第一篇：如何區(qū)分雇傭、承攬、勞務(wù)以及非法用工關(guān)系及其四種關(guān)系人員的損害賠償問題。

徐州市首屆律師論壇論文

推薦單位：江蘇景來律師事務(wù)所

論 題：如何區(qū)分雇傭、承攬、勞務(wù)以及非法用工關(guān)系及其四種關(guān)系人員的損害賠償問題。

作 者：劉景來 胡傳文

二00九年十月

如何區(qū)分雇傭、承攬、勞務(wù)以及非法用工關(guān)系

及其四種關(guān)系人員的損害賠償問題。

由于我國現(xiàn)階段多種經(jīng)濟(jì)成份的并存，出現(xiàn)了多種多樣的雇傭勞動(dòng)形式 ,用工關(guān)系十分復(fù)雜。用工關(guān)系中人身損害賠償糾紛不斷出現(xiàn)，但相應(yīng)的法律法規(guī)并不十分完善，實(shí)踐中對(duì)這類糾紛的處理存在著爭(zhēng)議，在適用法律上認(rèn)識(shí)不一，甚至于相同的案件處理結(jié)果卻完全不同。正確區(qū)分各種法律關(guān)系，對(duì)能否正確適用法律，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大,在一定程度上也有利于構(gòu)建和諧社會(huì)?；谶@種想法,結(jié)合執(zhí)業(yè)案例,本人將自己在實(shí)踐中所遇到的問題在此與大家作一探討。

實(shí)踐中，雇傭、勞務(wù)、承攬和非法用工這四類法律關(guān)系同樣具有由一方提供勞務(wù)，另一方給付報(bào)酬的特征，要將其進(jìn)行區(qū)分具有很大的難度。

“雇傭”的術(shù)語在我國僅出現(xiàn)在最高院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《民訴法意見》第45條，該條規(guī)定：個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。上述意見從程序法的角度對(duì)雇主責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定，但其僅僅表明在雇員進(jìn)行雇傭活動(dòng)所致他人的損害，應(yīng)當(dāng)由雇主作為損害賠償訴訟的被告，對(duì)實(shí)體法上賠償責(zé)任的承擔(dān)以及雇主是否有權(quán)對(duì)雇員進(jìn)行追償?shù)葐栴}的處理，仍然沒有法律規(guī)定。2004年5月1日最高院頒布施行的《人身損害賠償司法解釋》第9、11條分別規(guī)定了雇主責(zé)任、雇員責(zé)任，第10條規(guī)定了定作人指示過失責(zé)任，第12條規(guī)定工傷賠償責(zé)任，才使得對(duì)這類糾紛的處理有了實(shí)體法上的依據(jù)。

一、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)分和認(rèn)定。

雇傭損害賠償和承攬損害賠償各存在著兩種情況。

雇傭損害賠償?shù)膬煞N情況是：一種是雇工執(zhí)行職務(wù)致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務(wù)自己受到損害。前者指雇員按雇主的意旨完成雇主交付的任務(wù)中致他人財(cái)產(chǎn)或人身損害，是雇傭中對(duì)外損害，為民事侵權(quán)中一般侵權(quán)行為；后者是指雇員在按照雇主的意旨完成雇主交付的任務(wù)中自己的人身受到損害，是雇傭中的內(nèi)部損害，為特殊侵權(quán)行為。

承攬人損害賠償也有兩種情況：一種是承攬人加工承攬過程中致他人損害，一種是承攬人加工承攬過程中自己受到損害。

本人在此主要和大家探討的是后者，即雇員（職工）或承攬人自身受到損害這一種。

雇傭與承攬如何區(qū)別？

首先，含義不同。雇傭，是指當(dāng)事人約定一方于一定或不定的期間內(nèi)，為他方提供勞務(wù)，他方給付報(bào)酬之契約，其目的在于提供勞務(wù)，以勞務(wù)本身為標(biāo)的，但不對(duì)勞務(wù)產(chǎn)生的結(jié)果負(fù)責(zé)。承攬，即當(dāng)事人約定一方為他方完成一定工作，他方按工作給付報(bào)酬之契約。約定完成工作之人，稱為承攬人，相對(duì)人稱為定作人。

其次，目的不同。承攬是以勞務(wù)發(fā)生結(jié)果為目的，雖存在勞務(wù)但不過是發(fā)生承攬結(jié)果的手段。而雇傭是以勞動(dòng)力的交換為標(biāo)的的法律關(guān)系。

第三，主體地位不同。雇傭關(guān)系中雇主與雇員之間的關(guān)系具有不平等性。在雇傭關(guān)系中，以勞動(dòng)力作為合同的標(biāo)的，雇主支付的是勞動(dòng)報(bào)酬，雇工用于交換的是“勞動(dòng)力”?！皠趧?dòng)力”這種商品必須依附于人身，與人身不能分離。雇工出賣勞動(dòng)力，就必須限制讓與自身的部分人身權(quán)利，雇主獲得了支配雇工的部分人身自由的權(quán)利。因此，不管雇主與雇工是否存在隸屬關(guān)系，其地位的不平等性都會(huì)存在。承攬人雖然在承攬合同中也是提供勞務(wù)的一方，但不同于雇傭關(guān)系中的雇員，屬于獨(dú)立契約人，相對(duì)于定作人來講，處于平等地位。 判斷行為人是雇員還是獨(dú)立契約的承攬人，本人認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面來區(qū)分：

1、勞動(dòng)的自主性程度不同。雇傭合同中，受雇人之勞務(wù)給付系一種“從屬性勞動(dòng)”，包括經(jīng)濟(jì)上和人格上的從屬性，雇員對(duì)于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時(shí)干預(yù)雇員的工作。承攬人之勞務(wù)給付系“獨(dú)立勞動(dòng)”，定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對(duì)工作如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無權(quán)進(jìn)行干預(yù)。即當(dāng)事人之間是否存在控制、支配和從屬關(guān)系

2、給付勞務(wù)性質(zhì)不同。雇傭合同中，受雇人僅為一定的目的而勞動(dòng)，即在一定時(shí)間內(nèi)服勞務(wù)而已，側(cè)重勞務(wù)給付的過程。承攬合同中雖然承攬人也需為一定勞務(wù)給付，但側(cè)重勞務(wù)給付的結(jié)果，即工作成果所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為合同主要內(nèi)容，承攬人向定作人提供的是勞動(dòng)成果，勞務(wù)給付與工作成果之間有不可分之關(guān)系。

3、當(dāng)事人一方所提供的勞動(dòng)是其獨(dú)立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng)，還是構(gòu)成合同相對(duì)方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng)的組成部分。所提供的勞動(dòng)是

接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的組成部分的，可以認(rèn)定為雇傭。反之，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承攬。

4、報(bào)酬的給付以工作時(shí)間還是工作效果為標(biāo)準(zhǔn)。雇傭通常以工作時(shí)間的長短作為工資的依據(jù)，而獨(dú)立契約人的報(bào)酬是以工作效果來判斷的。

5、工作地點(diǎn)、工作時(shí)間、工作進(jìn)程是否由勞務(wù)提供方自行決定。如果能夠自行決定，自然是獨(dú)立契約人，如果需要根據(jù)對(duì)方的意思來決定，則為雇員。

6、是誰提供工作的工具和設(shè)備。雇員一般使用雇主提供的勞動(dòng)工具和設(shè)備，但獨(dú)立契約人一般是自備工具。

7、報(bào)酬確定與給付不同。雇傭關(guān)系中，報(bào)酬的確定是根據(jù)市場(chǎng)勞動(dòng)力的價(jià)格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定的。報(bào)酬一經(jīng)確定后，雇員一般能在長時(shí)間內(nèi)取得穩(wěn)定的報(bào)酬數(shù)額，不存有虧損的風(fēng)險(xiǎn)。而承攬合同的勞動(dòng)報(bào)酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價(jià)格等確定的，而且，承攬方還要承擔(dān)潛在虧損的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，一般而言，雇傭合同的受雇人的工資系計(jì)時(shí)工資，承攬人的報(bào)酬系計(jì)件報(bào)酬。雇傭合同以一定期間內(nèi)存續(xù)為原則，承攬合同則以一次性給付為準(zhǔn)。

8、工作性質(zhì)。如果以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段，則為獨(dú)立契約人，如果該工作的目的只是單純的提供勞務(wù)，則為雇傭。

9、合同義務(wù)可否轉(zhuǎn)移不同。在雇傭關(guān)系中，雇員不能將自己應(yīng)負(fù)的勞動(dòng)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，必須親自履行雇傭合同。承攬關(guān)系中，如無特殊約定，承攬人可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也可以與他人合伙完成工作，還可以雇傭他人完成工作。

以上特點(diǎn)決定了對(duì)雇員責(zé)任調(diào)整方法上不同于承攬人責(zé)任。依《人身損害賠償司法解釋》第9條、第10條、第11條規(guī)定，在雇員、承攬人在完成工作過程中造成自身損害的歸責(zé)原則是不同的，雇員損害賠償原則，是無過錯(cuò)責(zé)任原則。雇傭損害賠償由雇主舉證證明其損害的發(fā)生是由不可抗力引起或由雇工故意行為造成的損害，可以免責(zé)。承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，原則上由承攬人自己承擔(dān)，歸責(zé)原則為過錯(cuò)責(zé)任原則，但在定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的情形下，定作人依其過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。實(shí)例分析：本案是雇傭關(guān)系還是共同承攬關(guān)系？

2008年10月，金某因新建樓房聯(lián)系到建筑工解某，并與解某約

定工程價(jià)款。解某又聯(lián)系朱、任等十余人共同到金某家施工，由解某具體負(fù)責(zé)施工活動(dòng)安排。工程完工后金某將工程款交給解某。然后，解某將自己提供的相關(guān)設(shè)備工具費(fèi)用扣除后，剩余款項(xiàng)再按施工人的出勤總天數(shù)計(jì)算出每個(gè)施工人員的報(bào)酬，金某本人和其他施工人員一樣同工同酬。2008年10月底，朱某在施工過程中由于手持的鋼管碰到高壓線而觸電受傷。經(jīng)了解，解、錢、朱、任等人平時(shí)交錯(cuò)共事，一般由其中一人承接業(yè)務(wù)后，再邀其他人共同進(jìn)行施工，完工后由承接人與房主結(jié)帳，各人之間同工同酬。另外，解某等人并沒有相應(yīng)的建筑施工資質(zhì)。受害人朱某起訴到法院要求解某及房主金某承擔(dān)賠償責(zé)任。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是解某與朱某等人之間是雇傭關(guān)系還是共同承攬關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由解某承擔(dān)雇主責(zé)任還是由所有承攬人及定作人共同承擔(dān)責(zé)任。本案在審理中存在兩種不同觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，解某作為建房工程的具體承接人，并具體負(fù)責(zé)施工活動(dòng)安排，解某就是雇主，他與朱某等人之間是雇傭關(guān)系。朱某在施工過程中遭受人身損害的，雇主解某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。金某將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的解某施工，應(yīng)當(dāng)與解某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，解某與朱某等人以其共同勞動(dòng)按照金某的要求完成建房，交付工作成果，由金某給付相應(yīng)的報(bào)酬，他們之間應(yīng)當(dāng)是共同承攬關(guān)系。解某在施工中只是起牽頭作用，并不是單獨(dú)承攬?jiān)摴こ毯笤俟蛡蛑炷车热耸┕?，不?yīng)當(dāng)僅憑其牽頭負(fù)責(zé)施工安排就認(rèn)定為雇主。朱某的損失應(yīng)當(dāng)由所有承攬人共同承擔(dān)，金某作為承攬合同的定作人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其選任承攬人過失相應(yīng)的賠償責(zé)任。

本人同意第二種觀點(diǎn)。雇傭關(guān)系與共同承攬關(guān)系在審判實(shí)踐中經(jīng)常容易混淆，僅憑牽頭承接工程并負(fù)責(zé)施工活動(dòng)這一事實(shí)行為就認(rèn)為解某是雇主顯然過于片面。

本人認(rèn)為，本案中，表面看來，解某牽頭承接了房主金某的建房工程，且在施工過程中負(fù)責(zé)具體安排，似乎符合雇主的形式要件。但結(jié)合本案實(shí)際情況，解某、朱某等人之間平時(shí)的通常做法就是交錯(cuò)共事，由其中一人承接業(yè)務(wù)后大家共同施工，解某僅是起到一個(gè)牽頭作用，其簽訂合同行為可以理解為是代理朱某等人實(shí)施民事行為，并且朱某等人通過具體實(shí)施施工活動(dòng)對(duì)該代理行為予以認(rèn)可，該行為同樣對(duì)朱某等被代理人發(fā)生法律效力。解某在施工過程中負(fù)責(zé)具體施工安排，只是各承攬人在施工上的不同分工而已，由于其是牽頭人，由其

負(fù)責(zé)具體的安排也合乎情理，并不是雇傭關(guān)系要求的對(duì)雇員控制、指揮和監(jiān)督。

從權(quán)利義務(wù)對(duì)等角度考慮，解某與其他人在報(bào)酬上實(shí)行的是按出勤時(shí)間多少按實(shí)計(jì)算，且是同工同酬。也就是說，解某與其他人在該施工中享受的是完全一樣的權(quán)利，并沒有因?yàn)闋款^簽訂合同就享受超出其他施工人的權(quán)利，也理應(yīng)承擔(dān)與其他人一樣的義務(wù)，否則有違公平原則。

因此，解某在本案中并不是朱某等人的雇主，而是與他們之間形成共同承攬關(guān)系，朱某作為共同承攬成員之一，在完成定作人的工作任務(wù)過程中因意外遭受人身損害，在沒有實(shí)際侵權(quán)人的情況下，作為共同承攬人的其他成員應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)責(zé)任。作為定作人，金某沒有認(rèn)真審查解某、朱某等人是否具有相應(yīng)的施工資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件，存在選任上的過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

二、雇傭關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)分與認(rèn)定

本文探討的勞務(wù)關(guān)系并非《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞務(wù)派遣中的勞務(wù)，而是在日常生活中出現(xiàn)的零星的勞務(wù)。實(shí)踐中，與雇傭關(guān)系極易混淆，現(xiàn)簡單區(qū)分如下：

首先，概念不同。

雇傭關(guān)系是指受雇傭人在一定或不特定的期間內(nèi)，接受雇傭人的指揮與安排，為其提供特定或不特定的勞務(wù)，雇傭人接受受雇人提供的勞務(wù)并依約給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

其次，雙方當(dāng)事人之間的人身支配與服從管理關(guān)系不同。

雇傭關(guān)系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關(guān)系，雇傭人必須為受雇人提供合理的勞動(dòng)條件和安全保障，同時(shí)對(duì)其工作進(jìn)行監(jiān)督管理，受雇人則需聽從雇傭人的安排，按其意志提供勞務(wù)；

勞務(wù)關(guān)系中雙方只形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系，并不存在服從管理與被服從管理關(guān)系。

第三，提供勞動(dòng)和支付報(bào)酬的內(nèi)容不同。

雇傭關(guān)系中，雇工所付出的主要是勞動(dòng)力，當(dāng)然也包含一定的技術(shù)成果，但通常其技術(shù)含量比較低。勞務(wù)關(guān)系中勞動(dòng)者只提供單純的體力勞動(dòng)，沒有技術(shù)含量的成分，基于勞務(wù)關(guān)系發(fā)生的勞動(dòng)報(bào)酬具有

勞務(wù)市場(chǎng)價(jià)格屬性，報(bào)酬成分也比較單一，僅是勞動(dòng)力的價(jià)值。

二者還有以下區(qū)別：

第一、勞務(wù)合同的臨時(shí)性。主要體現(xiàn)在合同對(duì)象的臨時(shí)性、合同訂立的臨時(shí)性及履行時(shí)間的短期性。勞務(wù)合同往往是針對(duì)臨時(shí)性的事務(wù)而達(dá)成的協(xié)議，雙方合同關(guān)系的形成僅是臨時(shí)建立的一次性或幾次性的全同關(guān)系；提供勞務(wù)人提供的勞務(wù)是臨時(shí)的、短期的，而不是定期或長期的。雇傭合同則不同，雇員一般從事的是雇主的日常事務(wù)而不是臨時(shí)事務(wù)，雙方的關(guān)系也是相對(duì)穩(wěn)定的、長期的合同關(guān)系。

第二、勞務(wù)合同的獨(dú)立性。勞務(wù)人所提供的勞務(wù)是獨(dú)立完成的，在從事勞務(wù)工作時(shí)，與雇主沒有監(jiān)督、管理關(guān)系，雙方系地位平等的兩個(gè)民事主體。雇傭關(guān)系中。雇員的行為受雇主的意志支配和約束，雙方之間存在著監(jiān)督與被監(jiān)督、管理與被管理的關(guān)系，雙方的地位具有相對(duì)的不平等性。

第三、標(biāo)的物的特定性。勞務(wù)合同的標(biāo)的，就是一方向另一方提供的勞務(wù)；而在雇傭合同關(guān)系中，雇員有完成一定工作量和一定工作成果的要求。

第四、在報(bào)酬支付方式方面，提供勞務(wù)人完成勞務(wù)后，雙方立即進(jìn)行結(jié)算，是即時(shí)清結(jié)的債的關(guān)系。而雇傭關(guān)系則是比較固定的，勞動(dòng)報(bào)酬一般以一月為周期來領(lǐng)取，也有半月或十天為周期支付的。

但對(duì)于日常生活中出現(xiàn)的這種勞務(wù)，法律規(guī)定并不明確，甚至于，在現(xiàn)行的法律規(guī)定中，認(rèn)為雇傭合同就是勞務(wù)合同。最高院《民事案件案由規(guī)定》（試行）第三十九類為“勞動(dòng)爭(zhēng)議”，第四十類為“勞務(wù)（雇傭）合同糾紛”。因此，持上述觀點(diǎn)的人認(rèn)為，勞務(wù)（雇傭）合同與勞動(dòng)爭(zhēng)議是并列案由，勞務(wù)（雇傭）合同總案由下無分案由，因此，勞務(wù)合同就是雇傭合同。

上述觀點(diǎn)值得商榷。本人認(rèn)為，由于勞務(wù)合同和雇傭關(guān)系的不同特征，依據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則，二者在工作過程中所產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)方式就明顯不同。在雇傭合同關(guān)系中，被雇傭人在工作過程中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)；而在勞務(wù)合同中，勞務(wù)人在提供勞務(wù)過程中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)當(dāng)自負(fù)。如雙方當(dāng)事人在損害的發(fā)生上均無過錯(cuò)，可以適用公平原則，即由受益人在受益范圍內(nèi)對(duì)受損害方的經(jīng)濟(jì)損失作適當(dāng)補(bǔ)償。

實(shí)例分析：雇傭還是勞務(wù)？

這是發(fā)生在邳州的一個(gè)真實(shí)的案例。

2005年1月3日深夜，甲乙丙丁四個(gè)農(nóng)民為１０元的勞務(wù)費(fèi)從熱乎乎的被窩中爬起來，自帶撬棍，為大運(yùn)河中的兩艘沙船破冰通行，沒想到其中農(nóng)民甲意外地掉入船冰之間，被擠成重傷。

因賠償問題，農(nóng)民甲將船主訴至法院。那么，在本案當(dāng)中，原被告之間到底屬于何種法律關(guān)系？是雇傭，是承攬，還是勞務(wù)？

從本案來看，被告與原告之間不存在控制、支配和從屬關(guān)系。原告自帶撬棍破冰，為對(duì)方提供一次性勞動(dòng)，對(duì)方是一次性給付工錢。同時(shí)，被告所提供的“破冰”勞動(dòng)不是其平時(shí)經(jīng)營的沙場(chǎng)和運(yùn)輸業(yè)務(wù)活動(dòng)的組成部分，所以，可推定雙方之間不是雇傭關(guān)系。

基于以上觀點(diǎn)，法院認(rèn)定雙方之間屬于承攬關(guān)系。但同時(shí)認(rèn)定，被告明知在深夜氣溫又較低的情況下，讓原告等四人在船上從事危險(xiǎn)性較大的勞動(dòng)，被告顯然對(duì)其指示過失有一定過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

但本人認(rèn)為，原被告之間存在著勞務(wù)法律關(guān)系。法院將之認(rèn)定為承攬關(guān)系是較為牽強(qiáng)的，但之所以如此認(rèn)定，原因也在于法律對(duì)勞務(wù)關(guān)系規(guī)定方面的缺失所致。因此，將來的立法，對(duì)上述問題應(yīng)加以區(qū)分并對(duì)這兩種法律關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任予以明確。

三、雇傭與非法用工的認(rèn)定與賠償

非法用工是指，無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的用人以及合法的用人單位非法使用童工的行為。本文主要探討前者。上述用人單位的人員在工作中受到傷害，依照《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條之規(guī)定及非法用工一次性賠償辦法的規(guī)定，享受不低于工傷保險(xiǎn)待遇的一次性賠償。發(fā)生爭(zhēng)議的，按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定處理。

在實(shí)踐中，對(duì)于非法用工產(chǎn)生的爭(zhēng)議，勞動(dòng)仲裁部門一直是不予受理的。因此，當(dāng)事人一方一般是起訴到法院，由法院按照民事訴訟程序進(jìn)行處理。在審理的過程中，一般是認(rèn)定雙方之間為雇傭關(guān)系。

直到2008年7月份，江蘇省勞動(dòng)保障廳、江蘇省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于非法用工單位職工和童工傷亡有關(guān)問題的處理意見》（蘇勞社法[2008]6號(hào)）的出臺(tái)，才明確規(guī)定，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理工傷賠償判定申請(qǐng)，并作出判定，進(jìn)而按照工傷爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

對(duì)于合法的用工主體使用童工，構(gòu)成非法用工，與雇傭有明顯的區(qū)別，無需多說。但對(duì)于無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位與提供勞動(dòng)的一方之間，是非法用工關(guān)系還是雇傭關(guān)系就很難區(qū)分了。

本人經(jīng)過總結(jié)，認(rèn)為區(qū)分雇傭與非法用工應(yīng)參考以下幾點(diǎn)：

1、生產(chǎn)規(guī)模和從業(yè)人員數(shù)量是非法用工和雇傭關(guān)系區(qū)分的重點(diǎn)，一般而言，非法用工要求生產(chǎn)規(guī)模大，從業(yè)人員數(shù)量多。而雇傭關(guān)系較為靈活。

2、從報(bào)酬分配方式、經(jīng)營存在時(shí)間、是否有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所及勞動(dòng)工具和設(shè)施的提供看，非法用工側(cè)重于企業(yè)管理模式，按月領(lǐng)取工資并實(shí)行按勞計(jì)酬工資，有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所并提供勞動(dòng)工具和設(shè)施及勞動(dòng)保護(hù)用品，經(jīng)營存在時(shí)間較長，符合一般企業(yè)的模式。但雇傭關(guān)系顯然與此有別，雇傭關(guān)系中被雇傭人員主要以提供勞務(wù)為內(nèi)容，雇傭時(shí)間不很固定，也沒有固定的提供勞務(wù)的場(chǎng)所。

3、是否制定了各種管理制度并按制度管理，是區(qū)分非法用工和雇傭關(guān)系的關(guān)鍵。非法用工有一定的管理制度，基本上能按其制訂的管理制度進(jìn)行管理，員工受制度約束，所提供的勞動(dòng)或勞動(dòng)成果是非法用工單位工作的組成部分，是內(nèi)部組織的一員，身份上有一定依附性。而雇傭關(guān)系一般是口頭告訴注意事項(xiàng)，雇員在人身關(guān)系上有一定的自由性，所提供的只是勞務(wù)而已。

4、從用工的領(lǐng)域上看，凡發(fā)生在生產(chǎn)、流通環(huán)節(jié)及服務(wù)業(yè)等行業(yè)的用工關(guān)系，一般為非法用工關(guān)系，而生活中用工的一般為雇傭關(guān)系。

在現(xiàn)實(shí)生活中，每一種法律關(guān)系與其他法律關(guān)系之間的區(qū)別并不像上述理論上的區(qū)分那樣標(biāo)準(zhǔn)，特別是越到邊緣地帶，界限就越模糊，因此，以上認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不是絕對(duì)的，尤其是在自然人用工的認(rèn)定上，即未辦理營業(yè)執(zhí)照的所謂“個(gè)體工商戶”或者是“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)”的用工，到底是屬于雇傭，還是屬于非法用工？

非法用工和雇傭關(guān)系所產(chǎn)生的單位或雇主的賠償責(zé)任大為不同，適用法律也不一樣，賠償標(biāo)準(zhǔn)和項(xiàng)目也有異同。如果雇傭關(guān)系成立，則適用《民法通則》及《人損解釋》的有關(guān)條款。如果是非法用工關(guān)系，則應(yīng)按《工傷條例》及其相關(guān)規(guī)定予以處理。

在有的案件中，還直接關(guān)系到勞動(dòng)者或者雇員賠償?shù)挠袩o問題。比如有這樣一個(gè)案例：

在我們邳州市的某鎮(zhèn)，甲購買了簡易的板材加工設(shè)備，沒有進(jìn)行任何工商登記，找到鄰村的乙丙丁用其設(shè)備加工板材。乙在甲處共干了3個(gè)月，在一天干完活回家的路上發(fā)生交通事故而死亡，肇事車輛逃逸。

在這個(gè)案件中，甲乙之間為何種法律關(guān)系，至關(guān)重要。如果認(rèn)定雙方之間為雇傭關(guān)系，則乙很難獲得賠償，因?yàn)槭欠駥儆谠趶氖鹿蛡蚧顒?dòng)中受傷在實(shí)務(wù)界存有很大的爭(zhēng)議。但如果認(rèn)定為非法用工關(guān)系，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》及其他相關(guān)法律法規(guī)，可以判定為工傷，如此，乙的家人可以享受到相關(guān)工亡待遇。

正確區(qū)分雇傭與非法用工的關(guān)系，不僅在實(shí)體處理上有很大的差別，在案件處理的程序上也是極為重要的。

有這樣一個(gè)案例：

李某受雇于張某從事安裝工作，在安裝過程中，被刀割傷了手，后李某以張某開辦的工廠為被申請(qǐng)人向勞動(dòng)仲裁部門要求仲裁，在仲裁開庭中，張某認(rèn)可李某在其廠受傷的事實(shí)，并認(rèn)可工傷認(rèn)定書。后來勞動(dòng)仲裁部門作出了仲裁裁決書。李某、張某均未向法院起訴。仲裁裁決生效后，李某向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，但法院的執(zhí)行部門經(jīng)調(diào)查認(rèn)為張某開辦的工廠沒有辦理工商登記，也沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，遂下達(dá)裁定不予執(zhí)行。李某遂以張某為被告向人民法院起訴，認(rèn)為張某是雇主，應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院的司法解釋承擔(dān)損害賠償責(zé)任，張某在庭審中亦認(rèn)為雙方是雇傭關(guān)系。

那么現(xiàn)在李某、張某之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)按雇傭關(guān)系處理，還是按照非法用工處理。

李某已經(jīng)向仲裁部門要求仲裁是按非法用工關(guān)系，他能不能在起訴時(shí)要求按雇傭關(guān)系處理？

實(shí)踐中，就產(chǎn)生了爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為：仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)對(duì)李某和張某所辦廠的勞動(dòng)爭(zhēng)議作出裁決，如果李某再基于同一理由同一情況向人民法院提起民事訴訟，人民法院可以依據(jù)《民事訴訟法》第一百一十一條第（五）項(xiàng)：“對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按照申訴處理”之規(guī)定裁定不予受理。

在雇傭與非法用工難以區(qū)分的情況下，律師代理此類案件就出現(xiàn)了兩難的境地：如果直接訴至法院，法院有可能以雙方屬于非法用工關(guān)系而不予受理；如果按非法用工關(guān)系操作，又最終牽涉到責(zé)任承擔(dān)主體問題。好在江蘇省勞動(dòng)保障廳實(shí)施《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

細(xì)則（2008.5.27）第五條規(guī)定：非法用工單位及其投資人或收益人或開辦單位作為共同當(dāng)事人，解決了這一問題。

按照我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，非法用工關(guān)系由勞動(dòng)法調(diào)整，雇傭關(guān)系由民法調(diào)整。非法用工關(guān)系與雇傭關(guān)系所存在的區(qū)別、對(duì)勞動(dòng)者擁有的權(quán)益及維護(hù)權(quán)益的手段有重大影響。如果屬于非法用工關(guān)系的，勞動(dòng)者有權(quán)享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)等社會(huì)保障待遇，但是在維護(hù)權(quán)利時(shí)，要走先勞動(dòng)仲裁后訴訟的程序，其花費(fèi)的成本和時(shí)間卻比較高；而如果屬于雇傭關(guān)系，上面這些社會(huì)保障待遇便統(tǒng)統(tǒng)沒有，但在維護(hù)權(quán)利時(shí)，則可以直接走訴訟的程序，花費(fèi)的成本和時(shí)間相對(duì)比非法用工關(guān)系少。為什么同樣是提供勞動(dòng)力，產(chǎn)生的關(guān)系卻要區(qū)分為非法用工關(guān)系和雇傭關(guān)系？為什么兩個(gè)不同關(guān)系中的待遇有如此天壤之別？這樣的區(qū)別有其必要性和合理性嗎？

本人認(rèn)為，要根本解決非法用工關(guān)系與雇傭關(guān)系認(rèn)定上的困難，解決勞動(dòng)者在非法用工關(guān)系與雇傭關(guān)系中的不公平待遇，就應(yīng)該逐步實(shí)現(xiàn)全社會(huì)勞動(dòng)者獲得平等的勞動(dòng)保障，并且把非法用工關(guān)系與雇傭關(guān)系合而為一，真切地希望將來的法律能化解兩者的不合理區(qū)別，還給所有勞動(dòng)者以公平的待遇。

第二篇：雇傭關(guān)系、幫工關(guān)系、承攬關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的適用問題

雇傭關(guān)系、幫工關(guān)系、承攬關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的適用問題

司法實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)遇到這些關(guān)系的相關(guān)適用問題，不同的關(guān)系中，雙方所承擔(dān)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不同，如果發(fā)生爭(zhēng)議，所適用的法律和程序也不同。

（一）、雇傭關(guān)系

例如：有一個(gè)雇主雇了一木匠，在家里制作家具、天花板、地板，約定雇主每天給木工35元，并提供一頓午餐，但在過程中木匠的眼睛被蹦出的木屑打中，治療費(fèi)用為2萬多元，木匠認(rèn)為雇主應(yīng)該賠償醫(yī)療費(fèi)。但雇主則認(rèn)為雙方之間僅是一種加工承攬關(guān)系，發(fā)生的損害應(yīng)由承攬人自己承擔(dān)，而木匠則認(rèn)為雙方之間是雇傭關(guān)系。

分析：木工到雇主家干活，每天工資為35元，提供午餐，而且雇主對(duì)其有監(jiān)督管理的權(quán)利，雇主支付的報(bào)酬為使用勞動(dòng)力的報(bào)酬，而不是對(duì)勞動(dòng)結(jié)果的報(bào)酬，這種關(guān)系應(yīng)被認(rèn)定為雇傭關(guān)系。所以雇主應(yīng)對(duì)受雇方的傷害承擔(dān)賠償責(zé)任。

1、含義：雇傭關(guān)系——是指受雇傭人在一定或不特定的期間從事雇主授權(quán)范圍內(nèi)的生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)或勞務(wù)關(guān)系，雇主接受受雇傭人提供的勞務(wù)，并給付約定的報(bào)酬。

2、雙方關(guān)系：在雇傭關(guān)系中，雇主與受雇傭人之間不是平等關(guān)系，而是存在支配和服從的關(guān)系。這種支配和服從又與勞動(dòng)關(guān)系中的支配、服從關(guān)系不同：在雇傭關(guān)系中受雇傭一方不需要加入雇主一方，而且勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者則必須要加入到用人單位中，成為用人單位的一員。

因此，受雇傭人在提供勞動(dòng)時(shí)，作為雇主應(yīng)為受雇傭人提供一個(gè)安全的保障條件，因?yàn)?，如果受雇傭人在提供勞?dòng)過程中受到人身損害，雇主要承擔(dān)責(zé)任，而受雇傭人要按照雇傭人的意志提供勞務(wù)。在雇傭關(guān)系中如果出現(xiàn)了人身損害的爭(zhēng)議，雙方適用民法和合同法，一方可以直接向法院起訴。

3、種類

（1）家庭或個(gè)人與家政服務(wù)員之間的關(guān)系

例外：家庭通過家政服務(wù)公司找保姆，把保姆費(fèi)交給家政服務(wù)公司的，這種家庭與家政服務(wù)員之間不是雇傭關(guān)系。

（2）個(gè)體工匠、木匠所帶的幫工或?qū)W徒

（3）提供勞務(wù)的勞動(dòng)者與建筑使用人之間的關(guān)系

（4）農(nóng)村承包經(jīng)營戶與幫工之間的關(guān)系

（5）外國企業(yè)或機(jī)構(gòu)在中國的常駐代表機(jī)構(gòu)、雇傭中國公民做事

（二）、幫工關(guān)系

1、幫工關(guān)系中出現(xiàn)了人身傷害，受益人應(yīng)當(dāng)為幫工人承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任，但可以在受益范圍內(nèi)適當(dāng)給予受傷幫工人一定的補(bǔ)償，這一規(guī)定體現(xiàn)了公平、合理原則。

2、如果幫工關(guān)系產(chǎn)生了糾紛，出現(xiàn)了人身損害賠償，糾紛的處理可以直接訴到人民法院審理。

（三）、加工承攬關(guān)系

例如：鐘某與空調(diào)經(jīng)銷公司有協(xié)議，雙方約定空調(diào)經(jīng)銷公司賣場(chǎng)的空調(diào)由鐘某為用戶安裝，等到月底，空調(diào)經(jīng)銷公司與廠家結(jié)算后，再給鐘某結(jié)算70%的費(fèi)用，其余的30%費(fèi)用，等用戶反饋沒問題時(shí)再支付。協(xié)議簽訂后，公司給鐘某一個(gè)上崗證，同時(shí)配發(fā)了服裝。在安裝過程中，鐘某摔傷，鐘某以自己與公司存在勞動(dòng)關(guān)系為由，要求花費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)用有公司承擔(dān)。公司以與鐘某之間的承攬關(guān)系為由，拒絕支付。

分析：法院在審理時(shí)，認(rèn)定鐘某與公司的協(xié)議是一個(gè)加工承攬的關(guān)系，出現(xiàn)的損害應(yīng)當(dāng)由承攬人自行承擔(dān)。

1、加工承攬關(guān)系的特點(diǎn)：

（1）承攬人要按照定作人的要求完成一項(xiàng)工作，定作人根據(jù)承攬人完成的工作成果給付報(bào)酬。承攬人與定作人之間是平等關(guān)系。

（2）承攬人工作具有獨(dú)立性。

（3）承攬人所支付的金額有一定的技術(shù)付出，不僅僅是勞動(dòng)力的付出，定作人給付的報(bào)酬不僅僅是勞動(dòng)力的報(bào)酬，還有勞動(dòng)過程中的成果。

2、具體包括：定作、加工、修理、檢測(cè)

3、責(zé)任承擔(dān)：由于承攬人的工作具有獨(dú)立性，所以應(yīng)當(dāng)為自己在工作中受到的傷害負(fù)責(zé)。但若是因定作人的指示或命令存在過失，令承攬人受傷害，定作人要為傷害承擔(dān)一定的責(zé)任。

4、承攬關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別

（1）承攬關(guān)系中承攬人的工作是相對(duì)獨(dú)立的過程，而雇傭人在工作當(dāng)中受到雇主的監(jiān)督和管理

（2）承攬關(guān)系中雙方之間的是平等關(guān)系，雇傭關(guān)系是支配、服從的關(guān)系，受雇傭人要聽從雇主的意志做事。

（3）加工承攬給付的報(bào)酬不限于勞動(dòng)力的付出，更在乎的是勞動(dòng)力付出后的成果，且技術(shù)性較強(qiáng)，而雇傭關(guān)系的技術(shù)成分少，雇主所付出的報(bào)酬只是針對(duì)受雇人的勞動(dòng)力付出。

(四)、勞務(wù)關(guān)系

1、定義：一方提供勞動(dòng)力，另一方支配勞動(dòng)力，雙方存在對(duì)勞動(dòng)力的支配與被支配的關(guān)系，而不是對(duì)勞動(dòng)者的管理與被管理的關(guān)系。

2、具體包括：

（1）下崗、待崗、停休留職的人在社會(huì)上另找到單位，則與新單位之間是勞務(wù)關(guān)系?！秳趧?dòng)法》規(guī)定：當(dāng)與一單位簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)該與原有的單位不存在勞動(dòng)關(guān)系。

（2）專門的勞務(wù)輸出公司與勞務(wù)人員之間的合同是勞動(dòng)合同，勞務(wù)輸出公司與用人單位簽訂勞務(wù)關(guān)系，勞動(dòng)者與用人單位之間也是勞務(wù)關(guān)系。

（3）離退休人員被返聘

例如：一工程師退休后到一單位工作，工作過程中由于與副總發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，單位與之解除了協(xié)議，雙方對(duì)于補(bǔ)償、賠償發(fā)生了爭(zhēng)議，工程師到勞動(dòng)仲裁委申訴，勞仲委以本案不是勞動(dòng)關(guān)系為由，要求其到法院起訴。

分析：離退休人員不具有勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者的身份。

3、適用法律：《民法》和《合同法》，向人民法院起訴，在審理過程中遵循“誰主張，誰舉證”的原則。

總結(jié)：以上關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的區(qū)別和相似：

1、接受勞動(dòng)方要為提高勞動(dòng)方所受傷害承擔(dān)賠償責(zé)任的：勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系、幫工關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系

2、接受勞動(dòng)方不為提供勞動(dòng)方所受傷害承擔(dān)賠償責(zé)任的：承攬關(guān)系，但接受勞動(dòng)方根據(jù)其錯(cuò)誤指示所受傷害的除外。

3、適用法律：雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、幫工關(guān)系適用《民法》和《合同法》、而勞動(dòng)關(guān)系適用勞動(dòng)法

4、爭(zhēng)議解決途徑：勞動(dòng)關(guān)系一方一定要先進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，有仲裁前置程序；且用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任；其他關(guān)系適用普通的民事程序，遵循“誰主張誰舉證”原則。相關(guān)案例

被告林某有一農(nóng)村舊房欲拆除，其找到原告郭某幫助拆除該房。2008年7月3日，原告林某與被告郭某簽訂一份拆房協(xié)議，約定原告郭某為林某拆房，拆房完工后被告給付拆房費(fèi)4900元。2009年7月5日正式動(dòng)工拆房，下午3時(shí)許原告郭某在拆東墻時(shí)，被墻撲倒，雙腿受傷。經(jīng)醫(yī)院治療，雙腿構(gòu)成八級(jí)傷殘。原、被告雙方對(duì)事故損失多次進(jìn)行協(xié)商，未能達(dá)成一致意見。原告郭某以雇傭關(guān)系人身損害為由訴訟要求被告林某賠償其各項(xiàng)損失56743元。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是原、被告之間的關(guān)系是雇傭關(guān)系，還是承攬關(guān)系。在審理中有兩種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原告通過提供勞務(wù)為被告拆房，所獲得的4900元是勞務(wù)所得，雙方之間的關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為雇傭，被告應(yīng)對(duì)原告受到的人身傷害承擔(dān)嚴(yán)格無過錯(cuò)責(zé)任;

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告將拆房工作交付給原告的目的是將房屋拆除，由原告獨(dú)立完成拆房任務(wù)，雙方之間的關(guān)系為承攬關(guān)系，被告只應(yīng)承擔(dān)與其選任過失相當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。案件評(píng)析

我國《合同法》第二百五十一條規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。在承攬關(guān)系中，定作人所需要的并非是承攬人完成工作的過程，而是承攬人完成的工作成果。也就是說，定作人所需要的不是承攬人的勞務(wù)，而是其勞務(wù)的結(jié)果，承攬人的勞務(wù)必須有一定的物質(zhì)形態(tài)體現(xiàn)。承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)和專業(yè)知識(shí)獨(dú)立完成勞務(wù)，承攬人工作時(shí)其行為本身不受定作人意志的支配與管理，無須服從定作人的監(jiān)督，雙方表現(xiàn)為地位平等的兩個(gè)主體。

雇傭關(guān)系，是受雇傭人在雇主的指示和監(jiān)督下，利用雇傭人提供的條件，以自已的技能為雇傭人提供勞務(wù)，并獲得由雇傭人提供報(bào)酬的法律關(guān)系。關(guān)于雇傭關(guān)系的特征，主要是被雇傭人一方給付的勞動(dòng)是在雇傭人的支配與管理下完成的，是一種從屬的勞動(dòng)。

承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系都是發(fā)生在工作過程中，承攬人和雇員都必須付出勞務(wù)，其形式很相似，需從提供勞務(wù)的過程中雙方之間所處地位及勞務(wù)的目的等方面區(qū)分。雇傭關(guān)系中，雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系。雇員對(duì)于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時(shí)干預(yù)雇員的工作，雇員的勞動(dòng)系一種“從屬性勞動(dòng)”，其獲得的報(bào)酬只是自已提供勞務(wù)所得;承攬關(guān)系中定作人與承攬人地位平等，承攬人對(duì)工作如何安排有完全的自主權(quán)，定作人無權(quán)干預(yù)。承攬人通過提供工作成果不僅取得勞務(wù)的對(duì)價(jià)，還從中獲得利潤。

根據(jù)我國《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，在雇傭關(guān)系中，雇主對(duì)雇員受到的人身傷害承擔(dān)的是嚴(yán)格無過錯(cuò)責(zé)任;在承攬關(guān)系中，承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。對(duì)定作人規(guī)定的歸責(zé)原則是一種過錯(cuò)責(zé)任原則。

本案中，被告將拆房的工作交付給原告，不存在對(duì)原告實(shí)施拆房行為的干預(yù)，原告是自主的安排實(shí)施拆房行為的。且被告將該項(xiàng)工作交付給原告的目的是將房屋拆除，是拆房人勞動(dòng)產(chǎn)生的工作成果。原告給付的4900元的拆房費(fèi)，明顯高于當(dāng)?shù)靥峁﹦趧?wù)的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，已包含原告的拆房利潤。故本案發(fā)包者林某與實(shí)施拆墻行為人郭某的關(guān)系為承攬關(guān)系，林某不應(yīng)對(duì)郭某受到的人身傷害承擔(dān)嚴(yán)格無過錯(cuò)賠償責(zé)任。另外，國家對(duì)拆除房屋有強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)由具有拆房資質(zhì)的主體拆房，房主林某未選擇有資質(zhì)的主體拆房，對(duì)選任人員有過錯(cuò)的，也是造成事故發(fā)生的原因之一，故其應(yīng)承擔(dān)與其選任過失相當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。

第三篇：略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

文章標(biāo)題：略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

在司法實(shí)踐中，我們常常遇到涉及雇傭、承攬或是勞務(wù)關(guān)系的案件。由于這類案件在審理中彼此之間的關(guān)系比較難以區(qū)分，在審判實(shí)踐中對(duì)該類案件的定性爭(zhēng)議較大，導(dǎo)致對(duì)同一案件經(jīng)不同的法官因認(rèn)定的法律關(guān)系不同而最終作出的處理完全不同。因此，嚴(yán)格的把握雇傭、承攬和勞動(dòng)關(guān)系的異同，在審判實(shí)踐中有著及

其重要的意義。筆者下面想就此三者談?wù)勂鋮^(qū)別。

一、概念不同。雇傭關(guān)系是指受雇人（雇員）在一定或不特定的期間內(nèi)，從事雇主授權(quán)或在其指定范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)，雇主接受受雇人提供的勞務(wù)并按約定給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是指勞動(dòng)者提供勞動(dòng)力，用人單位使用勞動(dòng)力，雙方形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系。

二、雙方當(dāng)事人之間的人身支配與管理關(guān)系不同。雇用關(guān)系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關(guān)系，雇主必須為雇員提供合理的勞動(dòng)條件和安全保障，同時(shí)對(duì)其工作進(jìn)行監(jiān)督管理，雇員則需聽從雇主的安排，按其意志提供勞務(wù)；承攬合同關(guān)系中雙方當(dāng)事人的地位是平等的，不存在支配與服從的關(guān)系，在勞動(dòng)中承攬人一般是自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)過程，不受定作人安排或監(jiān)督管理，承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性；而勞務(wù)關(guān)系中雙方只形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系。

三、提供勞動(dòng)和支付報(bào)酬的內(nèi)容不同。雇傭關(guān)系中，雇員所付出的主要是勞動(dòng)力，當(dāng)然也包含一定的技術(shù)成果，但通常其技術(shù)含量比較低，其報(bào)酬成分也比較單一，僅僅包括勞動(dòng)力的價(jià)值。而在加工承攬關(guān)系中，承攬人所付出的主要是一定技術(shù)成果，其次才是一定的勞動(dòng)力；承攬事項(xiàng)應(yīng)具有特殊性，它一般需要具備相應(yīng)的設(shè)備條件，蘊(yùn)涵一定的技術(shù)成份；承攬關(guān)系中的報(bào)酬也不同于一般勞務(wù)關(guān)系中的報(bào)酬，其報(bào)酬不僅僅包含勞動(dòng)力的價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)含有技術(shù)成份的價(jià)值以及一定的利潤成分。勞務(wù)關(guān)系中勞動(dòng)者只提供單純的體力勞動(dòng)，沒有技術(shù)含量的成分，所獲報(bào)酬也僅是勞動(dòng)力的價(jià)值。

四、簽訂合同的主體不同。

1、雇用合同與勞動(dòng)合同主體的不同，該二者之間主要的區(qū)別在于受國家干預(yù)程度不同：雇傭合同的內(nèi)容是通過雙方的自由協(xié)商來確立；而勞動(dòng)合同的內(nèi)容除自由協(xié)商外，還須符合國家法定的勞動(dòng)條件、勞動(dòng)保護(hù)等條款。我國勞動(dòng)法第2條規(guī)定，“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行?！备鶕?jù)上述規(guī)定，我國勞動(dòng)合同所涉及的主體有：（1）國內(nèi)的各種類型的企業(yè)、個(gè)體工商戶和與之建立了勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。（2）國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。而雇傭合同雙方簽約主體一般為自然人，還有不屬于勞動(dòng)法調(diào)整范圍的農(nóng)村承包經(jīng)營戶及其所招用的勞工等。

2、雇傭合同與承攬合同的區(qū)別。要判斷兩者的區(qū)別主要看兩者之間是否存在隸屬關(guān)系。承攬合同是平等主體之間發(fā)生的，不存在相互的隸屬關(guān)系。具體可從以下幾方面進(jìn)行判斷：

第一、看工作場(chǎng)地、生產(chǎn)條件（如設(shè)備、工具、原料等）由誰提供。在雇傭關(guān)系下，工作場(chǎng)地和生產(chǎn)條件一般由雇主提供，雇員只負(fù)責(zé)提供勞務(wù)。承攬關(guān)系中，工作場(chǎng)地、生產(chǎn)條件一般由承攬人負(fù)責(zé)提供，承攬人向定作人交付的是工作成果。

第二、看報(bào)酬支付方式。雇主一般是按月或定時(shí)向雇員支付報(bào)酬，該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬關(guān)系中定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事時(shí)才支付報(bào)酬，該報(bào)酬不僅包括勞動(dòng)力價(jià)格，還包括其他的一些工本費(fèi)等。

第三、看工作的方式。雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配；承攬人完成工作有自主權(quán)，只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù)，具體的完成方式和時(shí)間由承攬人自己決定。

五、承擔(dān)的法律責(zé)任不同。雇傭關(guān)系中雇工在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。加工承攬關(guān)系中承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)承攬人的定作、約定或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。而勞務(wù)關(guān)系中，由于雙方當(dāng)事人在損害的發(fā)生上均無過錯(cuò)，故適用公平原則，即由受益人在受益范圍內(nèi)對(duì)受損害方的經(jīng)濟(jì)損失作相應(yīng)補(bǔ)償。

《略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別》來源于xiexiebang.com，歡迎閱讀略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別。

第四篇：淺議勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別

淺議與雇傭關(guān)系有關(guān)的幾個(gè)問題

摘要：隨著社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，用工量的不斷增加，用工中出現(xiàn)的法律問題也日益增多，其中雇傭問題比較多。目前我國法律法規(guī)對(duì)雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系與承攬關(guān)系的民事責(zé)任作出不同規(guī)定，對(duì)三者之間的區(qū)別卻沒有作出較為具體的規(guī)定。本文主要采用案例分析的研究方法從介紹雇傭關(guān)系著手，重點(diǎn)剖析其和勞動(dòng)關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別，以期為審判實(shí)踐和立法工作提供一點(diǎn)參考。關(guān)鍵詞：雇傭關(guān)系 勞動(dòng)關(guān)系 承攬關(guān)系

一、雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系 案例一

金鑫模具廠是一家有限責(zé)任公司，并在工商局進(jìn)行了登記，法人代表為李某。因廠址遷移，需要把倉庫內(nèi)物品搬走。但因場(chǎng)內(nèi)人手不夠，李某便找來王某、孫某、劉某幫助搬運(yùn)貨物。并答應(yīng)他們按日給付相當(dāng)于在本廠上班的工資，每日50元人民幣，一直到搬運(yùn)完畢。之后與金鑫模具有限責(zé)任公司不再有任何聯(lián)系。在搬運(yùn)過程中，王某被砸傷，其認(rèn)為與該公司是勞動(dòng)關(guān)系，要求按工傷處理，但金鑫模具有限公司不同意，認(rèn)為是雇傭關(guān)系，所以不能按工傷處理。

這個(gè)案件的核心問題就是王某與金鑫模具有限公司是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系，如果屬于勞動(dòng)關(guān)系的，勞動(dòng)者有權(quán)享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、事業(yè)等社會(huì)保障待遇，在維權(quán)的時(shí)候，要先走勞動(dòng)仲裁后訴訟的程序；而如果屬于雇傭關(guān)系，上述社會(huì)保障待遇便都沒有，在維權(quán)時(shí)，可以直接走訴訟程序。那么要想確定是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系，那么就要搞清楚勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系的概念、特征、相同點(diǎn)與區(qū)別。

（一）勞動(dòng)關(guān)系

1、勞動(dòng)關(guān)系的概念

勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者與用人單位（包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶、事業(yè)單位等）在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中建立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。是用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

從廣義上講，生活在城市和農(nóng)村的任何勞動(dòng)者與任何性質(zhì)的用人單位之間因從事勞動(dòng)而結(jié)成的社會(huì)關(guān)系都屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇。從狹義上講，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的勞動(dòng)關(guān)系是指依照國家 勞動(dòng)法律法規(guī) 規(guī)范的勞動(dòng)法律關(guān)系，即雙方當(dāng)事人是被一定的勞動(dòng)法律規(guī)范所規(guī)定和確認(rèn)的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系在一起的，其權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，是由國家強(qiáng)制力來保障的。勞動(dòng)法律關(guān)系的一方（勞動(dòng)者）必須加入某一個(gè)用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產(chǎn)勞動(dòng)，遵守單位內(nèi)部的勞動(dòng)規(guī)則；而另一方（用人單位）則必須按照勞動(dòng)者的勞動(dòng)數(shù)量或質(zhì)量給付其報(bào)酬，提供工作條件，并不斷改進(jìn)勞動(dòng)者的物質(zhì)文化生活。

從上面的表述來看，勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)力所有者即勞動(dòng)者與勞動(dòng)力使用者即用人單位之間，為實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程而發(fā)生的一方有償提供勞動(dòng)力，另一方提供生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會(huì)關(guān)系。

2、勞動(dòng)關(guān)系的特征

（1）勞動(dòng)關(guān)系主體雙方具有平等性和從屬性

勞動(dòng)關(guān)系主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位。在勞動(dòng)法律關(guān)系建立前，勞動(dòng)者與用人單位是平等的主體，雙方是否建立勞動(dòng)關(guān)系以及建立勞動(dòng)關(guān)系的條件由其按照平等自愿、協(xié)商一致的原則依法確定。而勞動(dòng)法律關(guān)系建立后，勞動(dòng)者成為用人單位的職工，處于提供勞動(dòng)力的被領(lǐng)導(dǎo)地位；用人單位則成為勞動(dòng)力使用者，處于管理勞動(dòng)者的領(lǐng)導(dǎo)地位，雙方形成領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的從屬關(guān)系。勞動(dòng)法律關(guān)系的該特征與民事法律關(guān)系主體間具有平等性、行政法律關(guān)系主體間具有隸屬性相區(qū)別。

（2）勞動(dòng)關(guān)系體現(xiàn)國家意志和當(dāng)事人意志

勞動(dòng)關(guān)系是按照勞動(dòng)法律規(guī)范和勞動(dòng)合同約定形成的，既體現(xiàn)國家意志，又體現(xiàn)雙方當(dāng)事人意志。勞動(dòng)關(guān)系具有較強(qiáng)的國家干預(yù)性，合同內(nèi)容主要以勞動(dòng)法律規(guī)范為依據(jù)，如必備條款（相對(duì)于選擇性條款，法律規(guī)定生效合同必須具備的條款）中的合同期限、工作內(nèi)容、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)紀(jì)律、合同終止條件、違約責(zé)任等。

（3勞動(dòng)關(guān)系在勞動(dòng)過程中形成和實(shí)現(xiàn)

勞動(dòng)者與用人單位提供的生產(chǎn)資料相結(jié)合，在社會(huì)勞動(dòng)過程中，勞動(dòng)法律關(guān)系得以形成和實(shí)現(xiàn)?！皠趧?dòng)關(guān)系兼有經(jīng)濟(jì)關(guān)系和民事關(guān)系的要素，在勞動(dòng)過程中形成和實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)法律關(guān)系，是它與流通過程中形成和實(shí)現(xiàn)的一般民事法律關(guān)系的區(qū)別?！?/p>

（二）雇傭關(guān)系

1、雇傭關(guān)系的概念

雇傭關(guān)系是指受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報(bào)酬形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。雇傭關(guān)系是雇主和受雇人達(dá)成契約的基礎(chǔ)上成立的，雇傭合同可以是口頭也可以是書面的。雇傭合同在我國法律沒有明確規(guī)定，但在實(shí)際生活當(dāng)中卻非常常見。如：家庭雇傭保姆，私人之間的雇傭，雇傭鐘點(diǎn)工，聘用離退休人員等等。

2、雇傭關(guān)系的特征

（1）雇傭以供給勞務(wù)本身為目的。

（2）主體雙方具有平等性，沒有隸屬性。雇傭法律關(guān)系主體之間是平等的法律關(guān)系，不管是雇傭法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，以及履行，均是平等的，沒有管理與被管理的隸屬關(guān)系。

（3）它具有當(dāng)事人意思為主導(dǎo)的特征。作為雇傭法律關(guān)系，它的產(chǎn)生、變更和消滅，以當(dāng)事人的意思表示為標(biāo)志。體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治，國家意志基本不干預(yù)。

（4）它主要是在流通領(lǐng)域發(fā)生的關(guān)系，而不是在社會(huì)勞動(dòng)過程中所發(fā)生的關(guān)系。

（三）勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別

雇傭關(guān)系廣義上來說，也包括勞動(dòng)關(guān)系，只不過勞動(dòng)關(guān)系是雇傭關(guān)系的一種特殊形式。所以二者之間存在著諸多相同點(diǎn)，但也存在著很多不同之處。要想?yún)^(qū)分二者區(qū)別，要從下面的幾個(gè)方面入手：

1、主體范圍不同

勞動(dòng)關(guān)系主體具有單一性，即一方只能是勞動(dòng)者個(gè)人，另一方只能是用工單位。雇傭關(guān)系主體范圍相當(dāng)廣泛，凡平等主體的公民之間、公民與法人、其他組織之間均可形成雇傭關(guān)系。

2、形式不同

根據(jù)《勞動(dòng)法》第十九條和《勞動(dòng)合同法》第七條、第十條的規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系必須簽訂書面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同須以國家法定的工資、勞動(dòng)時(shí)間、勞動(dòng)保護(hù)、社會(huì)保障等條款為內(nèi)容，但勞動(dòng)者與用人單位之間未簽訂書面合同而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，仍應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的存在。法律對(duì)雇傭關(guān)系的形式?jīng)]有要求，建立雇傭關(guān)系，可以簽訂書面合同，也可以是口頭約定。

3、是否具有從屬性是判斷雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的標(biāo)志之一

勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者的勞動(dòng)提供是在與用人單位的從屬關(guān)系中進(jìn)行。并在高度服從雇用方情形下進(jìn)行勞動(dòng)。勞動(dòng)從屬性體現(xiàn)在人格從屬性（行政隸屬性）和經(jīng)濟(jì)從屬性兩方面。人格從屬性包括勞動(dòng)者應(yīng)服從用人單位的指示和工作規(guī)則，接受用人單位的監(jiān)督、管理和紀(jì)律制裁。經(jīng)濟(jì)從屬性則體現(xiàn)在生產(chǎn)組織及生產(chǎn)工具屬于用人單位所有、原材料由用人單位提供、責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)由用人單位承擔(dān)等方面。而在雇傭關(guān)系中，盡管受雇人在一定程度上也要接受雇用人的監(jiān)督和支配，但人身的依附程度沒有前者強(qiáng)，受雇人在實(shí)際工作中有時(shí)也具有相對(duì)獨(dú)立的一面是勞務(wù)與報(bào)酬的對(duì)價(jià)關(guān)系，并不過多地體現(xiàn)從屬性。

4、國家的強(qiáng)制干預(yù)程度不同

勞動(dòng)關(guān)系中，除了體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的意志外，國家對(duì)勞動(dòng)合同的簽訂與解除、勞動(dòng)者的工資、勞動(dòng)保障、社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)福利等方面作了強(qiáng)制性規(guī)定，體現(xiàn)了國家意志?？梢哉f勞動(dòng)關(guān)系兼具國家意志與當(dāng)事人意志的雙重屬性。而雇傭關(guān)系中，只要雇用人與受雇人雙方意見達(dá)成一致，雇傭合同即告成立，相互間的權(quán)利義務(wù)比如勞動(dòng)報(bào)酬等內(nèi)容是通過雙方的自由協(xié)商來確立的，以意思自治為基本原則，合同當(dāng)事人在合同條件的約定上有較大的自由。

5、是否應(yīng)當(dāng)建立規(guī)章制度不同

《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者?！备鶕?jù)這一規(guī)定，在勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位必須建立健全相應(yīng)的規(guī)章制度。而雇傭關(guān)系中，雇主無需建立任何的規(guī)章制度。

6、是否具有經(jīng)營性不同

雇傭關(guān)系的建立一般沒有經(jīng)營性，如生活雇傭、消費(fèi)雇傭。而勞動(dòng)關(guān)系的建立則具有很強(qiáng)的經(jīng)營性，即通過勞動(dòng)力和資本的結(jié)合而創(chuàng)造更多的利潤。不得不指出的是，經(jīng)營性僅為充分條件，并非必要條件，隨著我國事業(yè)單位聘用制度改革步伐的加快，非經(jīng)營性的雇傭關(guān)系也可能會(huì)納入勞動(dòng)法規(guī)制的范疇，這是個(gè)值得探討的問題。

7、是否受雇為雇主商業(yè)活動(dòng)不可分割的一部分

工作是否受雇為雇主商業(yè)活動(dòng)的一部分，且這部分工作是該商業(yè)活動(dòng)的不可分割的組成部分。若是，則成立勞動(dòng)關(guān)系，反之，則成立雇傭關(guān)系。勞社部發(fā)（2005）12號(hào)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條“

（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”的規(guī)定正好體現(xiàn)了這一區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。

8、福利待遇不同

根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)者作為用人單位一員，應(yīng)該享受用人單位的各種福利待遇，包括養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育、醫(yī)療保險(xiǎn)、最低工資保障、勞動(dòng)安全與衛(wèi)生保障、帶薪年休假等。而對(duì)于雇傭關(guān)系來說，受雇人不享受雇用人的各種福利待遇，雇用人不給受雇人提供包括養(yǎng)老金、醫(yī)療保險(xiǎn)等在內(nèi)的各種福利待遇。

9、處理爭(zhēng)議的程序不同

在處理勞動(dòng)關(guān)系糾紛的時(shí)候，采用的是仲裁前置的方法，先到仲裁機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)，然后由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，如果不服仲裁的，可以到法院申請(qǐng)?jiān)V訟。雇傭關(guān)系的爭(zhēng)議責(zé)是可以到仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，也可向法院直接提起訴訟。

（四）分析案件

根據(jù)上述所說的勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的概念，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的特征，還有勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別，就很好判斷這個(gè)案例是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。案例一的分歧就在于王某與金鑫模具廠是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。筆者認(rèn)為是雇傭關(guān)系，理由是：雖然金鑫模具廠是一個(gè)企業(yè)，法人代表李某找來王某、孫某、劉某幫助搬運(yùn)貨物是因?yàn)閺S里人手不夠臨時(shí)雇傭的，搬用酬勞雖然是按照廠內(nèi)工人的工資標(biāo)準(zhǔn)，但是確實(shí)口頭承諾的。而且到廠內(nèi)貨物搬運(yùn)完畢承諾即解除。王某、孫某、劉某接受雇用人的監(jiān)督和支配進(jìn)行搬運(yùn)貨物工作，但人身的依附程度沒有那么強(qiáng)，并不過多地體現(xiàn)從屬性。且王某等人的工作與金鑫廠的經(jīng)營活動(dòng)并不是不可分割組成部分。所以綜合案情來看，王某跟金鑫模具廠確系雇傭關(guān)系。

（五）關(guān)于雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系的一些看法以及解決辦法

1、按照我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系由勞動(dòng)法調(diào)整，雇傭關(guān)系由民法調(diào)整。勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系所存在的區(qū)別、對(duì)勞動(dòng)者擁有的權(quán)益及維護(hù)權(quán)益的手段有重大影響。如果屬于勞動(dòng)關(guān)系的，勞動(dòng)者有權(quán)享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)等社會(huì)保障待遇，但是在維護(hù)權(quán)利時(shí)，要走先勞動(dòng)仲裁后訴訟的程序，其花費(fèi)的成本和時(shí)間卻比較高；而如果屬于雇傭關(guān)系，上面這些社會(huì)保障待遇便統(tǒng)統(tǒng)沒有，但在維護(hù)權(quán)利時(shí)，則可以直接走訴訟的程序，花費(fèi)的成本和時(shí)間相對(duì)比勞動(dòng)關(guān)系少。為什么同樣是提供勞動(dòng)力，產(chǎn)生的關(guān)系卻要區(qū)分為勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系？為什么兩個(gè)不同關(guān)系中的待遇有如此天壤之別？這樣的區(qū)別有其必要性和合理性嗎？

2、雇傭關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)是沒有區(qū)別的，但是在立法上卻區(qū)分了勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系，有很多勞動(dòng)者在付出勞動(dòng)后，由于沒有立法的保護(hù)，大都按照雇傭關(guān)系處理了。他們辛苦勞作，不但工資不高，而且大多沒有享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)等社會(huì)保險(xiǎn)待遇。這個(gè)群體至少有幾千萬之眾。而且他們所從事的工種都是高強(qiáng)度、高發(fā)病率的工種，有的還是職業(yè)病高發(fā)的工種。一旦他們生病或失去勞動(dòng)能力，他們很快又趨于貧困。

3、從世界上來看，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系在世界上的絕大多數(shù)國家是沒有區(qū)別的。許多媒體報(bào)導(dǎo)外國勞資關(guān)系時(shí)，都稱勞動(dòng)者為雇員，稱用人單位為雇主?！斗▏穹ǖ洹钒延霉りP(guān)系都稱為勞動(dòng)力租賃。日本1961年制定《雇用促進(jìn)事業(yè)團(tuán)體法》，1966年制定《雇用對(duì)策法》，就是我們所說的勞動(dòng)法。而香港調(diào)整勞資關(guān)系最基本的法律，就稱《雇傭條例》（1968年制定）。德國1974年制定的《家內(nèi)勞動(dòng)法》，用我們的標(biāo)準(zhǔn)來看，應(yīng)該是調(diào)整雇傭關(guān)系了。許多國家中，甚至政府與其工作人員的關(guān)系，也被稱雇傭關(guān)系，“政府雇員”這個(gè)說法，我們經(jīng)常聽到。

4、筆者認(rèn)為，將雇傭關(guān)系由勞動(dòng)法統(tǒng)一調(diào)整是大勢(shì)所趨，也是十分必要的。首先，將兩個(gè)勞動(dòng)關(guān)系合二唯一有利于我國統(tǒng)一勞動(dòng)力市場(chǎng)的形成及相關(guān)交易跪著的建立和完善。其次，有利于消除民法與勞動(dòng)法之間的矛盾，既有助于建立統(tǒng)一的勞動(dòng)立法體系，又能有效減少執(zhí)法中的混亂現(xiàn)象，降低司法成本。再次，這一模式即可體現(xiàn)協(xié)議雙方平等的意思自治，又可以實(shí)現(xiàn)國家的意志，保障雇員的基本人權(quán)，提升雇員的弱者地位，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義與實(shí)質(zhì)平等的法制理念。基于上述理由，筆者建議擴(kuò)大現(xiàn)行《勞動(dòng)法》的適用范圍，使之適用于雇傭關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系。在具體操作上，可以把雇傭關(guān)系視為勞動(dòng)關(guān)系的一種特殊的形態(tài)。采用“特別規(guī)定”的立法幾千，在《勞動(dòng)法》中設(shè)置對(duì)雇傭關(guān)系的法律適用專章，對(duì)雇傭關(guān)系做出特別規(guī)定。讓法律能夠更好的保護(hù)更廣大的勞動(dòng)者。

二、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系 案例二

2005年，王某需將房屋拆舊建新，遂將工程承包給鄰村的張某，但張某沒有相應(yīng)建筑資質(zhì)，雙方約定包工不包料，建房材料由王某負(fù)責(zé)提供。張某承包后，雇傭了包括劉某在內(nèi)的八、九個(gè)鄰近村民進(jìn)行施工。主體工程完工后，粉刷墻壁的過程中，劉某所站腳手架橫板（王某提供）斷裂，摔倒在地，被送往醫(yī)院，經(jīng)診查L2椎骨骨折，花去醫(yī)藥費(fèi)7000余元，劉某訴至法院，要求賠償。

本案重要有三種觀點(diǎn)：

1、王乙為王某建房受傷，王某是受益人，應(yīng)是劉某的雇主，劉某在從事雇傭活動(dòng)中受傷，王某應(yīng)承擔(dān)劉某的賠償責(zé)任。

2、王某與張某約定包工不包料，之間系承攬關(guān)系。劉某是張某雇傭的人，劉某因施工過程中受傷，應(yīng)由張某對(duì)劉某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、王某與張某約定包工不包料，之間系承攬關(guān)系。本不應(yīng)對(duì)劉某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，但做為定作人提供的勞動(dòng)工具不能保證安全，存在過失，應(yīng)與承攬人張某共同承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

要想判斷哪一種觀點(diǎn)是正確的，我們首先要明確承攬關(guān)系的概念，然后知道雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別，就非常容易判斷那種觀點(diǎn)是正確的了。

（一）承攬關(guān)系

1、承攬關(guān)系的概念

承攬法律關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并給付報(bào)酬而在雙方當(dāng)事人之間形成的法律關(guān)系。承攬關(guān)系是一種典型的完成工作的法律關(guān)系。

2、承攬關(guān)系的特征：

（1）承攬是以工作完成為目的合同

（2）承攬人按照定作人的要求完成工作成果,定作人就完成的工作成果而支付報(bào)酬，此為承攬關(guān)系的內(nèi)容。

（3）標(biāo)的物具有特定的性質(zhì)，以滿足定作人的特殊需要。

（4）承攬人工作具有獨(dú)立性。承攬人應(yīng)以自己的設(shè)備，技術(shù)和勞力，完成主要工作，不受定作人的指揮管理。

（5）承攬人自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。承攬人應(yīng)以自己的風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)立完成工作，對(duì)工作成果的完成負(fù)全部責(zé)任。承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

（二）雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別

1、主體地位不同。雇傭關(guān)系中雇用人與受雇人雖然法律地位平等，不存在隸屬關(guān)系，但在合同履行過程中，雇用人處于支配地位，受雇人則處于被支配地位。而承攬關(guān)系中，定作人與承攬人地位平等，雙方不存在支配與被支配的關(guān)系。盡管各個(gè)國家和地區(qū)的立法均賦予了定作人對(duì)承攬人工作一定程度的檢查監(jiān)督權(quán)，但承攬人并不因此而喪失工作的獨(dú)立性和自由性，他有權(quán)根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和技能，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力選擇他認(rèn)為的最好方法完成工作。

2、目的不同。雇傭重過程，雇傭以供給勞動(dòng)本身為目的。承攬重結(jié)果，承攬以因勞動(dòng)發(fā)生后的結(jié)果為目的

3、報(bào)酬給付的依據(jù)不同。雇傭通常以工作時(shí)間的長短作為工資的依據(jù)，而承攬人的報(bào)酬是以工作效果來判斷的。這個(gè)也是雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的重要不同點(diǎn)。

4、工作的工具和設(shè)備提供者不同。雇傭關(guān)系一般使用雇用人提供的勞動(dòng)工具和設(shè)備，而承攬關(guān)系一般是承攬人自備工具。

5、報(bào)酬體現(xiàn)的勞動(dòng)價(jià)值不同。承攬人的報(bào)酬不僅僅包含勞動(dòng)力的價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)含有技術(shù)成份的價(jià)值以及一定的利潤成分。該報(bào)酬在價(jià)值上與買賣關(guān)系中的價(jià)格有相類似的一面，承攬人享有了一定的額外利益。而受雇人付出的主要是勞動(dòng)力，其報(bào)酬成分也單一，僅僅包括勞動(dòng)力的價(jià)值。

6、歸責(zé)原則不同。承攬關(guān)系是風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)后，由承攬人自行承擔(dān)，定做人不承擔(dān)責(zé)任。而雇傭關(guān)系是由雇傭方承擔(dān)責(zé)任，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)后，由雇傭方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，如果因?yàn)槭芄蛡蛉硕鸬娘L(fēng)險(xiǎn)，則可以向受雇方進(jìn)行追索。

在實(shí)踐中,并非任何合同關(guān)系都會(huì)同時(shí)滿足上述標(biāo)準(zhǔn)，單純從某個(gè)方面來區(qū)分雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系是不準(zhǔn)確的，必須綜合各方面對(duì)二者進(jìn)行區(qū)別。

（三）分析案例 案例二中其實(shí)同時(shí)存在雇傭關(guān)系跟承攬關(guān)系。根據(jù)上述區(qū)別，筆者更傾向于第3種意見。理由：

1、本案中判斷劉某與王某、張某之間的關(guān)系成為關(guān)鍵

王某基于對(duì)張某技術(shù)的信任，將其房屋包給張某建造，在保證供給建房原材料的情形下，對(duì)張某的建造行為沒有指揮和監(jiān)督。張某可以自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)過程，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成承攬任務(wù)。而張某與劉某等人之間，存在支配與監(jiān)督關(guān)系，由張某按天計(jì)工，從王某支付的房款中給劉某等人支付報(bào)酬，劉某等人的勞務(wù)成果由張某享有，成為其工作成果的組成部分，由此向王某交付勞動(dòng)成果，獲取承攬的房款。因此王某與張某之間應(yīng)是承攬關(guān)系，張某與劉某之間是雇傭關(guān)系。

2、本案張某作為雇主在法律上存在著過錯(cuò)

因?yàn)閺埬巢痪邆鋸氖卤景腹こ痰馁Y質(zhì)，按照有關(guān)法律法規(guī)，其本不應(yīng)從事此項(xiàng)工程，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、房主王某應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

因?yàn)榘凑沼嘘P(guān)法律法規(guī)，房主不是傷者劉某的雇主，但他卻使張某不恰當(dāng)?shù)爻蔀榱藗叩墓椭?，使傷者劉某置身于一種不能充分享受安全的勞動(dòng)條件的危險(xiǎn)境地(在法律上，應(yīng)認(rèn)為有相應(yīng)資質(zhì)的雇主比無相應(yīng)資質(zhì)的雇主更能為勞動(dòng)者提供安全的勞動(dòng)條件，不管事實(shí)上到底是否如此)，導(dǎo)致了損害的發(fā)生，具有過錯(cuò)行為，無疑應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此認(rèn)為與傷者不存在雇傭關(guān)系的房主無須承擔(dān)責(zé)任的觀點(diǎn)，在理論上是不適宜的。

4、王某與張某構(gòu)成不真正連帶責(zé)任

王某作為定作人對(duì)承攬人的選任有過失，而張某對(duì)其雇員劉某執(zhí)行職務(wù)過程中的自身傷害也有責(zé)任，因此二人構(gòu)成不真正連帶責(zé)任。如果張某具備從事本案工程的資質(zhì)，王某作為定作人對(duì)承攬人的選任不存有過失，那么張某對(duì)其雇員劉某執(zhí)行職務(wù)過程中的自身傷害應(yīng)單獨(dú)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）關(guān)于承攬關(guān)系的一些看法以及解決辦法

1、承攬關(guān)系是受合同法的調(diào)整，這種關(guān)系是以合同訂立為前提，合同設(shè)立的目的是完成一定的工作，工作完成的標(biāo)志是工作成果的產(chǎn)生。因此，承攬注重的是

工作成果，而不是工作本身。承攬關(guān)系的標(biāo)的是工作成果而不是工作過程。當(dāng)然，工作成果的取得無疑要通過承攬人付出一定的勞務(wù)，但承攬法律關(guān)系卻不是提供勞務(wù)。這樣的做法有些有些欠妥，這樣不能保護(hù)勞動(dòng)者的自身利益。

2、勞動(dòng)者作為承攬關(guān)系的承攬人時(shí)，其風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大過勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系的被雇傭人，承攬關(guān)系的實(shí)質(zhì)，其實(shí)也是以勞動(dòng)為前提，沒有勞動(dòng)就不會(huì)有成果，沒有成果也就無法實(shí)現(xiàn)成果與報(bào)酬對(duì)價(jià)的實(shí)現(xiàn)。而且現(xiàn)在有些用人單位為了逃避法律義務(wù)，將一些工作以承攬方式委托給自然人，這些勞動(dòng)者是與這些用人單位之間的關(guān)系就很難界定了，在很大程度上，能保證勞動(dòng)者的自身利益。

3、筆者認(rèn)為，如果想更好的保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，在立法上就應(yīng)該有相應(yīng)的規(guī)定，而不是單靠《合同法》來規(guī)范，只注重結(jié)果，而不注重過程。在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，很多承攬人，因?yàn)閯趧?dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)，造成了自身傷害，而無法得到更好的安置，有些承攬人甚至因?yàn)閯趧?dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)，造成喪失勞動(dòng)能力，從一家勞動(dòng)主力變成一家的負(fù)擔(dān)，而使整個(gè)家庭陷于破碎的境地。所以，把承攬關(guān)系規(guī)范到《勞動(dòng)法》調(diào)整設(shè)立特別專章，這樣才能真正的保護(hù)勞動(dòng)者的自身利益，也不違背《勞動(dòng)法》最初設(shè)立的初衷。

不管目前立法上對(duì)三種勞動(dòng)關(guān)系是否有值得商榷的地方，但是從上面的淺論可以看出，雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系和承攬關(guān)系都有各自的特征和區(qū)別，所以了解了這些，對(duì)于判斷幾種關(guān)系也并非難事，認(rèn)清它們的法律本質(zhì)，就能將期很好的區(qū)分開來。勞動(dòng)關(guān)系受勞動(dòng)法調(diào)整，雇傭關(guān)系受民法調(diào)整，承攬關(guān)系受合同法調(diào)整，只有很好的區(qū)分這幾種關(guān)系才能正確適用法律，切實(shí)保證合同當(dāng)事人、尤其是勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

白小平張璽：《淺論勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系之法律考辨》 楊衛(wèi)東：《淺析雇傭與承攬的區(qū)別》

李豹：《人身損害賠償案件中勞動(dòng)、雇傭與承攬關(guān)系的區(qū)別》 王志超：《勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系之區(qū)分》

劉俊賢：《關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的法律特征與適用》 張克勇、郭才森：《淺析勞動(dòng)合同、雇傭合同與勞務(wù)合同》 鄭尚元：《勞動(dòng)合同法的制度與理念》 史尚寬：《債法各論》

第五篇：淺析雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別

雇傭關(guān)系和承攬關(guān)系是我們?cè)趯徟袑?shí)踐中經(jīng)常遇到而又容易忽視和混淆的兩個(gè)法律關(guān)系。雇傭關(guān)系是指雇主與雇員約定在一定期限內(nèi)雇員向雇主提供勞務(wù)并由雇主給付報(bào)酬所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是當(dāng)事人約定一方為他方完成一定工作并向他方交付工作成果，他方接受工作成果并給付一定報(bào)酬的關(guān)系。二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，其相同之處都是以為他人提供勞務(wù)的形式獲取勞動(dòng)報(bào)酬，但在主體地位、承擔(dān)責(zé)任的方式、勞動(dòng)專屬性、領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式等方面二者存在著很大的不同，對(duì)案件的處理結(jié)果也有天壤之別，所以，正確區(qū)別雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系有利于提高我們的辦案質(zhì)量和社會(huì)效果。

下面筆者結(jié)合個(gè)案簡要談?wù)劰蛡蜿P(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別：

2006年12月13日，余某在連某處從事裝鋼筋工作結(jié)束轉(zhuǎn)身離開時(shí)，被趙某駕駛的ｓｂ2582號(hào)農(nóng)用車撞傷,經(jīng)搶救無效死亡。事發(fā)當(dāng)天，余某與其他兩位工人為連某裝鋼筋，雙方約定無論有幾位工人為其裝鋼筋，每噸鋼筋10元錢，裝完車后即按約定的噸位數(shù)量和價(jià)錢一次性結(jié)算，由裝卸工人自行分配勞動(dòng)報(bào)酬。因此，工人們有時(shí)一人一天可在幾個(gè)門店用同樣的方式干活，不接受老板的組織管理和指揮，來去自由。事故發(fā)生后，余某的父親及子女起訴要求連某賠償各項(xiàng)損失296373.47元。

法院審理后認(rèn)為，余某等人按約定的噸位數(shù)量和價(jià)錢為被告裝鋼筋，裝完鋼筋后一次性結(jié)算，勞動(dòng)報(bào)酬由其自行分配，不接受連某的組織管理和指揮，來去自由符合承攬合同的法律特征，因此余某等人與被告之間構(gòu)成承攬合同關(guān)系。原告要求被告賠償各項(xiàng)損失296373.47元沒有法律依據(jù)，法院不予支持。遂駁回余某的訴訟請(qǐng)求。

從上面的案例可以看出，雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，主體地位不同。雇傭關(guān)系中，雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系，雇主可以制定一系列的制度來約束雇員，可以隨時(shí)對(duì)雇員的工作進(jìn)行修正，雇員在工作中必須聽從雇主的指揮與安排，接受雇主的管理和監(jiān)督，雇員提供勞務(wù)的時(shí)間和方式往往不能自己決定，其勞動(dòng)是一種從屬勞動(dòng)。而在承攬關(guān)系中，定作人與承攬人的法律地位平等，承攬人在完成工作中，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力獨(dú)立完成工作，如何完成工作由承攬人自己決定，不接受定作人的監(jiān)督。承攬人在完成工作時(shí)，可以選擇他認(rèn)為最好的方法完成工作，是一種獨(dú)立的勞動(dòng)。

其次，承擔(dān)責(zé)任的方式不同。雇傭關(guān)系種，雇主對(duì)雇員的人身損害承擔(dān)的是無過錯(cuò)責(zé)任，即是法定責(zé)任。也就是說，不論雇主是否有過錯(cuò)，只要雇員在雇傭活動(dòng)中受到人身損害，賠償權(quán)利人就可以向雇主請(qǐng)求賠償；如果是雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人既可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。而承攬關(guān)系則不同，承攬人與定作人是一種合同關(guān)系，雙方依據(jù)合同的約定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，承攬人如在工作中受傷，不屬合同約定的債權(quán)范圍，定作人也就不負(fù)賠償義務(wù)。

第三，目的不同。雇傭關(guān)系中，雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的，合同標(biāo)的是提供勞務(wù)。勞務(wù)是指不以實(shí)物形式而以提供活動(dòng)的形式滿足他人的某種需要的活動(dòng)。因此，雇傭關(guān)系中雇員只要提供了勞務(wù)，就有權(quán)獲得報(bào)酬，該勞務(wù)是否達(dá)到了雇主所期望的結(jié)果并不重要，重要的是只要雇員提供了勞務(wù)，就有獲取勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。在承攬關(guān)系中，承攬合同是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段，工作成果的高低，直接影響到承攬人依據(jù)合同獲得的勞動(dòng)報(bào)酬?？梢?，雇傭關(guān)系偏重于勞動(dòng)力，雇員未按顧主要求提供勞務(wù)即構(gòu)成違約；承攬關(guān)系側(cè)偏重于完成勞動(dòng)成果質(zhì)量的好壞，沒有交付勞動(dòng)成果，或者交付的勞動(dòng)成果不符合約定即為違約。

第四，勞動(dòng)專屬性不同。雇傭關(guān)系中，雇員一旦經(jīng)顧主選定，未經(jīng)雇主同意，雇員不能將自己應(yīng)付出的勞動(dòng)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，由他人代為勞動(dòng)，必須親自履行勞務(wù)，而承攬關(guān)系中，承攬人只要能完成一定的工作成果，并不一定要由承攬人自己提供勞務(wù)，承攬人可以將其承攬的部分工作交給第三人來完成。

第五，領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式不同。雇傭關(guān)系雇主與雇員之間一般是長期、固定、日常性的工作關(guān)系，雇員在雇主規(guī)定的范圍內(nèi)工作，因此，顧員領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式一般是固定的。而承攬合同關(guān)系中，承攬是臨時(shí)性的，應(yīng)急性的，因此，領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬比較自由，一般為一次性領(lǐng)取。在雇傭關(guān)系中，雇主支付雇員報(bào)酬數(shù)額的多少屬于雇傭合同雙方當(dāng)事人的意思自治范圍，雙方約定的報(bào)酬數(shù)額或給付方式可以協(xié)商變更，且不影響雇傭關(guān)系的成立與否。在承攬合同中，承攬人如果已提供勞務(wù)，但工作未完成或者不符合要求，不得請(qǐng)求報(bào)酬，按質(zhì)、按量、按時(shí)的交付勞動(dòng)成果是獲取勞動(dòng)報(bào)酬的必備條件。

由此可見，上述案例中余某在勞動(dòng)中自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)進(jìn)程，在裝卸過程中并不接受被告的指揮和監(jiān)督管理，余某提供的