第一篇：企業(yè)并購國內(nèi)審核

海外投資并購之境內(nèi)審批淺析

自2008年美國金融危機(jī)和2009年歐債危機(jī)爆發(fā)后，歐美眾多企業(yè)走上了出售之路。這些擬出售的企業(yè)中，有很多企業(yè)擁有先進(jìn)技術(shù)和知名品牌。面對(duì)這樣的難得機(jī)遇，我國很多企業(yè)紛紛加入到新一輪全球并購浪潮中來，表現(xiàn)積為活躍。2014上半年，中國企業(yè)海外并購共完成案例75起，同比漲幅達(dá)92.3%。但在這場并購競爭中，對(duì)中國企業(yè)來說并非一帆風(fēng)順，而是機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存。在國家大力支持企業(yè)“走出去”的背景下，筆者建議中國企業(yè)應(yīng)充分利用歐美經(jīng)濟(jì)低迷時(shí)的不利優(yōu)勢，將歐美企業(yè)的先進(jìn)技術(shù)、知名品牌與我國的廣闊市場實(shí)現(xiàn)完美結(jié)合，從而讓企業(yè)實(shí)現(xiàn)更快地發(fā)展和平等參加國際競爭。

海外投資與并購是一項(xiàng)目極其復(fù)雜的工程，交易會(huì)涉及多方主體，需經(jīng)多個(gè)政府機(jī)關(guān)審批或備案，交易從并購目標(biāo)的選擇到交割完成歷時(shí)長，適用的法律包括兩個(gè)或以上國家（地區(qū)）的法律。首先，筆者擬從海外并購境內(nèi)審批談起。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，如中國企業(yè)完成一項(xiàng)境外并購交易，在境內(nèi)其需獲得發(fā)改委、商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案和銀行的外匯登記，如果是國有企業(yè)，還必須取得國資委的核準(zhǔn)或備案。其中，發(fā)改委主要從海外投資角度對(duì)投資項(xiàng)目進(jìn)行核準(zhǔn)，商務(wù)部門是從海外投資設(shè)立境外企業(yè)的角度進(jìn)行核準(zhǔn)，銀行主要是對(duì)境外投資所涉的外匯及匯出進(jìn)行登記，國資委主要是從國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的角度進(jìn)行核準(zhǔn)。自2014年開始，發(fā)改委、商務(wù)部門、外匯局均出臺(tái)了新規(guī)，大大便利了境內(nèi)企業(yè)境外投資與并購的審批、備案與登記程序，并下放了審批權(quán)限，這無疑加速了我國企業(yè)進(jìn)行境外投資與并購的步伐。下面，筆者根據(jù)我國最新出臺(tái)的有關(guān)境外投資與并購的新規(guī)，介紹海外并購境內(nèi)審批的相關(guān)流程與審批要點(diǎn)。

一、發(fā)改委審批

（一）審批權(quán)限

根據(jù)2014年5月8日起施行的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（以下簡稱《境外投資項(xiàng)目管理辦法》）的規(guī)定，發(fā)改委根據(jù)不同情況對(duì)境外投資項(xiàng)目分別實(shí)行核準(zhǔn)或備案管理。

1.核準(zhǔn)項(xiàng)目權(quán)限

中方投資額10億美元及以上的境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目不分限額，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。其中，中方投資額 20 億美元及以上，并涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)改委提出審核意見報(bào)國務(wù)院核準(zhǔn)。敏感國家和地區(qū)指未與我國建交和受國際制裁的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等國家和地區(qū)。敏感行業(yè)包括基礎(chǔ)電信運(yùn)營，跨境水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等行業(yè)。

2.備案項(xiàng)目權(quán)限

除上述需核準(zhǔn)的項(xiàng)目外，其它境外投資項(xiàng)目向發(fā)改委備案即可。其中，中方投資額3億美元及以上境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)改委備案；中方投資額3億美元以下境外投資項(xiàng)目，由地方發(fā)改委備案。

對(duì)于境外投資項(xiàng)目前期工作周期長、所需前期費(fèi)用規(guī)模較大的，如履約保證金、保函手續(xù)費(fèi)、中介服務(wù)費(fèi)等，企業(yè)可對(duì)項(xiàng)目前期費(fèi)用申請(qǐng)核準(zhǔn)或備案。

3.信息報(bào)告確認(rèn)

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目管理辦法》第10條規(guī)定，中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目，投資主體在對(duì)外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)

改委報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告。國家發(fā)改委收到項(xiàng)目信息報(bào)告后，對(duì)符合國家境外投資政策的項(xiàng)目，在7個(gè)工作日內(nèi)出具確認(rèn)函。

信息報(bào)告確認(rèn)制度是國內(nèi)企業(yè)海外投資的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，通過信息報(bào)告國家發(fā)改委可以大致了解國內(nèi)有多少企業(yè)擬參與境外收購或競標(biāo)。以防止發(fā)生多家國內(nèi)企業(yè)相關(guān)惡性競爭而讓出售方坐享“漁翁之利”。國家發(fā)改委對(duì)信息報(bào)告的確認(rèn)，對(duì)于國內(nèi)投資企業(yè)將來順利取得國家發(fā)改委的正式核準(zhǔn)有著重要影響。因此，筆者建議，國內(nèi)企業(yè)要嚴(yán)格按照國家發(fā)改委的要求編寫信息報(bào)告內(nèi)容，以便能順利獲得發(fā)改委的確認(rèn)和下一步獲得國家發(fā)改委對(duì)項(xiàng)目的核準(zhǔn)。

（二）項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案流程

1.項(xiàng)目核準(zhǔn)程序與時(shí)限

需國家發(fā)改委核準(zhǔn)的境外投資項(xiàng)目，首先由國內(nèi)企業(yè)直接向地方發(fā)改委提交項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告，由地方發(fā)改委提出審核意見后報(bào)送國家發(fā)改委。

國家發(fā)改委自受理項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告之日起，對(duì)于符合核準(zhǔn)條件的境外投資項(xiàng)目在20個(gè)工作日內(nèi)完成核準(zhǔn)，或提出審核意見報(bào)國務(wù)院核準(zhǔn)。如20個(gè)工作日不能做出核準(zhǔn)決定或提出審核意見的，由國家發(fā)改委負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延長10個(gè)工作日，并將延長期限的理由告知申報(bào)企業(yè)。

2.項(xiàng)目備案程序與時(shí)限

屬于國家發(fā)改委備案的項(xiàng)目，地方企業(yè)應(yīng)填報(bào)境外投資項(xiàng)目備案申請(qǐng)表及其附件，直接提交地方發(fā)改委，由地方發(fā)改委報(bào)送國家發(fā)改委。國家發(fā)改委在受理備案申請(qǐng)表之日起 7 個(gè)工作日內(nèi)，對(duì)符合備案條件的境外投資項(xiàng)目出具備案通知書。對(duì)不予備案的境外投資項(xiàng)目，國家發(fā)改委將以書面決定的方式通知申報(bào)企業(yè)并說明理由。

投資主體憑核準(zhǔn)文件或備案通知書，依法辦理外匯、海關(guān)、出入境管理和稅收等相關(guān)手續(xù)。

（三）注意事項(xiàng)

1.需國家發(fā)改委核準(zhǔn)或備案的境外投資項(xiàng)目，國內(nèi)企業(yè)在對(duì)外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當(dāng)取得國家發(fā)改委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書；或可在簽署的文件中明確生效條件為依法取得國家發(fā)改委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書。

2.國內(nèi)企業(yè)需在核準(zhǔn)文件和備案通知書的有效期完成相關(guān)手續(xù)，其中建設(shè)類項(xiàng)目核準(zhǔn)文件和備案通知書有效期為二年，其他項(xiàng)目核準(zhǔn)文件和備案通知書有效期一年。在有效期內(nèi)企業(yè)未能完成相關(guān)手續(xù)的，應(yīng)在有效期屆滿前30個(gè)工作日內(nèi)申請(qǐng)延長有效期，以避免因項(xiàng)目核準(zhǔn)文件或備案通知書失效而需重新辦理。

（四）法律責(zé)任

除國有企業(yè)境內(nèi)投資與并購需獲得國資委的前臵審批外，發(fā)改委對(duì)項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案是國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行境外投資與并購進(jìn)行境內(nèi)行政審批或備案的第一步，只有獲得發(fā)改委的審批或備案后才可能辦理后續(xù)的相關(guān)手續(xù)。因此，我國現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)國內(nèi)投資者在辦理項(xiàng)目核準(zhǔn)時(shí)的違法違規(guī)行為也設(shè)臵了較嚴(yán)格的處罰措施。

1.項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告內(nèi)容失實(shí)的法律責(zé)任

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目管理辦法》第28條規(guī)定，投資主體應(yīng)當(dāng)對(duì)境外投資項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告或項(xiàng)目備案申請(qǐng)表及附件的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。投資主體在境外投資項(xiàng)目申報(bào)過程中違反法律法規(guī)，隱瞞有關(guān)情況或提供虛假材料的，國家發(fā)

改委將不予受理或不予核準(zhǔn)、備案；已經(jīng)取得核準(zhǔn)文件或備案通知書的，國家發(fā)改委將撤銷核準(zhǔn)文件或備案通知書，并給予警告。

2.未依法申請(qǐng)核準(zhǔn)與備案的法律責(zé)任

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目管理辦法》第29條規(guī)定，對(duì)于未依法辦理核準(zhǔn)或備案的項(xiàng)目，或未按照核準(zhǔn)文件或備案通知書內(nèi)容實(shí)施的項(xiàng)目，國家發(fā)改委將會(huì)同有關(guān)部門責(zé)令國內(nèi)企業(yè)停止項(xiàng)目實(shí)施，并提請(qǐng)或者移交有關(guān)機(jī)關(guān)依法追究有關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

3．未依法報(bào)送項(xiàng)目信息而開展實(shí)質(zhì)工作的法律責(zé)任

對(duì)于投資主體應(yīng)報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告但未獲得信息報(bào)告確認(rèn)函而對(duì)外開展實(shí)質(zhì)性工作的，國家發(fā)改委將予以通報(bào)批評(píng)，責(zé)令其糾正。對(duì)于性質(zhì)嚴(yán)重、給國家利益造成嚴(yán)重?fù)p害的，國家發(fā)改委將會(huì)同有關(guān)部門依法進(jìn)行處罰，并提請(qǐng)或者移交有關(guān)機(jī)關(guān)依法追究有關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

二、商務(wù)部審批

與2009版《境外投資管理辦法》相關(guān)，2014年10月6日起施行的新版《境外投資管理辦法》（以下簡稱《境外投資管理辦法》）大大減少了行政審批，新《境外投資管理辦法》確立了“備案為主、核準(zhǔn)為輔”的新型管理模式，進(jìn)一步提升了境外投資的便利化，并進(jìn)一步提升了國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行境外投資與并購的自主權(quán)。

（一）審批權(quán)限

根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)境外投資除涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)需實(shí)行核準(zhǔn)外，其他情形的境外投資均實(shí)行備案管理。實(shí)行核準(zhǔn)管理的國家是指與我國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家。實(shí)行核準(zhǔn)管理的行

業(yè)是指涉及出口我國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。

（二）審批流程

1.境外投資備案或核準(zhǔn)申請(qǐng)

（1）備案申請(qǐng)

對(duì)屬于備案情形的境外投資，中央企業(yè)報(bào)商務(wù)部備案；地方企業(yè)報(bào)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門備案。投資主體填寫《境外投資備案表》后，連同企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件分別報(bào)商務(wù)主管部門備案。商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到《備案表》之日起3個(gè)工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。

（2）核準(zhǔn)申請(qǐng)

對(duì)屬于核準(zhǔn)情形的境外投資，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請(qǐng)，地方企業(yè)通過所在地省級(jí)商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請(qǐng)。企業(yè)申請(qǐng)境外投資核準(zhǔn)需提交申請(qǐng)書、《境外投資申請(qǐng)表》、境外投資相關(guān)合同或協(xié)議、有關(guān)部門對(duì)境外投資所涉的屬于我國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準(zhǔn)予出口的材料等。

（三）審批期限

1．核準(zhǔn)期限

根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，商務(wù)部核準(zhǔn)境外投資應(yīng)當(dāng)征求我駐外使（領(lǐng)）館（經(jīng)商處室）（以下簡稱經(jīng)商處）意見。商務(wù)部應(yīng)當(dāng)在受理中央企業(yè)核準(zhǔn)申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)（包含征求經(jīng)商處意見的時(shí)間）作出是否予以核準(zhǔn)的決定。申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)在3個(gè)工作日內(nèi)一次告知申請(qǐng)企業(yè)需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容。逾期不告知的，自收到申請(qǐng)材料之日起即為受理。

省級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)在受理地方企業(yè)核準(zhǔn)申請(qǐng)后對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行初步審查，并在15個(gè)工作日內(nèi)（包含征求經(jīng)商處意見的時(shí)間）將初步審查意見和全部申請(qǐng)材料報(bào)送商務(wù)部。申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，省級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)在3個(gè)工作日內(nèi)一次告知申請(qǐng)企業(yè)需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容。逾期不告知的，自收到申請(qǐng)材料之日起即為受理。商務(wù)部收到省級(jí)商務(wù)主管部門的初步審查意見后，應(yīng)當(dāng)在15個(gè)工作日內(nèi)做出是否予以核準(zhǔn)的決定。對(duì)予以核準(zhǔn)的境外投資，商務(wù)部出具書面核準(zhǔn)決定并頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。

為了加快審批時(shí)限和防止商務(wù)部門審批人員以材料不齊全為由人為的延長審批時(shí)限，《境外投資管理辦法》對(duì)商務(wù)部門審核材料和核準(zhǔn)限時(shí)作出的明確規(guī)定無疑大大縮短了審批時(shí)限，同時(shí)也提高了境內(nèi)企業(yè)對(duì)審批時(shí)限的可預(yù)期性。

（四）注意事項(xiàng)

1．根據(jù)《境外投資管理辦法》規(guī)定，自領(lǐng)取《企業(yè)境外投資證書》之日起2年內(nèi)，境內(nèi)企業(yè)未在境外開展投資的，《企業(yè)境外投資證書》自動(dòng)失效。如需再開展境外投資，應(yīng)當(dāng)重新辦理備案或申請(qǐng)核準(zhǔn)。因此，筆者建議境內(nèi)企業(yè)一定要把握好境外投資或并購的時(shí)間進(jìn)度，特別是一些大型投資與并購項(xiàng)目，對(duì)項(xiàng)目的盡職調(diào)查與談判需要花費(fèi)大量的時(shí)間，如國內(nèi)企業(yè)沒有把握好時(shí)限很可能會(huì)導(dǎo)致其無法在2年之內(nèi)完成境外投資或并購，從而導(dǎo)致《企業(yè)境外投資證書》失效而需重新辦理。

2．《境外投資管理辦法》其中一個(gè)重要思路的改變就是商務(wù)部部門增強(qiáng)了對(duì)境內(nèi)企業(yè)開展境外投資時(shí)權(quán)益的保障、投資促進(jìn)和風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警，比如商務(wù)部會(huì)發(fā)布《對(duì)外投資合作國別（地區(qū)）指南》、國別產(chǎn)業(yè)指引等文件，幫助企業(yè)了解投資目的地投資環(huán)境；加強(qiáng)對(duì)企業(yè)境外投資的指導(dǎo)和規(guī)范，會(huì)同有關(guān)部門發(fā)布

環(huán)境保護(hù)等指引，督促企業(yè)在境外合法合規(guī)經(jīng)營；建立對(duì)外投資與合作信息服務(wù)系統(tǒng)，為企業(yè)開展境外投資提供數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、投資機(jī)會(huì)、投資障礙、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警等信息。這些措施在加強(qiáng)對(duì)境內(nèi)企業(yè)指導(dǎo)、規(guī)范和服務(wù)的同時(shí)，更重要的是通過行政監(jiān)管大大提高了境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行境外并購的成功率。對(duì)境內(nèi)企業(yè)來說，筆者建議可充分利用商務(wù)部門的上述指導(dǎo)或信息服務(wù)，從而更好地防范其境外投資與并購過程中可能產(chǎn)生的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和提高成功的機(jī)率。

三、外匯登記

獲得發(fā)改委和商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案文件之后，下一步就是辦理境外投資外匯登記。

（一）境內(nèi)企業(yè)境外直接投資由銀行負(fù)責(zé)辦理外匯登記

2015年2月13日，《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)?2015?13號(hào)文）（以下簡稱《外匯13號(hào)文》）的出臺(tái)無疑是境內(nèi)企業(yè)境外投資外匯管理史上的一個(gè)重大突破。13號(hào)文直接取消了境外直接投資項(xiàng)下外匯登記核準(zhǔn)行政審批，改由銀行按照《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》直接審核辦理境外直接投資項(xiàng)下外匯登記。這意味著負(fù)責(zé)境外投資外匯管理這一職能的主管單位由外匯局轉(zhuǎn)由銀行負(fù)責(zé)，這無疑是我國外匯管理史上的重大改變。因此，自2015年6月1日起，外匯局不再負(fù)責(zé)境外投資外匯登記事項(xiàng)，而只是通過銀行對(duì)直接投資外匯登記實(shí)施間接監(jiān)管。這意味著企業(yè)可自行選擇注冊(cè)地銀行辦理直接投資外匯登記。企業(yè)完成直接投資外匯登記后，再辦理后續(xù)直接投資相關(guān)賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務(wù)（含利潤、紅利匯出或匯回）。

此外，《外匯13號(hào)文》也取消了境外再投資外匯備案，即境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制的境外企業(yè)在境外再投資設(shè)立或控制新的境外企業(yè)無需辦理外匯備案手續(xù)。

1.境外直接投資前期費(fèi)用用途

在國際收購的競標(biāo)中，招標(biāo)方一般會(huì)要求投資方提供擔(dān)保存款或者競標(biāo)保證金。為解決此類問題，《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)?2009?30號(hào)）（以下簡稱：匯發(fā)30號(hào)文）規(guī)定中國企業(yè)在獲得正式外匯登記證之前，可向境外支付與境外投資項(xiàng)目相關(guān)的前期費(fèi)用。前期費(fèi)用包括但不限于：

（1）收購境外企業(yè)股權(quán)或境外資產(chǎn)權(quán)益，按項(xiàng)目所在地法律規(guī)定或出讓方要求需繳納的保證金；

（2）在境外項(xiàng)目招投標(biāo)過程中，需支付的投標(biāo)保證金；

（3）進(jìn)行境外直接投資前，進(jìn)行市場調(diào)查、租用辦公場地和設(shè)備、聘用人員，以及聘請(qǐng)境外中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)所需的費(fèi)用。

2.境外直接投資前期費(fèi)用管理

根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和調(diào)整資本項(xiàng)目外匯管理政策的通知》（匯發(fā)?2014?2號(hào)）（以下簡稱:匯發(fā)2號(hào)文）、《外匯13號(hào)文》及其附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，前期費(fèi)用外匯辦理堅(jiān)持如下原則：

（1）前期費(fèi)用累計(jì)匯出額原則上不超過 300 萬美元且不超過中方投資總額的 15%。境內(nèi)機(jī)構(gòu)匯出境外的前期費(fèi)用，可列入其境外直接投資總額。銀行通過外匯局資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)為境內(nèi)機(jī)構(gòu)辦理前期費(fèi)用登記手續(xù)后，境內(nèi)機(jī)構(gòu)憑業(yè)務(wù)登記憑證直接到銀行辦理后續(xù)資金購付匯手續(xù)。

（2）境內(nèi)投資者在匯出前期費(fèi)用之日起 6 個(gè)月內(nèi)仍未設(shè)立境外投資項(xiàng)目的，應(yīng)向注冊(cè)地外匯局報(bào)告其前期費(fèi)用使用情況并將剩余資金退回。如確有客觀原因，開戶主體可提交說明函向原登記銀行申請(qǐng)延期，經(jīng)銀行同意，6 個(gè)月期限可適當(dāng)延長，但最長不得超過 12 個(gè)月。

（3）如確有客觀原因，前期費(fèi)用累計(jì)匯出額超過 300 萬美元或超過中方投資總額 15%的，境內(nèi)投資者需提交說明函至注冊(cè)地外匯局申請(qǐng)辦理。

因此，境外投資與并購前期費(fèi)用在不超過300 萬美元且不超過中方投資總額的 15%的情況下，由銀行向境內(nèi)企業(yè)辦理前期費(fèi)用登記手續(xù)，如超過上述數(shù)額和比例的，則需向外匯局辦理登記手續(xù)。

四、國資委審批或備案

如果海外投資主體是國有企業(yè)的，則還會(huì)涉及國資委的審批或備案。根據(jù)《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)境外投資管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》第六條規(guī)定，屬于企業(yè)主業(yè)的境外投資項(xiàng)目要報(bào)國資委備案，非主業(yè)境外投資項(xiàng)目須報(bào)國資委審核。又根據(jù)《市屬國有企業(yè)股權(quán)投資管理暫行規(guī)定》第十條規(guī)定，國有企業(yè)進(jìn)行境外股權(quán)投資和海外并購融資跨境擔(dān)保的，應(yīng)按內(nèi)部決策程序?qū)徸h，經(jīng)所出資企業(yè)審核后，由所出資企業(yè)報(bào)市國資委審批。

五、海外并購融資跨境擔(dān)保外匯管理

海外投資和并購可能需要大量資金，部分甚至大部分并購資金都是通過向國外銀行貸款的方式實(shí)現(xiàn)的，因此，在向境外銀行貸款時(shí)，還可能涉及境內(nèi)企業(yè)為其境外設(shè)立的特殊目的公司向境外銀行的貸款提供跨境擔(dān)保。根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》，跨境擔(dān)保是指擔(dān)保人向債權(quán)人書面作出的、具有法律約束力、承諾按照擔(dān)保合同約定履行相關(guān)付款義務(wù)并可能產(chǎn)生資金跨境收付或資產(chǎn)所有權(quán)跨境轉(zhuǎn)移等國際收支交易的擔(dān)保行為。

在海外并購交易中涉及的跨境擔(dān)保更多采取內(nèi)保外貸的擔(dān)保模式，內(nèi)保外貸是指擔(dān)保人注冊(cè)地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人注冊(cè)地均在境外的跨境擔(dān)保。擔(dān)保人為企業(yè)的，應(yīng)在簽訂擔(dān)保合同后15個(gè)工作日內(nèi)到所在地外匯局辦理內(nèi)保外貸簽約登記手續(xù)。擔(dān)保合同主要條款發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理內(nèi)保外貸簽約變更登記手續(xù)。

如發(fā)生內(nèi)保外貸履約，擔(dān)保企業(yè)可憑擔(dān)保登記文件直接到銀行辦理擔(dān)保履約項(xiàng)下購匯及對(duì)外支付。擔(dān)保人還應(yīng)當(dāng)理對(duì)外債權(quán)登記手續(xù)。

六、結(jié)語

雖我國自2014年年初開始相繼出臺(tái)了一些新的法律法規(guī)，簡化了境外投資境內(nèi)審批、備案或登記流程，但一項(xiàng)境外投資與并購如完成國內(nèi)全部行政審批、備案或登記程序仍需相當(dāng)長的時(shí)間。除需經(jīng)發(fā)改委、商務(wù)部門、外匯局審批、備案或監(jiān)管，如是國企還需經(jīng)國資委批準(zhǔn)或備案外，境內(nèi)企業(yè)境外投資還可能受到財(cái)政部門、稅務(wù)部門、環(huán)保部門等的監(jiān)管，這就進(jìn)一步增長了辦理政府監(jiān)管手續(xù)所需的時(shí)限。因此，筆者建議，境內(nèi)企業(yè)在開展境外投資之前咨詢專業(yè)的境外投資與并購領(lǐng)域律師，詳細(xì)了解整個(gè)審批、備案或登記流程，以及辦理上述手續(xù)需花費(fèi)的時(shí)限，并由專業(yè)律師草擬所需文件與材料，從而縮短辦理上述行政監(jiān)管手續(xù)所需時(shí)限，為境內(nèi)企業(yè)成功完成境外投資和并購贏得時(shí)間，讓境內(nèi)企業(yè)的境外投資與并購之路走得更快、更穩(wěn)。

原始出處：企業(yè)上市

第二篇：國外并購國內(nèi)企業(yè)陷阱分析

國外并購國內(nèi)企業(yè)陷阱分析

最近加拿大客戶過來談一宗并購，工作需要，收集了一些陷阱案例分析。

在許多并購案例中，收購方利用手中的權(quán)利和資金優(yōu)勢，對(duì)被并購方實(shí)施不對(duì)等的壓力，存在許多陷阱。所以，在并購前一定要對(duì)對(duì)方多一些了解，防范陷阱，以便獲得較好的價(jià)格條件并做出正確的決策。

一、承諾帶來技術(shù)

中國企業(yè)發(fā)展到一定階段的時(shí)候，有了成熟的產(chǎn)品，有了穩(wěn)定的市場，有了足夠的資金，就是渴望一樣?xùn)|西：技術(shù)。

而技術(shù)研發(fā)，并不是每一家企業(yè)都能自主研發(fā)的。在引進(jìn)外資的時(shí)候，中國企業(yè)經(jīng)常要求外方提供的核心資源，就是技術(shù)。而當(dāng)中國企業(yè)興高采烈地拿著合資合同等待時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)技術(shù)只是一個(gè)遙遙無期的幻想。

案例：

中國大的汽車企業(yè)都是合資企業(yè)，無論是日本的，還是德國的。中國汽車企業(yè)與之所以愿意讓外國汽車企業(yè)入股，就是因?yàn)橥夥酵庖约夹g(shù)換市場。然而，當(dāng)國外汽車長驅(qū)直入二十年后，外資帶所帶來的只是落后的、甚至要淘汰的技術(shù)。就是這些技術(shù)，賺著世界市場上最輕松、最豐厚的財(cái)富。

在經(jīng)歷20年合資、國家大量投入，集聚了國內(nèi)大批優(yōu)秀人才之后，上汽、一汽、二汽卻連一個(gè)自主研發(fā)的新車型都沒有能夠發(fā)展出來。甚至在近年來中央開始把 “自主創(chuàng)新”提到事關(guān)中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整、經(jīng)濟(jì)增長方式轉(zhuǎn)變和國家競爭力的高度之后，這些“兵精糧足”的大企業(yè)依然沒有試圖在自主研發(fā)上有所作為。反而是沒有外資背景，名不見經(jīng)傳的奇瑞、吉利造出了中國自主品牌的汽車。

二、外資入股的目的還是獨(dú)資

強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，合資賺錢，只能是一些中國企業(yè)的一廂情愿。中國企業(yè)在付出資源、人才、市場后，外資企業(yè)并不買賬。他們和你合資，或者是因?yàn)榉傻囊?，或者是因?yàn)槟阌欣脙r(jià)值，而一旦他們能夠自己駕車在中國的道路上馳騁，他們就會(huì)請(qǐng)中國的司機(jī)下車。

包括西門子、寶潔、松下在內(nèi)，一些外資企業(yè)紛紛要求中方將他們的股份轉(zhuǎn)讓給他們。如果中國企業(yè)不愿意，他們就會(huì)使出種種手段。曾經(jīng)有一家外資企業(yè)告訴當(dāng)?shù)卣绻麄儾晦D(zhuǎn)讓他們手中股份，他們就會(huì)將新的投資遷向另外一個(gè)城市，這將直接影響當(dāng)?shù)卣亩愂蘸途蜆I(yè)，使當(dāng)?shù)卣缓镁头丁?/p>

案例：

在西北軸承與德國FAG公司合資。在合資公司中，中方占49%股份，德方占51%。但人們很快就發(fā)現(xiàn)，合資后的前兩年，F(xiàn)AG并沒有對(duì)合資公司進(jìn)行技術(shù)改造和有效管理，還架空了中方管理人員。第一年，合資公司虧損980萬元，第二年，又虧損1300萬元。

連續(xù)兩年虧損后，中方?jīng)]有資金繼續(xù)增加投資。這時(shí)，德方立即出資買下中方剩下的49%股份，合資公司變成了德方獨(dú)資公司。獨(dú)資后，產(chǎn)品(其實(shí)就是原先西軸的產(chǎn)品)迅速通過了美國和英國認(rèn)證，進(jìn)入了國際市場，生產(chǎn)檢驗(yàn)技術(shù)得到提升，原來的虧損也變成了盈利。但此時(shí)，中方已全部喪失了品牌、市場、生產(chǎn)資質(zhì)等幾十年打拼的成果。

三、承諾不支持競爭對(duì)手

中國企業(yè)在劇烈的紅海里競爭。他們認(rèn)為自己一旦能夠引入外資，就能夠極大地?cái)U(kuò)充自己的規(guī)模，提高自己的競爭力。因此，他們要求外資只給自己一家企業(yè)入資，這本來是一個(gè)非常正常的事情。然而，當(dāng)中國企業(yè)被入資后，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這家外資企業(yè)又巨資投入競爭對(duì)手，給自己帶來更大的壓力。反正中國的企業(yè)不管誰賺錢，外資都能夠分享收益。

案例：

河南雙匯在掛牌的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件中規(guī)定，意向受讓方或其關(guān)聯(lián)方在提出受讓意向之前，不得在國內(nèi)直接或間接經(jīng)營豬、牛、雞、羊屠宰以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)，也不得是這類企業(yè)大股東。然而，最終中標(biāo)的高盛及其合作伙伴鼎暉投資，早就持有雨潤食品超過10%的股權(quán)，并在雨潤食品董事會(huì)12個(gè)席位中的派出兩席，雨潤恰恰是雙匯在中國的最大競爭對(duì)手。

而正在風(fēng)頭浪尖上的娃哈哈，發(fā)現(xiàn)達(dá)能除了投資自己外，又投資了樂百氏、正廣和、益力。達(dá)能投資光明牛奶后，又投資蒙牛。

高盛做為一家投資銀行，其目的不是為了給雙匯什么具體戰(zhàn)略資源，而是擇機(jī)售出。而達(dá)能，則是在整合行業(yè)資源，在合適的時(shí)機(jī)一統(tǒng)江湖。

四、外資承諾保有中國品牌 中國企業(yè)發(fā)展到一定階段，培養(yǎng)了自己的產(chǎn)品和品牌。當(dāng)被外資收購的時(shí)候，中方企業(yè)要求外方企業(yè)繼續(xù)發(fā)展中方品牌，對(duì)此外資是滿口答應(yīng)。但實(shí)際上，外資企業(yè)的目的是發(fā)展他們自己的品牌，他們?yōu)槭裁磁囵B(yǎng)中國的品牌，樹立自己的對(duì)手。

在條件不成熟的時(shí)候，他們同意繼續(xù)投入中方品牌，但他們的最終目的，絕不是做一個(gè)中國的品牌。他們等待著時(shí)機(jī)成熟，早晚會(huì)讓中國的品牌消失。這種并購是一種十分陰險(xiǎn)的做法，要多加警惕。

案例：

上海牙膏廠和英國聯(lián)合利華公司合作后，聯(lián)合利華對(duì)于在中國最有影響力的中華牙膏耿耿于懷。他們并不打算讓中華牙膏走向世界，也不打算讓中國牙膏在國內(nèi)吃香。他們大量的資金和廣告投入潔諾牙膏，讓中華牙膏的市場地位一退再退。然而，中國消費(fèi)者并不買賬，他們還是堅(jiān)持消費(fèi)使用中華牙膏。

同樣的例子在北京也有。熊貓洗衣粉在1994年與美國寶潔(P&G)牽手，合資成立了北京熊貓寶潔洗滌用品有限公司。然而合資以后，作為控股方的寶潔公司，一直著眼于高檔洗衣粉市場，力推旗下的高檔洗衣粉品牌汰漬和碧浪。而以物美價(jià)廉見長的熊貓年年遞減，從合資時(shí)的年產(chǎn)6萬噸，降到2000年上半年的4000噸左右。品牌的傷害是顯而易見的。

五、封鎖世界市場

走向國際市場，是中國企業(yè)為之追求的夢(mèng)想，卻是外資企業(yè)的噩夢(mèng)。因此，外資企業(yè)就是要控制中國企業(yè)，讓他們盡量不要逾越國界，不要沖擊他們多年苦心經(jīng)營的世界市場。他們收購中國企業(yè)，就是要對(duì)中國企業(yè)的控制力，要求中國企業(yè)在國內(nèi)與中國的同行惡性競爭，替他們打開中國市場，卻不允許他們?nèi)H市場上闖蕩。

案例：

從本土企業(yè)成長起來的蘇泊爾，一直以來的目標(biāo)就是打造成世界一流的企業(yè)。但是蘇泊爾清醒地認(rèn)識(shí)到，自身在技術(shù)創(chuàng)新和國際市場上的積累還很不夠，短期內(nèi)還很難打開國際市場。因此，蘇泊爾將此番被法國SEB集團(tuán)并購看成是加速國際化進(jìn)程、領(lǐng)軍全球的必由之路。

然而，這又是一個(gè)一廂情愿而已。因?yàn)樘K泊爾已經(jīng)不是蘇顯澤的企業(yè)了。法國SEB集團(tuán)有自己的想法，盡快從中國市場上大撈特?fù)剖撬麄兊哪康?。至于讓蘇泊爾走向世界，有什么理由要這樣做嗎?

六、讓中國企業(yè)成為他們攫取利潤的來源

一些中國企業(yè)與外資企業(yè)合資后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)并沒有越來越好。相反，在外資的介入下，效益越來越差，從盈利到虧損，而且越虧損越大。這本來是一件非常掃興的事情。

我們知道，國外企業(yè)如果經(jīng)營虧損，是難以過董事會(huì)這一關(guān)的。而外資企業(yè)似乎并不著急。只有一個(gè)原因能夠解釋，就是外資企業(yè)并不虧損。

案例：

北京汽車與美國克來斯勒公司合作生產(chǎn)越野車，應(yīng)該是一件非常賺錢的生意。中方有政府資源和市場開發(fā)途徑，美方有成熟的產(chǎn)品和技術(shù)。強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，結(jié)果卻出人意料，合資企業(yè)連續(xù)虧損。中方一開始沒明白，后來才發(fā)現(xiàn)是美方將從美國生產(chǎn)的汽車零件高價(jià)賣給合資企業(yè)。他們?cè)缫褟牧慵庵匈嵉美彎M盆滿，根本就不在乎合資企業(yè)的效益情況。

七、中國企業(yè)簽訂雙輸協(xié)議

由于中國的金融環(huán)境不完善，中國企業(yè)迫于資金壓力，不得不飲鴆止渴，與外資企業(yè)簽訂賣身契。面對(duì)外資的苛刻條件，中國企業(yè)淪為外資企業(yè)的打工仔。他們只有拼命賺錢，才能保持自己的股份。如果他們不能獲得足夠的利潤，就得把企業(yè)交給外資。這算是什么合同!外資貪婪、嗜血成性的真面目暴露無疑。

案例：

曾經(jīng)豪言壯語的永樂電器董事長陳曉，最終被競爭對(duì)手國美收購。蘇寧電器負(fù)責(zé)人總結(jié)了“殺死”永樂的“三大元兇”，認(rèn)為置他于“死地”的首要“元兇”便是永樂和大摩簽訂的“對(duì)賭協(xié)議”。

大摩2005年1月投資永樂時(shí)，雙方簽訂了一份對(duì)賭協(xié)議。這份協(xié)議簡而言之，就是永樂在2007年扣除非核心業(yè)務(wù)利潤后盈利利潤必須介于6.75億元和 7.5億元之間。如果低于此數(shù)，則要向大摩轉(zhuǎn)讓股份。如果高于此數(shù)，則大摩減持股份。換句話說，就是永樂必須為大摩賺足夠的錢，否則就將企業(yè)轉(zhuǎn)讓給大摩。

這份“對(duì)賭協(xié)議”的實(shí)質(zhì)是保證大摩的投資收益水平，穩(wěn)賺不賠。而大摩發(fā)現(xiàn)永樂效益不佳時(shí)，就提前購入國美的股票，并慫恿永樂被國美收購。大摩里外里，橫豎都在賺錢。只有永樂，成為一個(gè)傀儡，最終被拋棄。

而在蒙牛的對(duì)賭協(xié)議中，雖然蒙牛發(fā)展了，但人家套現(xiàn)26億港幣，獲利550%.八、斬首行動(dòng)

中國有句古話:射人先射馬，擒賊先擒王。對(duì)于外資企業(yè)來說，他們除了希望獲得中國市場的利潤外，更主要的是壟斷中國一個(gè)行業(yè)，在這個(gè)行業(yè)中洗牌，建立自己發(fā)號(hào)施令的地位。

案例：

中國28個(gè)主要產(chǎn)業(yè)中外資已經(jīng)占領(lǐng)了21席。國務(wù)院發(fā)展研究中心發(fā)表的一份研究報(bào)告中指出，在中國已開放的產(chǎn)業(yè)中，每個(gè)產(chǎn)業(yè)中排名前5位的企業(yè)幾乎都已由外資控制。如玻璃行業(yè)中最大的5家企業(yè)已全部合資;占全國產(chǎn)量80%以上的最大5家電梯生產(chǎn)廠家已由外商控股;18家國家級(jí)定點(diǎn)家電企業(yè)中，11家與外商合資;化妝品行業(yè)由150家外資企業(yè)瓜分。

除了中國機(jī)械行業(yè)巨頭徐工被凱雷盯上外，大連電機(jī)廠外資并購案、西北軸承廠外資并購案、佳木斯聯(lián)合收割機(jī)廠外資并購案、無錫威孚外資并購案、錦西化機(jī)外資并購案、杭州齒輪廠外資并購案，一系列的并購案讓中國機(jī)械行業(yè)遭受沉重打擊。

九、無形資源陷阱 我們天然認(rèn)為，外資企業(yè)有技術(shù)，有品牌，有管理，而我們?cè)谶@方面很薄弱。但實(shí)際上并非如此，中國企業(yè)有自己的特長。比如說政府資源支持，管理團(tuán)隊(duì)，品牌資源，營銷渠道等等等等。這些是企業(yè)成功的關(guān)鍵要素，而不簡單是貨幣和存貨資產(chǎn)。

外資企業(yè)在并購時(shí)，故意忽視這些資產(chǎn)的存在，壓低價(jià)格，從而使中國企業(yè)蒙受損失。在過去靚女先嫁的時(shí)候，往往是中國最好的企業(yè)，以較低的價(jià)格讓外資白白獲得財(cái)富。

案例：

全球最大的化妝品集團(tuán)歐萊雅收購中國護(hù)膚品牌小護(hù)士后，歐萊雅中國公司的總裁蓋保羅表示，小護(hù)士將和歐萊雅其中的一個(gè)下屬品牌進(jìn)行合作。歐萊雅所指的下屬品牌即與小護(hù)士定位基本一致的卡迪爾，卡迪爾將借助小護(hù)士的銷售網(wǎng)絡(luò)，實(shí)現(xiàn)兩者的資源互補(bǔ)。其實(shí)，歐萊雅需要的不是小護(hù)士的品牌，他們看重的是小護(hù)士的銷售網(wǎng)絡(luò)，是為了銷售他們自己的卡迪爾。

有些中國企業(yè)，并不知道外資看重的自己的資源是什么，自己認(rèn)為值錢的東西，外資并不看重。而自己不知道的無形資源，卻廉價(jià)賣給或送給外資企業(yè)。

十、外資中介陷阱

中國在服務(wù)行業(yè)的基礎(chǔ)薄弱，如會(huì)計(jì)、咨詢、法律等知識(shí)服務(wù)業(yè)。所以，大量的中國企業(yè)聘請(qǐng)國外的中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)，將自己的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、經(jīng)營情況全部向外資開放。而一些外資中介機(jī)構(gòu)有時(shí)會(huì)做出偏向外方的結(jié)果，使中方企業(yè)最終在外資并購案中處于下風(fēng)。

案例：

1998年4月，樂百氏以1200萬元的代價(jià)，委托麥肯錫，研究樂百氏未來的發(fā)展戰(zhàn)略。麥肯錫的核心觀點(diǎn)是“造就中國非碳酸飲料市場的領(lǐng)導(dǎo)者”。于是，“今日可樂”胎死腹中。樂百氏轉(zhuǎn)而進(jìn)入了“非碳酸飲料”的茶飲料。但樂百氏的茶飲料卻并沒有像麥肯錫在“藍(lán)皮書”中預(yù)計(jì)的那樣“一炮打響”。1998年也就成為了樂百氏的“災(zāi)年”，當(dāng)年樂百氏的市場增長速度從前一年的85.3%大下滑到33.3%。

麥肯錫又為樂百氏支招，力主與法國達(dá)能合資為宜。2000年，樂百氏與法國達(dá)能簽訂合資協(xié)議，達(dá)能控股樂百氏92%股權(quán)。何伯權(quán)當(dāng)時(shí)對(duì)員工說，樂百氏雖由達(dá)能控股，但雙方有協(xié)議，達(dá)能不派員參與管理，樂百氏仍擁有商標(biāo)權(quán)、管理權(quán)、產(chǎn)品及市場開拓權(quán)。

但是，這個(gè)所謂的“協(xié)議”很快就被打破。2001年，先是與何伯權(quán)共同創(chuàng)業(yè)的其他四位“元老”離開原來的要害工作崗位，緊接著，11月30日，達(dá)能宣布接管樂百氏，何伯權(quán)5人最終集體離職。

第三篇：企業(yè)并購

企業(yè)并購

·考情分析

本章主要介紹了企業(yè)并購的動(dòng)因與作用、企業(yè)并購的類型、企業(yè)并購的流程、并購融資與支付對(duì)價(jià)、并購后的整合、企業(yè)并購會(huì)計(jì)等內(nèi)容。從應(yīng)試角度看，可能涉及的案例題大致兩種類型，一是并購方案的制定、評(píng)價(jià)與選擇(其中的合法性分析);二是企業(yè)并購的會(huì)計(jì)處理。此外本章的內(nèi)容也可以與第一章財(cái)務(wù)戰(zhàn)略中并購戰(zhàn)略、第三章股權(quán)激勵(lì)中關(guān)于公司發(fā)生合并時(shí)的處理、第六章業(yè)績?cè)u(píng)價(jià)與價(jià)值管理中企業(yè)價(jià)值的計(jì)算等。

·主要考點(diǎn)

1.企業(yè)并購的動(dòng)因

2.企業(yè)并購的類型

3.并購流程中的一些特殊問題的處理

4.并購融資、支付對(duì)價(jià)與并購后整合 5.企業(yè)并購會(huì)計(jì)

·相關(guān)內(nèi)容歸納

【考點(diǎn) 1】企業(yè)并購的動(dòng)因

(一)企業(yè)發(fā)展動(dòng)機(jī)

在激烈的市場競爭中，企業(yè)只有不斷發(fā)展才能生存下去。

企業(yè)發(fā)展壯大的途徑一般有兩條：一是靠企業(yè)內(nèi)部資本的積累，實(shí)現(xiàn)漸進(jìn)式的成長;二是通過企業(yè)并購，迅速擴(kuò)大資本規(guī)模，實(shí)現(xiàn)跳躍式發(fā)展。

兩者相比，并購方式的效率更高。

(二)發(fā)揮協(xié)同效應(yīng)

并購后兩個(gè)企業(yè)的協(xié)同效應(yīng)主要體現(xiàn)在：經(jīng)營協(xié)同、管理協(xié)同、財(cái)務(wù)協(xié)同。

(三)加強(qiáng)市場控制力

橫向并購——減少競爭對(duì)手——提高議價(jià)能力——提高盈利水平

(四)獲取價(jià)值被低估的公司

(五)降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)

控制風(fēng)險(xiǎn)的一種有效方式就是多元化經(jīng)營。

——分析并購方案合理性的依據(jù)之一。

【考點(diǎn) 2】企業(yè)并購的類型

分類標(biāo)志 類型 含義

1.并購后雙方法人

地位的變化情況

收購控股

是指并購后并購雙方都不解散，并購方收購目標(biāo)企業(yè)至控股地位。絕大多數(shù)些類并購都是通過股東間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓來達(dá)到控股目標(biāo)企業(yè)的目的 吸收合并

是指并購后并購方存續(xù)，并購對(duì)象解散(大綱中關(guān)于這兩種類型的解釋錯(cuò)位)

新設(shè)合并

是指并購后并購雙方都解散，重新成立一個(gè)具有法人地位的公司。這種并購在我國尚不多見

2.并購雙方

行業(yè)相關(guān)性

橫向并購

是指生產(chǎn)同類產(chǎn)品或生產(chǎn)工藝相近的企業(yè)之間的并購，實(shí)質(zhì)上是競爭對(duì)手之間的合并。

縱向并購

指與企業(yè)的供應(yīng)商或客戶的合并，即優(yōu)勢企業(yè)將同本企業(yè)生產(chǎn)緊密相關(guān)的生產(chǎn)、營銷企業(yè)并購過來，形成縱向生產(chǎn)一體化

混合并購

指既非競爭對(duì)手又非現(xiàn)實(shí)中或潛在的客戶或供應(yīng)商的企業(yè)之間的并購，如一個(gè)企業(yè)為擴(kuò)大競爭領(lǐng)域而對(duì)尚未滲透的地區(qū)與本企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品的企業(yè)進(jìn)行并購，或?qū)ιa(chǎn)和經(jīng)營與本企業(yè)毫無關(guān)聯(lián)度的企業(yè)進(jìn)行的并購

3.被購企業(yè)意愿

善意并購

是指收購方事先與目標(biāo)企業(yè)協(xié)商、征得其同意并通過談判達(dá)成收購條件，雙方管理層通過協(xié)商來決定并購的具體安排，在此基礎(chǔ)上完成收購活動(dòng)的一種并購

敵意并購

是指收購方在收購目標(biāo)企業(yè)時(shí)遭到目標(biāo)企業(yè)抗拒但仍然強(qiáng)行收購，或者并購方事先沒有與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行協(xié)商，直接向目標(biāo)企業(yè)的股東開出價(jià)格或者收購要約的一種并購行為

4.并購的形式

間接收購

是指通過收購目標(biāo)企業(yè)大股東而獲得對(duì)其最終控制權(quán)。這種收購方式相對(duì)簡單要約收購

是指并購企業(yè)對(duì)目標(biāo)企業(yè)所有股東發(fā)出收購要約，以特定價(jià)格收購股東手中持有的目標(biāo)企業(yè)全部或部分股份

二級(jí)市場收購

是指并購企業(yè)直接在二級(jí)市場上購買目標(biāo)企業(yè)的股票并實(shí)現(xiàn)控制目標(biāo)企業(yè)的目的協(xié)議收購

是指并購企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)提出并購要求，雙方通過磋商商定并購的各種條件，達(dá)到并購目的股權(quán)拍賣收購

是指目標(biāo)企業(yè)原股東所持股權(quán)因涉及債務(wù)訴訟等事項(xiàng)進(jìn)入司法拍賣程序，收購方借機(jī)通過競拍取得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)

5.并購支付的方式

現(xiàn)金購買式并購

現(xiàn)金購買式并購一般是指并購方籌集足夠資金直接購買被并購企業(yè)的凈資產(chǎn)，或者通過支付現(xiàn)金購買被并購企業(yè)股票的方式達(dá)到獲取控制權(quán)目的的并購方式

承債式并購

承債式并購一般是指在被并購企業(yè)資不抵債或者資產(chǎn)債務(wù)相當(dāng)?shù)惹闆r下，收購方以承擔(dān)被并購方全部債務(wù)或者部分債務(wù)為條件，獲得被并購方控制權(quán)的并購方式

股份置換式并購

股份置換式并購一般是指收購方以自己發(fā)行的股份換取被并購方股份，或者通過換取被并購企業(yè)凈資產(chǎn)達(dá)到獲取被并購方控制權(quán)目的的并購方式 【考點(diǎn) 3】并購流程中的一些特殊問題的處理

(一)根據(jù)大綱中列出的完整的并購流程，判斷并購案例中缺少的環(huán)節(jié)

1.確定并購對(duì)象后，并購雙方應(yīng)當(dāng)各自擬訂并購報(bào)告上報(bào)主管部門履行相應(yīng)的審批手續(xù)。

國有企業(yè)的重大并購活動(dòng)或被并購由各級(jí)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)審核批準(zhǔn);集體企業(yè)被并購，由職工代表大會(huì)審議通過;股份制企業(yè)由股東會(huì)或董事會(huì)審核通過。并購報(bào)告獲批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)?shù)刂饕襟w上發(fā)布并購消息，并告知被并購企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人、合同關(guān)系人等利益相關(guān)方。

2.并購協(xié)議簽訂后，并購雙方應(yīng)當(dāng)履行各自的審批手續(xù)，并報(bào)有關(guān)機(jī)構(gòu)備案。涉及國有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批。審批后應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請(qǐng)法律公證，確保并購協(xié)議具有法律約束力。并購協(xié)議生效后，并購雙方應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)移交，并向工商等部門辦理過戶、注銷、變更等手續(xù)。

(二)其他問題

1.權(quán)益披露制度

2.國有股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份

3.國有企業(yè)受讓上市公司股份

4.財(cái)務(wù)顧問制度

——判斷并購預(yù)案合理性的依據(jù)

【考點(diǎn) 4】并購融資、支付對(duì)價(jià)與并購后整合(一)并購融資

1.權(quán)益性融資(發(fā)行股票、交換股份)的含義及其優(yōu)缺點(diǎn)

2.債務(wù)性融資(并購貸款、發(fā)行債券)的含義及其優(yōu)缺點(diǎn)

3.混合型融資(可轉(zhuǎn)換公司債券、認(rèn)股權(quán)證)的含義及其優(yōu)缺點(diǎn)

4.籌資成本分析

——判斷融資方案合理性的依據(jù)

(二)支付對(duì)價(jià)

現(xiàn)金支付、股權(quán)支付、混合并購支付的含義及其優(yōu)缺點(diǎn)

——評(píng)價(jià)支付對(duì)價(jià)方式合理性的依據(jù)

(三)并購后的整合

企業(yè)并購的目的是通過對(duì)目標(biāo)企業(yè)的運(yùn)營管理來謀求目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)，通過一系列程序取得了對(duì)目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)，只是完成了并購目標(biāo)的一半。

在收購?fù)瓿珊?，必須?duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行整合，具體包括：戰(zhàn)略整合、業(yè)務(wù)整合、制度整合、組織人事整合和企業(yè)文化整合。

【考點(diǎn) 5】企業(yè)并購會(huì)計(jì)

(一)企業(yè)合并的判斷

(1)企業(yè)合并的結(jié)果通常是一個(gè)企業(yè)取得了對(duì)一個(gè)或多個(gè)業(yè)務(wù)的控制權(quán)。構(gòu)成企業(yè)合并至少包括兩層含義：一是取得對(duì)另一上或多個(gè)企業(yè)(或業(yè)務(wù))的控制權(quán);二是所合并的企業(yè)必須構(gòu)成業(yè)務(wù)。業(yè)務(wù)是指企業(yè)內(nèi)部某些生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或資產(chǎn)負(fù)債的組合，該組合具有投入、加工處理和產(chǎn)出能力，能夠獨(dú)立計(jì)算其成本費(fèi)用或所產(chǎn)生的收入。

(2)如果一個(gè)企業(yè)取得了對(duì)另一個(gè)或多個(gè)企業(yè)的控制權(quán)，而被購買方(或被合并方)并不構(gòu)成業(yè)務(wù)，則該交易或事項(xiàng)不形成企業(yè)合并。企業(yè)取得了不形成業(yè)務(wù)的一組資產(chǎn)或是凈資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)將購買成本按購買日所取得各項(xiàng)可辯認(rèn)資產(chǎn)、負(fù)債的相對(duì)公允價(jià)值基礎(chǔ)進(jìn)行分配，不按照企業(yè)合并準(zhǔn)則進(jìn)行處理。

(3)從企業(yè)合并的定義看，是否形成企業(yè)合并，除要看取得的企業(yè)是否構(gòu)成業(yè)務(wù)之外，關(guān)鍵要看有關(guān)交易或事項(xiàng)發(fā)生前后，是否引起報(bào)告主體的變化。

一般情況下，法律主體即為報(bào)告主體，但除法律主體以外，報(bào)告主體的涵蓋范圍更廣泛一些，還包括從合并財(cái)務(wù)報(bào)告角度，由母公司及其能夠?qū)嵤┛刂频淖庸拘纬傻幕诤喜⒇?cái)務(wù)報(bào)告意義的報(bào)告主體。

【例】購買子公司的少數(shù)股權(quán)，是指在一個(gè)企業(yè)已經(jīng)能夠?qū)α硪粋€(gè)企業(yè)實(shí)施控制，雙方存在母子公司關(guān)系的基礎(chǔ)上，為增加持股比例，母公司自子公司的少數(shù)股東處購買少數(shù)股東持有的對(duì)該子公司全部或部分股權(quán)。根據(jù)企業(yè)合并的定義，考慮到該交易或事項(xiàng)發(fā)生前后，不涉及控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，不形成報(bào)告主體的變化，不屬于準(zhǔn)則中所稱企業(yè)合并。

(二)企業(yè)合并類型的判斷

1.同一控制下的企業(yè)合并

參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制且該控制非暫時(shí)性的，為同一控制下的企業(yè)合并。

2.非同一控制下的企業(yè)合并

參與合并的各方合并前后不受同一方或相同的多方最終控制的，為非同一控制下的企業(yè)合并。

【注意】09 年評(píng)分要求：用概念解釋理由的不給分。

(三)同一控制下企業(yè)合并

1.合并日的會(huì)計(jì)處理

(1)合并方的確定

同一控制下的企業(yè)合并中，取得對(duì)參與合并的另一方或多方控制權(quán)的一方為合并方。

(2)合并日的確定

合并方取得對(duì)被合并方控制權(quán)的日期為合并日。也就是說，合并日是被合并方的凈資產(chǎn)的控制權(quán)轉(zhuǎn)移給合并方的日期。五個(gè)條件。

3.會(huì)計(jì)處理

原則：合并方對(duì)于合并中取得的資產(chǎn)和負(fù)債原則上應(yīng)當(dāng)按照被合并方的原賬面價(jià)值確認(rèn)和計(jì)量。

掌握兩點(diǎn)：

(1)同一控制下的企業(yè)合并中，合并方對(duì)于合并日取得的被合并方資產(chǎn)、負(fù)債應(yīng)按照其在被合并方的原賬面價(jià)值確認(rèn)，并且合并方所確認(rèn)的資產(chǎn)、負(fù)債僅限于被合并方原已確認(rèn)的資產(chǎn)和負(fù)債，合并中不產(chǎn)生新的資產(chǎn)和負(fù)債。

如果被合并方采用的會(huì)計(jì)政策與合并方不同的，應(yīng)當(dāng)按照合并方的會(huì)計(jì)政策對(duì)被合并方有關(guān)資產(chǎn)、負(fù)債的賬面價(jià)值進(jìn)行調(diào)整后確認(rèn)。

合并方對(duì)于合并中取得的被合并方凈資產(chǎn)賬面價(jià)值與支付的合并對(duì)價(jià)賬面價(jià)值之間的差額，應(yīng)當(dāng)調(diào)整資本公積(資本溢價(jià)或股本溢價(jià))，資本公積(資本溢價(jià)或股本溢價(jià))不足沖減的，調(diào)整留存收益。

(2)同一控制下的企業(yè)合并中，合并方為進(jìn)行企業(yè)合并發(fā)生的各項(xiàng)直接相關(guān)費(fèi)用，包括為進(jìn)行企業(yè)合并支付的審計(jì)費(fèi)用、評(píng)估費(fèi)用、法律服務(wù)費(fèi)用等，應(yīng)當(dāng)于發(fā)生時(shí)計(jì)入當(dāng)期損益。

為企業(yè)合并發(fā)行的債券或承擔(dān)其他債務(wù)支付的手續(xù)費(fèi)、傭金等，應(yīng)當(dāng)計(jì)入所發(fā)行債券及其他債務(wù)的初始計(jì)量金額。企業(yè)合并中發(fā)行權(quán)益性證券發(fā)生的手續(xù)費(fèi)、傭金等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)?shù)譁p權(quán)益性證券溢價(jià)收入，溢價(jià)收入不足沖減的，沖減留存收益。

第四篇：外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當(dāng)前外資并購壟斷國內(nèi)企業(yè)的特點(diǎn)和做法

諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個(gè)企業(yè)通過兼并其競爭對(duì)手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上的一個(gè)突出現(xiàn)象?！?/p>

目前，跨國公司對(duì)華投資的方式出現(xiàn)了一些新特點(diǎn)。主要是從合資、合作到獨(dú)資建廠，再大舉并購我國發(fā)展?jié)摿^大的優(yōu)秀企業(yè)。“必須絕對(duì)控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預(yù)期收益必須超過15％”這三個(gè)“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰(zhàn)略的基本要求。一些跨國公司認(rèn)為，現(xiàn)在是收購中國企業(yè)的最好時(shí)機(jī)，收購價(jià)格正像中國的勞動(dòng)力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業(yè)原有的銷售網(wǎng)絡(luò)、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術(shù)就可以逐步實(shí)現(xiàn)壟斷中國市場的目標(biāo)。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業(yè)和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰(zhàn)略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業(yè)外，其余9家已全部獨(dú)資；歐萊雅只用50天就整合了中國護(hù)膚品牌“小護(hù)士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進(jìn)軍我國大型制造業(yè)，并購重點(diǎn)直奔我國工業(yè)機(jī)械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

跨國公司對(duì)于中國企業(yè)的并購?fù)瓿珊?，往往有兩種做法，一是終止企業(yè)運(yùn)營，以達(dá)到消滅競爭對(duì)手獲取國內(nèi)市場份額的目的；二是把并購獲得的企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠湎聦俚募庸て髽I(yè)，作為跨國公司全球生產(chǎn)鏈條上的一個(gè)環(huán)節(jié)，“既沒有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也沒有核心技術(shù)。”

面對(duì)如此嚴(yán)峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯(cuò)誤的，而是要立法規(guī)范，主要針對(duì)以壟斷我國市場為目標(biāo)的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關(guān)外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務(wù)院發(fā)表的《關(guān)于開展和保護(hù)社會(huì)主義競爭的暫行規(guī)定》，首次提出了“反壟斷”的觀點(diǎn)。1993年出臺(tái)的《反不正當(dāng)競爭法》第6條、第7條、第15條等規(guī)定，由于缺乏可操作性，對(duì)于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價(jià)格法》第14條規(guī)定，經(jīng)營者不得“相互串通，操縱市場價(jià)格，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益?！?/p>

1999年8月通過的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》也有禁止串通投標(biāo)招標(biāo)的規(guī)定。

2003年3月7日我國對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》對(duì)外資并購創(chuàng)設(shè)了相對(duì)完善的反壟斷審查機(jī)制。上述規(guī)定表明立法部門對(duì)外資并購可能引發(fā)的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對(duì)策》。2006年召開的兩會(huì)期間，國家統(tǒng)計(jì)局局長和全國工商聯(lián)向全國政協(xié)提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業(yè)。溫家寶總理在政府工作報(bào)告中也明確指出“在擴(kuò)大開放中重視維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全?！?2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會(huì)議，試圖打破持續(xù)一年之久的僵局，即是否批準(zhǔn)美國私人股本公司凱雷集團(tuán)(CarlyleGroup)對(duì)中國徐工機(jī)械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，《規(guī)定》中特別將反壟斷問題設(shè)立了一章，專門提出應(yīng)向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)告，由上述機(jī)構(gòu)決定是否批準(zhǔn)并購。但有關(guān)人士就上述規(guī)定的可操作性提出了質(zhì)疑，認(rèn)為此規(guī)定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時(shí)作出準(zhǔn)確的回應(yīng)令人擔(dān)憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規(guī)章的層面，而且很多規(guī)定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個(gè)系統(tǒng)和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對(duì)私人壟斷方面至少應(yīng)當(dāng)規(guī)定三個(gè)方面的任務(wù)：禁止壟斷協(xié)議、禁止濫用市場支配地位、控制企業(yè)合并。這三個(gè)方面也被稱為反壟斷法實(shí)體法的三大支柱。但是，中國現(xiàn)行反壟斷法在這三個(gè)方面都沒有完善的規(guī)定。

2、對(duì)濫用行政權(quán)力限制競爭的行為制裁不力

中國當(dāng)前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經(jīng)濟(jì)體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴(yán)重。

3、缺乏獨(dú)立的和權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執(zhí)法機(jī)關(guān)具有相當(dāng)大的獨(dú)立性和足夠大的權(quán)威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯(cuò)節(jié)的復(fù)雜關(guān)系，調(diào)查難度大，如果反壟斷法的主管機(jī)關(guān)沒有相當(dāng)大的獨(dú)立性和權(quán)威性，它的審案工作就會(huì)受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關(guān)于《反壟斷法》規(guī)范外資并購的立法建議

針對(duì)上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規(guī)定

對(duì)自然壟斷行業(yè)，在科學(xué)技術(shù)突飛猛進(jìn)的今天，許多過去屬于壟斷的領(lǐng)域，現(xiàn)在已經(jīng)喪失了其存在的基礎(chǔ)。我國的反壟斷法應(yīng)當(dāng)是全面的、適用于所有行業(yè)的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執(zhí)法體制

發(fā)達(dá)國家在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中都依法建立了獨(dú)立的有權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，并由法律規(guī)定了這些機(jī)構(gòu)執(zhí)行反壟斷法的專門職權(quán)及工作程序，以確保其獨(dú)立行使職權(quán)，保證反壟斷法能夠得到嚴(yán)格和統(tǒng)一的實(shí)施。我國應(yīng)當(dāng)借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個(gè)有效的、有極高獨(dú)立性和極大權(quán)威性的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，以保證反壟斷法得到有效和統(tǒng)一實(shí)施。

3、建立外資并購的反壟斷報(bào)告制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第51條規(guī)定了外資并購的反壟斷報(bào)告制度，該條規(guī)定主要是從投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~方面判斷是否可能構(gòu)成壟斷，如果達(dá)到規(guī)定的規(guī)模必須向商務(wù)部與國家工商行政總局報(bào)告。該報(bào)告制度可以作為將來反壟斷法的內(nèi)容之一。除投資規(guī)模或市場份額需要做出明確規(guī)定以外，還需要規(guī)定報(bào)告的受理時(shí)間、報(bào)告義務(wù)人、確定審核與批準(zhǔn)的時(shí)間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》規(guī)定了有關(guān)部門應(yīng)對(duì)外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規(guī)定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應(yīng)規(guī)定出舉行聽證的標(biāo)準(zhǔn)和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標(biāo)準(zhǔn)問題。標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施的難點(diǎn)在于相關(guān)市場的界定問題。建議對(duì)相關(guān)市場的劃分作出原則性規(guī)定，同時(shí)授權(quán)反壟斷機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行具體認(rèn)定。在界定清楚相關(guān)市場后，經(jīng)客觀調(diào)查再確定該市場支配地位是否損害了相關(guān)市場的有效競爭。

6、對(duì)導(dǎo)致壟斷的外資并購行為的控制制度

對(duì)壟斷的控制措施主要應(yīng)包括：事前阻止外資并購、事后進(jìn)行企業(yè)分割以及對(duì)當(dāng)事企業(yè)及其領(lǐng)導(dǎo)人的處罰。其中對(duì)企業(yè)的處罰和領(lǐng)導(dǎo)人的處罰主要包括：通過連續(xù)罰款督促企業(yè)執(zhí)行反壟斷措施，禁止已經(jīng)實(shí)現(xiàn)控股的外資企業(yè)行使其股東權(quán)利，勒令停止?fàn)I業(yè)或勒令歇業(yè)，請(qǐng)求登記結(jié)算公司拒絕或凍結(jié)股份轉(zhuǎn)讓登記，宣布并購無效并通報(bào)相關(guān)部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業(yè)務(wù)一部主任、資深律師。）

第五篇：基于國內(nèi)企業(yè)海外并購趨勢下的并購貸款分析

基于國內(nèi)企業(yè)海外并購趨勢下的并購貸款分析

資金來源問題是制約大規(guī)模戰(zhàn)略性并購的主要瓶頸，并購企業(yè)不僅要支付目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格、中介機(jī)構(gòu)咨詢費(fèi)用等，并購后的重組更需要大量的資金，銀行信貸作為并購活動(dòng)中重要的融資方式之一，在世界各國公司并購中持續(xù)發(fā)揮重要作用。

一、國內(nèi)企業(yè)海外并購現(xiàn)狀及特點(diǎn)

（一）國內(nèi)企業(yè)海外并購總體狀況

麥肯錫發(fā)表的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，從2003年到2007年中國企業(yè)國內(nèi)以及在境外收購的復(fù)合年增長率高達(dá)80％左右，收購的海外企業(yè)已經(jīng)擴(kuò)展到世界各地，并購的重點(diǎn)行業(yè)在能源和礦產(chǎn)方面。2008年以來，低迷的經(jīng)濟(jì)形勢為海外并購提供新的機(jī)遇，金融危機(jī)逐步侵害到實(shí)體經(jīng)濟(jì)，為尋求國際化、進(jìn)行產(chǎn)業(yè)升級(jí)的國內(nèi)企業(yè)提供了前所未有的良機(jī)。

2008年中國市場共發(fā)生了66起跨國并購事件，其中43起已披露價(jià)格的并購事件并購總額達(dá)129.58億美元，前三季度跨國并購金額呈現(xiàn)出明顯的逐季增長趨勢，第三季度發(fā)生了數(shù)起規(guī)模在10億美元以上大型并購事件，并購金額達(dá)到峰值91.21億美元，第四季度由于受金融風(fēng)暴影響，并購總額回落至20.37億美元。

2009年以來，具有收購意愿和實(shí)力的國內(nèi)企業(yè)面對(duì)尚處于不確定性中的市場，還在伺機(jī)而動(dòng)。截至2009年2月17日，中國企業(yè)今年的海外收購總額較去年同期增加40%，涉及金額達(dá)到218億美元，僅次于德國。

（二）國內(nèi)企業(yè)海外并購呈現(xiàn)出的特點(diǎn)

1.大宗并購案交易規(guī)模大，主要集中于有色金屬行業(yè)。2008年以來中鋁公司在海外頻頻出手，通過合資公司和認(rèn)購可轉(zhuǎn)換債券向力拓集團(tuán)投資195億美元，成為迄今為止中國企業(yè)最大規(guī)模的海外投資，同時(shí)與美鋁公司收購力拓英國公司12%普通股股份、與馬來西亞礦業(yè)國際控股和沙特阿拉伯王國本拉登集團(tuán)簽署合資協(xié)議控股合資公司40%股份等；中金嶺南先后收購澳大利亞的先驅(qū)資源公司和PEM公司；中鋼集團(tuán)收購澳大利亞Midwest公司成為中國公司首次海外敵意并購的成功案例。

圖1 2006～2009年中國市場跨國并購季度（月份）分布

注：2009年為1月份數(shù)據(jù)，其余為季度數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)來源于清科研究中心

其主要原因：一是全球金融危機(jī)和大宗商品的暴跌引發(fā)國外部分礦業(yè)公司陷入債務(wù)危機(jī)，資金鏈斷裂，使得有色金屬行業(yè)成為自然資源行業(yè)中并購規(guī)模最大的行業(yè)；二是中國對(duì)于澳大利亞的礦產(chǎn)資源依存度高達(dá)35%～40%，而銅金礦、鋁土礦相對(duì)行業(yè)產(chǎn)量而言，依存度更高，澳元的持續(xù)暴跌使得澳大利亞的礦業(yè)資產(chǎn)變得較為便宜；三是每年國內(nèi)70%的銅金礦需要依靠力拓的進(jìn)口，而鋁土礦和氧化鋁也絕大多數(shù)依靠力拓的支持。

2.單一的支付和融資手段使國內(nèi)企業(yè)面臨較大的財(cái)務(wù)壓力?，F(xiàn)金支付是國內(nèi)企業(yè)跨國并購中最常見的支付方式和較為穩(wěn)定的支付工具。中鋁公司前后共為力拓支付300多億美元的巨額賬單，創(chuàng)下中國海外股權(quán)收購的新紀(jì)錄，引發(fā)了媒體對(duì)其資金鏈危機(jī)的擔(dān)憂。為了解決巨額資金的來源，2008年10月，中鋁公司曾因現(xiàn)金流緊張的問題而發(fā)行100億人民幣的公司債。國內(nèi)企業(yè)并購資金主要來自自有資金、國內(nèi)銀行貸款、國際銀團(tuán)貸款，少數(shù)企業(yè)通過到國際市場發(fā)行債券融資。單一的融資手段加重了企業(yè)的債務(wù)負(fù)擔(dān)，形成高負(fù)債率，企業(yè)再融資成本加大，再加上還本付息，企業(yè)面臨較大的現(xiàn)金流壓力。國開行、進(jìn)出口銀行、中行和農(nóng)行四家國內(nèi)銀行與中鋁公司簽訂銀團(tuán)貸款協(xié)議，將向中鋁公司提供約210億美元的貸款額度，以支付中鋁公司對(duì)力拓集團(tuán)的投資對(duì)價(jià)和其他有關(guān)本次投資的資金需求，國內(nèi)銀行融資將是本次并購最主要的資金來源；中聯(lián)重科支付1.626億歐元獲得CIFA的實(shí)際掌控權(quán)，將通過銀行借款2億美元及自有資金5000萬美元，來解決收購所需資金，交易完成后，將引起公司資產(chǎn)負(fù)債率上升。

3.借助海外巨頭的經(jīng)濟(jì)與政治影響力降低收購門檻。與一般的國企在外頻頻受阻不同，中鋁在海外的并購成功率相當(dāng)高，中鋁的并購多以國外巨頭合作，進(jìn)而落實(shí)到項(xiàng)目，實(shí)現(xiàn)雙方互利共贏。借助海外資源巨頭的經(jīng)濟(jì)與政治影響力，一定程度上降低收購門檻，2008年1月31日，中鋁公司聯(lián)合美鋁斥資140.5億美元收購力拓英國約12%股份，相當(dāng)于獲得力拓約9%股份，挫敗了必和必拓收購力拓的交易。得益于并購式發(fā)展，中鋁成為國內(nèi)有色金屬行業(yè)盈利能力最強(qiáng)的龍頭企業(yè)；而中聯(lián)重科收購CIFA則引起共同投資人高盛、曼達(dá)林，高盛作為全球最大的投資銀行，在投資管理方面有十分成熟的經(jīng)驗(yàn)和國際資源，曼達(dá)林則是有中意兩國政府背景的意大利本土基金，這樣的組合既熟悉、了解中國和意大利文化，又具有國際視野，可以在融合前期有效地緩沖文化和理念的沖突，保證重組整合順利的進(jìn)行，交易完成后，中聯(lián)重科將獲得CIFA60%股權(quán)，曼達(dá)林持股9.04%，弘毅投資持股18.04%，高盛持股12.92%。

二、國內(nèi)并購貸款的由來及發(fā)展?fàn)顩r

（一）國內(nèi)并購貸款的由來

為了保障貸款的安全性，1996年制定的《貸款通則》第二十條明確規(guī)定，借款人“不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，國家另有規(guī)定的除外”。實(shí)際操作中，國有商業(yè)銀行發(fā)放并購貸款需向銀監(jiān)會(huì)“一事一報(bào)”，經(jīng)特批后才能放行，借款人僅限于政府投資公司或擁有財(cái)務(wù)公司的大型企業(yè)集團(tuán)；政策性銀行，如國開行、進(jìn)出口銀行可發(fā)放并購貸款用于央企的海外并購。自2005年以來，商業(yè)銀行事先經(jīng)銀監(jiān)會(huì)報(bào)批同意，向中石油、中石化、中海油、華能、國航等發(fā)放了相應(yīng)貸款。

2008年12月9日，銀監(jiān)會(huì)公布了《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，正式對(duì)并購貸款開閘，將并購界定為“境內(nèi)并購方企業(yè)通過受讓現(xiàn)有股權(quán)、認(rèn)購新增股權(quán)，或收購資產(chǎn)、承接債務(wù)等方式以實(shí)現(xiàn)合并或?qū)嶋H控制已設(shè)立并持續(xù)經(jīng)營的目標(biāo)企業(yè)的交易行為”，“并購貸款是指商業(yè)銀行向并購方或其子公司發(fā)放的，用于支付并購交易價(jià)款的貸款”。

此次對(duì)并購貸款的解禁既是對(duì)金融業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略考量，又有對(duì)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢逆向操作的意圖。中央加大對(duì)企業(yè)并購重組貸款支持的主要目的在于：推動(dòng)企業(yè)在此次貸危機(jī)中以兼并重組為主要手段，通過收購其他相關(guān)產(chǎn)業(yè)以做大做強(qiáng)，在逆境中成長為真正世界性的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)跑者；以國內(nèi)現(xiàn)有優(yōu)質(zhì)企業(yè)、產(chǎn)業(yè)龍頭企業(yè)為依托，進(jìn)行行業(yè)內(nèi)部的整合，通過并購重組提高產(chǎn)業(yè)集中度，同時(shí)發(fā)展成為在世界范圍內(nèi)具有競爭力的大型企業(yè)。在這一過程中，金融機(jī)構(gòu)起著至關(guān)重要作用，世界各國在經(jīng)濟(jì)起飛階段金融資本對(duì)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的支持歷史表明，像通用公司、三星、索尼等世界性品牌企業(yè)，均是在國內(nèi)強(qiáng)力金融巨頭的支持下，通過世界范圍內(nèi)的技術(shù)與產(chǎn)業(yè)兼并重組，真正站到世界產(chǎn)業(yè)巔峰的。對(duì)于我國商業(yè)銀行來說，如果能夠與產(chǎn)業(yè)資本密切結(jié)合，促進(jìn)中國企業(yè)通過并購做大做強(qiáng)，提升企業(yè)競爭力，創(chuàng)出世界品牌，無疑將收獲巨大的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。從長遠(yuǎn)來看，放開金融部門對(duì)產(chǎn)業(yè)部門并購重組的信貸支持勢在必行，同時(shí)成功的合作也將使雙方受益匪淺，這是雙方建立合作的基石。

（二）國內(nèi)并購貸款的發(fā)展?fàn)顩r

自并購貸款啟動(dòng)以來，符合銀監(jiān)會(huì)資格條件的銀行如工行、交行、建行、浦發(fā)行和上海銀行迅速做出反應(yīng)。自2009年1月6日工行北京分行與首創(chuàng)股份、北京產(chǎn)權(quán)交易所三方簽署國內(nèi)首筆并購貸款合作意向協(xié)議的不到半個(gè)月時(shí)間內(nèi)，工行已先后攜手上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、深圳國際高新技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所與深圳產(chǎn)權(quán)交易中心，簽訂了總金額超過300億元人民幣的企業(yè)并購貸款意向性額度，大約相當(dāng)于工行2008年信貸增長額度的1/10

截至2009年3月18日，商業(yè)銀行并購貸款的授信額度超過800億元，已經(jīng)發(fā)放的并購貸款達(dá)到80億元，所涉及的行業(yè)包括鋼鐵、水泥、電力、房地產(chǎn)和能源等。從貸款對(duì)象上看，目前商業(yè)銀行發(fā)放的并購貸款主要集中于規(guī)模較大、信用等級(jí)高的國有企業(yè)，與之配套的并

購貸款風(fēng)險(xiǎn)低、收益期短，目前以3年期為主，低于一般基建項(xiàng)目期限，即使按照基準(zhǔn)貸款利率定價(jià)，考慮到財(cái)務(wù)顧問、并購咨詢等關(guān)聯(lián)收費(fèi)，并購貸款業(yè)務(wù)仍將提供較好的利潤空間。預(yù)計(jì)2009～2010年間國內(nèi)并購貸款業(yè)務(wù)將獲得加速發(fā)展，并購貸款將成銀行新的利潤增長點(diǎn)。按照《指引》規(guī)定，商業(yè)銀行全部并購貸款余額占同期本行核心資本凈額的比例不應(yīng)超過50%，以當(dāng)前上市銀行總資本為1.74萬億元左右估算，并購貸款的理論上限為9000億元。

三、國內(nèi)企業(yè)海外并購貸款面臨的風(fēng)險(xiǎn)分析

并購貸款業(yè)務(wù)的推出有利于創(chuàng)新融資方式，拓寬融資渠道，更好地滿足企業(yè)越來越迫切的融資需求，優(yōu)化資源配置，幫助國內(nèi)企業(yè)應(yīng)對(duì)當(dāng)前國際金融危機(jī)沖擊，同時(shí)相比于證券市場融資，企業(yè)申請(qǐng)銀行并購貸款在時(shí)間上更為快捷，在程序上更為簡便，有利于抓住稍縱即逝的并購機(jī)會(huì)，企業(yè)申請(qǐng)過橋貸款也可為企業(yè)籌措足夠的資金贏得更多的時(shí)間。但并購貸款本質(zhì)上是風(fēng)險(xiǎn)貸款，和其他銀行貸款相比風(fēng)險(xiǎn)更大，在給商業(yè)銀行帶來機(jī)遇的同時(shí)，也蘊(yùn)含著極高的風(fēng)險(xiǎn)，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)以借款人本身還貸能力為本的基本理念。

（一）國內(nèi)企業(yè)缺乏海外整合與運(yùn)營能力

并購貸款的最大特點(diǎn)，不是以借款人的償債能力作為借款的條件，而是以被并購對(duì)象的償債能力作為條件，即被并購對(duì)象未來的經(jīng)營現(xiàn)金流是否能夠償還銀行發(fā)放的并購貸款，需要對(duì)收購方和被收購企業(yè)財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行比較高層次的分析。研究表明，80％左右的國際并購失敗案例直接或間接源于企業(yè)并購之后的整合，而只有20％左右的失敗案例出現(xiàn)在并購的前期交易階段，因此并購后企業(yè)整合的好壞直接影響到企業(yè)并購的效益和并購后企業(yè)整體的經(jīng)營狀況，甚至并購整體的生存。聯(lián)想并購IBM、TCL并購湯姆遜和阿爾卡特等都面臨著雙方在管理風(fēng)格、行為方式、思維方式上的迥然不同，大大提高了跨國并購的成本和風(fēng)險(xiǎn)，面臨著估值下調(diào)、盈利驟減、流動(dòng)性短缺的逆境。

（二）國內(nèi)金融服務(wù)市場發(fā)展水平有限

跨國并購是一項(xiàng)多元的、復(fù)雜的資本運(yùn)營活動(dòng)，并購過程中涉及方方面面的專業(yè)知識(shí)，需要許多中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)。我國尚無專業(yè)性的跨國并購咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)；從事投資銀行業(yè)務(wù)的主體主要有專業(yè)的證券公司、兼營的信托投資公司和一些財(cái)務(wù)公司等，抗風(fēng)險(xiǎn)能力和競爭能力差，業(yè)務(wù)則主要集中于證券承銷領(lǐng)域，很少涉及企業(yè)兼并收購、風(fēng)險(xiǎn)投資、資產(chǎn)證券化和金融衍生工具等新興業(yè)務(wù)，無論是在職能上還是在金融工具上都不能適應(yīng)金融企業(yè)跨國并購發(fā)展的需要；而幾家大型商業(yè)銀行中的投資銀行業(yè)務(wù)的功能和工具也頗為不健全，發(fā)揮不了應(yīng)有的作用。

（三）并購貸款的交易成本和過程不透明，使商業(yè)銀行自身的風(fēng)險(xiǎn)管理和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的外部監(jiān)管難度加大

并購貸款涉及到對(duì)企業(yè)債務(wù)成本的統(tǒng)一安排，以及對(duì)融資工具的熟練應(yīng)用和轉(zhuǎn)換，對(duì)銀行提出較高要求。目前國有銀行的業(yè)務(wù)能力還沒有專業(yè)化到統(tǒng)一安排企業(yè)債務(wù)成本以及并購?fù)瓿珊髮?duì)企業(yè)運(yùn)作實(shí)施有效的參與、監(jiān)督和駕馭，從而難以控制信貸風(fēng)險(xiǎn)，加上征信、立法、司法等中介環(huán)境或基礎(chǔ)設(shè)施，以及多渠道的并購融資措施等方面存在的不足，使得商業(yè)銀行對(duì)于并購活動(dòng)的融資支持趨于保守；并購貸款的風(fēng)險(xiǎn)程度較高，操作過程復(fù)雜，由于不采取審批制批準(zhǔn)并購貸款，在鼓勵(lì)銀行開展并購貸款業(yè)務(wù)的同時(shí)，監(jiān)管部門不能忽視風(fēng)險(xiǎn)防控，需防范貸款被挪用的風(fēng)險(xiǎn)。

四、建議

（一）進(jìn)一步提高并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理水平，完善業(yè)務(wù)流程和組織體系

并購貸款的開閘是支撐企業(yè)海外并購的最重要資金來源。目前我國商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理能力和水平還顯不足。因此，為企業(yè)海外并購提供貸款之前，商業(yè)銀行首先需要對(duì)自身并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理能力謹(jǐn)慎衡量，更重要的是必須建立健全并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理制度，完善風(fēng)險(xiǎn)管理流程，做好對(duì)并購企業(yè)和目標(biāo)企業(yè)的盡職調(diào)查，重點(diǎn)分析和評(píng)估并購后企業(yè)的未來收益

及現(xiàn)金流變化。另外，充分利用金融風(fēng)險(xiǎn)管理師資格認(rèn)證制度，加大對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)管理人才的培養(yǎng)力度。

（二）增強(qiáng)銀行在并購貸款法律結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)和談判的話語權(quán)

商業(yè)銀行應(yīng)加強(qiáng)與產(chǎn)權(quán)交易所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)的合作，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)，擴(kuò)大信息來源，提高信息質(zhì)量和判斷分析能力；改變銀行僅作為資金提供方的被動(dòng)角色，積極參與交易法律結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)和談判，并根據(jù)交易結(jié)構(gòu)提出并購貸款結(jié)構(gòu)和擔(dān)保法律結(jié)構(gòu)的安排意見；銀行應(yīng)當(dāng)關(guān)注并研究并購方提出的并購方案或結(jié)構(gòu)以及擔(dān)保建議，并從貸款風(fēng)險(xiǎn)控制角度積極提出自己的意見或建議，而不應(yīng)僅僅關(guān)注貸款安排本身。

（三）大力發(fā)展金融中介機(jī)構(gòu)

專業(yè)的金融中介機(jī)構(gòu)介入可以提高融資效率，降低融資成本，拓寬融資渠道，而充當(dāng)中介機(jī)構(gòu)的又以投資銀行為主。投資銀行業(yè)除傳統(tǒng)的證券承銷、經(jīng)紀(jì)和自營業(yè)務(wù)以外，還需深入到并購重組、資產(chǎn)管理、投資咨詢、項(xiàng)目融資、研究開發(fā)、風(fēng)險(xiǎn)投資和金融衍生工具等諸多領(lǐng)域，多種業(yè)務(wù)齊頭并進(jìn)，尤其是在并購領(lǐng)域，無論是理論還是實(shí)踐上，都具有重大現(xiàn)實(shí)意義。