采取技術(shù)偵查手段輔助偵查,通過技術(shù)偵查措施所獲取的材料在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用,技術(shù)偵查措施在收集固定證據(jù)方面的優(yōu)勢將顯現(xiàn),同時對職務(wù)犯罪嫌疑人將產(chǎn)生極大的震懾作用,技術(shù)偵查措施必將成為檢察機關(guān)嚴(yán)懲職務(wù)犯罪的一大利器，這必將對檢察機關(guān)偵查工作產(chǎn)生巨大而深遠的影響。在一定程度上，有了技術(shù)的運用，特別是效率將會大幅度提高，檢察業(yè)務(wù)將會如虎添翼。

（四）首次增加了對訊問過程進行錄音或者錄像的規(guī)定

新刑訴法第121條明確規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像；對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應(yīng)當(dāng)對訊問過程進行錄音或者錄像。錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進行，保持完整性?！?“兩錄”工作從部門規(guī)制上升到法律層面，其重要性、嚴(yán)肅性和規(guī)范性有明顯增強。

二、《刑事訴訟法》修改對檢察技術(shù)工作的影響

《刑事訴訟法》的修改和完善為檢察技術(shù)工作的開展提供了新的發(fā)展機遇,同時也對檢察技術(shù)工作帶來一些新的挑戰(zhàn),主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)檢察技術(shù)工作的工作量將大幅上升

新法第48條將電子數(shù)據(jù)列入證據(jù)之列；第121條規(guī)定：偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像；對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應(yīng)當(dāng)對訊問過程進行錄音或者錄像。錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進行，保持完整性。在第二章第八節(jié)中增設(shè)了“技術(shù)偵查措施”一節(jié)共五個條文。按照新刑訴法的規(guī)定，明年重大犯罪案件也會納入“兩錄”工作范圍，錄像次數(shù)、錄像時長、工作強度比以往會有明顯增加，技術(shù)部門原有一名兼職技術(shù)人員的配備不能滿足工作需求。這涉及到的各方面的工作一旦開展，必將會導(dǎo)致檢察技術(shù)工作的工作量大幅上升,對檢察技術(shù)工作是一個巨大的挑戰(zhàn)。

(二)檢察技術(shù)人員將明顯短缺

新刑法增加的檢察技術(shù)工作方面的內(nèi)容，使得檢察技術(shù)人才短缺的現(xiàn)象越來越突出，檢察技術(shù)人才隊伍建設(shè)的步伐遠遠落后于硬件建設(shè)的步伐。不少基層院法醫(yī)、司法會計、文檢等傳統(tǒng)門類人員空缺，電子證據(jù)、心理測謊、技術(shù)偵查新興門類更是空白。沒有配備相應(yīng)的技術(shù)人員，工作無法全面展開。對于同步錄音錄象高檢院規(guī)定要全程錄音錄象錄音錄象且實行審錄分離，而錄制工作一般由檢察技術(shù)人員負責(zé)。這使得同步錄音錄像工作量大幅度增加，不是檢察機關(guān)的關(guān)鍵崗位，人員配備難的問題更加突出。逢到案件全面鋪開，沒有專職人員，兼職錄制人員人手少、調(diào)配難、業(yè)務(wù)能力不高嚴(yán)重影響了訊問的順利進行。基層院根本無法調(diào)配出滿足工作需要的錄制人員。即使解決了人員數(shù)量問題，又會面臨另一個問題，就是在案件辦理密集期外，又會造成錄制人員的閑置。由于技術(shù)人員嚴(yán)重不足，基本都是一人身兼數(shù)職，導(dǎo)致技術(shù)崗位人員長期超負荷工作，身心疲憊，工作積極性下降，工作效率降低，增加技術(shù)人員配備迫在眉睫。

(三)對技術(shù)人員的工作水平和能力提出了更高的要求

新刑事訴訟法進一步加強了檢察機關(guān)對技術(shù)偵查權(quán)、同步錄音錄像、電子證據(jù)等方面的規(guī)定,這些事項對技術(shù)部門來說是新增的課題,此前很少接觸,這就要求檢察技術(shù)人員不僅要精通傳統(tǒng)的相關(guān)業(yè)務(wù),還要熟悉訴訟法律、證據(jù)制度、電子證據(jù)取證等方面的知識。

三、關(guān)于做好新形勢下檢察技術(shù)工作的對策思考

新刑事訴訟法對檢察技術(shù)工作具有重要的指導(dǎo)意義。檢察技術(shù)作為檢察業(yè)務(wù)工作的組成部分，在配合業(yè)務(wù)部門案件偵查、證據(jù)固定等方面起著重要作用。隨著執(zhí)法的規(guī)范化，科技強檢、信息化工作的展開，以服務(wù)其它檢察業(yè)務(wù)工作的需要、以先進科學(xué)的方法推進整個檢察業(yè)務(wù)的發(fā)展已經(jīng)成為第一要務(wù)。在新的形勢下，檢察技術(shù)工作必須對新的形勢給予充分、清醒的認識，重新認真分析技術(shù)工作的特性，加強檢察技術(shù)在檢察業(yè)務(wù)中的應(yīng)用，在新的檢察形勢要求下對檢察技術(shù)工作進行創(chuàng)新。如何發(fā)展、如何最大限度的發(fā)揮檢察技術(shù)工作的作用，工作如何實現(xiàn)超前式定位、跨越式發(fā)展，是新形勢下檢察技術(shù)工作目前的重要課題。為確保新刑事訴訟法的貫徹實施,應(yīng)重點做好以下幾個方面:

(一)嚴(yán)守執(zhí)法規(guī)范。各基層院在相關(guān)司法解釋和規(guī)范性文件沒有出臺之前,一方面要積極的向上級部門提出建議,加快對相關(guān)司法解釋和操作性規(guī)范的制定工作。另一方面要結(jié)合各院檢察技術(shù)工作的實際情況制定相關(guān)制度來細化和規(guī)范相關(guān)程序,。對整個檢察技術(shù)從受理范圍、委托受理程序及期限、工作方式、工作結(jié)果、工作管理、工作培訓(xùn)等進行統(tǒng)一規(guī)定，做到有章可循，有文可依。對信息化建設(shè)、技術(shù)協(xié)助及工作總結(jié)、培訓(xùn)等進行專門規(guī)定，使檢察技術(shù)工作走向正規(guī)化、系統(tǒng)化，使新刑訴法相關(guān)規(guī)定具有操作性。

(二)適當(dāng)調(diào)整檢察技術(shù)力量的配備。為應(yīng)對新法實施后所面臨的新形勢、新要求,各級檢察機關(guān)應(yīng)對當(dāng)前檢察技術(shù)力量的配備進行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。各院應(yīng)從實際出發(fā),結(jié)合本院檢察技術(shù)工作的特點,在充分提高現(xiàn)有人員素質(zhì)的基礎(chǔ)上科學(xué)的配置專業(yè)技術(shù)人員，增加人員配備，創(chuàng)造技術(shù)人才成長的良好環(huán)境。一方面，對新進院的檢察技術(shù)人才在工作上多鼓勵、生活上多關(guān)心、教育培訓(xùn)上給機會、事業(yè)開拓上給平臺，使他們感覺到被重視、被重用，在情感上滋生感恩之心，這樣他們才會用心工作，工作起來會倍加努力。另一方面，建立健全激勵機制。對創(chuàng)新工作機制和方法，在檢察技術(shù)方面有特色、亮點的，要總結(jié)，要肯定；對檢察技術(shù)改革做出重大貢獻的，要給予重獎。通過有效的激勵措施，讓檢察技術(shù)人才真正感覺到在檢察機關(guān)有奔頭、有想頭、有盼頭，從而激發(fā)他們的使命感、責(zé)任感和創(chuàng)新意識，影響和帶動一批檢察技術(shù)人才的產(chǎn)生。努力建設(shè)一支專業(yè)基礎(chǔ)扎實、實戰(zhàn)經(jīng)驗豐富、年齡結(jié)構(gòu)合理、熱愛檢察技術(shù)工作的優(yōu)秀隊伍,以適應(yīng)新形勢下檢察技術(shù)工作的迫切需要。

（三）加大資金投入，更新基礎(chǔ)設(shè)施。各級檢察機關(guān)應(yīng)積極爭取資金支持，及時采購先進的檢察技術(shù)設(shè)備，對有問題的設(shè)備進行維修和更換，對不符合新規(guī)定的設(shè)備進行升級和更新，以滿足新形勢下檢察技術(shù)工作的需要。比如，配備必要的電子證據(jù)取證設(shè)備、心理測謊儀、便攜式同步錄音錄像設(shè)備等。

(四)加大業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)和崗位培訓(xùn)力度。各級檢察機關(guān)要重視檢察干警對新法的日常學(xué)習(xí), 通過集中網(wǎng)絡(luò)視頻培訓(xùn)、視頻錄像自學(xué)、各部門研討、座談等多種形式,全面透徹學(xué)習(xí)新刑訴法修改的精神實質(zhì),做到融會貫通。另外還應(yīng)邀請一些資深業(yè)務(wù)專家和法學(xué)專家,對技術(shù)干警進行集中性強化培訓(xùn)。加強對辦案人員和檢察技術(shù)人員的技術(shù)培訓(xùn)工作，同時開展模擬演練，讓辦案人員互相交流辦案體會、方法和技巧，進一步提高技術(shù)干警的實踐能力和理論水平,使新《刑事訴訟法》的立法精神和執(zhí)法理念得到有效的貫徹和實施。

(五)完善和加強現(xiàn)有的檢察技術(shù)，重點發(fā)展信息技術(shù)。多年來，傳統(tǒng)的檢察技術(shù)門類為檢察業(yè)務(wù)做出了大量的貢獻，應(yīng)當(dāng)不斷完善和強化。隨著各個業(yè)務(wù)部門工作的不斷深入和精化，在準(zhǔn)確和快捷的要求下，對技術(shù)的要求和依賴會日益嚴(yán)格和增強。但是根據(jù)目前的形勢要求，檢察技術(shù)工作重點在電腦網(wǎng)絡(luò)信息化技術(shù)在檢察業(yè)務(wù)中的運用上，充分運用網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù)使辦案更加準(zhǔn)確和快捷成為一條必然的途徑。要從軟件和硬件兩方面入手,更大范圍內(nèi)加大信息庫建設(shè),提高偵查人員運用高科技偵查技術(shù),為提高執(zhí)法辦案水平提供強大保障。將科學(xué)技術(shù)充分融入檢察業(yè)務(wù)發(fā)展中、充分應(yīng)用于案件偵查和證據(jù)核實過程，真正具體地將技術(shù)和辦案捆綁起來，提高偵查水平、辦案質(zhì)量和效率是當(dāng)今檢察技術(shù)工作新形勢的最顯著特點和強烈要求。訊問犯罪嫌疑人全程同步錄音錄像工作是目前被高度強調(diào)的檢察技術(shù)工作，在院黨組的正確領(lǐng)導(dǎo)下，高標(biāo)準(zhǔn)高質(zhì)量地完成此項任務(wù)。心理測謊、電子證據(jù)取證技術(shù)是新興的門類，在今后的工作中要加大工作力度，使其在辦案中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

(六)堅持以人為本,改進工作作風(fēng)。技術(shù)部門要始終堅持以人為本的工作理念,充分發(fā)揮“陽光鑒定”的作用,使檢驗鑒定過程在公開透明的環(huán)境中運行，鑒定人員虛心聽取群眾的意見、建議，以保障當(dāng)事人有權(quán)參與到檢驗鑒定工作過程中，充分表達自己的合理訴求，及時獲得全面、客觀、真實的情況，為人民群眾了解、監(jiān)督檢察機關(guān)檢驗鑒定工作開辟更加廣泛直接的渠道，切實把整個檢驗鑒定工作置于人民群眾的監(jiān)督之下，把嚴(yán)肅的執(zhí)法過程變成貼近群眾的工作方式，把規(guī)范的法言法語變成通俗易懂的表述，以便于民眾直接監(jiān)督，不斷改進和加強檢驗鑒定工作。

刑訴法關(guān)于偵查措施規(guī)定中的兩個問題

作者:朱孝清 | 來源:中國法院網(wǎng) | 更新時間：2012-9-4 23:05:43【字體：小大簡繁】208

【學(xué)科分類】刑事訴訟法

【出處】法制網(wǎng)

【關(guān)鍵詞】刑訴法；偵查措施

【寫作年份】2012年

【正文】

修改后刑訴法在監(jiān)視居住這一強制措施中新規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住這一種監(jiān)視居住方式；在“技術(shù)偵查措施”一節(jié)中新規(guī)定了隱匿身份偵查和控制下交付這兩種特殊偵查措施。有觀點認為，指定居所監(jiān)視居住必須“符合逮捕條件”，且執(zhí)行中又存在較大的安全風(fēng)險，故檢察機關(guān)在職務(wù)犯罪偵查中對符合指定居所監(jiān)視居住條件的犯罪嫌疑人不如直接逮捕，而沒有必要使用指定居所監(jiān)視居住。另有觀點認為，隱匿身份偵查和控制下交付這兩種偵查措施，法律規(guī)定其使用主體是公安機關(guān)，而不包括人民檢察院，因而這兩種偵查措施只能由公安機關(guān)使用，而不能由檢察機關(guān)在職務(wù)犯罪偵查中使用。筆者試就這兩個問題談點看法。

一、關(guān)于指定居所監(jiān)視居住在職務(wù)犯罪偵查中有無使用必要問題

修改后刑訴法將監(jiān)視居住分為兩種：一種是在住處監(jiān)視居住，一種是指定居所監(jiān)視居住。在住處監(jiān)視居住能一定程度地限制職務(wù)犯罪嫌疑人的人身自由，但難以有效防止其串供、毀證，因為犯罪嫌疑人與家人共居一室，其家人完全可以協(xié)助實施串供、毀證等行為，故在職務(wù)犯罪偵查中意義不大（當(dāng)然，如果犯罪嫌疑人家中只有他一個人，如裸官、異地交流的單身干部，在住處監(jiān)視居住也有積極意義）。因此，對職務(wù)犯罪偵查有積極意義的主要是指定居所監(jiān)視居住。根據(jù)法律規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住可適用于兩類犯罪：一類是無固定住處的，這主要是少數(shù)異地指定管轄的案件，少數(shù)異地的行賄嫌疑人等；另一類是特別重大的賄賂犯罪。從法律規(guī)定看，能夠指定居所監(jiān)視居住的，一是數(shù)量少；二是要求高，要“符合逮捕條件”；三是審批嚴(yán)，要經(jīng)上一級檢察院批準(zhǔn)；四是存在辦案安全風(fēng)險。

筆者認為，雖然指定居所監(jiān)視居住的適用條件之一是必須“符合逮捕條件”，但指定居所監(jiān)視居住仍具有逮捕所不能代替的獨立價值：第一，指定居所監(jiān)視居住是一種“進可攻、退可守”的強制措施。通過指定居所監(jiān)視居住，如果獲取了足以證明犯罪的證據(jù)，即可轉(zhuǎn)為逮捕；如果萬一犯罪不能構(gòu)成，則可解除指定居所監(jiān)視居住，這種“往后退”比逮捕后“往后退”對犯罪嫌疑人和社會造成的消極影響要小得多。同時，根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，除符合免賠情形外，都要刑事賠償，而對監(jiān)視居住后撤銷案件、不起訴的，目前尚無刑事賠償?shù)拿鞔_規(guī)定。第二，指定居所監(jiān)視居住比逮捕更利于促使賄賂等犯罪嫌疑人交代犯罪事實。偵查經(jīng)驗表明，對賄賂等犯罪的嫌疑人適于使用逐漸加溫式的強制措施，而如果采取一步到位、直接逮捕的措施，犯罪嫌疑人被逮捕后就往往“封口”，不再繼續(xù)交代犯罪事實。由于指定居所監(jiān)視居住對犯罪嫌疑人在爭取從寬處理的希望上要大于逮捕，因而指定居所監(jiān)視居住有利于促使犯罪嫌疑人交代犯罪事實，“擠清油水”，還有利于促使犯罪嫌疑人清退贓款，挽回國家損失。第三，指定居所監(jiān)視居住的期限長于逮捕，對特別重大、復(fù)雜案件特別是某些窩案、串案，有利于緩解偵查羈押期限的緊張。此外，指定居所監(jiān)視居住還有利于職務(wù)犯罪偵查部門在不對犯罪嫌疑人羈押的情況下降低對紀(jì)檢監(jiān)察部門調(diào)查措施的依賴。因此，對指定居所監(jiān)視居住要依法該用就用、善于使用。

當(dāng)然，指定居所監(jiān)視居住的人身安全風(fēng)險明顯大于逮捕，它容易發(fā)生犯罪嫌疑人逃跑、自殺等事故，故指定居所監(jiān)視居住無論是由公安機關(guān)執(zhí)行還是檢察機關(guān)配合執(zhí)行，都要高度重視并確保犯罪嫌疑人的人身安全。為此，要慎重選擇監(jiān)視居住的指定居所，使其能夠保證辦案安全；要為指定居所裝備必要的安全設(shè)備、監(jiān)控設(shè)備和錄音錄像設(shè)備，消除居所內(nèi)部和周邊一切不安全隱患；要培養(yǎng)、訓(xùn)練對指定居所監(jiān)視居住的監(jiān)督管理人員，規(guī)范其監(jiān)督管理流程，實現(xiàn)監(jiān)督管理的專業(yè)化、規(guī)范化。對因疏于監(jiān)督管理甚至玩忽職守造成安全事故的，要嚴(yán)肅追究有關(guān)人員的責(zé)任。

根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住由公安機關(guān)執(zhí)行。檢察機關(guān)可以配合公安機關(guān)執(zhí)行。既然指定居所監(jiān)所居住對職務(wù)犯罪偵查有獨特的價值，檢察機關(guān)就應(yīng)積極協(xié)同同級公安機關(guān)爭取當(dāng)?shù)卣С?，建造符合偵查職?wù)犯罪需要、由檢察機關(guān)專用或保證檢察機關(guān)使用的監(jiān)視居住指定居所，并配備對訊問過程進行全程同步錄音錄像的設(shè)備，以保證依法使用該強制措施的需要。

二、關(guān)于隱匿身份偵查和控制下交付能否適用于職務(wù)犯罪偵查問題

修改后刑訴法在“技術(shù)偵查措施”一節(jié)中，規(guī)定了隱匿身份偵查和控制下交付這兩種偵查措施，即第151條規(guī)定的：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安機關(guān)負責(zé)人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實施偵查。但是，不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險的方法”?！皩ι婕敖o付毒品等違禁品或者財物的犯罪活動，公安機關(guān)根據(jù)偵查犯罪的需要，可以依照規(guī)定實施控制下交付”。刑訴法把這兩種偵查措施規(guī)定在“技術(shù)偵查措施”一節(jié)中，但它不屬于技術(shù)偵查措施，而是一種特殊的偵查措施。

隱匿身份偵查有廣義和狹義之分，廣義的隱匿身份偵查泛指偵查人員在不暴露自己身份的前提下所進行的所有偵查（調(diào)查）活動，它以獲取犯罪情報、證據(jù)為目的，但在與犯罪嫌疑人的關(guān)系上，它既可以直接針對犯罪嫌疑人實施，也可以不直接針對犯罪嫌疑人實施。狹義的隱匿身份偵查指偵查機關(guān)出于偵查的必要性，經(jīng)機關(guān)負責(zé)人決定，選派偵查人員或選定其他公民隱匿身份，采取接近偵查對象、深入犯罪組織內(nèi)部、提供犯罪條件等方法獲取犯罪情報、證據(jù)或抓獲犯罪人的一種偵查措施，它與廣義的隱匿身份偵查的區(qū)別在于，它僅直接針對偵查對象實施。刑事訴訟法所規(guī)定的隱匿身份偵查，指狹義的隱匿身份偵查，它一般包括三種方式：一是貼靠偵查，即采取接近偵查對象的方法獲取犯罪情報、證據(jù)；二是誘惑偵查，即對已有犯意的人提供犯罪條件或機會，從而在其實施犯罪時將其抓獲；三是臥底偵查，即采取深入犯罪組織內(nèi)部的方法獲取犯罪情報、證據(jù)。該三種方式在深入犯罪的程度上，臥底偵查最深，誘惑偵查次之，貼靠偵查最淺；在行為方式上，貼靠偵查和臥底偵查都是通過直接與偵查對象打交道而獲取犯罪情報、證據(jù)，而誘惑偵查則是通過提供犯罪條件或機會使偵查對象實施犯罪，從而將其抓獲。

控制下交付，是指偵查機關(guān)在發(fā)現(xiàn)非法或可疑的交易物品后，在對物品進行秘密監(jiān)控的情況下，允許非法或可疑物品繼續(xù)流轉(zhuǎn)，從而查明犯罪事實、抓獲犯罪人的一種偵查措施。

筆者認為，雖然修改后的刑事訴訟法第151條規(guī)定這兩種偵查措施的使用主體是公安機關(guān)，但它可以適用于職務(wù)犯罪偵查，其理由是：首先，它有法律依據(jù)。修改后的刑事訴訟法第162條規(guī)定：“人民檢察院對直接受理的案件的偵查適用本章規(guī)定?！边@里的“本章規(guī)定”，指刑事訴訟法第二章關(guān)于偵查的規(guī)定，具體包括隱匿身份偵查和控制下交付這兩種偵查措施在內(nèi)的各種偵查措施。其次，隱匿身份偵查和控制下交付是《聯(lián)合國反腐敗公約》中規(guī)定的偵查措施?！堵?lián)合國反腐敗公約》第50條規(guī)定：“法律應(yīng)當(dāng)為腐敗犯罪的偵查活動規(guī)定適當(dāng)?shù)氖侄巍＿@些手段在嚴(yán)重的案件中可以包括秘密偵查及竊聽通訊。”這里的“秘密偵查”包括隱匿身份偵查。該公約第50條還規(guī)定：“為有效打擊腐敗，各締約國均應(yīng)當(dāng)在本國法律制度基本原則許可的范圍內(nèi)并根據(jù)本國法律規(guī)定的條件，在其力所能及的情況下采取必要的措施，允許其主管機關(guān)在其領(lǐng)域酌情使用控制下交付和其認為適當(dāng)時使用諸如電子或者其他監(jiān)視形式和特工行動等特殊偵查手段?！庇捎谖覈雅鷾?zhǔn)加入該公約，修改后的刑事訴訟法就是為履行該公約規(guī)定的義務(wù)而規(guī)定了隱匿身份偵查和控制下交付這兩種偵查措施的，因而沒有理由把它們排斥在腐敗犯罪偵查之外。再次，許多國家將隱匿身份偵查和控制下交付用于腐敗犯罪偵查。例如在美國，對于貪污賄賂案件的偵查，除了采取查閱有關(guān)人員的財產(chǎn)情況外，還經(jīng)常利用耳目收集破案線索和證據(jù)，派遣特工人員進行化裝偵查等。在英國，根據(jù)有關(guān)判例法，在犯罪偵查包括職務(wù)犯罪偵查中，遇到常規(guī)偵查手段難以獲取證據(jù)時，可以使用化裝偵查、布設(shè)耳目等特殊偵查措施。在德國，根據(jù)《德國刑事訴訟法典》規(guī)定，對于嚴(yán)重犯罪包括公職人員嚴(yán)重犯罪，在采取常規(guī)偵查措施或技術(shù)偵查措施難以取得效果的情況下，可以采取偵查員臥底偵查、線人偵查等措施。在澳大利亞，對于某些隱秘型犯罪包括職務(wù)犯罪，除了可以使用技術(shù)偵查措施外，還可以使用線人或臥底偵查措施等。第四，隱匿身份偵查和控制下交付在以往職務(wù)犯罪偵查實踐中屢有使用。隱匿身份偵查適于用來偵查內(nèi)幕性和隱秘性強的犯罪，而職務(wù)犯罪特別是賄賂犯罪沒有直接的被害人，其犯罪行為有職務(wù)作掩護，行受賄雙方通過權(quán)錢交易都得到了好處，結(jié)成了休戚與共的利益共同體，加上物證、書證少，外人很難了解并揭開其內(nèi)幕，因而隱匿身份偵查就常用來偵查賄賂犯罪。如偵查人員通過隱匿身份，深入商品購銷、工程發(fā)包、資源分配等活動之中，探知其送收回扣、手續(xù)費、好處費的“潛規(guī)則”、“行情”和具體證據(jù)；通過在有關(guān)領(lǐng)域物色“線人”、“信息員”等提供職務(wù)犯罪線索；通過物色特定人員靠近行賄人，探知其行賄的真情；通過公安機關(guān)物色人員在看守所對偵查對象搞“獄偵”等?？刂葡陆桓对诼殑?wù)犯罪偵查中也有使用，如檢察機關(guān)通過被索賄方獲悉某公職人員向其索賄的信息，就讓被索賄人應(yīng)約去交付財物，檢察機關(guān)就在他們預(yù)定的地點落實秘密監(jiān)控措施，并在他們交付財物時獲取犯罪證據(jù)或者人贓俱獲。

綜上所述，將隱匿身份偵查和控制下交付用于職務(wù)犯罪偵查，既有必要，也有充分的法律依據(jù)，我們不應(yīng)人為地劃出“禁區(qū)”，設(shè)置障礙。

當(dāng)然，檢察機關(guān)使用隱匿身份偵查措施，一般不像公安機關(guān)那樣，采取打入犯罪集團內(nèi)部、誘惑偵查等方式，而是采取短期介入的方法；在介入的程度上，一般也不會太深，因而不大可能采用“可能危害公安安全或者發(fā)生重大人身危險的方法”，實施“誘使他人犯罪”的行為。但盡管如此，還是要嚴(yán)格遵守法律的限制性規(guī)定，一是必須為了查明案情，二是必須基于偵查上的必要性，三是必須經(jīng)檢察長批準(zhǔn)，四是不得誘使他人犯罪，不得采取可能危害公共安全或發(fā)生重大人身危險的方法。

【作者簡介】

朱孝清，單位為國家檢察官學(xué)院。

第五篇：中消協(xié)：新《消法》實施半年典型案例分析

中消協(xié)：新《消法》實施半年典型案例分析

1、依法維權(quán)，12名小學(xué)生成功挑戰(zhàn)餐飲行業(yè)霸王條款

【案情簡介】5月31日，福建省南平市實驗小學(xué)六年級12名學(xué)生為迎接“六一”國際兒童節(jié)，到“牛太郎”自助燒烤城歡聚。結(jié)賬時，一名學(xué)生出示了該店8.8折會員卡。商家稱店堂內(nèi)有告示“節(jié)假日不打折”，當(dāng)天是周六，不能打折。孩子們只好按每位69元的原價結(jié)算，共支付828元。離開后，孩子們仔細查看會員卡，發(fā)現(xiàn)沒有標(biāo)注“節(jié)假日不打折?！贝稳眨麄兿蚰掀绞醒悠絽^(qū)消委會投訴。

【調(diào)解過程及結(jié)果】工作人員認真查看了打折卡，發(fā)現(xiàn)12名小學(xué)生反映情況屬實，立即與商家取得聯(lián)系，經(jīng)調(diào)解，商家同意按8.8/折結(jié)算，退還12位孩子每人8.2元，共計99元。

【案例評析】根據(jù)新《消法》第二十六條規(guī)定，經(jīng)意者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式，作出排除或者限制消費者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費者責(zé)任等對消費者不公平、不合理的規(guī)定，不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強制交易。格式條款、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。在此提醒廣大消費者，若日后在餐飲服務(wù)中，仍然存在此現(xiàn)象，及時向有關(guān)部門反映，維護自己的權(quán)益。

2、耐用商品出故障 “舉證責(zé)任倒置”成功維權(quán)

【案情簡介】2014年4月13日四川省廣安市岳池縣保護消費者權(quán)益委會城南分會（以下簡稱城南分會）接到消費者林某的投訴，稱在岳池縣某品牌專賣店購買了一輛價值3000元的電動自行車，使用三天后，頻繁出現(xiàn)間斷性斷電故障，并找到經(jīng)營者多次維修。林某質(zhì)疑電動自行車存在質(zhì)量問題，向經(jīng)營者提出退貨的要求。經(jīng)營者則以，電動自行車已經(jīng)維修過多次，況且林某在沒有經(jīng)過有關(guān)部門鑒定檢測的情況下無法證明電動自行車屬于質(zhì)量問題為由，堅決不同意退貨，只同意維修。無奈之下，2014年4月16日林某向城南分會，提出維護消費者合法權(quán)益的請求。

【處理過程及結(jié)果】在依法受理投訴后，城南消委分會工作人員立即組織消費爭議雙方當(dāng)事人到場，對投訴事項進行當(dāng)面核實。但爭議的焦點仍然是對電動自行車質(zhì)量問題上的認定，雙方各執(zhí)一詞、爭議較大，調(diào)解陷入僵局。城南消委分會工作人員認為電動自行車應(yīng)當(dāng)屬于耐用商品，符合新《消法》中新增權(quán)利和義務(wù)。援引新《消法》第二十三條第三款：“經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，消費者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任”之規(guī)定。要求經(jīng)營者承擔(dān)舉證責(zé)任，但經(jīng)營者無法證明電動自行車故障是由消費者人為因素造成的。據(jù)此，電動自行車頻繁斷電故障應(yīng)證實為商品質(zhì)量瑕疵引起的故障。經(jīng)營者表示一時難以接受退車的調(diào)解意見，工作人員意識到經(jīng)營者對新《消法》中的新增權(quán)利與義務(wù)自知甚少，于是采用動之以情、曉之以理的方法，耐心細致地向經(jīng)營者反復(fù)講解、宣傳相關(guān)的法律法規(guī)，最終使消費爭議雙方真正領(lǐng)會了新《消法》中新權(quán)利、新義務(wù)的含義，并達成了調(diào)解協(xié)議，經(jīng)營者同意向消費者退還3000元購車款。消費者對調(diào)解人員表示了感謝，同時表示要認真學(xué)習(xí)新《消法》的相關(guān)內(nèi)容，保護自己的合法權(quán)益。

【案例評析】本案適用于新《消法》新增權(quán)利、義務(wù)。電動自行車應(yīng)當(dāng)屬于技術(shù)構(gòu)造較復(fù)雜、含有一定科技含量的耐用商品，而消費者缺乏相關(guān)專業(yè)知識，難以發(fā)現(xiàn)一些隱蔽性的質(zhì)量瑕疵。消費者在購買并使用商品過程中頻繁斷電故障屬于性能故障，經(jīng)多次維修均未能保障消費者的正常使用需求。同時，在行車過程中可能難以避免會出現(xiàn)因為此類故障導(dǎo)致處置突發(fā)情況不當(dāng)而造成的交通事故，為消費者和其他交通參與者人身、財產(chǎn)安全埋下隱患。因此，耐用商品的舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)由經(jīng)營者承擔(dān)。

該案承辦機構(gòu)和人員對耐用商品舉證責(zé)任倒置的適用準(zhǔn)確。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)通過舉證或證明商品本身符合質(zhì)量要求，或該瑕疵的存在是由于消費者使用不當(dāng)或者外部因素所造成等，來完成自身舉證責(zé)任，但經(jīng)營者始終無法證明電動自行車故障是由消費者人為因素或因商品正常損耗造成。因此，電動自行車頻繁斷電故障應(yīng)證實為商品質(zhì)量瑕疵引起的故障，應(yīng)當(dāng)支持消費者提出的退貨要求。

3、網(wǎng)購商品退貨難 “商品完好”難界定

【案情簡介】消費者于2014年3月26日花費268元在網(wǎng)上購買了一個胎音儀，在3月31日收到貨，認為并不實用，就與公司協(xié)商退貨，公司當(dāng)即同意退貨，但事后收到的退貨款卻比購買時支付的價款少了55元，據(jù)該店負責(zé)人的解釋：這是按照新修訂的《消法》規(guī)定，對網(wǎng)購商品七天無理由可以退貨。之所以沒有給予全額退款的理由是消費者已經(jīng)拆封過該商品，公司與廠商經(jīng)過協(xié)商，廠商認為要對該商品進行重新包裝和清洗，需要55元的費用，故不能給予消費者全額退款。而消費者表示：商品拆包后，在沒有影響商品性能，外包裝沒有丟棄的情況下，公司理應(yīng)給予全額退款。

【案例評析】新《消法》中明確，消費者退貨的商品應(yīng)當(dāng)完好，而許多商家將此條款引申出不影響二次銷售的規(guī)則。一般情況下，“商品完好”包括消費者為檢查、試用商品而拆封的情況，只要不是因消費者的原因造成價值明顯貶損的，均屬于“商品完好”。消費者認為是正常試用，而商家則認為已經(jīng)造成了價值的貶損，這才導(dǎo)致了消費者維權(quán)難。

4、超市標(biāo)價涉嫌欺詐維權(quán)退款適用消法新標(biāo)準(zhǔn)

【案情簡介】2014年3月15日，江蘇省如東消協(xié)栟茶分會在河口鎮(zhèn)進行3.15國際消費者權(quán)益日現(xiàn)場咨詢服務(wù)活動，栟茶鎮(zhèn)劉姓消費者向工作人員投訴，稱其于當(dāng)日7時在栟茶鎮(zhèn)好品德超市購買3.5公斤萵苣，在結(jié)賬時發(fā)現(xiàn)該超市出具的購貨小票上標(biāo)的價格與超市標(biāo)明的該商品的實際銷售價格不一致，多付款3.01元，消費者認為超市存在價格欺詐，要求現(xiàn)場處理。工作人員立即對該超市進行檢查，發(fā)現(xiàn)超市萵苣標(biāo)明的銷售價格為2.52元/公斤，而消費者結(jié)賬的小票上標(biāo)價是3.38元/公斤，消費者付貨款為11.9元，實際付款價格高于所標(biāo)價格0.86元/公斤，超市存在價格欺詐行為。超市負責(zé)人稱，萵苣的銷售價格正常是3.38元/公斤，3月14日，超市進行萵苣促銷，促銷價格為2.52元/公斤，3月15日超市沒有進行促銷活動，工作人員沒有及時更改銷售價格，收銀系統(tǒng)又恢復(fù)到正常銷售價格，超市不是主觀故意，存在過失行為。

【處理過程及結(jié)果】工作人員組織雙方當(dāng)事人現(xiàn)場調(diào)解，雙方當(dāng)事人同意接受消協(xié)調(diào)解，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第五十五條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的3倍；增加賠償?shù)慕痤~不足500元的，為500元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。工作人員通過現(xiàn)場調(diào)解，超市賠償消費者500元。

5、金融理財結(jié)算需告知及時消保委調(diào)解幫維權(quán)

【案情簡介】2011年2月28日，顧女士在江蘇省盛澤某銀行投資10萬元購買了“乾元三號”理財產(chǎn)品，年利息為6.3%；期限為三年，至2014年3月1日終止合同。理財產(chǎn)品的說明書上銀行告知了該產(chǎn)品的有關(guān)風(fēng)險，簽約后顧女士按約每年領(lǐng)取利息。直至今年3月1日，顧女士在支取本金和利息時，被告知該理財產(chǎn)品的債務(wù)人已在3個月前提前還款，也就是說，顧女士第三年只能領(lǐng)取9個月的利息收益。顧女士認為沒有收到銀行方面提前還款結(jié)算的通知，造成顧女士損失了3個月的利息收益，是銀行的過錯，她還認為銀行也許是故意不通知儲戶而無償占用資金，由于銀行工作人員態(tài)度也十分強硬，多次交涉均無功而返，無奈之下顧女士來到江蘇省蘇州市消保委盛澤分會投訴。

【處理過程及結(jié)果】盛澤分會受理了該起投訴并開展調(diào)查，約見了銀行負責(zé)人。該負責(zé)人認為，造成利息損失完全是投資者自已的責(zé)任，銀行沒有過錯，他們給出的理由是：

一、理財產(chǎn)品是借款人委托銀行代辦的業(yè)務(wù)，它不同于儲蓄，具有一定的風(fēng)險性。一方面，投資人在購買理財產(chǎn)品時已看過說明書，知道或者說應(yīng)當(dāng)知道理財產(chǎn)品的風(fēng)險；另一方面，銀行也與投資人簽訂了理財產(chǎn)品客戶協(xié)議書，有關(guān)的風(fēng)險提示在協(xié)議書中寫得很明確；

二、銀行沒有占用投資人的資金。銀行認為借款人不管是提前還貸還是推遲還貸，只要款項回到銀行，銀行就立即將款項打到投資人賬上，故不存在占用投資人資金而不付利息；

三、借款人提前還款后銀行已用短信告知投資人，只是顧女士當(dāng)初留給銀行是固定電話沒有短信顯示，而且銀行打了兩次電話均無人接聽才未作進一步通知，該責(zé)任仍在顧女士身上。

分會工作人員在查看雙方簽訂的理財產(chǎn)品客戶協(xié)議書時注意到提前終止的條款“在本產(chǎn)品存續(xù)期間，投資者無提前終止權(quán)，產(chǎn)品管理人有提前終止權(quán)。一旦產(chǎn)品管理人提前終止產(chǎn)品，將提前2個工作日以公告形式通知投資者，并在提前終止后3個工作日向投資者兌付應(yīng)得的理財產(chǎn)品本金及收益，理財收益按實際理財期限計算”。根據(jù)這條規(guī)定，銀行要以公告形式履行告知義務(wù)，在本案中消保委認為銀行作為服務(wù)的提供者，按照商業(yè)銀行法的規(guī)定，商業(yè)銀行以安全性、流動性、效益性為經(jīng)營原則，應(yīng)當(dāng)及時兌付存款額義務(wù)，也就是說要及時告知投資者結(jié)算，但這一點銀行沒有做到位，因此具有不可推卸的責(zé)任。經(jīng)調(diào)解，銀行一方認識到了自身的錯誤，顧女士也接受了銀行的賠禮道歉，雙方達成“由銀行支付顧女士10萬元存款3個月的活期利息以及200元的禮金券”協(xié)議，雙方握手言和。

6、公布消費者信息不應(yīng)當(dāng)，新消法保障消費者個人信息權(quán)

【案情簡介】3月27日，江蘇省泰州姜堰消協(xié)接到投訴，姜堰區(qū)家居廣場內(nèi)經(jīng)營戶吳某將消費者的個人信息進行了公布。消協(xié)工作人員立即前往了解，發(fā)現(xiàn)經(jīng)營場所有消費者姓氏、性別及住所等個人信息。經(jīng)調(diào)查了解，這100多名消費者均為吳某客戶，其在未經(jīng)消費者同意的情況下，擅自將消費者的個人信息予以張貼公布。吳某解釋，公布信息是為了擴大其銷售的某品牌建材的影響，宣傳其產(chǎn)品信譽，并無牟利企圖，同時承認了造成消費者個人信息泄露的事實。

【處理過程及結(jié)果】根據(jù)3月15日起正式實施的新《消法》中第二十九條規(guī)定：“經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費者個人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全，防止消費者個人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時，應(yīng)當(dāng)立即采取補救措施。經(jīng)營者未經(jīng)消費者同意或者請求，或者消費者明確表示拒絕的，不得向其發(fā)送商業(yè)性信息?！?姜堰消協(xié)工作人員明確指出經(jīng)營者應(yīng)該按照新《消法》落實各項工作，不得違法泄露消費者的個人信息，最后，消協(xié)工作人員將此案件移交工商部門并立案查處。

新消法七大要點附案例

3·15到來，新修訂的《消費者權(quán)益保護法》（簡稱新消法）已在網(wǎng)上預(yù)熱并引發(fā)關(guān)注。買賣關(guān)系中，消費者往往是弱勢群體，現(xiàn)行《消費者權(quán)益保護法》早在1994年即頒布實施，在如今更加多元、復(fù)雜的消費環(huán)境下已有明顯脫節(jié)之感，消費者常常要面對“有法卻無可依”的無奈，付出巨大的維權(quán)成本，權(quán)益維護得舉步維艱。新消法此次作出的調(diào)整，將維權(quán)的天平更向消費者群體作出了傾斜，其中被稱為“亮點”的7個新增條款讓人感到消費者離維權(quán)的春天似乎更近了一些。為此，北京晨報特邀請法律專業(yè)人士從健康領(lǐng)域的消費切入，詳解7個維權(quán)亮點。

亮點1：消費者享有7日“后悔權(quán)” 新消法第二十五條第一款規(guī)定，經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：

（一）消費者定作的；

（二）鮮活易腐的；

（三）在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品；

（四）交付的報紙、期刊?！景咐磕赣H節(jié)前，張小姐在某網(wǎng)站購買了數(shù)盒保健品想送給母親，隔天收到貨品送往母親家，沒成想張小姐的姐姐也為母親購買了同品牌的保健品數(shù)盒，這下張小姐發(fā)了愁，這么多保健品要吃到什么時候呢，于是想到了退貨。她聯(lián)系網(wǎng)店店主，而店主卻拒絕了張小姐，店主稱：“我們不是七日無條件退換貨的店，在小店購物不退不換”?！韭蓭熣f法】現(xiàn)行的消法中，沒有直接具體規(guī)定可以退換貨的天數(shù)，根據(jù)《部分商品修理更換退貨責(zé)任規(guī)定》執(zhí)行“三包”規(guī)定。目前僅有電視機、自行車等18類商品以及手機執(zhí)行“三包”規(guī)定。而新消法確認了“七天無理由退貨”制度，賦予了買家一定的“后悔權(quán)”。新消法第二十五條規(guī)定，經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由。所以在新消法實施后，該網(wǎng)店的做法屬于侵權(quán)，網(wǎng)店有義務(wù)為張小姐辦理退貨。過去網(wǎng)購中只有部分商戶屬于“七日無條件退換貨”，而新消法要求所有網(wǎng)上銷售店鋪均執(zhí)行該條例，但消費者需注意的是，以下四類商品是不包括在內(nèi)的。一是消費者定作的；二是鮮活易腐的；三是在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品；四是交付的報紙、期刊。其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。消費者退貨的商品應(yīng)當(dāng)完好。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自收到退回商品之日起七日內(nèi)返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔(dān)；經(jīng)營者和消費者另有約定的，按照約定。（北京四惠律師事務(wù)所 莊清忠律師）亮點2：消協(xié)可提起公益訴訟 新消法第三十七條第一款第7條規(guī)定，消費者協(xié)會就損害消費者合法權(quán)益的行為，支持受損害的消費者提起訴訟或者依照本法提起訴訟?！景咐坷钕壬徺I了某公司生產(chǎn)的按摩椅，但使用一年多后出現(xiàn)停滯、接觸不良等現(xiàn)象，李先生多次將按摩椅送往生產(chǎn)廠家修理，但仍故障頻頻，李先生無奈將其收入了儲藏間不再使用。而上周，按摩椅生產(chǎn)廠家宣布因質(zhì)量原因，全球召回該款按摩椅，但召回區(qū)域不包括中國。李先生看著新聞嘆了口氣，怎么辦呢？為了一臺半舊的按摩椅花錢費時間打官司太劃不來了?！韭蓭熣f法】近幾年來，不斷出現(xiàn)侵犯消費者權(quán)益的群體性消費事件，對于消費糾紛數(shù)額較小的事件，相當(dāng)多的消費者衡量維權(quán)成本后，出于各種原因不愿意維權(quán)。在諸如東芝洗衣機召回排除中國，三鹿奶粉、問題膠囊等群體性消費事件中，在這些霸王條款、虛假宣傳中，消費者往往勢單力薄，舉證困難，且案件訴訟周期長、花費較大，消費維權(quán)常常陷入尷尬境地，“贏了官司輸了錢”的結(jié)局讓不少人望而卻步。而修改后的《消法》明確了消協(xié)的訴訟主體地位，今后中國消費者協(xié)會和在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費者協(xié)會可針對“侵害眾多消費者合法權(quán)益”的行為提起公益訴訟。上述案例中，根據(jù)修改后的《消法》，李先生可以請求當(dāng)?shù)氐南麉f(xié)提起公益訴訟。此外，消費公益訴訟還應(yīng)進一步擴張原告資格、明確訴訟范圍、規(guī)范訴訟中消費者與消協(xié)之間的權(quán)利義務(wù)、對消協(xié)在訴訟中處分實體和程序權(quán)利的能力予以一定限制，才能使消費公益訴訟真正成為消費者維權(quán)的綠色通道。亮點3：禁止泄露消費者信息 新消法第二十九條第二款規(guī)定，經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費者個人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全，防止消費者個人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時，應(yīng)當(dāng)立即采取補救措施?！景咐客跄呈瞧胀ǖ墓韭殕T，經(jīng)常收到莫名其妙的短信或者電話，內(nèi)容包括房產(chǎn)廣告、發(fā)票、保險等垃圾信息和詐騙信息。和王某一樣，相當(dāng)一部分消費者也會遭遇這樣的情形，垃圾短信和騷擾電話無孔不入，甚至影響到正常作息生活，消費者普遍認為隱私很難得到保護?！韭蓭熣f法】超市、商場或其他服務(wù)機構(gòu)，多數(shù)都會要求消費者辦理會員卡，一部分消費者在辦理會員卡的同時，無形中泄露了消費者的個人信息。這些信息不排除被一些不法分子買回去，提供給其他經(jīng)營者，一些不法經(jīng)營者便利用這些信息推銷產(chǎn)品或服務(wù)，比如常見的手機垃圾短信。關(guān)于消費者個人信息被泄露，消費者個人一般很難知道是被誰給泄露出去的，這是因為消費者的個人信息有的在不同的經(jīng)營者都有留存，在消費者被發(fā)送的商業(yè)性信息或其他垃圾信息所煩惱時，新修訂的《消費者權(quán)益保護法》有了解決的法律依據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第二十九條規(guī)定，經(jīng)營者未經(jīng)消費者同意或者請求，或者消費者明確表示拒絕的，不得向其發(fā)送商業(yè)性信息。在消費者明確表示拒絕接收商業(yè)性信息或其他垃圾信息后，經(jīng)營者依然發(fā)送的，消費者可以依據(jù)法律規(guī)定通過法律途徑解決。（北京市易行律師事務(wù)所張志強律師）亮點4：精神損害賠償入法 新消法第五十一條規(guī)定，經(jīng)營者有侮辱誹謗、搜查身體、侵犯人身自由等侵害消費者或者其他受害人人身權(quán)益的行為，造成嚴(yán)重精神損害的，受害人可以要求精神損害賠償。【案例】某天方小姐到北京某大型超市購物，出來后被超市保安以偷竊為名強行拖回。保安用語言侮辱方小姐，并要強行搜身，后經(jīng)民警核實，方小姐并未偷東西。然而，方小姐的精神受到嚴(yán)重傷害，除了母親梅女士外不敢接觸任何人，被家人送到精神病院住院治療，花費巨大。梅女士作為方小姐的監(jiān)護人起訴超市，要求超市對已經(jīng)發(fā)生的費用作出賠償。經(jīng)鑒定，方小姐的精神病與超市的搜身有因果關(guān)系。經(jīng)法院調(diào)解，梅女士與超市達成調(diào)解，超市向方小姐支付包括精神撫慰金在內(nèi)的各項賠償金共計90萬元人民幣?！韭蓭熣f法】上述為真實的案例，該超市的工作人員侮辱誹謗、搜查身體、侵犯方小姐人身自由的行為嚴(yán)重侵害了方小姐作為一個消費者的人身權(quán)益，對其造成了嚴(yán)重的精神損害。方小姐可以根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第四十九條規(guī)定要求賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入；造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。同時，方小姐還可以根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第五十一條規(guī)定要求精神損害賠償。超市的工作人員是履行超市的職務(wù)行為致使方小姐受到傷害的，應(yīng)由超市承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

亮點5：新增維權(quán)糾紛舉證責(zé)任倒置 新消法第二十三條第三款規(guī)定，經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，消費者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任?！景咐可虾５耐襞咳ツ暝谀称放茖９駷楦改纲徺I了一臺腿部按摩器和一臺頸椎按摩器。由于加熱、開關(guān)等頻出故障，兩臺按摩器先后于去年12月和今年2月更換過。不料，按摩器再次出現(xiàn)故障。汪女士以產(chǎn)品質(zhì)量問題要求退貨，卻遭專柜方面拒絕。對方表示，汪女士需拿出權(quán)威機構(gòu)出具的檢測報告，確認屬于產(chǎn)品質(zhì)量問題方可退貨?！韭蓭熣f法】新消法第二十三條增加的一款實際上是對舉證責(zé)任的重新分配。在我國民事訴訟程序中，除了一些特殊情況下舉證責(zé)任倒置的以外，《民事訴訟法》規(guī)定的舉證原則是“誰主張誰舉證”，即當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，并承擔(dān)舉證不能的不利后果。所以過去消費者如果因為購買耐用商品或裝飾裝修等服務(wù)向法院提起維權(quán)訴訟，那么消費者需要就產(chǎn)品存在質(zhì)量問題提供相應(yīng)證據(jù)。對消費者而言，舉證通常是維權(quán)的障礙所在。因為信息不對稱、缺乏專業(yè)知識及一些情況下需事先鑒定等原因，導(dǎo)致消費者維權(quán)成本過高，不得不選擇放棄。新消法實施后，實際上把這種特殊商品或服務(wù)的部分舉證責(zé)任分配給了經(jīng)營者。在六個月內(nèi)對購買耐用商品或裝飾裝修等服務(wù)瑕疵發(fā)生爭議的，經(jīng)營者不能提交充分證據(jù)證明商品沒有質(zhì)量問題的、損害是由消費者使用不當(dāng)?shù)仍蛟斐傻模瑧?yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。這就為消費者維權(quán)提供了極大的便利，增加消費者勝訴的幾率，鼓勵消費者在產(chǎn)生糾紛后積極維權(quán)。但值得注意的是，舉證責(zé)任倒置并非免除消費者的全部舉證責(zé)任，消費者應(yīng)當(dāng)舉證證明其向經(jīng)營者購買了爭議商品或者服務(wù)，且該商品不能正常使用或者服務(wù)出現(xiàn)瑕疵。本案汪女士購買按摩器與耐用品相比，使用壽命相對較短,屬于消費類電子產(chǎn)品，故不適用該條規(guī)定，汪女士仍需要對按摩器是在經(jīng)營者處購買的以及按摩器存在質(zhì)量問題進行舉證。

亮點6：新增銷售假冒產(chǎn)品進入信用檔案 新消法第五十六條第二款規(guī)定，經(jīng)營者有下列情形之一：（1）提供的商品或者服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全要求的；（2）在商品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品的；（3）生產(chǎn)國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質(zhì)的商品的；（4）偽造商品的產(chǎn)地，仿造或者冒用他人的廠名、廠址，篡改生產(chǎn)日期，偽造或者冒用認證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的；（5）銷售的商品應(yīng)當(dāng)檢驗、檢疫而未檢驗、檢疫或者偽造檢驗、檢疫結(jié)果的；（6）對商品或者服務(wù)作虛假或者引人誤解的宣傳單；（7）拒絕或者拖延有關(guān)行政部門責(zé)令對缺陷商品或者服務(wù)采取停止銷售、警示、召回、無害化處理、銷毀、停止生產(chǎn)或者服務(wù)等措施的；（8）對消費者提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕的；（9）侵害消費者人格尊嚴(yán)、侵犯消費者人身自由或者侵害消費者個人信息依法得到保護權(quán)利的；（10）法律、法規(guī)規(guī)定的對損害消費者權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以處罰的其他情形。經(jīng)營者除依照法律、法規(guī)規(guī)定予以處罰外，處罰機關(guān)應(yīng)當(dāng)記入信用檔案，向社會公布?！景咐窟|寧的宋先生春節(jié)期間在一家超市購買了一袋有機大米，吃了一半后，宋先生通過新聞得知市場上有些有機食品沒有證書，屬假冒產(chǎn)品。他趕緊查看了所購大米的包裝袋，發(fā)現(xiàn)上面雖然有“有機食品”標(biāo)志，卻沒有認證機構(gòu)的標(biāo)注。隨后，宋先生到超市詢問并索要證書，超市表示沒法提供。因為“有機”二字，宋先生覺得自己花了高價買了假貨，心里不是滋味。【律師說法】新消法第五十六條是對經(jīng)營者應(yīng)受到行政處罰的各種情形做的列舉，且加大了行政處罰的力度，同時新增加了一款是將經(jīng)營者受處罰情況記入檔案，并向社會公布。由于現(xiàn)行消法并沒有涉及誠信體系，因此該新增條款也被認為是此次消法修改的一大亮點。當(dāng)經(jīng)營者因違反本條規(guī)定而受到處罰時，該情況就會被記入檔案，并且公之于眾。對經(jīng)營者而言，公布處罰記錄會產(chǎn)生非常大的負面影響，比如被記入誠信“黑名單”后影響其向銀行申請貸款、影響其各種獎項、榮譽的申報，甚至可能影響其參與重大經(jīng)營項目的招投標(biāo)等，在無形中加大了經(jīng)營者的違法成本，對防止其實施違法行為起到了非常大的威懾作用。當(dāng)然這一規(guī)定對工商部門也提出了更大的要求，即需要加快建立企業(yè)誠信的信息數(shù)據(jù)庫，以便為廣大群眾提供一個可供查詢的企業(yè)誠信信息平臺。本案宋先生購買的有機大米沒有相應(yīng)證書，銷售者或存在欺詐，宋先生可依法向消協(xié)及工商部門投訴、舉報，如核查屬實確為假冒偽劣產(chǎn)品，則該經(jīng)營者不但要受到行政處罰，最終的處罰結(jié)果將記入檔案，并向社會公布。

亮點7：新增違法廣告發(fā)布者、代言人將負連帶責(zé)任 新消法第四十五條第三款規(guī)定，社會團體或者其他組織、個人在關(guān)系消費者生命健康商品或者服務(wù)的虛假廣告或者其他虛假宣傳中向消費者推薦商品或者服務(wù)，造成消費者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供該商品或者服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任?！景咐刻旖虻膹埾壬谝槐＝∑穼９褓徺I了酵母片和麥綠素片，他給家人食用該營養(yǎng)品后不久，就有朋友提醒這個產(chǎn)品的質(zhì)量有問題。經(jīng)過查詢后他發(fā)現(xiàn)，這兩款產(chǎn)品的生產(chǎn)許可證編號對應(yīng)的產(chǎn)品名稱是“糖果(壓片糖果)”，而不是“麥綠素片”、“富硒酵母片”，也就是說，這兩款產(chǎn)品屬于無生產(chǎn)許可證編號的違法產(chǎn)品。張先生表示，之所以選擇該品牌正是因為看中該公司形象代言人是某人氣女演員，該女演員在張先生印象里形象一直非常好，才導(dǎo)致自己的誤信。【律師說法】新消法第四十五條增加了兩款，分別是廣告經(jīng)營者、發(fā)布者以及社會團體或其他組織、個人在一些情況下的連帶責(zé)任。以名人代言為例，名人代言的商品存在質(zhì)量問題的事件屢見不鮮，商品經(jīng)營者看中名人的人氣效應(yīng)，不惜花高價聘請名人。一些不負責(zé)任的代言人在代言產(chǎn)品前對產(chǎn)品缺乏了解，導(dǎo)致消費者基于對代言人的信任而購買了問題產(chǎn)品，代言人存在一定的責(zé)任。故新消法對廣告經(jīng)營者、發(fā)布者及代言人的責(zé)任進行了明確規(guī)定，這將使得代言人在選擇代言商品時更為慎重。這里的連帶責(zé)任是指消費者有權(quán)要求代言人或廣告經(jīng)營者、發(fā)布者等主體中的任何一方承擔(dān)全部責(zé)任，而上述每個主體都負有承擔(dān)全部責(zé)任的義務(wù)，各責(zé)任人相互間有連帶關(guān)系。本案張先生購買的保健品屬于關(guān)系消費者生命健康的商品，在廣告宣傳中聲稱系酵母片和麥綠素片，但生產(chǎn)許可證編號對應(yīng)的商品為糖果(壓片糖果)，經(jīng)營者該行為或構(gòu)成虛假宣傳。某人氣女演員為該產(chǎn)品做形象代言人，在經(jīng)營者上述行為確為虛假宣傳的情況下，造成消費者損害的，消費者可以要求代言人或經(jīng)營者任何一方承擔(dān)賠償責(zé)任。